PRESENTACIN

Doy por sentado que muchos de mis colegas filsofos del Derecho vern con extraeza el ttulo puesto a este libro: El sentido del Derecho. A algunos les parecer que tiene resonaninevitables e indeseables, y que el uso de ese cias metafsicas lenguaje (o de ese trmino: sentido) sugiere una aproximacin a una cierta forma de entender la filosofa o la teora del blanda y dada a Derecho (como una actividad intelectualmente confusin conceptual) que debe evitarse a toda costa. Otros la pensarn que detrs de ese ttulo debera haber un cierto enfoen que del Derecho que no es el que el lector puede encontrar las pginas que siguen a stas de presentacin. Dispongo sin embargo de varias razones para apartarme en este caso del presumible (o para ser leal con el lector, ms que presumible) parecer de mis colegas. Una de ellas es que no se trata de un libro que haya escrito para que lo lean otros filsofos del Derecho (que, naturalmente, poco o nada tendrn que aprender en l); el pblico al que pretendo dirigirme est formado por estudiantes de Derecho, por juristas sin una especial formacin terica y por personas ajenas al mundo profesional del Derecho, pero interesadas en adquirir cierta formacin jurdica de carcter bsico. Otra razn es que la pregunta por el sentido del Derecho puede formularse, en mi opinin, de manera razonablemente clara, aunque eso no suponga, desde luego, sugerir que para ella exista alguna respuesta simple. Tal y como yo veo las cosas, habra bsicamente dos maneras distintas -pero sconectadas entre de entender qu se quiere decir con lo del sentido del Derecho: dos sentidos de sentido. Por u.n lado, la pregunta busca una explicacin del

10

EL

TIDO

DEL

DERECHO

PRESENTACIN

11

ocial e hi trico; para ello e nefenmeno . Derec h o e n cuanto alguna re pue ta a cuedtlone. muy ez, contar con u ce ita, a cun o,. xiste el de d iguiente: por qu, b ica como la medida con i te en norma. , qu , relacin guar. D erec ho , en qu , con el poder, para que .Ir:e, que fu nerones somoral da con la valore deben er, qu objetivo ciale cumple, cmo debera con l, .cm.o J?ud conocer e y, de qu _ pueden- alcanzar e hasta que punto anera ha de con truir e una CIenCIa jurdica, cmo ha de entenderargumentativa, con i te en una actividad otro lado, ca?e tambin P.or se II aplicacin e interpretacin. el Derecho (o ierto tipo .de Derech) integra un.a preguntar e i prctica ocial valio a, con ti tu e un tipo de realidad que qUIi se a ume un z lo puede llegar a entender e plenamente una realidad que no e t ah imvista, determinado punto de

plemente

para ser conocida, criticada utilizada estratgicaque forman parte er mejorada por los ujeto ino para mente, pero yo dira que grandilocuente, er a pretendo de la mi rna. sta, o tas, on la grandes preguntas de la filo afia del Deregira e te libro. Lo que el lector pueen torno a las cuale cho, profunda, ni tampoco de encontrar en l no e una respuesta hay en estas pgino edo a, a e a cue tione , pero creo que al menos, esa ha sido mi innas algunas indicaciones claras (o, de tencin) que pueden ayudarle en esa tarea de explicacin asumiendo una actitud parposible comprensin (desde dentro,

ticipati a) del Derecho. i se tratara de la Inici la tarea de escribir e te libro como revi in de una obra anterior, Introduccin al Derecho, publies cada por la editorial Barcanova en 1985; pero el resultado mamuchos -me un libro distinto. He aprovechado pareceon pero algunos captulos teriales de aquella Introduccin, sobre la base he construido nuevos, otros los completamente aos, y el enfoque gede varios de mi trabajos de los ltimos no inclu o el estilo: ahora rn bien ensa sticoneral -e coincide con el del primer libro, aunque quisiera creer que se trata de una profundizacin simplificacin: estos dos lti( mo trminos no son antagnicos) de lo all tratado. El ltimo captulo, Concepciones del Derecho, constituye una reelaboracin de un artculo escrito para la Enciclopedia italiana; agra-

de esta obra el permi a para que aparezca dezco a lo editare aqu. Que el libro no vaya dirigido a filsofos del Derecho no significa que no deba mucho a algunos de ellos. Mis compaeros de filosofa del Derecho de la Universidad de del departamento Alicante: Juan Ruiz Manera, Josep Aguil, Juan Antonio Prez Lled, Daniel Gonzlez Lagier, ngeles Rdenas, Isabel Lifante, Victoria Roca, Macario Alemany, Juan AntoPablo Larraaga, Roberto Lara, han contribuido de muchas maneras nio Cruz y posible el libro y a que sea mejor de lo que de otra fora hacer hubiera sido, y les estoy por ello (y por muchas otras cosas) ma adems una especial agradecido. Con algunos he contrado que espero no quieran hacerse cobrar deuda de agradecimiento Juan Ruiz Manera ley el libro, especialcon mucha prontitud. mente los primeros captulos, con el rigor y la agudeza que le caracterizan, y evit la comisin de diversos errores (lo que no imputar los que hayan quedado); significa que se le puedan del libro provienen de adems, algunos de los planteamientos realizado conjuntamente (pero con ello no trabajos que hemos pretendo tampoco sugerir que l est de acuerdo con todas las de exponertesi de fondo ni, quizs sobre todo, con la manera en la tarea de escrilas). Josep Aguil me anim a embarcarme de sugerencias que me han sido bir este libro, me hizo multitud me influy decisivamente en la de enorme valor y, en particular, no pocas cuestiones. Juan Antonio de enfocar Prez manera de toda la obra que ha teLled realiz un exhaustivo examen nido el efecto (despus de corregir lo que haba que corregir) de llenarme de tranquilidad. A ngeles Rdenas le debo, sobre todo, algn aadido de importancia (con respecto a versiones anteriores del libro), como el que se refiere a la consideracin de las normas como razones para la accin. E Isabel Lifante ley con la empata que acostumbra varias versiones anteriores del libro contribuyendo con ello a una mejora sustancial del conjunto de la obra.

Alicante, noviembre de 2000

SUMARIO
1. Por qu el Derecho ubicuidad del Derecho El Derecho y el progreso La hiptesis del no Derecho Sociedades sin Derecho? El Derecho y el conflicto La

CAPTULO

CAPTULO

Pero qu es el Derecho 2. Una cuestin difcil Las definiciones en el Derecho

definicin de Derecho Problemas de ambigedad Algunas conclusiones

La
CAPTULO

de

vaguedad

3.

Normas Qu son las normas Normas y normas jurdicas El Derecho como conjunto Las piezas del Derecho
CAPTULO

Derecho y normas entidades jurdicas y otras

de normas

4.

Derecho
a la y

De las normas

moral moral

Iusnaturalismo

positivismo

jurdico

Qu es lo que queda
CAPTULO

Derecho y poder Introduccin El concepto de poder Derecho y fuerza

5.

14

EL

ENTIDO DEL

DERE

HO

ideologa Derecho. con en poder econmico Derecho Conclu ione

CAPIT
LO

6.
i

Las

El anli La

funciones del Derecho funcional del Derecho

Derecho.
CAPIT
LO

funcione ociale del Derecho cambio ocial

El

Derecho, justicia concepto de ju ticia

7.

CAPTULO
y

derechos

humanos

Concep ione de la ju ticia Ju ticia j derecho humano

CAPIT
LO

POR

QU

EL DERECHO

8.

Derecho

saberes

jurdicos

La

ubicuidad
El

del Derecho

Origen de arrollo de la ciencia jurdica Ciencia del Derecho abere jurdicos

CAPITULO 9.

El Derecho como Derecho. agumentacin Qu e argutnentar La argumentacin jurdica Sobre la interpretacin

argumentacin

CAPITuLO

10. Concepciones Introduccin El formalismo jurdico El realismo

del Derecho

jurdico

El El El
La

normativismo iusnaturalismo marxismo jurdico situacin actual

Bibliografa
lndice sinptico

Derecho es un fenmeno omnipresente soen nuestras no hay nin una relacin social que no ciedade . Prcticamente est, o pueda llegar a estar, r:.gglada jurdicamente. Sin embargo, a diferencia del Rey Midas que converta en oro todo lo que tocaba, el Derecho no convierte sin ms en jurdico todo aquello por lo que se interesa. Lo jurdico es solamente un aspecto de lo social (que, segn los casos, tiene una mayor o menor reeso s, del que no podemos prescindir levancia), pero si querernos entender algo del mundo que nos rodea. Para comprobarlo, basta con examinar un diario de un da cualquiera. El que ahora tengo a mano -del ltimo da del ao 1999contiene como noticias ms destacadas las siguientes: "Los piratas areos siguen inflexibles al cumplirse una semana del secuestro"; "un retn de 35.000 personas se enfrenta esta noche en Espaa al 'efecto 2.000"'; "una juez de Barcelona admite el uso teraputico del hachs y absuelve a un detenido"; "la tarifa elctrica para particulares bajar el 2,1 % el prximo ao"; "rusos y chechenos combaten casa a casa en el frente de Grozni": "el obispo Uriarte culpa a ETA y al Gobierno del fracaso del dilogo"... Pues bien, algunas de esas informaciones tienen un cariz jurdico manifiesto: el secuestro de una aeronave es un delito, esto es, un acto contrario al Derecho penal, como tambin lo es el trfico de drogas (pero no el consumo: en eso se basa la entencia de absolucin de un enfermo de cncer

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EL

TIDO

DEL

RECHO
e

Una de la

jurica,

costumbre.

con anterioridad la Con titucin". Como que no contradicen e e, e a regla tiene una doble faz. Por un lado, es una especie de definicin que eala cul e son la norma del Derecho esda una cierta unidad paol al ordenamiento, a que desde . cualquiera de u punto (por ejemplo, una norma cualquiera de la le de reproduccin humana asi tida) podemo remontarno ha ta ella. Y, por otro lado, e una regla (no un principio) de mandato que e tablece la obligacin de obedecer la Constitucin con la Constitucin. onforme la. orma Esa regla recoocImlento eXI te, porque e i te en nue tro pa la prc. e tica SOCIal (conformada por lo juece , los abogado, lo legisladore la gente en general) de identificar el Derecho vlido de acuerdo con ella, de obedecer, en general, 10 ah e tablecido e to e .de. obedecer a la Con titucin. Por lo tanto, la regla d reconocirruento no e una norma pue ta por una autoridad (omo ocurre con la Con titucin, aunque, si e quiere, la auton,dad en e e ltimo caso ea el pueblo que la aprob en refesino una norma con uetudinaria, rendu), establecida por el u o. DIcho de otra forma, no es un acuerdo, un pacto, sino una
r

entido decir qu no nene ea lida a in lida, como tamp oca ' ten d na enti id a preguntar e (la analoga e d I propio Hart) si 1 etro ptrn de Par mide realmente un metro. Una formul:_ cin po ible de la regla de reconocimiento del Derecho e paal " actual era ta: on norma vlida del Derecho espaol, deben obedecerse, la contenida en la Con titucin de 1978 la dictada de acuerdo con la Constitucin y las e tablecida'

peculiaridade de tal regla e que ella no al Derecho ino.,netajll.rdica. No p, enec ,por

eno

CAPTULO 4

DERECHO
la moral

MORAL

De las normas

Ahoa ?ien, la regla de reconocimiento puede con iderar e como el ltimo punto de referencia en el Derecho, pero todo no e acaba ta.mp?co con la cuestin de su existencia. Adem de c?nstatar SI existe o no existe, podemos preguntamo tambin SI esa norma -esa prctica ociale t o no ju tificada i debe o no ser seguida, lo cual no lleva inevitablemente al earnpo de la moral. La re puesta -la re puesta ltimaa i se debe obedecer o no la Con titucin ,en definitiva " el Derecho no puede er rn que moral.

de las desde el prisma Ver el Derecho . dar cuenta de una nos permite norma ConceptosnormatIvos que de los concepto porcin buena -y la red que necesitamos constituyen para poder han ido tejiendodel Derecho los tericos fundamntl Una importancia ;ehender el material jurdico. constitutinormas regulativas y entre normas tilen e la divisin con a erse .con la diisvien a c?rrespon derse vas (que, aproximadamente, A prpnmanas y secundanas). entre normas tincin hartiana Inse pueden regulativa, por ejemplo, tir de la nocin de norma acciones ilcitas son la jurdica: troducir las de ilicitud y licitud no dvidn la (los permiss de mandato opuestas a normas 1 una pueden incumplir: conducta en lcita o lcita, pue no se es lcito tanto readeterminada accin est permitida, entonce nocin de ilcito se vincul lizarla como dejar de hacerlo); a la el incumplde un ilcito implica la de deber (la realizacin una a alguien ( e impone miento de un deber), la de sancin aunque no todos l acsancin por haber realizado un ilcito, la de responsabIlIdad tos ilcitos lleven aparejada una sancin), sanes el sujeto al que se aplia l.a (responsable jurdicamente (o, constitutiva de norma cin), etc. Por otro lado, la nocin la clave e poder) que confiere de norma ms precisamente, un acto o una norma de validez: el concepto para comprender con de acuerdo e ha dictado es

vlido(a) si se ha realizado