ORGANISATION DU GROUPE

Les cls du groupe

Le contrle conjoint ...................... 20 Linfluence notable ......................... 21 Dtention indirecte et influence 21 La consolidation, source dobligations extra-comptables : rmunration des mandataires 22 cumuls mandats .......................... 22 stock-options ............................... 22 Le groupe et la concentration .... 23 Relations privilgies ..................... 23 Pratiques anticoncurrentielles ..... 23 Le groupe et le droit du travail .. 24 Le comit de groupe ..................... 25 Linfluence dominante ................... 25 Rgime mre/filles .......................... 26 Rgime dintgration fiscale ......... 27 Schmas dintgration ................... 27 Proprit industrielle .................... 28 Le groupe et le droit bancaire .... 29 1 2 3 4 5 5 5 6 7 8 9 9 9 10 10 10 11 12 13 13 14 14 14 15 15 16 16 17 18 19

Les motivations
Diversit des objectifs .................. Technique de concentration ....... Limplantation sur un march ..... Le rachat dune entreprise ........... La transmission dentreprise ....... Holding par le haut ........................ Holding par le bas .......................... Un impact fiscal .............................. Des objectifs atteindre .............. Varit de groupes ........................ Indpendances des structures ..... Restitution de documents entre filiales ..................................... Engagement de rachat dans un groupe ............................... Lindpendance relative ................ Conventions rglementes .......... Commissaires aux comptes ......... Seuils de dtention ........................ Les filiales ......................................... Participation .................................... Simple placement ........................... Le contrle ...................................... Prsomption de contrle de fait Actions de prfrence et contrle ....................................... Action de concert .......................... Ncessit de plusieurs accords .. Contrle et participation indirecte ........................................... Schmas de contrle ..................... Contrle en capital ou en droit de vote ............................................. Des comptes consolids dans les groupes ............................. Le contrle exclusif .......................

Labsence de dfinition homogne

Labsence de personnalit morale

Absence dexistence juridique propre ............................................... P-DG du groupe ............................. Ouverture dun compte courant Consquences lies au dfaut de personnalit ............................... Reprsentation en justice ............ Rupture dun contrat par une filiale ................................... Des palliatifs labsence de personnalit : confusion des socits .............. fictivit des socits ................... la socit employeur cran ...... Lapparence invoque par les tiers ...................................... Apparence et immixtion ............... lments similaires didentification ................................ 30 30 30 31 31 31 32 32 32 33 33 33

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Les motivations
Diversit des objectifs
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Les groupes sont lis des vnements conomiques ou financiers. Ils sont galement constitus pour des objectifs de rationalisation ou dorganisation dune entreprise ayant atteint une certaine taille. Ils sinscrivent aussi dans les oprations de rachat ou de transmission dentreprises.

Technique de concentration
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Des entreprises qui, des chelons complmentaires, accomplissent le cycle complet de la production et de la commercialisation des produits peuvent se trouver dans un tat de dpendance vis--vis dune entreprise principale ralisant ainsi une concentration verticale partielle ou totale, suivant les cas. La forme la plus complte de cette dpendance est celle qui rsulte du contrle quune entreprise exerce sur une ou plusieurs autres entreprises par une prise de participation dans leur capital ou du fait quun groupe possde le contrle de deux ou plusieurs socits, sans que les socits elles-mmes aient de participation dans le capital des autres.

Limplantation sur un march

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Pour pntrer un nouveau march ou pour une implantation ltranger, une entreprise oprera un choix entre deux stratgies dorganisation : soit elle crera des succursales ou des dpartements non autonomes ; cette cration peut passer par une opration de rachat de structures autonomes existantes. Dans ce schma, tout repose sur une seule entreprise conservant une unit juridique ; soit elle constitue des liales spcialises ; ces socits seront sous le contrle plus ou moins troit de lentreprise, mais dans tous les cas, elles auront une autonomie juridique. La runion des diffrentes entits au sein dun groupe permettra dobtenir des approvisionnements moins coteux et, surtout, des dbouchs largis.

Le rachat dune entreprise

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La constitution dun groupe nest pas en tant que tel un moyen de rachat dune entreprise. Cependant, la cration dune socit holding de rachat est souvent retenue la fois comme technique dorganisation du pouvoir mais aussi en raison des possibilits deffet de levier juridique financier et fiscal. La constitution dune socit holding a pour objectif de faire supporter le cot financier de la prise de contrle et donc de lachat des titres de la socit cible par cette dernire et non par lacqureur. Cest la socit holding qui sendette et les emprunts sont rembourss au moyen des dividendes que la socit cible verse sa mre. Cette technique, lie une option pour le rgime dintgration fiscale, permet un remboursement de lemprunt et une dductibilit des intrts de lemprunt souscrit. Au cas considr, cest la cration dune holding de rachat qui produit leffet de levier fiscal et financier ; le groupe natra dans la mesure o la socit holding contrlera une ou plusieurs autres socits ayant chacune leur existence juri-

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dique propre. La mise en place dune socit holding de reprise est jalonne de diffrents obstacles juridiques lis pour lessentiel linterdiction, pour une socit anonyme, de financer directement le rachat de ses actions ainsi qu la prservation des droits des minoritaires.

La transmission dentreprises
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L encore, la technique de filialisation nest pas en soi une technique de transmission. Pour permettre la transmission dune entreprise, le chef dentreprise peut sorienter vers la cration de filiales reprenant des activits de lentreprise. Cest ainsi que lentreprise exploite sous une forme socitaire peut apporter tout ou partie de ses actifs des filiales cres cet effet. Ces apports partiels dactifs rmunrs par des droits sociaux de la socit bnficiaire de lapport confrent la socit apporteuse une position de contrle et un rle prdominant. Lancienne socit dexploitation devient, dans ce schma, une socit holding contrlant les socits qui ont reu les branches dactivit ; cest la technique dite du holding par le bas . Lorsque le chef dentreprise est la tte de plusieurs socits exploitant des branches dactivits diffrentes, il peut, l encore, crer une socit holding par le haut . Pour ce faire, les titres des diffrentes socits seront apports ou cds une socit cre cet effet et qui aura pour objectif de grer les participations, danimer le groupe ainsi cr ; la socit holding aura la qualit de socit mre.

Un impact fiscal
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En prsence de socits dont les rsultats sont dficitaires et bnficiaires, le besoin de compenser les rsultats entre elles conduira les dirigeants opter pour un rgime fiscal des groupes et donc pour le rgime de lintgration fiscale. Dautres motivations sont gnralement mises en avant en faveur dune option pour lintgration fiscale : la neutralisation scale, sous certaines conditions, des aides indispensables entre les socits ; les distributions internes des bnces des liales ; labsorption dune socit dcitaire ; lutilisation par la socit mre de crdits dimpt imputables sur lIS.

Des objectifs souhaits mais parfois difficiles atteindre

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La socit qui contrle les autres socits appartenant la famille du groupe souhaite souvent pouvoir grer les affaires des socits filiales. Un autre souhait rside dans la libre circulation des moyens financiers entre les diffrentes socits constituant le groupe. Ces deux objectifs se heurtent aux rgles de protection des minoritaires et des tiers. Linformation au sein du groupe est galement une des proccupations majeures des acteurs dun groupe. La constitution dun groupe peut avoir pour finalit de crer des cloisons tanches entre les diffrentes socits le composant. Si une socit est en difficult, elle

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sera sacrifie mais les autres structures ne seront pas atteintes. Cette approche pour atteindre le rsultat escompt suppose de respecter les rgles dtanchit entre les structures, la confusion des patrimoines, la fictivit sont des armes aux mains des cranciers (voir 1415 1420).

Labsence de dfinition homogne

Notion de groupe de socit

Une varit infinie de groupes

Il nexiste pas de dfinition lgale du groupe. Cest au vu dune situation de fait que lexistence dun groupe sera ou non rvle. La varit des groupes est, de ce fait, infinie. Les liaisons entre les entits la formant peuvent tre de type horizontal, vertical, pyramidal, circulaire La gestion peut, limage des tats, tre soit centralise sous la frule de la socit mre, soit, au contraire, tre trs dcentralise, les directions par objectifs tant seulement prises au sommet. Labsence de rglementation des groupes dans le domaine du droit des socits favorise une souplesse permettant une diversit des groupes, notamment dans les PME. Certains groupes reposent sur une communaut dintrts de dirigeants ou de familles, dautres sont lis des participations financires diverses. Une rglementation entranerait invitablement une certaine rigidit ; elle apporterait, en revanche, une scurit juridique.
Lintrt du groupe. La notion dintrt du groupe, parfois officialise par le lgislateur, reste assez floue et donne lieu diverses interprtations (voir 1354).

Une socit en dominant dautres, indpendantes

La dfinition gnralement retenue est celle selon laquelle le groupe est constitu par un ensemble de socits qui conservent chacune leur personnalit morale mais qui sont unies entre elles par des liens divers (conomiques, financiers, capitalistiques) et dont lune delles, dnomme socit mre, domine ou exerce un contrle sur les autres en centralisant le pouvoir de dcision. Trs souvent, les socits, bien quindpendantes, sont dans un tat de dpendance conomique.
Restitution de dossiers entre filiales. Ne tirent pas les consquences lgales de ses constatations les juges du fond qui rejettent la demande de restitution de dossiers dirige par une socit contre une autre, au motif que ces socits exercent leurs activits au sein dun mme groupe et se partagent les honoraires, tout en relevant que lesdites socits sont des personnes morales juridiquement distinctes et que les clients avaient trait avec lune dentre elles (cass. com. 18 octobre 1994, BC IV n 301) ; au cas considr, une socit demandait une autre de lui restituer des dossiers, documents et conclusions remis par ses clients et quelle lui avait transmis pour des tudes techniques dans le domaine fiscal et social. Engagement de rachat dactions dans un groupe. Des actionnaires ayant chang leurs actions avec celles dune socit holding, les nouvelles actions ne sauraient, de ce seul fait, bnficier des engagements contracts par les intresss, qui ne concernent que les actions originaires, et ne sauraient tre tendus aux actions dune autre socit ; ds lors, il appartenait aux intresss de ngocier un engagement similaire leur sujet (cass. civ. 18 juillet 1995, BC I n 327).

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Une indpendance relative

10 En ralit, ces socits juridiques autonomes sur lesquelles une autre socit

exerce une influence prdominante sont parfois globalises pour mieux les apprhender. Lautonomie fait place un ensemble unique. Cest ainsi quen matire de responsabilit dans le cadre dune procdure collective, les magistrats amens justifier lextension de la procdure lensemble du groupe rechercheront : la confusion de patrimoine, la fictivit dune filiale, la communaut dintrts, les actes accomplis dans lintrt personnel de la socit mre (voir 32). De mme, le droit du travail, dans la recherche du vritable employeur, fait parfois abstraction de lentit signataire du contrat pour sattacher au fait que les socits en cause forment une seule et mme entreprise (voir 730 733) ; le groupe est alors considr comme lemployeur. Reste le cas o les socits en cause ont elles-mmes cr une apparence entre les tiers, leur faisant croire quen fait, cest la socit mre qui sest engage ; il en est de mme lorsquil est prouv une immixtion personnelle de la mre dans la gestion de ses filiales. Dans ces diffrents cas, le verrou attach lautonomie de chaque entit saute (voir 32).

Les comptes du groupe. Les associs des diffrentes socits du groupe ont une information globale par les comptes consolids et le rapport de gestion du groupe (voir 1040 1047). Les conventions rglementes. L encore, lautonomie des socits nest pas prise en compte. Les conventions conclues entre les socits ayant des dirigeants communs, ou lun des actionnaires disposant dune fraction de droit de vote suprieure 10 %, ou la socit contrlant la socit actionnaire, sont soumises aux mmes formalits que celles passes entre un dirigeant (ou un actionnaire) dtenant 10 % et la socit (voir 620 646). Les commissaires aux comptes. Certaines interdictions ou incompatibilits inhrentes la fonction de commissaire aux comptes concernent la socit dont il est charg de certifier les comptes mais aussi la personne qui la contrle ou qui est contrle par elle ; tel est le cas de : la prise dintrt ; la fourniture de prestations de services nentrant pas dans les diligences directement lies la mission de commissaire aux comptes (c. com. art. L. 822-11) ; la nomination en qualit de dirigeant ou salari dune personne morale quils contrlent (c. com. art. L. 822-12).

Des seuils de dtention insuffisants pour la notion de groupe

Les dfinitions du code de commerce

11 Le code de commerce aborde le problme des groupes en fonction de limpor-

tance de la participation dtenue par une socit dans le capital dune autre. certains degrs de dtention du capital dune socit correspondent des dfinitions. En fait, ces seuils ne sont pas significatifs. En effet, dans des socits fermes, pour exercer une influence sur les prises de dcision, il faut dtenir la minorit dite de blocage (+ 33,33 % dans les SA et + 25 % dans les SARL constitues avant le 4 aot 2005 et 33,33 % pour celles constitues depuis cette date ou ayant adopt cette majorit).

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Filiales

12 Lorsquune socit possde plus de la moiti du capital dune autre socit, la

seconde est considre, pour la rglementation des socits contrles, comme la filiale de la premire (c. com. art. L. 233-1).

Actions de prfrence. Les droits particuliers attachs aux actions de prfrence, quils soient titre temporaires ou permanents, tels quils sont dfinis par les statuts, peuvent tre exercs dans la socit qui possde directement ou indirectement plus de la moiti du capital de lmettrice ou de la socit dont lmettrice possde directement ou indirectement plus de la moiti du capital ; le tout, sous rserve de lautorisation des AGE des deux socits concernes (c. com. art. L. 228-13 ; voir 445 et 446). 50 % juste. sen tenir au texte, la personne qui dtient juste 50 % du capital dune socit ne peut prtendre dtenir une filiale.

Participations

13 Lorsquune socit possde dans une autre socit une fraction du capital com-

prise entre 10 % et 50 %, la premire est considre, toujours au regard de la rglementation juridique, comme ayant une participation dans la seconde (c. com. art. L. 233-2).
Prise de participation. La prise de participation dans une socit est dicte par une volont dexercer une influence durable dans cette socit sans toutefois y dployer un pouvoir de gestion. Moins de 10 %. Dtenir moins de 10 % du capital dune socit rpond, sur un plan strictement juridique, un simple placement. En fait, nombreux sont les exemples dune participation infrieure 10 % confrant au dtenteur une influence importante dans une socit cote en Bourse. Plus-value long terme. Le taux dIS de 19 % est applicable aux titres du portefeuille de la socit revtant le caractre de participation ; ladministration fiscale se rfre, pour la dfinition des titres de participation, dune part, au plan comptable et, dautre part, au rgime des socits mres (voir 26).

La dfinition du contrle
Contrle de droit ou de fait
14 Pour les besoins de linformation des associs et dans le cadre de la rglemen-

tation de lautocontrle (voir 410 418), trois types de contrle ont t prvus. Une socit est considre comme en contrlant une autre : lorsquelle dtient, directement ou indirectement, une fraction du capital lui confrant la majorit des droits de vote dans les assembles gnrales de cette socit ; lorsquelle dispose seule de la majorit des droits de vote dans cette socit, en vertu dun accord conclu avec dautres associs ou actionnaires et qui nest pas contraire lintrt de la socit (conventions sur le droit de vote reconnues licites) ; lorsquelle dtermine en fait, par les droits de vote dont elle dispose, les dcisions dans les assembles gnrales de cette socit ou quelle dispose du pouvoir de nommer ou de rvoquer la majorit des organismes dadministration, de direction ou de surveillance de cette socit (c. com. art. L. 233-3).
Prsomption de contrle de fait. Cette personne est prsume exercer ce contrle de fait lorsquelle dispose, directement ou indirectement, dune fraction des droits de vote

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suprieure 40 % et quaucun autre associ ou actionnaire ne dtient, directement ou indirectement, une fraction suprieure la sienne (c. com. art. L. 233-3, II). Il semble que la preuve contraire pourrait tre recevable afin de combattre la prsomption. SAS et changement de contrle. Les statuts dune SAS peuvent prvoir que la socit associe dont le contrle est modifi au sens de larticle L. 233-3 doit, ds cette notification, en informer la socit par actions simplifie (c. com. art. L. 227-17 ; voir 1327).

Action de concert

15 Deux ou plusieurs personnes agissant de concert sont considres comme en

contrlant conjointement une autre lorsquelles dterminent en fait les dcisions prises en assemble (c. com. art. L. 233-3, III). Laction de concert peut tre le rsultat daccords souscrits en vue dacqurir ou de cder des droits de vote ou en vue dexercer des droits de vote, pour mettre en uvre une politique commune vis--vis de la socit (c. com. art. L. 233-10 ; voir 378).

Contrle et participation indirecte

16 Toute participation, mme infrieure 10 %, dtenue par une socit contrle

dans une socit est considre comme dtenue indirectement par la socit qui contrle cette socit (c. com. art. L. 233-4). Il convient donc de faire masse des droits de vote quune socit dtient dans une autre titre personnel et de tous les droits de vote attachs aux actions dtenues par toutes les socits quelle contrle, directement ou indirectement.
Schma
% 75

52 %

A contrle : directement B en dtenant une participation de + de 50 % ; indirectement C, dans laquelle elle na pas de participation directe. En effet, la socit B, contrle par A, dtient le contrle de C. Schma
A

% 75

10 % C 55 % D

40 %

A contrle lensemble des socits, savoir : directement B, en dtenant une participation de + de 50 % ; indirectement C, dont elle dtient directement 10 % + 40 % dtenus par sa filiale B ; indirectement D, cette socit tant contrle par C, elle-mme contrle indirectement par A par lintermdiaire de B.

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Contrle en capital ou en droit de vote et leur suivi

17 Dans des structures classiques, la dtention dune majorit du capital confre,

celui qui la dtient, le pouvoir. Tel est notamment le cas dans une SARL. Mais surtout, dans les socits par actions (SA et SAS), le contrle du pouvoir est li celui des droits de vote ; il peut exister une dissociation trs forte entre le pourcentage de capital dtenu et le nombre de voix en assemble. Les raisons en sont multiples ; parmi les plus usuelles, citons : la cration dactions de prfrence, confrant un droit de vote double ou ingalitaire ; linverse, la dtention dactions sans droit de vote modie lquilibre capital et voix ; la mise en place de pactes dactionnaires qui inuent sur le pouvoir ; tel peut tre le cas dun arrangement selon lequel la direction doit appartenir alternativement un groupe dactionnaires puis lautre ; le droit de veto instaur dans une SAS ; cette forme sociale tant dailleurs celle qui offre le plus de possibilits dans la diffrenciation du droit de vote et des droits dans le capital ; lutilisation des pouvoirs en blanc permettant un dirigeant dtre majoritaire au sein des assembles du moins ordinaires. Ces diffrents exemples dmontrent nouveau quune approche du contrle travers les pourcentages de participation est souvent insuffisante. Ces diffrents lments ont conduit le lgislateur a introduire des critres de contrle non lis la dtention directe du capital mais attachs une influence certaine sur des prises de dcision.

Modifications en cours de vie sociale. La notion de contrle nest pas fige, elle est susceptible dvoluer la suite doprations sur le capital ou, en cas de cration ou de suppression de droit de vote ou lors de cession de titres entre actionnaires ou des tiers.

La consolidation lie au contrle

Des comptes consolids dans les groupes

18 La prsentation dans des comptes uniques de la situation et des rsultats dun

groupe simpose ds lors quune socit commerciale contrle de manire exclusive ou conjointe une ou plusieurs autres entreprises ou quelle exerce une influence notable sur celle-ci. Les dirigeants sont galement tenus dtablir un rapport sur la gestion du groupe qui expose la situation de lensemble constitu par les entreprises comprises dans la consolidation (voir 1034).

Groupes modestes. chappent lobligation dtablir et de publier des comptes consolids et un rapport sur la gestion du groupe les socits situes un niveau intermdiaire (sousconsolidation ; voir 954 959) ainsi que les groupes de dimension modeste (voir 960).

Le contrle exclusif

19 Le contrle exclusif par une socit rsulte :

dun contrle de fait, cest--dire de la constatation dune situation de fait, savoir la dsignation, pendant deux exercices successifs, de la majorit des membres des organes dadministration, de direction ou de surveillance dune autre entreprise. La socit consolidante est prsume avoir effectu cette dsignation lorsquelle a dispos au cours de cette priode, directement ou indirectement, dune fraction suprieure 40 % des droits de vote et quaucun autre associ ou

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actionnaire ne dtenait, directement ou indirectement, une fraction suprieure la sienne. On retrouve ici les critres retenus pour la prsomption de contrle de fait en matire dinformation et dautocontrle (voir 14, rubrique Prsomption de contrle de fait ) ; ou dun contrle contractuel ; il sagit, dans ce cas, du droit dexercer une inuence dominante sur une entreprise en vertu dun contrat ou de clauses statutaires, lorsque le droit applicable le permet (c. com. art. L. 233-16, II).

Contrle conjoint

20 Le contrle conjoint est le partage du contrle dune entreprise exploite en

commun par un nombre limit dassocis ou dactionnaires, de sorte que les dcisions rsultent de leur accord (c. com. art. L. 233-16, III). En pratique, le contrle conjoint se manifeste gnralement sous la forme de filiales communes ou encore de socits en participation. Dans ces cas, les comptes consolids des diffrentes socits qui contrlent reprennent, proportionnellement leurs droits, les lments du bilan et du compte de rsultat de lentreprise contrle.

Commissaire aux comptes dans les SAS. Le nouvel article issu de la loi de modernisation de lconomie, consacr au cas de nomination obligatoire dun commissaire aux comptes dans les SAS, impose cette nomination lorsque la SAS contrle ou est contrle de manire exclusive ou conjointe au sens de larticle L. 233-16 du code de commerce (voir 153).

Linfluence notable

21 Linfluence notable sur la gestion et la politique financire dune entreprise est

prsume lorsquune socit dispose, directement ou indirectement, dune fraction au moins gale 20 % des droits de vote de cette entreprise.

Dtention directe ou indirecte. Les contrles exclusifs et conjoints et linfluence notable sentendent dans tous les cas, directement ou indirectement. Ainsi, pour lapprciation des droits de vote dont dispose une entreprise dans les assembles dune autre entreprise, il doit tre fait masse des droits de vote attachs aux actions dtenues par lentreprise consolidante et par toutes les entreprises quelle contrle de manire exclusive.

La notion de consolidation, source dobligations autres que comptables

22 Les critres de la consolidation constituent des rfrences pour des obligations

autres que comptables, savoir : ltablissement du rapport consolid prvu larticle L. 233-16 du code de commerce ; lindication, dans le rapport de gestion des socits cotes ou de leurs liales contrles au sens de larticle L. 233-16, du montant des rmunrations et des avantages de toute nature que chacun des mandataires sociaux a reu des socits du groupe ds lors quil exerce au moins un mandat dans une socit cote (c. com. art. L. 225-102-1 ; voir 301) ; les rgles de cumul des mandats des dirigeants et administrateurs de SA visant les socits contrles au sens de larticle L. 233-16 (c. com. art. L. 225-21, L. 225-54-1, L. 225-67, L. 225-77 et L. 225-94-1 ; voir 291 300) ; les options de souscription ou dachat dactions consenties dans lanne chacun des mandataires par les socits contrles doivent tre indiques dans le rapport spcial sur les stock-options (c. com. art. L. 225-184) ; les actions attribues gratuitement durant lanne chacun des mandataires par les socits contrles au sens de larticle L. 233-16 doivent tre indiques dans le rapport spcial sur les actions attribues gratuitement (c. com. art. L. 225-197-4).

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LES CLS DU GROUPE

Le groupe pour les oprations de concentration

23 Une opration de concentration est ralise lorsquune ou plusieurs personnes

dtenant dj le contrle dune entreprise au moins ou lorsquune ou plusieurs entreprises acquirent, directement ou indirectement, que ce soit par prise de participation au capital ou achat dlments dactifs, contrat ou tout autre moyen, le contrle de lensemble ou de partie dune ou plusieurs entreprises (c. com. art. L. 430 ; voir 87).

Linfluence dterminante. Le contrle dcoule des droits, contrats ou autres moyens qui confrent, seuls ou conjointement et compte tenu des circonstances de fait ou de droit, la possibilit dexercer une influence dterminante sur lactivit dune entreprise et notamment des droits ou des contrats qui confrent une influence dterminante sur la composition, les dlibrations ou les dcisions des organes dune entreprise. Relations privilgies. Linfluence dterminante ne se confond pas avec le contrle au sens du droit des socits ni avec linfluence notable utilise en matire de consolidation comptable ; ainsi, le fait davoir avec lentreprise des relations trs privilgies est un exemple dinfluence (DGCCRF, Petites affiches, 27 mars 2003). Devrait galement tre retenu pour caractriser lexercice dune influence dterminante lachat ou la souscription de valeurs mobilires donnant accs au capital. Pratiques anticoncurrentielles. Les textes ne visent les groupes qu travers le mode de calcul des sanctions pcuniaires (voir 602) ; mais lexploitation par un groupe dentreprises de sa position dominante peut constituer une pratique anticoncurrentielle lorsquelle a pour objet ou lorsquelle peut avoir pour effet dempcher, de restreindre ou de fausser le jeu de la concurrence (voir 594).

Le groupe au regard du droit du travail

Organisation de lentreprise

24 Le comit dentreprise est inform et consult sur les modifications de lorganisa-

tion conomique ou juridique de lentreprise, notamment lors de lacquisition ou de la cession de filiales au sens de larticle L. 233-1 du code de commerce. Cette rfrence impose que la socit concerne dtienne ou dtiendra plus de 50 % de la socit cible (voir 1434 1437).

Comit de groupe

25 Un comit de groupe est constitu au sein du groupe form par une entreprise,

appele entreprise dominante, et les entreprises quelle contrle : en possdant directement plus de la moiti du capital (c. com. art. L. 233-1) ; en dtenant directement ou indirectement une fraction du capital lui confrant la majorit des droits de vote dans les assembles gnrales de cette socit (c. com. art. L. 233-3-I) ; en disposant seule de la majorit des droits de vote dans cette socit, en vertu dun accord conclu avec dautres associs ou actionnaires et qui nest pas contraire lintrt de la socit (c. com. art. L. 233-3-I) ; lorsquelle dtermine en fait, par les droits de vote dont elle dispose, les dcisions des assembles gnrales de cette socit (c. com. art. L. 233-3-I). Ce contrle de fait est prsum lorsquune personne dispose, directement ou indirectement, dune fraction des droits de vote suprieure 40 % et quaucun autre associ ou actionnaire ne dtient une fraction suprieure la sienne (c. com. art. L. 233-3-II). Larticle L. 2331-1 du code du travail, qui instaure ce comit de groupe, dpasse les dnitions du contrle du code de commerce en envisageant dautres critres (voir 801 804).

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Influence dominante. Est galement considre comme entreprise dominante, pour la constitution dun comit de groupe, une entreprise qui exerce une influence dominante sur une autre entreprise dont elle dtient au moins 10 % du capital, lorsque la permanence et limportance des relations de ces entreprises tablissent lappartenance de lune et de lautre un mme ensemble conomique. Lexistence dune influence dominante est prsume tablie, sans prjudice de la preuve contraire, lorsquune entreprise, directement ou indirectement : peut nommer plus de la moiti des membres des organes dadministration, de direction ou de surveillance dune autre entreprise ; cette rfrence la dsignation de plus de la moiti des membres des organes collgiaux est prvue propos des comptes consolids, mais le texte exige que cette dsignation ait eu lieu au cours de deux exercices successifs (voir 19 et 804), ou dispose de la majorit des voix attaches aux parts mises par une autre entreprise, ou dtient la majorit du capital souscrit dune autre entreprise. Participation des salaris pargne salariale. Pour la mise en uvre de ces dispositifs la notion de groupe est retenue (voir 872 et 873).

Le groupe apprhend par le droit fiscal

Rgime mre/filles : une faible participation

26 Le rgime fiscal des socits mres et filiales qui tend supprimer la double

taxation des dividendes peut sappliquer si les titres de participation reprsentent au moins 5 % du capital de la filiale (CGI art. 145-1 b ; voir 1120). Seuls les titres qui comportent la fois un droit de vote et un droit dividende sont susceptibles de bnficier du rgime. Sont notamment exclues les actions de prfrence sans droit de vote ; il en est de mme des actions dautocontrle dont le droit de vote ne peut tre exerc (voir 371 et 1122 1133) ; toutefois, bnficient de lexonration les produits des actions de prfrence sans droit de vote ou dont le droit de vote est partiel et dtenues par les socits participantes, et qui constituent laccessoire dune participation substantielle dau moins 5 % du capital. Par ailleurs, les titres dtenus par la socit mre doivent revtir la forme nominative ; les socits non cotes qui ont dsormais la possibilit dmettre des titres au porteur (c. mon. et fin. art. L. 211-4, al. 3) prendront soin de laisser au nominatif les actions dtenues par la mre. En outre, notons que : lexonration de retenue la source sur les dividendes verss une socit mre europenne sapplique partir dun seuil de participation de 15 % (2007 et 2008) et 10 % ( compter de 2009) ; les plus-values long terme rsultant de la cession des titres ouvrant droit au rgime des socits mres sont exonres dIS, sous rserve de limposition forfaitaire de 5% du gain net de cession (CGI art. 219-I quinquies). Les titres de socits prpondrance immobilire sont exclus de lexonration.

Rgime dintgration fiscale

27 Pour tre une socit mre et faire partie dun groupe intgr, il faut, outre les

conditions lies lligibilit au rgime (IS et exercices concidant ; voir 1182) : avoir au moins une liale intgre ; ne pas tre dtenue au moins 95 %, directement ou indirectement, par une autre socit franaise soumise lIS dans les conditions de droit commun.

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Le capital de la socit mre peut tre dtenu indirectement au moins 95 % par une socit soumise lIS par lintermdiaire dune autre socit de personnes soumise lIR. Sagissant de la filiale, il est ncessaire : de remplir les conditions dligibilit et de donner son accord ; dtre dtenue au moins 95 % par la socit mre intgrante, directement ou indirectement, par lintermdiaire de socits du groupe intgr ; pour lapprciation de ce pourcentage, les autres socits sont rputes tre dtenues 100 %. Pour le calcul du pourcentage, sont retenus les titres qui comportent la fois un droit de vote et un droit dividende.
Schma
A 95 % B

Loption pour lintgration fiscale peut tre faite, A et B peuvent former un groupe fiscal intgr. Schma
A 95 % B 95 % C

Si la socit B est intgre, elle est prsume dtenue 100 % par A. Dans ce cas, la socit C, dtenue indirectement par A, peut aussi tre intgre ; en revanche, si B navait pas donn son accord lintgration, C ne pourrait tre intgre.

Proprit industrielle

28 Les redevances provenant de lexploitation des brevets et assimils sont taxes

chez la concdante suivant le rgime des plus-values long terme. Lorsquil existe des liens de dpendance, directs ou indirects, entre le concdant et le concessionnaire, elles ne sont dductibles du rsultat de la concessionnaire que pour une fraction de leur montant (voir 1100). Des liens de dpendance sont rputs exister entre deux entreprises pour lapplication de ce dispositif (CGI art. 39-12 ; voir 1104) : lorsque lune dtient, directement ou par personne interpose, la majorit du capital social de lautre ou y exerce en fait le pouvoir de dcision ; lorsquelles sont places, lune et lautre, dans les conditions dnies lalina prcdent, sous le contrle dune mme tierce entreprise.

Le groupe et les prts intragroupe

29 Linterdiction pour toute entreprise autre quun tablissement de crdit deffec-

tuer des oprations de banque titre habituel ne sapplique pas aux oprations de trsorerie avec des socits ayant entre elles, directement ou indirectement, des liens de capital confrant lune des entreprises lies un pouvoir de contrle

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effectif sur les autres (c. com. art. L. 511-7 ; voir 664 671). Ces prts admis entre socit lies doivent sinscrire dans le cadre de lacte normal de gestion. Ils doivent tre rmunrs un taux maximal dfini par la loi et tenir compte des rgles fiscales relatives la sous-capitalisation. dfaut dexistence dun vritable groupe au sein duquel a t mise en place une politique commune afin de raliser un intrt commun, les socits sexposent des poursuites sur le fondement de labus de biens sociaux ou la confusion de patrimoine pour imbrication de comptes ou flux financiers anormaux (voir 1418).

Labsence de personnalit morale

Absence dexistence juridique propre
30 Le groupe na pas de personnalit juridique propre ; il nest pas en tant que tel

un sujet de droit. Ainsi, le groupe na pas un patrimoine propre et il na pas la capacit de contracter. Cette absence de personnalit morale distincte des entits qui composent le groupe ne signifie pas que le groupe na pas dexistence. Il a, de toute vidence, une dimension conomique propre. Le droit fiscal et le droit comptable lui reconnaissent une autonomie ; le rgime dintgration fiscale revient imposer les rsultats du groupe (voir 800) et non des socits qui le composent. La prsentation de comptes consolids traduit la situation et les rsultats dun groupe. Le droit du travail impose un comit de groupe lorsque les conditions sont runies ; il exige des plans sociaux lchelon du groupe (voir 800). Il instaure des rgimes de participation ou dpargne pour le groupe (voir 871 877).

P-DG du groupe. Une personne se prsente comme prsident-directeur gnral dun groupe ; elle conclut avec une socit une convention aux termes de laquelle cette socit tait charge dune mission dtude pour un prix payable au fur et mesure de lavancement des travaux. Cette socit, tant impaye pour trois factures, assigne le prsident-directeur gnral en rglement. Pour le condamner ce paiement, les juges du fond retiennent que le groupe na jamais exist en tant que personne morale et que ce prsident, signataire de la convention, ne peut prtendre que cest avec lune ou lautre des socits quil dirige que la socit charge de la mission dtude avait entendu sengager ; en consquence, le prsident signataire de la convention stait engag personnellement (cass. com. 3 novembre 1988, n 87-11321). Ouverture de compte courant. Il ne peut tre ouvert de compte courant au nom dun groupe de socits, ds lors quil est dpourvu de la personnalit morale et de la capacit de contracter (cass. com. 2 avril 1996, BC IV n 113). Lexcuse de groupe. Dans un groupe de socits, le concours financier apport par une socit une autre chappe au dlit dabus de biens sociaux si ce concours est dict par les intrts du groupe, apprcis au regard dune politique commune (voir 327 329).

De quelques consquences lies labsence de personnalit morale

31 Chaque entit du groupe doit avoir sa propre organisation et sa propre reprsenta-

tion. Il en est ainsi, mme au niveau de la socit mre ; la socit mre ne reprsente pas ses filiales et elle ne peut exercer des droits appartenant celles-ci. La

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socit mre nest pas, en principe, tenue dexcuter les obligations souscrites par ses filles. Les socits dun mme groupe en raison de leur indpendance juridique doivent tre considres comme des tiers les unes par rapport aux autres. Les associs de chaque associ veillent ce quune socit ne soit pas anormalement avantage par rapport aux autres en raison des intrts personnels que le dirigeant de la socit mre pourrait avoir dans telle ou telle structure. La procdure des conventions rglementes ou courantes a, en ce domaine, un rle essentiel. De mme, linformation comptable sur lensemble du groupe alertera les associs sur les abus commis.
Reprsentation en justice. Le dirigeant dune socit la tte dun groupe na aucune qualit pour reprsenter en justice les autres socits constituant cette unit conomique (cass. soc. 17 novembre 1971, BC V n 662) ; le litige portait sur la qualit de dlgu syndical dune personne auprs de lunit conomique dont faisait partie lentreprise dans laquelle il a la qualit de dlgu syndical. Rupture dun contrat dexclusivit par une filiale. Une socit A ne peut tre condamne rparer le prjudice invoqu par une entreprise en raison de la structure prtendument abusive dun contrat dexclusivit qui laurait lie une socit B dont la socit A avait pris le contrle alors que cette dernire socit constituait une personne morale distincte, en dpit de son appartenance au mme groupe de socits (cass. com. 24 mai 1982, BC IV n 195).

La confusion, palliatif labsence de personnalit

32 Les clients qui ont trait avec une socit dun groupe nont pas dactions envers

les autres socits indpendantes du groupe mme si ces socits se partagent ensuite les honoraires reus des clients (cass. com. 18 avril 1994, n 92-21199). Toutefois, les cranciers impays ont parfois intrt faire tomber la barrire de sparation des patrimoines existant entre chaque entit composant le groupe. Certaines structures sont plus riches que dautres et il est souvent intressant de faire supporter par la socit mre les dettes dune ou de plusieurs de ses filles. Lextension dune procdure collective frappant un membre dun groupe la socit le contrlant ou lensemble de ses membres repose sur la confusion des patrimoines. Cette confusion existe lorsque la personne morale dclare en redressement judiciaire na aucune autonomie par rapport la socit laquelle on entend tendre la procdure ; il en tait de mme lorsque lactivit dune socit a t poursuivie frauduleusement sous le nom dune personne morale qui nexiste pas ou lorsquune socit na aucune activit conomique relle et se trouve sous la dpendance financire dune autre. Cette fictivit, apprcie par les juges du fond, repose sur des indices multiples, qui, souvent pris isolment, ne peuvent suffire prouver la fictivit . Ainsi, les cranciers, dune filiale 99 % mise en liquidation judiciaire ne peuvent invoquer des conventions de gestion de trsorerie et de charge pour poursuivre la socit mre sur le fondement dune confusion de patrimoine (cass. com. 19 avril 2005, n 0510094). En fait, cest gnralement un faisceau dindices ou de prsomptions qui conduira la constatation dune socit fictive. La preuve de la fictivit peut tre rapporte par tous moyens. Reste que certains lments sont dterminants ; tel est le cas de la preuve de lingrence dune socit dans les affaires dune autre socit ou des paiements effectus sans justificatif pour le compte de lautre (voir La socit annule par fictivit disparat seulement pour lavenir, les actes

1415 1419).

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22 juin 1999, n 98-13611).

conclus avant que sa fictivit ne soit dclare demeurent valables (cass. com.

La socit qui embauche est un cran. Un agent commercial est li par une clause de non-concurrence envers un premier employeur. Il est constat que cet agent a t employ par une filiale dune socit directement concurrente du premier employeur. La filiale et la socit mre ont t condamnes solidairement, les juges du fond ayant constat que la filiale apparaissait comme une socit cran de la socit mre pour lembauche de cet agent (cass. com. 13 juin 1995, n 93-17414).

Lapparence invoque par les tiers

33 La responsabilit solidaire de toutes les socits dun groupe lgard dun cocontrac-

tant a t retenue propos dun march de construction dun htel ; les documents taient signs par un dirigeant commun des socits et des documents avaient t mis au nom du groupe avec le nom des cinq socits le composant (cass. com. 18 octobre 1988, n 87-11061). De mme lune des deux socits dun mme groupe a pu tre condamne au paiement dune crance ds lors que le crancier avait t dans limpossibilit de savoir sil sagissait de deux socits diffrentes (cass. com. 15 novembre 1977, BC IV n 265) ; au cas considr, les deux socits en commandite avaient le mme sige, le mme objet, le mme dirigeant et le mme commanditaire. En droit du travail, lapparence est galement retenue, lorsque le lien de subordination ne peut tre dmontr lgard dune entreprise dtermine (voir 733).
Apparence et immixtion. Lautonomie des filiales et de la socit mre peut tre remise en cause ds lors quil est prouv une immixtion personnelle de la socit mre dans la prise de dcision de la filiale ; tel est le cas dune intervention personnelle dune socit mre dans une opration de construction ralise en apparence par une filiale (cass. civ. 3 mai 1995, BC II n 132) ; il en est de mme lorsque la filiale apparat comme une agence de la socit mre et que celle-ci est intervenue plusieurs reprises dans la gestion de contrats (CA Versailles 21 avril 2000, Dr. soc. 2000, 93). Mmes lments didentification. De mme, la responsabilit de la mre peut tre recherche lorsque cette socit et sa filiale ne sont pas diffrentes pour les tiers et quelles utilisent, par exemple, les mmes lments didentification, crant ainsi une confusion apparente (cass. com. 18 octobre 1994, Bull. Joly 1994, 1317 ; cass. com. 4 mars 1997, BC IV n 65 ; cass. com. 1er mars 1994, BC IV n 94).

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