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21/06/2012
Decreto Expropriatrio: Promitente Comprador e Legitimidade Promessa. Compra e venda. Imvel. Devoluo. Parcelas. Sfh. Morte. Promitente. Quitao. Cdc. Promessa. Compra. Venda. Hipoteca. Quota. Condomnio. Resoluo. Promessa. Promessa de compra e venda. Reivindicatria. Ao de consignao em pagamento. Reconveno. Interpelao premonitria. Compra e venda. Cancelamento. Mora. Notificao. Promessa. Compra e venda. Responsabilidade. Compra e venda. Imvel. Cesso. Direitos. Outorga uxria. Prescrio vintenria. Loteamento Irregular. Prestaes Vincendas. Depsito. Cartrio.
AGRADECIMENTOS
TEMAS RELACIONADOS
Aquiescncia do Cnjuge do Promitente Vendedor Uso de ao Reivindicatria pelo PromitenteComprador
2. ANEXO
JURISPRUDNCIA SELECIONADA
Smulas do STF Smulas do STJ Recurso repetitivo. ITR. Taxa selic. Recurso repetitivo. Execuo fiscal. IPTU. Exceo. Contrato no-cumprido. Promessa. Compra. Venda. Prova. Pagamento. Legitimidade. Promitente comprador. Imvel. Retirada. Toldo. Incorporao. Devoluo. Valor. Pagamento. Imvel. Promessa. Compra. Venda. Valores pagos. Devoluo. Promessa. Compra e venda. Imvel. Desistncia. Incorporao. Alienao. Unidade.
1.
HISTRICO CC 1.916 Art. 1.080. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso. (Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo n 3.725, de 15.1.1919)
O CC/16 no previa nada sobre compromisso de compra e venda de bem imvel e nem tratava especificamente dos contratos preliminares, embora fosse modalidade contratual prevista pela doutrina. Assim, se eu celebrasse uma compra e venda definitiva, atravs de escritura pblica definitiva, mas o preo fosse ser pago a prazo, o vendedor corria o risco de no receber no futuro e no ter a garantia de que aquele bem retornaria para ele. Tratava-se de mero direito pessoal
Crtica - isso no trazia qualquer segurana jurdica para o comprador. Esse dispositivo deixa praticamente sem amparo numerosos compradores de lotes, que tm assim por exclusiva garantia a 1 seriedade, a boa f e a solvabilidade das empresas vendedoras
Na dcada de 20 e 30, explodiram nos negcios imobilirios e as pessoas comeam a adquirir os imveis a prazo. Celebravam promessas de compra e venda e parcelavam o imvel em 60 vezes. O que comeou a acontecer? O vendedor desistia de vender quand o faltavam duas parcelas. O comprador, nesse momento, poder disparar contra ele tutela de direito real ou tutela de direito obrigacional? Tutela de direito obrigacional. Se obrigacional, resolve em perdas e danos. Eu vou ter que devolver o terreno dele, ele vai ter que me indenizar as benfeitorias, vai ter que me devolver o dinheiro e a minha indenizao aqui responsabilidade contratual. Lembram da indenizao por responsabilidade contratual? O valor mximo da indenizao o prprio valor. Mas por que o vendedor voltou atrs? E isso acontecia muito? Porque aquele terreno que quando ele celebrou contrato comigo valia 10, agora vale 30, 40, 50. E ele percebe que mais vantajoso economicamente para ele me indenizar e pegar o terreno de volta. Portanto, o carter obrigacional da promessa enfraquecia os negcios imobilirios. E causava uma verdadeira instabilidade jurdica porque o promitente vendedor podia voltar atrs, retroceder. Ele tinha o direito de se arrepender indenizando. E voc est pensando: mas o promitente comprador seria indenizado. Mas sejamos sinceros. Aquela indenizao limitada no satisfazia os seus interesses e, de mais a mais, o que ele queria no era o dinheiro. Ele queria era a propriedade. E o direito de arrependimento do promitente comprador fragilizava esse negcio.
CC 1916
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Art. 1 Os proprietrios ou co-proprietrios de terras rurais ou terrenos urbanos, que pretendam vend-los, divididos em lotes2 e por oferta pblica, mediante pagamento do preo a prazo em prestaes sucessivas e peridicas, so obrigados, antes de anunciar a venda, a depositar no cartrio do registo de imveis da circunscrio respectiva: Art. 5 A averbao atribue ao compromissrio direito real aponvel a terceiros, quanto alienao ou onerao posterior, e far-se- vista do instrumento de compromisso de venda, em que o oficial lanar a nota indicativa do livro, pgina e data do assentamento.
Com o direito real de aquisio, o promitente comprador via-se protegido dos dois problemas: ele passa a ter oponibilidade erga omnes, de modo que a alienao a terceiros no afastaria o direito dele em relao a terceiros. Segundo que, diante da recusa do vendedor ou de terceiro de lhe outorgar a escritura definitiva aps o pagamento integral, caberia execuo especfica do contrato, que culminaria em sentena de adjudicao compulsria. Munido dessa sentena, o promitente comprado registrava a propriedade. A tutela especfica garantia a eficcia do compromisso de compra e venda.
Art. 22. Os contratos, sem clusula de arrependimento, de compromisso de compra e venda e cesso de direitos de imveis no loteados , cujo preo tenha sido pago no ato de sua constituio ou deva s-lo em uma, ou mais prestaes, desde que, inscritos a qualquer tempo, atribuem aos compromissos direito real oponvel a terceiros, e lhes conferem o direito de adjudicao compulsria nos termos dos artigos 16 desta lei, 640 e 641 do Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)
O legislador entendeu como bem estender esse DL 58 aos imveis no loteados (facultativa).
Imveis no loteados: qualquer imvel que venha a ser alienado depois da primeira alienao do loteamento, ou seja, s loteado o imvel quando ele alienado pelo loteador pela primeira vez. Depois da primeira venda ele j considerado imvel no loteado. As alienaes subseqentes no so mais loteamento porque o alienante no mais loteador.
2 Lei n 6. 766/79 Art. 2 - O parcelamento do solo urbano poder ser feito mediante loteamento ou desmembramento, observadas as disposies desta Lei e as das legislaes estaduais e municipais pertinentes.
1 - Considera-se loteamento a subdiviso de gleba em lotes destinados a edificao, com abertura de novas vias de circulao, de logradouros pblicos ou prolongamento, modificao ou ampliao das vias existentes. 2 - considera-se desmembramento a subdiviso de gleba em lotes destinados a edificao, com aproveitamento do sistema virio existente, desde que no implique na abertura de novas vias e logradouros pblicos, nem no prolongamento, modificao ou amplicao dos j existentes.
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Com o tempo, essa discusso foi ganhando outros contornos, tanto legislativos quanto jurisprudenciais. No campo legislativo, veio a Lei 4591/64 e depois a lei 6766/79 que tratavam, respectivamente, da incorporao imobiliria e do parcelamento urbano. No primeiro caso admitia o direito real aquisio do promitente comprador sobre unidade futura e no caso do parcelamento urbano a lei 6766, mas em ambas se prev expressamente a proibio de clusula de arrependimento. O DL 58 ficou um pouco esvaziado, ou seja, s ainda aplicvel, de maneira facultativa, para imveis rurais e para imveis urbanos no loteados cuja venda seja prometida a particulares fora de incorporao imobiliria a relao de consumo. A lei 6766 j previa a dispensa do registro para possibilidade de uma aquisio dessa propriedade, alis, a lei 6766 previa mais do que isso, ela previa que se eu tivesse uma promessa quitada de imvel loteado urbano, desde que tenha prova da quitao, posso levar essa promessa a registro como escritura definitiva, sem precisar da sentena. Nos imveis loteados urbanos seria possvel registro da propriedade definitiva apenas com exibio da promessa e da respectiva quitao.3
3 Art. 26, 6 Lei 6766/79 - No s no precisava ter registrada a promessa como nem precisaria da sentena de adjudicao, bastando promessa quitada que o oficial de registro registra em nome. A nica exigncia que o imvel seja loteado urbano. Se fosse nova venda, no se aplicaria a lei 6766 (imveis no loteados). Vide tambm:
Art. 25. So irretratveis os compromissos de compra e venda, cesses e promessas de cesso, os que atribuam direito a adjudicao compulsria e, estando registrados, confiram direito real oponvel a terceiros.
Em outras palavras: toda promessa de compra e venda que constitua relao de consumo ou cujo objeto seja imvel loteado urbano ou rural, toda promessa de compra e venda produz sempre efeitos reais porque afasta-se a clusula de arrependimento. E se ela estiver escrita, nula de pleno direito. Fundamento disso: no outro seno a boa-f objetiva. Sentido tico do contrato. No tico fazer inserir uma clusula de retrato na relao de consumo, no imvel loteado, porque quem compra imvel loteado, compra pra morar, est se comprometendo uma vida inteira para morar ali. aquele imvel comprado no prazo de 10, 15, 20 anos. Eu estou acreditando que o vendedor no vai exercer aquele direito de arrependimento.
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Art. 1.417. Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e registrada no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente comprador direito real aquisio do imvel.4
Ele est dizendo expressamente que a promessa de compra e venda direito real aquisio, se cumprida a obrigao pelo promitente comprador. Se o promitente comprador pagou, ele tem direito real aquisio. O direito real somente se constitui se a promessa de compra e venda no contm clusula de arrependimento. Por isso, o direito real de aquisio ocorre no caso de promessa irretratvel de compra e venda, porque se h clusula de retrato afasta-se a natureza real da promessa5. CONCEITO
Obs.: A promessa de compra e venda no deve ser confundida com compra e venda. Compra e venda o contrato pelo qual uma pessoa paga e a outra transfere o domnio. Mas a grande maioria do povo brasileiro continua tendo o sonho da casa prpria porque no tem condies econmicas de adquirir. A vai pagar em 15, 20 anos. Aquilo no uma compra e venda porque no houve o pagamento de preo. Aqui promessa de compra e venda. E aqui reside a diferena. No existe compra e venda de imvel a prazo. Compra e venda a prazo de imvel promessa porque imvel no se adquire pela tradio, mas pelo registro. Eu posso ter compra e venda a prazo de roupa, de livro, mas no posso ter compra e venda a prazo de imvel porque o registro que implica na aquisio. E se assim, existe promessa para que, cumprida a primeira parte da promessa, o vendedor cumpra a segunda parte da promessa, que a transferncia do ttulo.
NATUREZA JURDICA
1 corrente
Art. 1.418. O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do promitente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem cedidos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz a adjudicao do imvel.
Contrato preliminar: um negcio jurdico realizado por duas ou mais pessoas que se comprometem, em carter de reciprocidade, a celebrar um contrato definitivo. A obrigao dos contratantes a de celebrar o contrato definitivo. 6
2 corrente
4 Para o compromisso de compra e venda, em linhas gerais, celebram as partes contrato sinalagmtico, no qual definem, previamente, e em comum acordo, o cumprimento sucessivo das obrigaes (parcelas vincendas), forma de aquisio e pagamento, objeto (imvel), especificaes relacionadas aos valores devidos e respectivas correes, tempo para a quitao, entre outras avenas. Diferentemente do que se verificava no regime de 1916, o NCC, ao conferir direito real ao promitente comprador, amplia a efetiva possibilidade de insero de clusula de imisso de posse em momento precedente ao trmino do pagamento, ou seja, da plena quitao (v. g., aps o pagamento do sinal ou da primeira prestao), conferindo-lhe posse relativa direta (ou imprpria direta), tendo-se em conta que o promitente vendedor reservar para si, at o momento da consumap da negociao, a qualidade de possuidor absoluto (posse absoluta indireta). Havendo clusula de arrependimento, no h que se falar em possibilidade jurdica de constituio do direito real em questo, por se tarde manifesto bice, previamente estipulado pelas partes contratantes Continua em vigor toda a legislao extravagante correlata ao tema referente ao compromisso de compra e venda (v. g., Decreto-lei n. 58/37; Decreto n. 3.079/38; Lei n. 4.505/64; Lei n. 6.766/79 etc.).
Por acaso eu disse que ela deixa de ser promessa? Eu no disse isso. Mesmo com clusula de retrato continua sendo uma promessa de compra e venda. A diferena que promessa de compra e venda com clusula de retrato produz efeitos meramente obrigacionais. Para que produza efeitos de direitos reais, a promessa de compra e venda tem que ser irretratvel.
Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade.
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Confere o direito potestativo de desistir do negcio jurdico frustrando a outra parte, desde que prevista no contrato e compatvel com questes de ordem pblica e o princpio da boa-f objetiva7 A clusula de retratao fica praticamente restrita aos contratos entre particulares. Alis, esse assunto j era discutido desde a dcada de 40, tanto que o STF chegou a editar a Smula 166: inadmissvel o arrependimento do compromisso de compra e venda. lgico que essa smula hoje est superada por conta da Lei 6.766/79 e do que est no CDC. Mas esse entendimento j vinha de priscas eras, l da smula. Se o contrato admite clusula de arrependimento, deixa de ter efeito real e a promessa ter efeitos meramente obrigacionais.
Se a promessa contm clusula de retrato, afasta-se do promitente comprador o direito adjudicao compulsria. Ele no vai ter direito de adjudicar. Se, porventura, a promessa tem clusula de retrato, significa que s haver o registro se o promitente comprador quiser, afinal de contas, ele pode se retratar a qualquer tempo.
CLUSULA DE
ARREPENDIMENTO
No h prazo decadencial para o exerccio de arrependimento. O direito brasileiro no estabeleceu prazo decadencial para o exerccio do direito de arrependimento. Se eu estou falando que no h significa que o direito de arrependimento pode ser exercido a qualquer tempo pelo promitente vendedor. Tem limite? O limite, claro, a quitao. Se ele der a quitao, no pode mais se arrepender. At a quitao, pode se arrepender.
A depender da relao que ele tinha com o promitente comprador, mesmo sem ocorrer decadncia pode ocorrer supressio. A doutrina fala em supressio em razo dessa incompatibilidade. A supressio a perda que pode ser definitiva ou impossibilidade de exerccio. O exerccio do direito seria incompatvel com a boa-f em razo da conduta anterior, as condutas anteriores criaram na outra pessoa a expectativa de que o direito no seria invocado. Se, de repente, invoca-se o direito, isso viola a expectativa do outro. Para o comprador surrectio porque ele passa a ter direito que no tinha de exigir a escritura definitiva e para o promitente vendedor temos a supressio. Surge o direito adjudicao compulsria ou execuo especfica, o direito de arrependimento passa a no poder ser mais invocado.
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A interpretao literal, conforme Washington de Barros Monteiro, nos conduziria concluso de que se eu no tenho o direito real, eu no posso adjudicar o imvel e como eu s tenho direito real com o registro, o registro voltaria a ser obrigatrio porque o legislador diz que tem que ser titular do direito real para adjudicar. Retirou a aplicabilidade da smula 239.
Art. 1.418. O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do promitente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem cedidos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz a adjudicao do imvel.
1 corrente
Para o promitente comprador fazer uso da ao (de direito material) cujos contornos aparecem delineados nesse dispositivo conjugado com o precedente, faz-se mister a configurao dos seguintes requisitos de ordem substantiva (mrito propriamente dito): a) cumprimento cabal do que lhe competia conforme avenado no contrato; b) recusa injustificada do promitente vendedor ou de terceiros a quem os direitos forem cedidos, em firmar a escritura definitiva de compra e venda do imvel; c) inexistncia de clusula de arrependimento; d) registro do instrumento pblico ou privado no Cartrio de Registro de Imveis8. Diante dessa interpretao literal possvel, logo na I Jornada houve necessidade de afastar esse entendimento atravs do enunciado 95. Essa a posio majoritria, do Marco Aurlio, Arnaldo Rizzardo e outros. A maioria da doutrina diz que a eficcia inter partes dispensa o registro, o registro necessrio para se ter eficcia erga omnes. A mesma interpretao que se d ao art. 463, p.[u que diz que o contrato preliminar precisa ser registrado para que seja dada eficcia contra terceiros, caso contrrio, o registro no obrigatrio.
CJF n 95 Art. 1.418: O direito adjudicao compulsria (art. 1.418 do novo Cdigo Civil), quando exercido em face do promitente vendedor, no se condiciona ao registro da promessa de compra e venda no cartrio de registro imobilirio (Smula n. 239 do STJ).
NECESSIDADE DE
REGISTRO
2 corrente
8 Sobre esse ltimo requisito, merece destaque a perda de eficcia da Smula 239 do STJ, ao preconizar que o direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis, tendo em vista que se trata de condio necessria definida no prprio art. 1.417 do CC, ou seja, requisito que se opera ex lege para a configurao do prprio direito real, no podendo ser rechaado por orientaco pretoriana, ainda que sumulada, nada obstante perfeitamente adequada, antes do advento do novo CC.
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Celebrou promessa? Confere-se posse ao promitente adquirente. Essa posse pode gerar usucapio? No, porque no tem animus domini. uma posse baseada em contrato. Ento, durante a vigncia do contrato, no se pode falar em usucapio. Agora, o que pode acontecer que se o promitente adquirente parar de pagar, a falta de pagamento pode caracterizar esbulho. E se o promitente vendedor no tomar nenhuma providencia, a partir da data do esbulho, muda a natureza de posse e agora pode contar prazo de usucapio.
Olha bem. Durante a promessa, o promitente comprador tem posse, mas esta posse no pode induzir usucapio porque uma posse contratual, baseada em relao negocial. Mas, havendo a ruptura contratual perante o inadimplemento, pode caracterizar esbulho e, caracterizado o esbulho, a sim, contar o prazo para o usucapio.
Ento, adimplida a obrigao, permite a aquisio forada. Alis, esta aquisio forada que confere promessa de compra e venda natureza real. exatamente dessa aquisio forada que decorre a natureza real da promessa de compra e venda. Aquisio forada pode se dar por meio de ao de adjudicao compulsria. Proteo possessria ao promitente comprador, podendo este manejar interditos possessrios STJ Smula: 84 admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro.
STJ Smula n 84 - DJ 02.07.1993 - admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda de compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro.
Interditos Possessrios
Embargos de Terceiro
Por que embargos de terceiro? Eu sou o promitente comprador e no registrei. Isso significa que o imvel continua registrado em nome do promitente vendedor que tem dvidas. E isso pode gerar a penhora do imvel que continua registrado em nome dele. Se eventualmente ocorrer uma penhora desse imvel pertencente ao promitente vendedor, o promitente comprador tem direito de embargar de terceiros com base na posse. Esse o grande exemplo de funo social da posse. Se ele est na posse, tem direito de embargar. Direito aos embargos de terceiro pelo promitente comprador, mesmo que a promessa no esteja registrada (Smula 84, do STJ).
A hipoteca anterior ou posterior promessa de compra e venda (se essa hipoteca foi constituda para financiar a incorporao imobiliria) inoponvel aos promitentes-compradores9 (consumidores10), pois tal clusula gera obrigao excessiva. STJ Smula: 308 - A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel.
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Dependentes de Registro E o procedimento o art. 25, da Lei 6.766/79 (Lei de Parcelamento) e art. 15, do DL 58/37. Se a promessa teve registro, usa o procedimento mais abreviado, mais rpido estabelecido por esses dois dispositivos. E esse procedimento somente pode ser utilizado se a promessa foi registrada. E se no foi registrada? A a aquisio forada se d com base no art. 466-B, do CPC.
Art. 466-B. Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado. (Acrescentado pela L011.232-2005) Permitir o Uso de Procedimento de Aquisio Forada mais Clere
Direito aquisio forada: Promessa registrada: rito sumrio, art. 1511, DL 58/37 e art. 25 Lei 6765/79 c/c arts. 275 usque 281 do CPC Promessa no registrada: rito comum executivo, art. 466-B, CPC.
Ambas so aes pessoais. E detalhe importante: voc acaba de descobrir que a tutela especfica no o instrumento adequado para a aquisio forada da promessa de compra e venda. A aquisio forada no se d por tutela especfica. Ou se d pelo rito especial (quando houve registro) ou se d pelo rito comum executivo (quando no houve registro).
Ento, o primeiro efeito do registro viabilizar o uso do rito sumrio, mais clere. E com isso se confirma a inadequao da tutela especfica como instrumento de aquisio forada que, ou pelo rito especial ou pelo rito comum executivo.
Se eu fiz o registro, o promitente vendedor no vai poder vender de novo. Mas se eu no fiz o registro, ele vai poder vender de novo porque o imvel continua registrado em nome dele. Ento, a grande relevncia do registro obstar a alegao de boa-f do terceiro adquirente.
Evidentemente, se a promessa foi registrada, o bem se torna inalienvel. Ficou claro. Enquanto a promessa no foi registrada, depende do caso concreto. Se a promessa no foi registrada e o terceiro adquirente provar que est de boa-f, esse terceiro adquirente vai afastar o promitente comprador. Ou seja, a grande relevncia do registro ( claro que vai depender do caso concreto), mas que torna o bem inalienvel e nenhum terceiro vai poder alegar boa-f.
11 Art. 16. Recusando-se os compromitentes a outorgar a escritura definitiva no caso do artigo 15, o compromissrio poder propor, para o cumprimento da obrigao, ao de adjudicao compulsria, que tomar o rito sumarssimo. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)
1 A ao no ser acolhida se a parte, que a intentou, no cumprir a sua prestao nem a oferecer nos casos e formas legais. (Redao
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A PROMESSA SOB O NGULO DOS DIREITOS DO PROMITENTE VENDEDOR Enquanto o promitente comprador tem direito aquisio forada, o promitente vendedor tem direito de reclamar o pagamento. E se porventura o promitente comprador paralisou o pagamento? Se ocorrer inadimplemento obrigacional pelo promitente comprador? A surge um detalhe importante: o promitente vendedor tem que constitu-lo em mora. Se ocorrer inadimplemento, o promitente vendedor tem que constituir o promitente comprador em mora. a chamada mora ex personae que se contrape chamada mora ex re. Onde est a diferena?
Mora ex personae aquela mora que somente se constitui por notificao (interpelao) judicial ou extrajudicial com prazo mnimo de 30 dias.
Mora ex re a chamada mora de pleno de direito. constituda automaticamente. Dispensa notificao, dispensa interpelao.
Na promessa de compra e venda, a mora ex personae, portanto, necessita de prvia notificao do devedor (promitente vendedor) com prazo mnimo de 30 dias se o imvel loteado e 15 dias se no loteado. Mas uma coisa certa, s se pode falar em mora do devedor na hiptese de interpelao judicial ou extrajudicial. Mas sem interpelao no h mora. Detalhe importante: o promitente comprador tem o direito de ser interpelado mesmo sem o registro da promessa? Smula 76, do STJ, que reconhece a necessidade de interpelao para constituir em mora, mesmo que a promessa no esteja registrada:
STJ Smula n 76 - DJ 04.05.1993 A falta de registro do compromisso de compra e venda de imvel no dispensa a prvia interpelao para constituir em mora o devedor.
Constitudo em mora o devedor, o que o credor (promiente vendedor) faz agora? Surge para ele a possibilidade de:
Reintegrao de posse ou Resciso contratual
Ateno! No REsp 166459/SP, o STJ entende que a reintegrao de posse somente pode ser promovida depois da constituio em mora.
REsp 166459 / SP - Ministro ARI PARGENDLER - TERCEIRA TURMA - DJ 13/03/2000 - CIVIL. REIVINDICAO. Enquanto no rescindido o compromisso de compra e venda, o promitente vendedor no pode, para os efeitos da reivindicao, opor o ttulo de domnio contra o promitente comprador ou contra terceiros. Recurso especial no conhecido.
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Enquanto no constituir em mora, no pode promover a reintegrao de posse. O promitente vendedor escolhe se ele vai para uma reintegrao de posse ou se ele vai para uma resciso contratual, mas uma coisa certa e voc no pode esquecer: no momento em que ele promover a resciso contratual, ele tem que devolver as parcelas j pagas. E por que ele tem que fazer isso? Porque nula, porque abusiva toda e qualquer clusula de decaimento, tambm chamada clusula de perdimento.
Clusula de Decaimento: aquela clusula que dispe que na hiptese de Constituio em mora do devedor, ele perde todas as parcelas pagas. Se for constitudo em mora, perde tudo.
abusiva e afronta diretamente o art. 413, do Cdigo Civil (esse artigo importantssimo, nunca esquea ele) que, expressamente, fala da equidade da clusula penal (multa):
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.
O juiz pode fazer de ofcio. Eu tinha uma promessa de compra e venda. Comprometi-me a pagar 50 e paguei 25, e clusula penal de 1000, quanto vou pagar? 500, porque cumpri a obrigao parcialmente.
O que o CC est dizendo que toda clusula de decaimento nula de pleno direito. Se for assim, o promitente comprador vai receber o dinheiro de volta. Mas no recebe integralmente porque o juiz vai fixar clusula penal (multa) e vai fixar tambm taxa de ocupao, espcie de aluguel. Ou seja: o juiz fixa a clusula penal, fixa a taxa de ocupao, faz a conta, com juros e correo, honorrios e custas (art. 389) e a diferena ser devolvida para o promitente comprador. E, para tanto, se valer de prova pericial.
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Nada impede que o promitente vendedor, ao promover a resciso, j acumule perdas e danos com o nus de prova dele, de demonstrar essas perdas e danos. J possvel, sim. Mas a surge uma coisa: O promitente comprador inadimplente foi constitudo em mora pelo promitente vendedor (que pode ajuizar a reintegrao de posse, que pode ajuizar a resciso de contrato). Na resciso de contrato, pode cumular com perdas e danos, pode pedir de volta. Mas se o promitente vendedor no tomar nenhuma providncia depois do inadimplemento, pode caracterizar esbulho e viabilizar o usucapio do bem pelo promitente comprador.
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TEMAS RELACIONADOS A celebrao de um contrato de promessa de compra e venda, precisa da aquiescncia do cnjuge do promitente vendedor? A promessa de compra e venda no compra e venda, mas gera direito real aquisio e se assim, viabiliza a venda. Pois, ento, est respondido: exige-se a outorga, exige-se o consentimento do cnjuge do promitente vendedor (no do promitente comprador), com base no art. 1.647, salvo se for casado no regime de separao porque a o Cdigo dispensa o consentimento, a outorga. Tambm no se exige se ele viver em unio estvel. a posio do STJ hoje pacfica.
Obs.: Quem vive em unio estvel no precisa de outorga, de consentimento.
Um terceiro pode violar o interesse do promitente comprador e se isso acontece, qual a ao cabvel? Na ponta da lngua: possessria. Qual o efeito da promessa? Conferir posse. Sem dvida o mecanismo comum de defesa do promitente comprador perante terceiros a ao possessria porque assim ele defende a sua posse. Mas o que eu quero saber : se ele no pode ou no quer se valer da ao possessria, ele teria direito a que ao? Ele tem propriedade? No. Ele tem domnio. Ento, ele teria que apelar para a ao publiciana, no isso? S que a, o STJ, no REsp 55941/DF, entendeu que como o promitente comprador um dia vai ser proprietrio, se ele estiver em dia, se ele j estiver adimplido sua obrigao, ele j pode promove a ao reivindicatria. RECURSO ESPECIAL. AO REIVINDICATORIA. PROMESSA DE COMPRA E VENDA REGISTRADA. 1. A PROMESSA DE COMPRA E VENDA IRRETRATAVEL E IRREVOGAVEL TRANSFERE AO PROMITENTE COMPRADOR OS DIREITOS INERENTES AO EXERCICIO DO DOMINIO E CONFERE-LHE O DIREITO DE BUSCAR O BEM QUE SE ENCONTRA INJUSTAMENTE EM PODER DE TERCEIRO. SERVE, POR ISSO, COMO TITULO PARA EMBASAR AO REIVINDICATORIA. 2. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. (REsp 55941/DF, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/02/1998, DJ 01/06/1998, p. 77) O STJ est dizendo nesse julgado que mesmo na promessa de compra e venda j possvel o manejo de ao reivindicatria.
Ateno! De ordinrio, o promitente comprador deveria promover ao publiciana , porque ele ainda no tem ttulo. No tem ainda, mas vai ter. Ento, j pode promover direto a ao reivindicatria contra terceiros, no lhe sendo necessria a utilizao da ao publiciana.
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Tem ao publiciana o possuidor que, aps ter cumprido o perodo aquisitivo para a obteno da propriedade, v-se desapossado por fora de esbulho, desde que o esbulhador no detenha tambm direito prescrio aquisitiva.
Ementa: APELAO CVEL. POSSE. BENS IMVEIS. AO PUBLICIANA. A ao publiciana destina-se declarao de domnio quando o possuidor, aps ter cumprido o perodo aquisitivo para a obteno da propriedade mediante usucapio, desapossado do bem por fora de esbulho. No caso em exame, o acervo probatrio claro ao demonstrar que os autores exercem a posse mansa e pacfica do imvel, sem que jamais tal posse tenha sido questionada. Assim, inocorrente o esbulho, mostra descabido o ajuizamento de ao publiciana, sendo impositiva a extino do feito, por ausncia de pressuposto processual, fulcro no art. 267, IV, do Cdigo de Processo Civil. Ademais, invivel a adoo da fungibilidade para a converso em ao de usucapio, porquanto a prpria parte demandante rechaou tal possibilidade em suas manifestaes. Manuteno da sentena que se impe. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70036358000, Vigsima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Walda Maria Melo Pierro, Julgado em 30/06/2010)
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2.
412 No compromisso de compra e venda com clusula de arrependimento, a devoluo do sinal, por quem o deu, ou a sua restituio em dobro, por quem o recebeu, exclui indenizao maior, a ttulo de perdas e danos, salvo os juros moratrios e os encargos do processo.
Smulas do STJ
76 A falta de registro do compromisso de compra e venda do imvel no dispensa a prvia interpelao para constituir em mora o devedor; 84 admissvel a oposio de Embargos de Terceiros fundados em alegao de posse advinda de compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro. 308 - A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro,anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel.
ANEXO
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ANEXO
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ANEXO
Incorporao. Devoluo. Valor. Pagamento. Imvel.
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Houve a incorporao do empreendimento pela empresa ora recorrente em razo de a primeva construtora no conseguir cumprir sua obrigao, a de construir vrios edifcios e entregar-lhe alguns apartamentos em troca de seu terreno. Sucede que a recorrida, promitente compradora de uma unidade, no concordou com os termos de renegociao por no poder adimpli-los e pleiteou a devoluo do que pagou. Diante disso, a Turma, ao interpretar o disposto no art. 40, 213, da Lei n. 4.591/1964, entendeu que a recorrida, ex-titular de direito aquisio da unidade autnoma, no causou a resciso contratual e tem o direito de receber o que pagou pela construo, porm firmou que no so todos os valores pagos que devem ser devolvidos. Faz-se necessrio o desconto de itens que no se relacionam diretamente com a obra, tais como despesas de administrao, seguro, o valor da frao ideal e outros, todos a serem apurados por arbitramento na execuo. REsp 606.117-RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 15/3/2005.
Art. 40. No caso de resciso de contrato de alienao do terreno ou de frao ideal, ficaro rescindidas as cesses ou promessas de cesso de direitos correspondentes aquisio do terreno.
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1 Nesta hiptese, consolidar-se-, no alienante em cujo favor se opera a resoluo, o direito sbre a construo porventura existente. 2 No caso do pargrafo anterior, cada um dos ex-titulares de direito aquisio de unidades autnomas haver do mencionado alienante o valor da parcela de construo que haja adicionado unidade, salvo se a resciso houver sido causada pelo ex-titular.
ANEXO
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Art. 53. Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante pagamento em prestaes, bem como nas alienaes fiducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado.
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Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; ///se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
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ANEXO
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ANEXO
Decreto Expropriatrio: Promitente Comprador e Legitimidade
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O Tribunal iniciou julgamento de agravo regimental em mandado de segurana impetrado contra ato do Presidente da Repblica, que, por meio de decreto, declarara de interesse social, para fins de reforma agrria, imvel rural. O Min. Joaquim Barbosa, relator, preliminarmente, manteve a deciso agravada no sentido de no conhecer do mandamus, por entender que o impetrante, promitente comprador do imvel em questo, no parte legtima para defender, em juzo, em nome prprio, propriedade que ainda no lhe pertence. Asseverou que, por parte do promitente comprador, poder haver, se for o caso, o direito de sub-rogao no preo apurado com a desapropriao, mas no o direito de obstar diretamente o procedimento expropriatrio. Acrescentou que a alterao promovida no novo Cdigo Civil (art. 1.417) confere ao promitente comprador apenas o direito real aquisio do imvel, e no sua propriedade. No mrito, negou provimento ao recurso, por no vislumbrar, na espcie, direito lquido e certo do impetrante, porquanto as apontadas irregularidades, consistentes na falta de notificao do impetrante e da proprietria do imvel, so afastadas pelas provas constantes dos autos, segundo as quais ambos foram notificados em tempo hbil a exercerem devidamente sua defesa e acompanhar os trabalhos da vistoria realizada. O julgamento foi suspenso com o pedido de vista do Min. Carlos Britto. MS 24908 AgR/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 25.5.2005. (MS-24908) Decreto Expropriatrio: Promitente Comprador e Legitimidade - 2 Em concluso de julgamento, o Tribunal proveu agravo regimental em mandado de segurana impetrado contra decreto do Presidente da Repblica que declarara de interesse social, para fins de reforma agrria, imvel rural , para reconhecer a legitimidade do impetrante, promitente comprador do imvel, para figurar no plo ativo da demanda v. Informativo 389. Entendeu-se que, tanto luz do novo Cdigo Civil quanto da legislao civil a ele anterior, o promitente comprador, quando efetua o registro da promessa de compra e venda no Cartrio de Registro de Imveis, passa a ter direito real aquisio do bem, oponvel erga omnes, com o poder de seqela que prprio dos direitos dessa natureza. O Min. Joaquim Barbosa, relator, reajustou seu voto. MS 24908 AgR/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 27.10.2005. (MS-24908)
ANEXO
Sfh. Morte. Promitente. Quitao.
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Houve a promessa de compra e venda do imvel financiado de acordo com o SFH, porm, aps o promitente comprador pagar o gio e quitar as diversas prestaes em atraso, o promitente vendedor veio a falecer, isso dois meses aps o negcio, sem que houvesse providenciado a transferncia junto ao agente financeiro e ao registro imobilirio. Quitado o saldo devedor em razo do Seguro Habitacional, discutiu-se a quem aproveita essa quitao, se ao esplio ou ao promitente comprador. Isso posto, a Turma, colacionando precedente da Terceira Turma, entendeu que os efeitos da quitao pela morte beneficiam o promitente comprador, sob pena de haver enriquecimento sem causa e no se firmar a sub-rogao de fato, pois foi aquele promitente que pagou o prmio do seguro. O Min. Aldir Passarinho Junior acompanhou o voto do Min. Relator, aduzindo que o interesse do esplio limita-se ao recebimento do gio, que j foi pago. Precedente citado: REsp 119.466-MG, DJ 19/6/2000. REsp 122.032-RS, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 27/5/2003.
ANEXO
Promessa de compra e venda. Reivindicatria.
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A Turma entendeu que a promessa de compra e venda, mostrando-se irretratvel e irrevogvel, ttulo para embasar ao reivindicatria, pois transfere ao promitente comprador os direitos referentes ao exerccio do domnio, autorizando-o a buscar o bem que injustamente se encontra em poder de terceiro. Porm no conheceu do especial porque, pela falta de prequestionamento, restou inatacado o fundamento do acrdo recorrido quanto ao possvel vcio na cadeia sucessria. Precedente citado: REsp 55.941-DF, DJ 1/6/1998. REsp 252.020-RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 5/9/2000.
ANEXO
Compra e venda. Imvel. Cesso. Direitos. Outorga uxria. Prescrio vintenria.
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Trata-se, originariamente, de ao anulatria de ato jurdico cumulada com reintegrao de posse e indenizao por perdas e danos ajuizada pela ora recorrida em face dos ora recorrentes em razo de promessa de compra e venda de imvel celebrada pelo ex-marido da autora, j falecido, e os rus, sem a necessria outorga uxria. O juiz de primeiro grau reconheceu a prescrio alegada pelos rus e julgou extinto o processo com fundamento no art. 269, IV, do CPC. A autora (recorrente) apelou, pugnando pelo afastamento da prescrio ao argumento de que a ausncia de consentimento ou outorga uxria em declarao de transferncia de imvel pertencente ao patrimnio do casal ato jurdico nulo, por isso imprescritvel. O tribunal a quo deu provimento apelao para afastar a prescrio e determinar o retorno dos autos ao primeiro grau para o exame dos demais aspectos da demanda. Embargos declaratrios opostos por ambas as partes no foram conhecidos por intempestivos. Segundos embargos opostos pelos rus foram rejeitados. Sobreveio, ento, o REsp, no qual, entre outras alegaes, sustentou-se a existncia de contrato de compra e venda, e no de mero compromisso de compra e venda, o que atrairia a prescrio das aes reais de 10 anos (art. 177 do CC/1916) e afastaria a prescrio vintenria aplicada no aresto atacado. Sustentou-se, ainda, a negativa de vigncia do art. 178, 9, I, a, do mencionado diploma legal, que trata do prazo prescricional de quatro anos, contados da dissoluo da sociedade conjugal, referente ao da mulher para anular escritura de compra e venda de imvel sem outorga uxria. Nesta instncia especial, ao se apreciar o REsp, inicialmente se observou que tanto a sentena quanto o acrdo trataram da mesma forma o negcio jurdico que se pretende anular como sendo uma promessa de compra e venda, e no se podem alterar tais concluses em recurso especial, sob pena de violao da Sm. n. 7STJ. Todavia, entendeu-se que, segundo o Cdigo Civil vigente poca, a promessa de compra e venda gera apenas efeitos obrigacionais, a atrair o prazo prescricional vintenrio. Cumpre dizer que o acrdo recorrido aplicou corretamente o direito espcie. Quanto s questes referentes necessidade ou no de outorga uxria, se tal anuncia requisito de validade do pacto ou, ainda, se importa na carncia de ao, elas no foram objeto de debate e apreciao, visto que, como mencionado, afastada a prescrio, foi determinado pelo tribunal de origem o retorno dos autos ao primeiro grau para o exame dos demais aspectos da demanda; no cabendo, pois, nesta superior instncia, qualquer pronunciamento sobre tais temas. Diante disso, a Turma conheceu do recurso, mas lhe negou provimento. Precedentes citados: REsp 214.667-SP, DJ 5/8/2002; REsp 600.826-RJ, DJ 14/8/2006, e CC 31.209-RJ, DJ 1/10/2001. REsp 765.973-PR, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 1/6/2010. 4 turma
ANEXO
AGRADECIMENTOS
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Caros leitores, o contedo deste material no se presta a substituir o necessrio estudo da doutrina e/ou Jurisprudncia Ptria, eis que serve apenas para orientar quanto ao que ser exigido em provas objetivas. No ser suficiente para a realizao de provas discursivas, que exigiro um conhecimento doutrinrio e jurisprudencial mais aprofundado. Logo, leiam muito, estudem, adquiram o conhecimento, sejam os melhores no que se propuserem e sejam aprovados!
Elaborado com base em diversas fontes, notadamente: - As aulas do Professor Pablo Stolze proferidas em 2009 no Curso LFG; - As aulas do Professor Andr Roberto proferidas em 2010 no Curso Frum; - Informativos e smulas do STJ e STF - Resumos de colegas - Leis diversas - Sites diversos16
Contatos: a7n266dragon@yahoo.com.br
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