Sistema General de Solucion de Los Conflictos de Leyes

UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ
El presente trabajo est dedicado al responsable del curso, Dr. Henry Tupa Fernndez
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Como se sabe el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que estn llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carcter se hace viable la aplicacin de una ley extranjera La evidente falta de uniformidad jurdica ius privatista entre los diversos estados y las dismiles pluralidades legislativas originan grandes problemas jurdicos que slo pueden ser resueltos mediante dos mecanismos optativos: con la unificacin de las reglas civiles para solucionar los problemas derivados de las colisiones internacionales o el establecimiento de normas jurdicas sustantivas y uniformes para obtener una uniformidad jurdica con uso general, aceptado por todos los pases mediante los tratados internacionales. Ninguna de estas rutas merece el rechazo sino ms bien constituyen posturas sincrnicas. Por ello que el propsito del presente trabajo es dar cuenta al lector sobre los temas referidos al conflicto de leyes, tales como sus antecedentes histricos, caractersticas y el sistema general de solucin de conflicto de leyes. Para la elaboracin del presente trabajo se procedi al anlisis de variadas fuentes de informacin que permitieron su desarrollo de la manera ms clara y concisa posible, esperando que contribuyan a su mejor comprensin. Es as que en el desarrollo del trabajo se apreciara lo antes citado y algunas apreciaciones personales, comentarios que en suma es el contenido del presente trabajo, esperando siempre colmar las
expectativas del nuestros lectores
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Dedicatoria...1 Presentacin.................. 2
Captulo Primero
CONFLICTO DE LEYES
1. Introduccin.. 6 2. Surgimiento del conflicto de leyes.. 7 3. Evolucin Histrica del conflicto de leyes.... 8 3.1. Antigedad... 9 3.2. Invasores brbaras.. 9 3.3. Edad Media. 9
Captulo Segundo
DOMINIO DE LA NOCIN DE CONFLICTO DE LEYES
1. Las leyes en conflicto 12
2. Elementos del conflicto de normas 13 3. Caractersticas de la reglas que resuelven el conflicto de leyes. 14 3.1. Carcter bilateral de la regla en conflicto... 14 3.1.1 El carcter unilateral absoluto. 14 3.1.2 El carcter unilateral limitado. 15 3.2 Carcter internacional del conflicto. 15 3.3 Carcter de ley de Derecho Privado. 16 4. Conflictos internacionales y conflictos internos 16 4.1. Clasificacin de los conflictos internos.. 16 4.1.1 Conflictos interlocales.. 16 4.1.2 Conflictos interpersonales. 17
Captulo Tercero
SOLUCIN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES
1. Los conflictos de leyes y el orden internacional. 19 2. Postulados especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes.. 21 2.1. Primer postulado: Dar a cada cual lo suyo.. 21 2.2. Segundo postulado: Igualdad 21
2.3. Tercer postulado: Seguridad jurdica 21 2.4. Cuarto postulado: Libertad. 21 3. Papel de los intereses en la configuracin de la regla de conflicto.. 22 3.1. Plano Jurdico.. 22 3.2. Plano Poltico 23 4. Localizacin objetiva de las relaciones del Derecho.. 23 4.1. Localizacin jurdica en funcin del objeto de la relacin de Derecho 23 4.1.1. Esta regla favorece a los intereses de las partes. 4.1.2. Esta regla favorece a los intereses de terceros 4.1.3. Esta regla favorece al inters general. 4.2.1. Esta regla favorece a los intereses de las partes 24 24 24
4.2. localizacin jurdica en funcin de la fuente del Derecho. 25 ... 26 26 4.2.2. Los interese generales no se comprometen..
4.3. localizacin fundada en el sujeto de la relacin de Derecho 26 5. Categoras y funciones...... 27 6. Adaptacin.... 28
BIBLIOGRAFA. 31
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Captulo Primero
CONFLICTO DE LEYES
1. INTRODUCCIN MOJICA GMEZ seala que el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que estn llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carcter se hace viable la aplicacin de una ley extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema, es decir, a la consideracin de una ley extranjera, es un fenmeno de solidaridad. Por su lado DELGADO BARRETO afirma que el conflicto de leyes es un mtodo normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la relacin privada internacional, escogiendo entre las leyes de los diferentes Estados aquella que ser llamada a regir la relacin de derecho considerada. La expresin conflicto de leyes, unnimemente admitida hoy en da, no debe interpretarse literalmente, porque es inexacta. En efecto,
Niboyet hizo notar que emanando cada una de las legislaciones de una autoridad soberana, es imposible que surja un conflicto entre ellas. No puede imponerse ni la ley nacional fuera del territorio para el cual ha sido dictada, ni la ley __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
extranjera en el territorio nacional. Propiamente hablando es imposible, en consecuencia, que exista conflicto de leyes. En efecto, para que una ley extranjera se aplique en un determinado pas es necesario que la voluntad de este pas as lo decida. Sera ms exacto, por lo tanto, hablar de imperio de las leyes en el espacio, ms que de conflicto de leyes. As MONROY CABRA citando a GOLDSCHMIDT expresa: No conviene hablar de un derecho de colisin, puesto que en rigor no se da ninguna colisin entre los diferente ordenamientos jurdicos, ya que objetivamente o se aplica una solo uno de ellos a una determinada cuestin o al aplicarse varios su coaplicacin es posible. Sin embargo, la terminologa actual est bastante arraigada, de modo que sera muy difcil modificarla. Como seala MONROY CABRA sera mejor hablar del conjunto de la reglas de eleccin, debindose aadir mentalmente a esta denominacin que se trata de la eleccin de varios ordenamientos jurdicos, todos ellos posiblemente aplicable al caso litigioso. Aparte de la importancia medular que tiene esta materia en el Derecho Internacional Privado, debemos manifestar que su estudio es sumamente complejo. Segn Niboyet el estudio de los conflictos de leyes se considera, y con razn, uno de los ms difciles del Derecho. En el siglo XVIII, Froland no saba a que altar encomendarse para hablar acertadamente en esta materia: y el presidente del Parlamento de Borgoa, Bouhier deca que el espritu ms sutil y ms gil corre peligro de equivocarse al estudiar estos problemas. Estudiaremos en primer lugar el dominio de la nocin de conflicto de leyes; es decir, cundo hay conflicto de leyes? Y en segundo lugar, la solucin general de los conflictos de leyes. 2. SURGIMIENTO DEL CONFLICTO DE LEYES El conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que estn llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carcter se hace viable la aplicacin de una ley extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema, es decir, a la consideracin de una ley __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
extranjera, es un fenmeno de solidaridad. El conflicto de normas surgi inicialmente en las relaciones entre las provincias de un reino, luego se manifest en las relaciones de la cristiandad y posteriormente en las relaciones de la vida mundial. Dicho conflicto se encuentra plasmado en reglas nacionales que difieren de un pas a otro. No obstante, en virtud de un tratado internacional, los Estados pueden obligarse a aplicar una
determinada regla de conflicto, pero su campo de aplicacin conserva un carcter restringido. Al igual que los principios de derecho internacional las reglas de conflicto son establecidas por los Estados teniendo en cuenta, tanto las actividades de sus nacionales que trascienden las fronteras, como las actividades en su territorio en las que interviene extranjeros. La cuestin es determinar en qu caso se debe someter el ejercicio de un derecho o de una actividad a una ley nacional, y en qu otros casos a una ley extranjera. De establecerse la aplicacin de una ley extranjera debe determinarse cul es la ley extranjera que rige. El conflicto de leyes presenta ante todo una connotacin consuetudinaria, ya que no hay leyes sustanciales que entren a definir todos los casos. De existir tales reglas que resuelven todos los casos, simplemente estaramos frente a un mero asunto de interpretacin o de aplicacin de normas. El conflicto Internacional de normas es legendario, y a diferencia del derecho nacional, la codificacin internacional de normas es imposible. 3. EVOLUCIN HISTRICA DEL CONFLICTO DE LEYES El conflicto de leyes tiene sus primeras manifestaciones en la antigedad, y en cada una de las etapas de la historia ha tenido sus particularidades. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3.1. ANTIGEDAD.- Las relaciones jurdicas Internacionales se ponen de presente en el derecho romana donde las reglas del ius civile, eran aplicables slo para los romanos. Por ello fue necesario crear para las dems personas el derecho de gentes, que en s mismo no constituye derecho internacional privado sino un conjunto de normas aplicables a un grupo de personas. El derecho internacional privado aparece en Roma cuando se establece y admite que los peregrinos queden sometidos a sus leyes nacionales, primordialmente para los asuntos de familia y ms concretamente en lo relacionado con las sucesiones.
3.2. INVASIONES BRBARAS.- En este periodo de la historia las cosas cambiaron del todo ya que los brbaros, como pueblo nmada que no se encontraba ligado a ningn Estado, al invadir Roma aportaron sus propias leyes segn las cuales la base del Estado estaba constituida por su gente y no por su territorio. El ordenamiento jurdico era entonces el del pueblo y no el del territorio, coexistiendo sobre un mismo territorio varios sistemas Jurdicos. Para resolver el problema que generaban los distintos ordenamientos, hubo que acudir al principio de la personalidad de la ley, segn el cual cada quien se encontraba sometido a su ley nacional. Sin embargo, es de destacar que en materia de actos jurdicos y de inmuebles no haba nada establecido. 3.3. EDAD MEDIA: El feudalismo, representa el nacimiento de un sistema diametralmente opuesto. El feudal fue un sistema netamente __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
territorial que suprima todo conflicto de leyes. Las leyes y las obligaciones estaban establecidas para el territorio y reglan sin excepcin para todos los asuntos e Individuos que lo ocupaban. La ley del seor feudal se aplicaba a todos los bienes que haba sobre el territorio, a todas las personas domiciliadas en el mismo y a todos los actos realizados all. En este orden de Ideas, la lex sitae rega para bienes, la lex domicili para personas y la lex locus actum para actos. El conflicto de leyes se encontraba totalmente descartado y la ley aplicable era la del feudo, sin posibilidad alguna de considerar otra ley. En caso de surgir algn conflicto de leyes ste se resolva al dirimir el conflicto de jurisdicciones, ya que el juez competente aplicaba, en todos los casos, su propia ley. A pesar de esto es en la edad media cuando surgen los conflictos de ley. Este proceso se inici en Italia donde el feudalismo tena un carcter muy superficial, siendo las ciudades mercantiles del norte la columna vertebral para d desarrollo del derecho internacional privado y el derecho comercial.
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Captulo Segundo
DOMINIO DE LA NOCIN DE CONFLICTO DE LEYES
1. LAS LEYES EN CONFLICTO MOJICA GMEZ seala que las reglas que resuelven el conflicto de leyes son reglas nacionales de cada uno de los Estados, las cuales debido a la naturaleza de los asuntos que ataen, presentan un triple carcter: bilateral. Internacional y de derecho Privado Como lo seala CARRILLO SALCEDO una fuerte tendencia doctrinal sostiene que el Derecho Internacional Privado aspira a
reglamentar las consecuencias de Derecho Privado en las relaciones y situaciones privadas con elementos extranjeros
jurdicamente relevantes. Vale decir que en nuestra disciplina los conflictos de leyes solo se plantearan entre leyes de Derecho
Privado, no pudiendo aplicar los tribunales del __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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foro reglas de Derecho Pblico extranjeras por ser normas territoriales. Sin embargo, en los Estados Unidos de Amrica y en Alemania se admite sobre este punto una concepcin extensiva del Derecho Internacional privado al hacer entrar en el conflicto de leyes los conflictos de Derecho fiscal, penal y administrativo Internacional. 2. ELEMENTOS DEL CONFLICTO DE NORMAS El conflicto de normas como Tal es un conflicto latente, vigente y actual, que presupone unos elementos en virtud de los cuales cobra cada vez mayor importancia y desarrollo. Estos elementos son: 2.1. Para el desarrollo de las relaciones internacionales a hace necesario que el asunto se encuentre vinculado a varios Estados, ya que de lo contrario el conflicto de normas no surge. En este orden de ideas debe haber desplazamiento de personas de un Estado a otro, o deben haber Intercambios comerciales internacionales. As, el conflicto de normas se encuentra forzosamente ligado al movimiento de la poblacin, el cual en la antigedad no tenia ninguna repercusin ya que imperaba la ley local de manera uniforme, as como al intercambio del comercio
internacional, el cual alcanz gran magnitud cuando los Estados dejaron su poltica de cierre de fronteras y se abrieron al Intercambio comercial con otros pases 2.2. Se requiere tolerancia de la legislacin local y del juez que sea llamado a resolver el conflicto. Lo anterior teniendo en cuenta que si tanto el legislador como el Juez deciden que nicamente se aplica la ley nacional, no es posible siquiera el surgimiento del conflicto de leyes, por tanto es necesario que el Juez tenga los mecanismos y acepte la eventualidad de entrar a considerar una ley extranjera. 2.3. Se requiere que los diferentes sistemas jurdicos aplicables sean diferentes, ya que de ser idnticos el proceso de eleccin entre la norma de varios pases seria un asunto meramente especulativo y dilatorio. Por esta razn el conflicto de leyes desaparece cuando se soluciona por si mismo con la bsqueda de una ley de fondo, uniforme y comn a dos o mis pases. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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3. CARACTERSTICAS
DE
LAS
REGLAS
QUE
RESUELVEN
EL
CONFLICTO DE LEYES 3.1. CARCTER BILATERAL DE LA REGLA EN CONFLICTO. Las reglas de conflicto son de carcter bilateral ya que tienden a reglamentar los conflictos internacionales de derecho privado. Siendo bilateral la regla de conflicto puede designar como aplicable una ley nacional o una ley extranjera. El carcter bilateral de las reglas de conflicto ha sido fuertemente controvertido por varios autores que defienden su carcter unilateral y determinan que todo conflicto de normas se resuelve
defendiendo la competencia de la ley del foro en virtud de: las reglas de
nacionalidad, las reglas aplicables a los extranjeros y las reglas que resuelven los conflictos de jurisdiccin. Cuando la ley del foro no es aplicable la competencia debe determinarse sobre bases diferentes. La tesis unilateralista ha sido sostenida en Alemania cuando se elabor el Cdigo Civil por Schwell. Fue retomada en Francia por Niboyet y sistematizada posteriormente en Italia por Quadr, cuyas ideas han sido analizadas y perfeccionadas en ciertos aspectos por Gothot. En ltimas, lo que busca el carcter unilateral de la regla de conflicto es determinar que la ley aplicable es la del foro. A pesar de que esta teora no tuvo mucho eco, es importante mencionar que se bifurc en dos rangos: 3.1.1 EL CARCTER UNILATERAL ABSOLUTO.- Segn el cual cuando no es posible determinar la ley del foro como aplicable, el Juez simplemente se desinteresa del asunto o se declara incompetente. Esta resistencia a la competencia de una ley extranjera, poco a poco fue abandonada incluso para los asuntas concernientes al estatuto personal. Un ejemplo de este carcter es el caso Patio. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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Esta unilateralidad absoluta enfrenta dos problemas: las lagunas y el cmulo de normas. El primero se presenta cuando no hay ley aplicable y el segundo cuando hay varias leyes llamadas a ser aplicadas. Cuando se pone de presente un cmulo de normas aplicables, el carcter bilateral de la regla de conflicto adquiere su mayor fuerza e Importancia, como consecuencia de la vinculacin que se realiza respecto de los diferentes elementos con los distintos ordenamiento Jurdicos potencialmente aplicables. 3.1.2 EL CARCTER UNILATERAL LIMITADO.- Pretende encontrar slo una ley aplicable, siendo excesivamente riguroso. Por ello, se vio atenuado y en consecuencia determina la ley aplicable acudiendo al anlisis del conflicto de sistemas y de jurisdicciones, entrando incluso a considerar La posibilidad del exequtur, siempre que el mismo sea viable segn la normatividad nacional. 3.2. CARCTER INTERNACIONAL DEL CONFLICTO Se dice que el conflicto es internacional cuando involucra las leyes de Estados independientes. El conflicto debe ser siempre internacional y deben ver llamadas a aplicarse las legislaciones de por lo menos dos Estados
soberanos. La soberana de los mismos se determina por las reglas del derecho Internacional pblico, y surge un problema cuando alguno de los Estados que interviene no se encuentra reconocido. El conflicto de normas puede en muchas ocasiones resolverse mediante la aplicacin de una ley extranjera. Sin embargo, tratndose de Estados con sistemas jurdicos diversos pueden presentarse problemas o dualidad con las normas aplicables. Esta dualidad con frecuencia se presenta en materia de estatuto personal, cuando se hace aplicable la ley de un determinado Estado federal, como es el caso de los Estados Unidos de Norteamrica. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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3.3. CARCTER DE LEY DE DERECHO PRIVADO El conflicto de leyes, atendiendo su naturaleza y el tipo de situaciones jurdicas que resuelve es un conflicto entre leyes de derecho privado. Por tanto, las reglas de dicho conflicto son reglas de derecho privado. 4. CONFLICTOS INTERNACIONALES Y CONFLICTOS INTERNOS El conflicto internacional si bien es el ejemplo tpico no agota la temtica del conflicto de leyes, pues el conflicto puede tambin oponer leyes que pertenecen a un mismo orden jurdico: denominndose entonces conflicto interno porque se plantea al interior de un Estado o de una unin de Estados, como es el caso de los Estados federales. Tanto en el conflicto internacional como en el conflicto interno, el conflicto es sustancialmente el mismo, pues no solo participan de la misma naturaleza, sino que utilizan la misma tcnica jurdica del mtodo conflictual. Sin embargo, la independencia poltica de los pases cuyas leyes entran en conflicto plantea problemas originales que dan a los conflictos internacionales su verdadera amplitud. 4.1. CLASIFICACIN DE LOS CONFLICTOS INTERNOS.- Aguilar Navarro, siguiendo a E. Vitta, clasifica los conflictos en: 4.1.1. CONFLICTOS INTERLOCALES.- Se producen en los Estados pluriterritoriales (el territorio se toma en su sentido legal) y adoptan como modalidades: ESTADOS FEDERALES.- Estados polticamente unitarios, pero jurdicamente en una relativa descentralizacin por la permanencia de zonas de derecho particular (foral como en Espaa): ESTADOS LEGISLATIVAMENTE UNITARIOS.- pero que en funcin de una anexin territorial mantienen provisionalmente una pluralidad jurdica. Entre los conflictos interlocales los ms frecuentes, y tambin los ms importantes, son los conflictos interfederales. Los ejemplos ms saltantes son los que nos proporcionan EE.UU., Rusia. Suiza. Canad y Austria. En estos __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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pases cada Estado federado tiene sus propios jueces y sus propias leyes. En EE.UU., al lado de los conflictos que se presentan entre la ley de un Estado y una ley extranjera existe otro Derecho Internacional Privado hecho nicamente de los conflictos internos que nacen entre las leyes de los diferentes Estados constitutivos de la unin. 4.1.2. CONFLICTOS INTERPERSONALES.- Los conflictos interpersonales tienen una raz tnica, confesional. Los conflictos interpersonales han tenido en las situaciones coloniales una especial verificacin, y hoy se presentan con nuevas caractersticas por la existencia de un Estado que es plurirracial. Los conflictos Interpersonales acaecen cuando al interior de una misma soberana los diversos grupos sociales pertenecientes a diferentes etnias, confesiones o razas estn regidas jurdicamente por distintos derechos. La diferencia esencial entre estos y los conflictos Interlocales radica en que las leyes en presencia no rigen en territorios distintos. Histricamente, estos conflictos los encontramos en la poca de la personalidad de las leyes. Con el establecimiento del Imperio Otomano este sistema adquiri gran importancia apoyndose en la distincin entre comunidades musulmanes y no musulmanas. Ms tarde tuvo vigencia dentro del rgimen colonial y aun subsiste en los pases donde el estatuto personal est regido por la religin: los pases de mayora musulmana, la India y. por otras causas, tambin en los nuevos Estados de frica. Se ha indicado como una especie de conclusin que los conflictos interpersonales estn ms alejados del Derecho Internacional Privado que los interlocales. El mecanismo de la norma de conflicto sigue funcionando, an cuando con normas peculiares. As, tratndose de los puntos de conexin, hay alguno que carecen de relevancia (Por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio); en tanto que la religin y la raza tiene una relevancia determinante, al igual que muy marcada la autonoma de la voluntad.
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Captulo Tercero
SOLUCIN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES
1. LOS CONFLICTOS DE LEYES Y EL ORDEN INTERNACIONAL En el actual estado de evolucin del Derecho Internacional Privado, cada Estado posee dentro de su legislacin Interna un sistema de normas de conflicto, aplicable por sus rganos Estos el carcter
Jurisdiccionales. ltimos, dado
indirecto y bilateral de la regla de conflicto, estn obligados en ciertos casos a aplicar una ley material extranjera para resolver el problema que
plantea la designacin de la ley competente, a no ser que __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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medie la excepcin del orden pblico. MIAJA se pregunta si cada legislador estatal goza de una facultad omnmoda de reglamentar a su arbitrio los conflictos de leyes, o si est obligado a respetar en el ejercicio de esta actividad ciertas normas Impuestas por el Derecho Internacional. A su vez responde que la opinin mas generalizada, an entre los autores de firmes convicciones nacionalistas, es que el Estado tiene una obligacin de carcter general: la de tener un sistema de normas de solucin de los conflictos de leyes y que sus tribunales no rehsen aplicar este sistema en los juicios en que Intervengan extranjeros, pues la conducta contrara sera constitutiva de una denegacin de justicia, determinante de responsabilidad internacional. En consecuencia, lo nico exigible por el Derecho Internacional es la existencia de reglas conflictuales y su efectiva aplicacin. Respecto al contenido de este sistema, el Estado tiene ante todo las obligaciones que convencionalmente haya asumido. Esto significa amoldar su legislacin, en esta materia como en todas, a los tratados suscritos y ratificados. La regla del Derecho Internacional Privado solo en casos extremos puede resultar contraria al Derecho Internacional: hiptesis en la que aun vinculando en el orden interno a sus destinatarios, podra engendrar una responsabilidad internacional. Sin llegar a este supuesto agrega Miaja, no basta con que una regla estatal de Derecho Internacional Privado no se oponga al Derecho Internacional para que pueda estimarse que ha cumplido con su misin. No se agota esta con la satisfaccin de necesidades nacionales, sino tambin requiere que el legislador interno o el Juez, que llena una laguna de su sistema conflictual en la sentencia acte como si fuera legislador o Juez internacional, con el pensamiento puesto en que al regular relaciones privadas extranacionales asume una funcin que va ms all de la que normalmente ejercita dentro de la sociedad estatal a la que sirve. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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2. POSTULADOS ESPECIALES DE LA JUSTICIA EN MATERIA DE CONFLICTO DE LEYES Al tratar la regla de conflicto se debe tener una idea clara de los postulados especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes. Como lo ha observado VALLINDAS: 2.1. PRIMER POSTULADO: DAR A CADA CUAL LO SUYO.- Uno de los principales postulados de la justicia segn la clebre definicin de Ulpiano es dar a cada cual lo suyo (suum cuique tribuere). En materia de conflicto de leyes este postulado conduce a atribuir a cada una de las legislaciones materiales en contacto el papel que le corresponde. La regla de conflicto debe escoger aquella ley que asegura mejor los intereses privados en Juego. 2.2. SEGUNDO POSTULADO: IGUALDAD.- Un segundo postulado de la Justicia es la igualdad, que tambin se presenta bajo un aspecto especial en el dominio de los conflictos de leyes. El postulado de la justicia es aqu la igualdad frente a la regla de conflicto, la igualdad de las leyes internas sustantivas frente a ella. La regla de conflicto debe colocar en un pie de igualdad el Derecho nacional y el Derecho extranjero y reconocerles iguales campos de aplicacin. 2.3. TERCER POSTULADO: SEGURIDAD JURDICA.- La seguridad jurdica es otro de los postulados de la Justicia. La regla de conflicto debe garantizar, en tanto que posible, la seguridad de la ley aplicable, asegurando a los interesados que sus relaciones y situaciones jurdicas sern regidas por una ley determinada, y que ellos puedan predecir. 2.4. CUARTO POSTULADO: LIBERTAD.- Se refiere a la libertad para la eleccin de la ley aplicable. En la vida Internacional de los individuos no se debe pasar de una cierta libertad en cuanto a la ley aplicable. La complejidad de las relaciones o situaciones que pueden nacer en el comercio Internacional necesita una flexibilidad de la regla de conflicto, sobre todo en lo que concierne a las transacciones de carcter econmico, salvaguardando el postulado de la seguridad jurdica. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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El bien comn en las relaciones privadas internacionales exige en la generalidad de los casos una reparticin objetiva de competencias: que cada ley, dada su localizacin, rija las relaciones que caen normalmente bajo su imperio. Pero el problema propio del Derecho Internacional Privado aparece entonces: la localizacin de una relacin privada es algo ms complejo que la de un hecho punible o gravable, porque sus elementos son normalmente ms diversos y ella se inserta en el orden Internacional por slo alguno de estos elementos. As, la transicin entre una relacin privada puramente interna y una relacin privada propiamente Internacional es insensible. El asunto se complica porque un sistema Jurdico no se caracteriza sino incompletamente por el territorio sobre el cual ejerce su dominio. Por esta razn la localizacin no es necesariamente espacial, como se ve en el caso de la nacionalidad o eventualmente en materia de contratos. 3. PAPEL DE LOS INTERESES EN LA CONFIGURACIN DE LA REGLA DE CONFLICTO El Derecho Internacional Privado por su propia naturaleza, debe tratar de conciliar tanto intereses nacionales como internacionales. Nos dicen Loussouam y Bourel que si bien la proteccin de los intereses nacionales alcanza su paroxismo con la intervencin del orden pblico. Jams est ausente de la regla de conflicto y su toma en consideracin se manifiesta, de una parte, sobre el plano Jurdico y. de la otra, sobre el plano poltico. 3.1. PLANO JURDICO.- Hoy en da se admite unnimemente que en las construcciones los conceptos jurdicos de cada pas tienen una influencia determinante sobre las reglas de conflictos de leyes. A partir del momento en que una de las bases fundamentales sobre las que se funda la bsqueda de las soluciones de los conflictos de leyes est representada por el examen de la finalidad social de las leyes y por el anlisis de las instituciones y de los mecanismos de Derecho interno, es evidente que los intereses nacionales se encuentran tomados en consideracin. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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Sin negar el carcter ineluctable del particularismo, la utilizacin de un mtodo fundado exclusivamente sobre el anlisis del Derecho interno sera poco firme, porque este Derecho responde a las necesidades de la vida nacional y no a las del comercio Internacional. El anlisis del Derecho interno tiene ciertamente un lugar Importante en la elaboracin de las reglas de conexin, pero slo proporciona un elemento de decisin que debe ser completado por otras bases antes de proceder a la proyeccin del Derecho interno. 3.2. PLANO POLTICO.- Hay que tener en cuenta que si bien en materia de Derecho Civil los intereses privados ocupan el primer plano y su satisfaccin sirve al bien comn, esto no excluye su subordinacin eventual a los intereses polticos. El papel de estos es notorio en materia de sucesin (supresin del derecho de primogenitura, particin igual). La poltica que se trata en el Derecho Civil interno es una poltica interior distinta de la poltica Internacional. Los intereses que motivan las soluciones de los conflictos de leyes son mltiples: su importancia vara de acuerdo con las diferentes materias y existe un abanico muy amplio de procedimientos de localizacin. 4. LOCALIZACIN OBJETIVA DE LAS RELACIONES DEL DERECHO Una relacin de derecho puede localizarse en funcin de sus elementos bsicos: sujetos, objeto o fuente jurdica. Segn el mtodo conflictual, el problema radica en elegir qu ley es la que hay que aplicar a los estatutos, personal, real o de los actos y hechos jurdicos, cuando los elementos se ubican en pases distintos o en sistemas jurdicos diversos, aunque estn sometidos a una misma soberana como es el caso de los Estados federales. 4.1. LOCALIZACIN JURDICA EN FUNCIN DEL OBJETO DE LA RELACIN DE DERECHO La primera conexin es la que se realiza en funcin del objeto corporal, si es que hay alguno. Para repartir las relaciones de derecho entre los diferentes Estados es necesario en primer lugar localizarlas, pues un sistema jurdico rige en un __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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territorio en el cual la fuerza pblica puede ejercerse. La coercin y la coaccin
constituyen caractersticas bsicas de la norma jurdica. El bien corporal es el nico de los elementos de la relacin privada
internacional que ocupa un lugar en el espacio. La localizacin de los actos jurdicos o de los sujetos de derecho es menos natural y fcil. Esta conexin representa la tpica localizacin objetiva requerida por el orden internacional. 4.1.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.- Pues estos se centralizan naturalmente en el lugar de la situacin del objeto. Si se trata, por ejemplo, de la venta de un inmueble, es all donde el comprador lo va a explotar y donde descubrir los defectos del bien transferido. La regla secular del procedimiento civil que da competencia al juez del lugar de la situacin del inmueble no es sino el reflejo de esta localizacin de los intereses de las partes, localizacin sin lugar a dudas menos estrecha cuando se trata de bienes muebles, en razn precisamente de su naturaleza. 4.1.2 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERS DE LOS TERCEROS.Por ser conocida por todos. Los terceros podrn ignorar el domicilio o la nacionalidad de las partes, incluso el lugar donde el contrato ha sido concluido, pero no pueden ignorar la situacin del bien. Si se vende, por ejemplo, un inmueble situado en el Per, ser la ley nacional la que decidir en qu medida la publicidad protege al adquiriente frente a terceros, principalmente contra un segundo adquiriente, o frente a acreedores con garanta hipotecarla. 4.1.3 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERS GENERAL.- El inters general que persigue el Estado al dictar la ley civil se encuentra tambin salvaguardado porque el inters de terceros representa,
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asimismo, el de cualquier miembro de la colectividad: vale decir, del bien comn. La localizacin del objeto representa as la centralizacin efectiva de los diversos intereses que gravitan en torno de la relacin jurdica. Por su parte, el Estado que busca asegurar una aplicacin tan homognea como posible de su ley tiene el derecho de prescribir la aplicacin de su ley a las relaciones jurdicas que conciernen a los bienes situados en su territorio. 4.2. LOCALIZACIN JURDICA EN FUNCIN DE LA FUENTE DEL DERECHO: AL ACTO O AL HECHO JURDICO Un segundo elemento de la relacin jurdica que puede servir de base a su localizacin es la fuente. El rgimen de los derechos reales, al cual hicimos referencia en la localizacin anterior, ofrece una perspectiva distinta que no se presenta cuando tratamos del derecho de
obligaciones, por ser la obligacin una nocin abstracta que no se localiza materialmente como el objeto del derecho real, sino que se dirige al acto o al hecho jurdico. Esto explica que procedemos a la localizacin teniendo en cuenta criterios distintos. Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilcito civil un punto de vinculacin espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador de la obligacin de indemnizar. En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en cuenta que estas no estn necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo cual habra que aadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligacin de los actos que la engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la localizacin del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones por l generadas, por constituir la fuente de las mismas.
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4.2.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilcito civil un punto de vinculacin espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador de la obligacin de indemnizar. En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en cuenta que estas no estn necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo cual habra que aadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligacin de los actos que la engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la localizacin del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones por l generadas, por constituir la fuente de las mismas. 4.2.2 LOS INTERESES GENERALES NO SE COMPROMETEN.Porque el Derecho Privado los asegura en principio al defender los intereses particulares. Estos exigen una mayor libertad en los contratos internacionales para hacer frente a la variedad de situaciones y a la amplitud de la concurrencia, lo cual exige la mxima flexibilidad de las reglas. 4.3. LOCALIZACIN FUNDADA EN EL SUJETO DE LA RELACIN DE DERECHO Las localizaciones anteriores estaban referidas a derechos patrimoniales (derechos reales y derechos de obligaciones), mientras que la localizacin fundada en el sujeto de la relacin de derecho se refiere a relaciones extrapatrimoniales comprendidas en el estatuto personal que abarca: el estado y capacidad civil de las personas y el derecho de familia: e incluso para determinados pases, como es el caso del Per, Alemania, Italia, etc., tambin comprende el derecho de sucesiones. La localizacin de la persona se puede concebir en relacin con el atributo de la personalidad de su titular: el domicilio o la nacionalidad. Nos recuerda BATIFFOL que la divisin del mundo contemporneo en Estados que conectan el estatuto personal a la ley nacional y Estados que lo someten a la ley del domicilio es la __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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fuente ms importante de los conflictos de sistemas. En la Conferencia de Derecho Internacional Privado de La Haya se ha intentado llegar a una solucin unitaria: sin embargo, no se ha logrado que ninguna de las dos concepciones en presencia abandone su posicin por el hecho de reflejar tal opinin una distinta concepcin en cuanto a la nocin de Estado y al mtodo de Derecho. El factor preponderante en esta nocin de estatuto personal es la autoridad de la ley, si la ley peruana otorga la capacidad de ejercido de los derechos patrimoniales a la persona que alcanza la mayora de edad de 18 aos, no es admisible que el menor de edad viaje a un pas donde la mayora de edad se adquiere a los 16 aos y posteriormente regrese al Per despus de haber realizado el acto nulo, por falta de capacidad del agente. El estado y capacidad de una persona Integrante de una colectividad no se modifica por un desplazamiento temporal, que es un fenmeno accidental. Su estatuto personal puede modificarse si el individuo cambia de domicilio o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley. 5. CATEGORAS Y FUNCIONES Segn BATIFFOL y LAGARDE, el razonamiento hecho basndose en la experiencia histrica hace ver que las conexiones fundamentales ligadas a la situacin del objeto, lugar del acto u origen de la persona (a lo cual DELGADO BARRETO agrega el domicilio) corresponden a necesidades reales. Sin embargo, no siempre su puesta en prctica puede hacerse de acuerdo con razonamientos deductivos seguros, particularmente en la situacin limite de las categoras en que ellas desembocan, en cuyo caso habr que tomar en cuenta otra consideracin particularmente fundada sobre la finalidad de las leyes. Por ejemplo, la conexin por la persona est limitada a las materias
extrapatrimoniales: sin embargo, penetra en otros dominios, como el del contrato, donde decide sobre los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia e intimidacin) vinculados al proceso de formacin del contrato, que es materia patrimonial. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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La consideracin de los fines a alcanzar se presenta tambin en todos los niveles para suplir e incluso corregir las insuficiencias del razonamiento deductivo. El respeto a los conjuntos legislativos y a la homogeneidad de las soluciones aparece en primer plano, manifestando el inters del Estado en una adecuada aplicacin judicial de su propia ley y de las leyes extranjeras. A esto habra que aadir los intereses polticos generales, en la limitada medida en que Intervienen. El inters (bien comprendido de las partes) se reputa convergente, apareciendo ms en relieve en la preocupacin del orden jurdico ms eficaz, y donde tambin el inters general del Estado se encuentra tomado en cuenta. En fin; se pensar en la armona internacional de las soluciones que expresa a travs del inters directo del orden Internacional, un inters no menos cierto de las partes aunque equvoco en lo referente a que la armona por ella misma, no es suficiente, si se alcanza por una solucin que sera enfadosa desde otros puntos de vista. 6. ADAPTACIN En casos extremos, el principio mismo del mtodo conflictual puede ser puesto en causa. Dentro de un mismo ordenamiento jurdico, los contenidos de las diversas reglas casi siempre armonizan unos con otros. Su pertenencia a un todo organizado hace que estn ligados por lazos sistemticos que forman un conjunto legislativa En cambio, el mtodo conflictual, dado su carcter indirecto, conduce frecuentemente a la aplicacin de normas de diversos ordenamientos jurdicos. Sin duda, es normal y aceptable que la aplicacin combinada de dos leyes produzca un resultado de conjunto diferente del que derivara de la aplicacin integral de cada una de ellas. Sin embargo, tambin puede suceder que se llegue a situaciones contradictorias e injustas que hagan necesario corregir el resultado de la aplicacin de las reglas de conflicto, y esta es precisamente la finalidad del proceso de adaptacin. Fue Zittelmann el primero en reconocer el carcter especfico de estos problemas que podran surgir en situaciones diferentes.
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Para
Kegel,
el
problema
de
la
adaptacin consiste en buscar una solucin ante una contradiccin de dos o ms regmenes materiales
competentes a un mismo tiempo. Por su estructura este es un problema de calificacin, ya que en l tambin se trata de interpretar conceptos sistemticos empleados por las normas de colisin: pero con la diferencia de que aqu no se trata de normas de colisin de Derecho Internacional Privado, sino de normas de colisin de contenidos normativos que son preceptos que determinan si es posible aplicar conjuntamente reglas positivas de contenido diverso, llamadas tambin normas de colisin material imitando la expresin judicial de competencia por materias. Kegel, en la obra que hemos citado, da un ejemplo. Un juez alemn tiene que pronunciarse sobre la sucesin de un padre francs domiciliado en Francia y de su hija inglesa con domicilio en Inglaterra, quienes fallecen Juntos en un accidente de aviacin. El padre instituy a su hija heredera directa y a un amigo como heredero sustituto: por su parte, la hija instituy a su padre como heredero directo y a una amiga como heredera sustituta. Tanto el amigo como la amiga reclaman cada cual las dos herencias. Segn el Derecho alemn, la sucesin se rige por la ley nacional del causante: en consecuencia, la sucesin del padre se rige por el Derecho francs y la de la hija por el Derecho Ingls. Ambos derechos mantienen las presunciones del Derecho Romano: por consiguiente, slo puede heredar el que sobrevive al causante. Sobre las presunciones de vida y muerte decide el Derecho nacional de cada cual: esto es, respecto del padre, el Derecho francs, y de la hija, el Derecho Ingls. Segn el primero se presume que sobrevive la hija por ser la menor, y conforme al segundo, el padre por ser varn. Para solucionar el caso, Kegel propone que el juez alemn aplique su propio Derecho material que consagra la teora del fallecimiento simultneo. En esa forma, el amigo acaba por recibir la herencia del padre y la amiga la de la hija. EL artculo 9o de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado de 1979, referido a la adaptacin, dispone: __________________________________________________________________ MAX I. GUTIRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto. La idea fuerza de este articulo estriba en la necesidad de armonizar las diversas reglas en presencia, a fin de lograr en cada caso concreto su solucin equitativa. Como la adaptacin se resuelve segn el mtodo sinttico judicial, una norma no puede proceder de otro modo que el elegido por el artculo 9: esto es, dando pautas muy amplias. La adaptacin en general es un tema cuya elaboracin doctrinal dista mucho de estar acabada, y ha sido y seguir siendo objeto de discusin entre los especialistas, preocupados no solo por determinar la ley aplicable a las relaciones jurdicas que contienen elementos extranjeros, sino tambin por procurar una actuacin coordinada y armoniosa entre distintos los sistemas jurdicos en presencia.
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Bibliografa
BASADRE AYULO, Jorge. Derecho Internacional Privado. Ediciones Legales, Lima, 2010. DELGADO BARRETO, Cesar; DELGADO MENNDEZ, Mara Antonieta y CANDELA SNCHEZ, Cesar Lincoln. Introduccin al Derecho Internacional Privado Fondo Editorial PUCP, Lima, 2006. MOJICA GMEZ, Liseth A. Derecho Internacional Privado. Manual Prctico. Centro Editorial Universidad del Rosario, Colombia, 2003 MONROY CABRA, Marco Gerardo. Tratado de Derecho Internacional Privado". Editorial Temis S.A., Bogot, 1999. TOVAR GIL, Mara del Carmen y TOVAR GIL, Javier. Derecho Internacional Privado. Fundacin M. J. Bustamante De La Puente, 1987. Lima
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