Facultad Libre de Derecho de Monterrey Licenciatura en Derecho

LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 326 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEN.

Metodologa Jurdica I Georgina Marcos Adriana Villarreal Matrcula 1338

Santa Catarina, Nuevo Len, a 27 de Noviembre de 2012 NDICE Pgina 1 2

INTRODUCCIN CAPTULOS I. REFORMA DEL ARTCULO 1o CONSTITUCIONAL. A. B. En que consisti la reforma del artculo 1 Constitucional Jerarqua de Tratados Internacionales y Constitucin. 3

4 5 II. DERECHO DE LA NIEZ RECONOCIDO EN EL ARTCULO 16 DEL PROTOCOLO ADICIONAL A LA CONVENCIN AMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS EN MATERIA DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES PROTOCOLO DE SAN SALVADOR. A. Artculo 16. B. Otros artculos de Tratados Internacionales en materia de derechos humanos que hablan sobre este derecho a la niez. III. ARTCULO 326 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEN. A. Artculo 326. ARTCULO 326 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEN Y SU VIOLACIN AL DERECHO A LA NIEZ ESTABLECIDO EN EL ARTCULO 16 DEL PROTOCOLO ADICIONAL A LA CONVENCIN AMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS EN MATERIA DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES PROTOCOLO DE SAN SALVADOR. El derecho a la niez que se viola en el artculo 326 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len. Los efectos de que no se respete ese derecho a la niez. La inconstitucionalidad del artculo 326 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len. CONCLUSIONES IV. 6 7 8 9

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BIBLIOGRAFA

16 17 INTRODUCCIN

En el presente trabajo se realizara un anlisis sobre la inconstitucionalidad del artculo 326 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len que dice que el marido no podr desconocer al hijo nacido dentro de su matrimonio alegando no ser su padre biolgico, incluso aunque la madre establezca que no es hijo de l, a menos de que el nacimiento se le haya ocultado, que viva maritalmente con otro hombre y aparte ste reconozca como suyo al hijo, que demuestre que durante los 10 meses que precedieron al nacimiento no se tuvo acceso carnal con la esposa, o que tenga alguna imposibilidad fsica plenamente comprobada que le impida concebir. Se har el anlisis partiendo de la reforma del artculo 1 Constitucional que establece que en el pas de Mxico las personas gozarn de todos los derechos reconocidos en la Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte y que tales normas se interpretarn favoreciendo a la proteccin ms amplia. Se pretende dar a entender el porqu es inconstitucional el artculo 326, pues ste contraviene a los tratados internacionales en materia de derechos humanos reconocidos por el pas de Mxico. El dar a conocer la inconstitucionalidad de tal artculo es de suma importancia y relevancia para la sociedad como tambin para la ciencia jurdica pues no se respetan los derechos humanos debidamente y por lo tanto, se les est privando de un derecho humano a muchos nios que no se les concede la facultad de que su padre biolgico los reconozca slo por el hecho de que no son hijos dentro del matrimonio. Adems es importante saber esto como profesionista o estudiante de derecho ya que esta problemtica deriva de la reforma del artculo 1 Constitucional por lo que es uno de los grandes impactos que sta tuvo.

Este es un tipo de problema en el cual se contraponen las normas jurdicas del orden mexicano, ya que la Constitucin se reform y por lo tanto hay que amoldar las dems leyes que derivan de sta, incluyendo el Cdigo Civil, para que sea congruente ste. El plan de exposicin adoptado est estructurado de lo general a lo particular, hablando primeramente de la reforma Constitucional del artculo primero, despus de los tratados internacionales que se contraponen al artculo 326 y su jerarqua, y por ltimo porqu tal artculo es inconstitucional.

Captulo I 2

REFORMA DEL ARTCULO PRIMERO CONSTITUCIONAL Se reform el artculo 1 de la Constitucin en el 2011 impactando en gran manera al derecho mexicano como se explica a continuacin. A. EN QU CONSISTI LA REFORMA DEL ARTCULO PRIMERO CONSTITUCIAL? La reforma del artculo 1ero Constitucional contribuy a un gran impacto al derecho mexicano en materia de derechos humanos ya que de acuerdo a esta reforma del 2011 todas las personas en Mxico gozarn de los derechos humanos reconocidos en la Constitucin y en los tratados internacionales firmados por Mxico, y las normas que guardan relacin con los derechos humanos se interpretaran de acuerdo a la Constitucin y los tratados internacionales favoreciendo la proteccin ms amplia. Como lo establece textualmente el artculo 1:
En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece. Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia.

Antes de esta reforma no era posible reclamar un derecho que no estuviera reconocido en la Constitucin, ya que sta misma en el artculo primero slo reconoca los derechos que estaban legislados en ella colocndose como ley suprema y la que tiene mayor jerarqua en cuanto a los derechos humanos por lo cual si un derecho no estaba legislado, no poda ser reclamado en juicio o de ninguna manera se poda exigir ste, lo cual daba lugar a muchas injusticias ya que no se podan hacer valer muchos derechos fundamentales que estn legislados en otros ordenamientos como los tratados internacionales.

La reforma Constitucional del artculo primero como ya antes mencionado reconoce los derechos humanos legislados no slo en la Constitucin sino tambin en los tratados internacionales que Mxico sea parte por lo que tuvo un gran impacto en el derecho mexicano como lo establece Miguel Carbonell en su artculo Las obligaciones del Estado en el artculo 1 de la Constitucin Mexicana: Las modificaciones que aporta el constitucionalismo mexicano no son solamente de forma, sino que afectan al ncleo central de compresin de lo que son los derechos.1 Los tratados internacionales en materia de derechos humanos son alrededor de 150 por lo que se otorgan una grande cantidad de nuevos derechos a todas las personas que se encuentren en Mxico.

B. JERARQUA DE TRATADOS INTERNACIONALES Y CONSTITUCIN.

Despus de la reforma ya mencionada, ya que la Constitucin Federal se considera como la ley que tiene mayor jerarqua dentro del orden mexicano, sta puede establecer que jerarqua tendrn los dems ordenamientos normativos. Por lo que si el artculo 1 establece que en Mxico las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en la Constitucin como tambin en los tratados internacionales, la propia Constitucin est colocando en el mismo lugar jerrquico a los tratados internacionales (solamente en materia de derechos humanos) que la Constitucin misma. Por lo que si antes los tratados internacionales estaban colocados jerrquicamente debajo de la Constitucin y arriba de las normas ordinarias como lo establece una tesis aislada dictada por un Tribunal Colegiado de Circuito:
(...) No obstante, esta Suprema Corte de Justicia considera que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y el local (...)2.

Carbonell, Miguel. Las obligaciones del Estado en el artculo 1 de la Constitucin Mexicana. S.f. Disponible en lnea: UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas. < http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3033/5.pdf> (Consulta: Nov. 27, 2012).

Ahora, con la reforma ya mencionada sigue de igual manera tal jerarqua, con excepcin de los tratados internacionales que tienen relacin con los derechos humanos pues estos ahora tienen la misma jerarqua que la Constitucin. Por lo que actualmente en materia de derechos humanos se debe aplicar lo que establezcan los tratados internacionales y la Constitucin favoreciendo la proteccin ms amplia, segn lo establece el artculo 1.

Tratados internacionales. Se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal. Tesis aislada. Tribunal Colegiado de Circuito. Clave LXXVII/1999. (SJF:9 poca, T X, Nov., 1999, p. 46). Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=192867&IDs=161358,163870,174722,177873,178269,179795,189108,192867,195446,205596,250698,320325,322877,372436,2000 749,2000910,2001402,2001511&Dominio=Rubro,Texto&TA_TJ=2&Orden=1&Expresion=jerarqu%C3%ADa%20de%20tratados %20internacionales %20&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%20&Apendice=000000000000000000000000000000000000 0000&Clase=DetalleTesisBL&startRowIndex=0&Hit=8&NumTE=18&Epp=20&maximumRows=20&Desde=1945&Hasta=2012&Inde x=0> Registro 192867. (Consulta: Nov. 27, 2012).

Captulo II DERECHO DE LA NIEZ RECONOCIDO EN EL ARTCULO 16 DEL PROTOCOLO 5 ADICIONAL A LA CONVENCIN AMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS EN MATERIA DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES PROTOCOLO DE SAN SALVADOR. El derecho a la niez de que todo infante tiene la facultad a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres se encuentra en el Protocolo de San Salvador en su artculo 16. Hay otros tratados internacionales que hablan sobre este derecho, tales son la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculos 7, 8 y 9) como tambin la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos en su artculo 17, entre otros. A. ARTCULO 16 Existe un tratado internacional en materia de derechos humanos llamado Protocolo Adicional a la Convencin Americana de los Derechos Humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, o tambin conocido como Protocolo de San Salvador que fue firmado por Mxico el 17 de Noviembre de 1988, en el cual se reconoce el Derecho a la niez en su artculo 16, que establece:
Todo nio sea cual fuere su filiacin tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado. Todo nio tiene el derecho a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres; salvo circunstancias excepcionales, reconocidas judicialmente, el nio de corta edad no debe ser separado de su madre. Todo nio tiene derecho a la educacin gratuita y obligatoria, al menos en su fase elemental, y a continuar su formacin en niveles ms elevados del sistema educativo.3

Segn este artculo todo nio tiene derecho de crecer al amparo y bajo la responsabilidad
3

de

sus

padres,

salvo

circunstancias

excepcionales

reconocidas

judicialmente. Por lo que se entiende, que todo menor tiene derecho de conocer, saber
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador. Costa Rica. Costa Rica. Septiembre 1, 1988. Disponible en lnea: Orden Jurdico Nacional <http://www.ordenjuridico.gob.mx/TratInt/Derechos%20Humanos/PI2.pdf> (Consulta: Noviembre 27, 2012).

quines son sus padres, y crecer bajo la proteccin y la responsabilidad de stos, pues este es un derecho humano de la niez que ellos tienen, a menos de que haya habido circunstancias reconocidas judicialmente que impidan este derecho, como por ejemplo si se perdi por sentencia judicial la patria potestad por efectuar el supuesto de unas de las causales nombradas en el artculo 444 del Cdigo Civil.4 Por lo tanto, si no se ha perdido la patria potestad por sentencia judicial, no hay razn por la cual no se respete este derecho. B. OTROS TRATADOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS QUE HABLAN SOBRE ESTE DERECHO DE LA NIEZ. Hay otros tratados internacionales que hablan tambin del derecho antes mencionado como La Convencin sobre los Derechos del Nio en su artculo 9 en el punto nmero 3 establece:
Los Estados Partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio.5

Por lo que se entiende que a pesar de que un nio viva o est separado de uno o ambos padres, el Estado tiene que respetar su derecho del nio de mantener relaciones personales y contacto directo con los padres, siempre observando el inters superior del nio. Tambin en este mismo Tratado en su artculo 7 se establece:
El nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.6

Se entiende que es el derecho a ser cuidado por sus padres, no por el esposo de la madre, si no por los padres biolgicos, inmediatamente despus de su nacimiento. El artculo 8 de esta Convencin establece:

Vase artculo 444 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len.

Convencin sobre los Derechos del Nio. Nueva York, EUA. Nueva York, EUA. Enero 25, 1991. Disponible en lnea: Orden Jurdico Nacional < http://www.ordenjuridico.gob.mx/TratInt/Derechos%20Humanos/D40.pdf> (Consulta: Noviembre 27, 2012). 6 Loc cit.

1.Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas. 2. Cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad.7

Interpretando tal artculo, el Estado debe respetar el derecho del nio a preservar su identidad, las relaciones familiares son parte de sta, por lo que se deben de respetar tales vnculos y cuando un nio sea privado de este derecho el Estado deber restablecerlo. Tambin la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos conocida como 7 Pacto de San Jos de Costa Rica establece en su artculo 17 en su apartado nmero cinco: La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.8 Por lo que no debe haber derechos diferentes de los nios a conocer a sus padres biolgicos, sin importar si son nacidos dentro o fuera del matrimonio. A continuacin una tesis aislada dictada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el 2012, que guarda relacin con lo dicho anteriormente:
Los artculos 17 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 23 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, reconocen la proteccin de la familia como derecho humano. Ahora bien, de la interpretacin que de este derecho han realizado diversos organismos internacionales en materia de derechos humanos, deriva su contenido y alcance: a) la familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado; b) la familia y el matrimonio no son conceptos equivalentes, lejos de ello, el matrimonio nicamente es una de las formas que existen para formar una familia; c) el derecho de proteccin a la familia implica favorecer ampliamente el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar, mas no del matrimonio; d) por el simple nacimiento de un nio, existe entre ste y sus padres un vnculo que implica vida familiar, donde el goce mutuo de la compaa constituye un elemento fundamental de aqulla, aun cuando la relacin de los padres est rota, por lo que medidas nacionales que limiten tal goce s conllevan una interferencia al derecho a la proteccin de la familia; as, una de las interferencias ms graves es la que tiene como resultado la divisin de una familia; e) la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, reconocen como legtima la disolucin del vnculo matrimonial, siempre y cuando se asegure la igualdad de derechos, la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cnyuges y la proteccin necesaria de los hijos sobre la base nica del inters y conveniencia de ellos; y, f) ningn instrumento internacional en materia de derechos humanos ni sus interpretaciones, se pronuncian sobre procedimientos vlidos o invlidos para disolver el vnculo matrimonial, lejos de ello, dejan en libertad a los Estados para que en sus legislaciones establezcan los que consideren
7

Loc Cit.

Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Pacto de San Jos de Costa Rica. Costa Rica. Costa Rica. Mayo 7 de 1981. <Disponible en lnea: Orden Jurdico Nacional < http://www.ordenjuridico.gob.mx/TratInt/Derechos%20Humanos/D1BIS.pdf> (Consulta: Noviembre 27, 2012).

ms adecuados para regular las realidades propias de su jurisdiccin, siempre y cuando ninguno de stos se traduzca en un trato discriminatorio en los motivos o en los procedimientos.9

sta guarda relacin ya que la Corte interpret que segn los artculos mencionados en la tesis la familia y el matrimonio no son equivalentes y que el derecho a la familia es para todos los que conformen una, no slo donde haya un matrimonio y por el simple nacimiento de un nio existe un vnculo entre hijos y padres donde el goce mutuo de la compaa es un elemento fundamental, esta interpretacin se hizo partiendo del artculo 17 ya citado anteriormente de la Convencin Americana sobre los derechos humanos y del artculo 23 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poltico, del cual el segundo habla sobre el derecho a la proteccin de la Familia.10

Proteccin de la familia como derecho humano en el derecho internacional y su contenido y alcance. Tesis aislada. Amparo en revisin. Primera Sala. Clave CCXXX/2012. (SJF: 10 poca, T II, Oct, 2012, p. 1210). Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=2002008&IDs=2002008&Dominio=Rubro&TA_TJ=2&Orden=1&Expresion=PROTECCI%C3%93N%20DE%20LA%20FAMILIA %20COMO%20DERECHO%20HUMANO%20EN%20EL%20DERECHO%20INTERNACIONAL.%20SU%20CONTENIDO%20Y %20ALCANCE.&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%20&Apendice=00000000000000000000000000 00000000000000&Clase=DetalleTesisBL&startRowIndex=0&Hit=1&NumTE=1&Epp=20&maximumRows=20&Desde=2012&Hasta= 2012&Index=0> Registro 2002008. (Consulta: Nov. 27, 2012)
10

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Nueva York, EUA. Nueva York, EUA. Mayo 20, 1981. Disponible en lnea: Orden Jurdico Nacional. <http://www.ordenjuridico.gob.mx/TratInt/Derechos%20Humanos/D47.pdf> (Consulta: Noviembre 27, 2012).

Captulo III ARTCULO 326 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEN. Se explica el contenido del artculo 326 a continuacin. A. ARTCULO 326 El artculo 326 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len establece:
El marido no podr desconocer al hijo, alegando no ser su padre biolgico, aunque la madre declare que no es hijo de su esposo, a no ser que el nacimiento se le haya ocultado o que estando separada de su cnyuge viva maritalmente con otro hombre y ste reconozca como suyo al hijo de aqulla, en trminos de lo dispuesto por el artculo 64. Tambin podr desconocer al hijo cuando demuestre que durante los diez meses que precedieron al nacimiento no tuvo acceso carnal con su esposa o que aun habindolo tenido, existan razones biolgicas o fisiolgicas plenamente comprobadas que imposibiliten la concepcin.

Segn el artculo anterior cuando hay un matrimonio, el marido no puede bajo ninguna circunstancia desconocer al hijo aunque la propia madre declare que no es hijo de su esposo, a menos de que se le haya ocultado el nacimiento o que viva maritalmente con otro hombre que no sea su esposo y aparte ste reconozca como suyo al hijo en trminos del artculo 64 (que dice que solamente se puede ir a registrar al hijo ante el Oficial del Registro Civil asentando como padre al hombre diferente a su esposo si han pasado 10 meses que preceden del nacimiento del hijo en los cuales no han vivido juntos). Tambin cuando se demuestre que durante los diez meses antes de que naciera el infante no tuvieron relaciones sexuales o que tenga alguna deficiencia fisiolgica o biolgica por lo que sea imposible la concepcin, como el ser estril. Si no se da ninguna de estas circunstancias ya citadas, el marido, aunque en realidad no sea su hijo, no puede desconocerlo. Y por otro lado si el hombre diferente al marido quiere reconocer a su hijo, pero la madre est casada y el esposo reconoce al hijo, no tiene la posibilidad de reclamar la paternidad, aunque verdaderamente sea el padre biolgico. El artculo 345 del mismo Cdigo establece:
No basta el dicho de la madre para excluir de la paternidad al marido, salvo en el ltimo caso previsto en el primer prrafo del artculo 326. Mientras que el marido viva, nicamente l podr reclamar contra la filiacin del hijo concebido durante el matrimonio.

Este artculo establece que nicamente el marido podr reclamar contra la filiacin del hijo concebido durante el matrimonio, pero el hombre diferente al marido en ningn momento podr reclamar la paternidad.

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Captulo IV ARTCULO 326 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEN Y SU VIOLACIN AL DERECHO A LA NIEZ ESTABLECIDO EN EL PROTOCOLO DE SAN SALVADOR. El artculo 326 contrapone al Tratado Internacional en materia de Derechos Humanos reconocido por Mxico llamado Protocolo de San Salvador en su artculo 16 como se explica a continuacin. A. QU DERECHO HUMANO CONTRAPONE EL ARTCULO 326 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEN?

Como ya se coment antes el artculo 326 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len establece que el marido no podr desconocer la paternidad del hijo de su esposa a pesar de que verdaderamente no sea su hijo biolgico, a no ser de que se le haya ocultado el nacimiento, que ella viva maritalmente con otro hombre y ste reconozca al hijo (slo en el caso de que hayan vivido separados 10 meses precedentes al nacimiento del hijo), cuando demuestre que no ha tenido relaciones sexuales con su esposa durante 10 meses o cuando padezca de una imposibilidad fsica o biolgica que le impida poder tener hijos. Este artculo se contrapone con el artculo 16 del Tratado Internacional del Protocolo de San Salvador del que tambin se habl anteriormente pues ste establece que todo nio tiene derecho a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres, ya que a los hijos de otro hombre que no es el esposo de sus madres, no se les reconoce ste pues esos hombres no pueden reclamar la paternidad judicialmente, slo pueden reconocer al hijo en el caso de que el marido haya promovido el desconocimiento a la paternidad por las nicas razones ya establecidas por las que puede hacerlo que son a) Que se le haya ocultado el nacimiento del hijo. b) Que la esposa viva maritalmente con otro hombre durante 10 meses y ste reconozca al hijo. c) Cuando se demuestre que no ha tenido relaciones sexuales durante 10 meses precedentes al nacimiento del nio. d) Cuando el marido padezca de una imposibilidad fsica o biolgica que le impida poder tener hijos.

Dejando al nio sin el derecho de poder convivir, saber quin es su padre, que ste tenga su cuidado y la responsabilidad de l y tambin al padre sin derecho a poder convivir con su hijo, cuidarlo, y tener la responsabilidad de ste, esto conlleva a la violacin del derecho a la niez del mencionado artculo 16. Tambin se contrapone el artculo 326 con los artculos de los tratados internacionales en materia de derechos humanos que ya se comentaron anteriormente en el Captulo II. B. LA IRRELEVANTE JUSTIFICACIN DE LA PRIVACIN DE ESTE DERECHO. Hay personas que justifican el que no se respete este derecho a la niez ya que establecen que la figura de la familia es la base de la sociedad y que se pondra en riesgo muchos matrimonios si se pudiera reclamar la paternidad de otro hombre que no es el esposo. Como por ejemplo se ve la justificante de tal problema en esta tesis aislada:
El artculo 324, fraccin I, del Cdigo Civil para el Distrito Federal consigna una presuncin de paternidad, en el sentido de que el hijo por haber sido concebido dentro del matrimonio se reputa engendrado por el marido de la madre. Presuncin que tiene su base en que las relaciones sexuales son habituales dentro del matrimonio, adems de que se fundamenta en la fidelidad que debe haber en las relaciones conyugales que dan firmeza al matrimonio y estabilidad a la familia, pero tal presuncin legal puede desvirtuarse cuando el marido demuestra que en la poca en que fue concebido el hijo, le fue fsicamente imposible tener acceso carnal con su mujer; de ah que por regla general no se puede reconocer el hijo de mujer casada por persona distinta del marido, excepto en el caso de que ste lo haya desconocido y por sentencia ejecutoriada se haya declarado que no es hijo suyo. Lo anterior se justifica para mantener la integridad de la familia, ya que el reconocimiento de quien no es el marido podra dar lugar a grandes desavenencias conyugales, en la medida en que si los cnyuges se encontraban separados por motivos de trabajo, enfermedad o apartamiento transitorio debido a rencillas, esa situacin podra generar la ruptura definitiva del matrimonio.11

Esta tesis justifica la privacin al derecho a la niez cuando hay un matrimonio con el propsito de mantener la integridad de la familia. Esta justificacin es irrelevante, ya que no se pueden violar los derechos humanos de que un hijo conozca, sea cuidado y est
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Reconocimiento de paternidad. No puede hacerse por persona distinta al marido, excepto cuando exista sentencia que declare que no es hijo suyo. Tesis aislada. 3er Tribunal Colegiado en materia Civil del 1er Circuito. Clave I.3o.C. 427 C. (SJF: 9 poca, T XVIII, Julio., 2003, p. 1194). Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=183730&IDs=161494,162777,166577,168230,169074,169075,173478,183730,199120,227962&Dominio=Rubro&TA_TJ=2&Orden =1&Expresion=RECONOCIMIENTO%20DE%20PATERNIDAD.%20NO%20PUEDE %20&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%20&Apendice=000000000000000000000000000000000000 0000&Clase=DetalleTesisBL&startRowIndex=0&Hit=8&NumTE=10&Epp=20&maximumRows=20&Desde=1989&Hasta=2011&Inde x=0> Registro 183730 (Consulta: Nov, 27, 2012).

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bajo la responsabilidad de su padre biolgico estableciendo que es para mantener la integridad familiar ya que muchas veces va en contra de los intereses superiores del nio. El inters superior del nio es mayor al inters por mantener la integridad familiar pues el artculo 13 de la Convencin sobre los Tratados del Nio lo establece as:
En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio.12

Por lo que se entiende que todas las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos debern tener como consideracin primordial al inters superior del nio antes que el inters por mantener la integridad familiar. C. LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 326 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEN.

La Constitucin en su artculo 1 como ya anteriormente dicho en el Captulo I del presente escrito reconoce el derecho de las personas en Mxico a gozar de todos los derechos establecidos en los tratados internacionales como tambin en la Constitucin. Por lo tanto, como el artculo 326 contrapone al derecho humano de la niez establecido en el tratado internacional firmado por Mxico llamado Protocolo de San Salvador, el cual la Constitucin reconoce como un derecho humano o fundamental que deben de gozar los habitantes de Mxico, el artculo 326 es inconstitucional, pues va en contra de lo que establece la Constitucin. Por lo anteriormente dicho la Corte estableci en una jurisprudencia por contradiccin de tesis en referencia al artculo 345 del que ya se coment antes en el Captulo III13
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(el cual establece que nicamente el marido podr reclamar contra la

Convencin sobre los Derechos del Nio. Nueva York, EUA. Nueva York, EUA. Enero 25, 1991. Disponible en lnea: Orden Jurdico Nacional < http://www.ordenjuridico.gob.mx/TratInt/Derechos%20Humanos/D40.pdf> (Consulta: Noviembre 27, 2012). Vase: Art. 345.- No basta el dicho de la madre para excluir de la paternidad al marido. Mientras que ste viva, nicamente l podr reclamar contra la filiacin del hijo concebido durante el matrimonio.

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filiacin del hijo concebido durante el matrimonio, pero el hombre diferente al marido en ningn momento podr reclamar la paternidad, el cual slo confirma lo establecido en el artculo 326):
Los artculos 430 y 345 de los Cdigos Civiles de Guanajuato y Nuevo Len, respectivamente, en cuanto obstaculizan la posibilidad de que un varn distinto del marido cuestione la paternidad del menor nacido durante el matrimonio de la madre con el cnyuge que lo reconoci como hijo, carecen de racionalidad constitucionalmente vlida; por tanto, de una interpretacin conforme con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y los tratados internacionales de los que nuestro pas es parte, dicha prohibicin debe ceder en beneficio de los derechos humanos reconocidos, especialmente el que tutela el acceso a la administracin de justicia, con el fin de establecer que dicho tercero s cuenta con el derecho de ejercer la accin correspondiente; sin embargo, la admisin de la instancia depender, en cada caso, del ejercicio de ponderacin que habr de realizar el juzgador, tomando en cuenta todos los factores que convergen en el caso, como lo son la integralidad de la familia donde se ha desenvuelto el menor, la situacin general que ste guarda, as como el estado en que se encuentra la relacin matrimonial y especialmente de cada consorte con respecto al menor, as como el derecho a la identidad, entre otros aspectos importantes. Lo anterior, a travs de los medios de conviccin suficientes que allegue el demandante o los que de oficio obtenga el juez, para determinar si el pretendido ejercicio del derecho mencionado armoniza todos los derechos inherentes con el derivado principalmente del inters superior del menor, para que en caso de que se estime propicio se admita la demanda y pueda incoarse el proceso, en donde todos los involucrados tendrn iguales oportunidades de ser odos como establece la ley14.

En esta jurisprudencia es declarado inconstitucional el precepto 345 ya que establece que la prohibicin de que un varn diferente al marido cuestione la paternidad del esposo va en contra de los derechos humanos reconocidos en los tratados internacionales, los cuales son reconocidos por la Constitucin como derechos fundamentales. Se observa como el artculo 345 contrapone al artculo 16 antes mencionado y por lo tanto, afecta al mismo derecho de la niez que el artculo 326, por lo que se concluye que el artculo 326 tambin es inconstitucional.

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Paternidad. El varn distinto del marido est legitimado para cuestionar la del hijo nacido en el matrimonio de la madre con aqul, pero la admisin de la demanda depender de la ponderacin que haga el juzgador para de la ponderacin que haga el juzgador para determinar que el ejercicio de la accin armoniza el inters superior del menor con los dems derechos inherentes (Legislaciones de los Estados de Guanajuato y de Nuevo Len). Jurisprudencia. Contradiccin de tesis. Primera Sala. Clave 1a./J. 15. (SJF: 10 poca, T I, Julio., 2012, p. 705). Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=2001148&IDs=2001148&Dominio=Rubro&TA_TJ=2&Orden=1&Expresion=PATERNIDAD.%20EL%20VAR%C3%93N %20DISTINTO%20DEL %20MARIDO&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%20&Apendice=0000000000000000000000000000 000000000000&Clase=DetalleTesisBL&startRowIndex=0&Hit=1&NumTE=1&Epp=20&maximumRows=20&Desde=2012&Hasta=20 12&Index=0> Registro 2001148. (Consulta: Nov. 27, 2012).

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CONCLUSIN

La reforma Constitucional del artculo 1 en el 2011 fue trascendental en el derecho mexicano ya que se reconocieron en sta a los habitantes de Mxico, el goce de todos los derechos humanos establecidos en los tratados internacionales, colocando la Ley Fundamental en el mismo rango jerrquico a los tratados internacionales en esta materia. ste fue un gran cambio en el derecho mexicano y desde mi punto de vista un avance tambin. El derecho reconocido en el artculo 16 del Protocolo de San Salvador se refiere a que todo nio tiene el derecho a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres. Como tambin reconocen este derecho los tratados internacionales de La Convencin sobre los derechos del nio, en sus artculos 7, 8 y 9. As como tambin la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos en su artculo 17. El artculo 326 del Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len establece que el marido no podr desconocer al hijo de su esposa a menos de que a) Se le haya ocultado el nacimiento del hijo. b) La esposa viva maritalmente con otro hombre durante 10 meses y ste reconozca al hijo. c) Se demuestre que no ha tenido relaciones sexuales durante 10 meses precedentes al nacimiento del nio. d) El marido padezca de una imposibilidad fsica o biolgica que le impida poder tener hijos. El artculo 326 viola el derecho a la niez establecido en el tratado internacional de Protocolo de San Salvador en su artculo 16, as como tambin los derechos de otros tratados como La Convencin sobre los derechos del nio y La Convencin Americana sobre los Derechos Humanos. Porque al no dejar que el padre biolgico reclame la paternidad de su hijo por el hecho de que la mujer sea casada es violatorio de los derechos humanos. El artculo 326 es inconstitucional porque la Constitucin despus de su reforma del artculo 1 establece que todos los habitantes de Mxico deben gozar de los derechos humanos reconocidos en los tratados internacionales, incluyendo el derecho a la niez

establecido en el Protocolo de San Salvador en su artculo 16 y tambin en los otros tratados ya mencionados, el cual establece que los nios tienen derecho a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres y este artculo contrapone este derecho pues establece que el marido no podr desconocer al hijo de su esposa a menos de que: a) Que se le haya ocultado el nacimiento del hijo. b) Que la esposa viva maritalmente con otro hombre durante 10 meses y ste reconozca al hijo. c) Cuando se demuestre que no ha tenido relaciones sexuales durante 10 meses precedentes al nacimiento del nio. d) Cuando el marido padezca de una imposibilidad fsica o biolgica que le impida poder tener hijos. Por lo que, aunque ste no sea su padre biolgico no podr desconocerlo si no se dio una de estas causales, violando el derecho del padre de poder reclamar la paternidad y violando el derecho del menor de poder crecer al amparo y bajo la responsabilidad de su padre, de conocerlo y de convivir con l.

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BIBLIOGRAFA A DOCTRINA.

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C. JURISPRUDENCIA. Paternidad. El varn distinto del marido est legitimado para cuestionar la del hijo nacido en el matrimonio de la madre con aqul, pero la admisin de la demanda depender de la ponderacin que haga el juzgador para de la ponderacin que haga el juzgador para determinar que el ejercicio de la accin armoniza el inters superior del menor con los dems derechos inherentes (Legislaciones de los Estados de Guanajuato y de Nuevo Len). Jurisprudencia. Contradiccin de tesis. Primera Sala. Clave 1a./J. 15. (SJF: 10 poca, T I, Julio., 2012, p. 705). Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=2001148&IDs=2001148&Dominio=Rubro&TA_TJ=2&Orden=1&Expresion=PATER NIDAD.%20EL%20VAR%C3%93N%20DISTINTO%20DEL %20MARIDO&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%20 &Apendice=0000000000000000000000000000000000000000&Clase=DetalleTesisBL&st artRowIndex=0&Hit=1&NumTE=1&Epp=20&maximumRows=20&Desde=2012&Hasta= 2012&Index=0> Registro 2001148. (Consulta: Nov. 27, 2012). Proteccin de la familia como derecho humano en el derecho internacional y su contenido y alcance. Tesis aislada. Amparo en revisin. Primera Sala. Clave CCXXX/2012. (SJF: 10 poca, T II, Oct, 2012, p. 1210). Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=2002008&IDs=2002008&Dominio=Rubro&TA_TJ=2&Orden=1&Expresion=PROTE CCI%C3%93N%20DE%20LA%20FAMILIA%20COMO%20DERECHO%20HUMANO %20EN%20EL%20DERECHO%20INTERNACIONAL.%20SU%20CONTENIDO%20Y %20ALCANCE.&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%2 0&Apendice=0000000000000000000000000000000000000000&Clase=DetalleTesisBL&s tartRowIndex=0&Hit=1&NumTE=1&Epp=20&maximumRows=20&Desde=2012&Hasta =2012&Index=0> Registro 2002008. (Consulta: Nov. 27, 2012). Reconocimiento de paternidad. No puede hacerse por persona distinta al marido, excepto cuando exista sentencia que declare que no es hijo suyo. Tesis aislada. 3er Tribunal Colegiado en materia Civil del Primer Circuito. Clave I.3o.C. 427 C. (SJF: 9 poca, T XVIII, Julio., 2003, p. 1194). Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=183730&IDs=161494,162777,166577,168230,169074,169075,173478,183730,199120, 227962&Dominio=Rubro&TA_TJ=2&Orden=1&Expresion=RECONOCIMIENTO %20DE%20PATERNIDAD.%20NO%20PUEDE %20&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%20&Apendice =0000000000000000000000000000000000000000&Clase=DetalleTesisBL&startRowInde x=0&Hit=8&NumTE=10&Epp=20&maximumRows=20&Desde=1989&Hasta=2011&Ind ex=0> Registro 183730 (Consulta: Nov, 27, 2012).

Tratados internacionales. Se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal. Tesis aislada. Tribunal Colegiado de Circuito. Clave LXXVII/1999. (SJF:9 poca, T X, Nov., 1999, p. 46). 19 Disponible en lnea: SCJN < http://ius.scjn.gob.mx/paginas/DetalleGeneralV2.aspx? ID=192867&IDs=161358,163870,174722,177873,178269,179795,189108,192867,195446, 205596,250698,320325,322877,372436,2000749,2000910,2001402,2001511&Dominio=R ubro,Texto&TA_TJ=2&Orden=1&Expresion=jerarqu%C3%ADa%20de%20tratados %20internacionales %20&Epoca=1110001111000111111111111111111110011111101111111%20&Apendice =0000000000000000000000000000000000000000&Clase=DetalleTesisBL&startRowInde x=0&Hit=8&NumTE=18&Epp=20&maximumRows=20&Desde=1945&Hasta=2012&Ind ex=0> Registro 192867. (Consulta: Nov. 27, 2012).

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