II.

Contrat ou institution? Rgles communes toutes socits

I.

Introduction
Article 1832 du Code civil: La socit est institue par 2 ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat daffecter une entreprise commune, des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Elle peut tre institue, dans les cas prvus par la loi, par lacte de volont dune seule personne. Les associs sengagent contribuer aux pertes.

II.

Personne morale Distinction entre socit

I.

Contrat ou institution?
Suppose plusieurs personnes sauf exception Mise en commun des apports en numraire, en nature ou en industrie Affectio societatis: lments constitutifs dans toute socit qui traduit la volont de chaque associ de contribuer au gain ou aux pertes sur un pied dgalit (art. 1844 C. civ., prohibition des clauses lonines)

Personne morale
Groupement organis qui se voit accord la personnalit juridique. Elle est sujet de droit. Art. 1842, C. civ, la personnalit morale existe compter de son immatriculation, par inscription au RCS Elle nest pas un lment essentiel puisque certaines socits ne lont pas.

Distinctions entre socits

Socit civile ou commerciale:

Les socits civiles sont rgies par le code

civil, ont une activit civile Les socits commerciales sont rgies par le code civil et par le code de commerce (art. L.221-1 L.248-1, C com.) Ce sont les socits forme commerciale mais avec une activit civile et les socits qui sont commerciales par leur objet

Distinction entre socits

Socits de personnes, socits de capitaux

Dans

les socits de personnes: les associs sont tenus des dettes sur leur patrimoine personnel. Dans les socits de capitaux: les associs sont tenus des dettes dans la limite de leurs apports

Distinction entre socits

Les autres groupements ayant une activit conomique:

Les associations: civiles par natures mmes

si elles pratiquent des actes de commerce car il ny a pas denrichissement des membres (but non lucratif) GIE: civil ou commercial selon la nature des membres Structures coopratives: chaque membre a les mmes droits de vote.

Conditions de fonds et de forme II. Elments spcifiques au contrat de socit III. Naissance dune personne morale IV. Consquences de la personnalit morale V. Fin de la personnalit morale
I.

I. Conditions de fond et de forme

Le consentement doit tre libre et clair. Il ne doit pas tre affect derreur ou de dol. Lobjet du contrat ou objet social: type dactivit choisi par la socit dans les statuts, doit tre licite et dtermin La forme: obligation de rdiger un crit: les statuts acte sous seing priv ou par acte authentique

II. lments spcifiques du contrat de socit

Mise en commun des apports: lapport est un contrat par lequel lassoci affecte un droit ou un bien la socit en contrepartie de titres sociaux. Lapport peut tre en numraire, en nature ou en industrie Absence de montant minimum dans les socits autres que les SA

II. Recherche du bnfice ou conomie et contribution aux pertes

La vocation aux bnfices doit exister pour tous les associs mais il nest pas ncessaire quelle soit gale pour tous. Notion large du bnfice Prohibition de la clause lonine Contribution aux pertes (art. 1382, C. civ.)

II. Affectio societatis

Laffectio societatis est entendu comme la volont des associs de collaborer ensemble, de participer au pacte social. Cration de la jurisprudence qui en fait une composante du contrat social En cas de msentente, les juges qui constateraient la disparition de laffectio societatis prononceraient la dissolution de la socit.

III. Naissance dune personne morale

Le contrat de socit a pour but de crer une personne juridique qui va avoir un patrimoine distinct de celui des associs, qui va se dvelopper de manire autonome. La personnalit morale est attache limmatriculation au RCS Il existe des socits sans personnalit morale: les socits de fait et les socits en participation

III. Immatriculation

Elle se fait aprs la rdaction des statuts Facilite par les CFE qui saisit le greffe du tribunal de commerce Le greffier procde limmatriculation La socit reoit un numro dimmatriculation comprenant le numro de SIREN, et un rcpiss K bis Publicit: insertion dun avis dans un journal dannonce lgal, puis enregistrement puis publicit au BODACC

III. Socit en formation

Priode comprise entre la rdaction des statuts et limmatriculation Les actes sont accomplis par les fondateurs (bail commercial, ouverture de compte) Ces actes devront faire lobjet dune procdure de reprise. Lassemble des associs peut reprendre aprs immatriculation les engagements souscrits pendant la priode constitutive

IV. Consquences de la personnalit morale

Nom sige social: Toute socit a un nom librement choisi. Si le nom dun fondateur est choisi, il devient la proprit de la socit. La socit a un sige social, cest le lieu du principal tablissement. Les statuts doivent le mentionner. Le sige dtermine la comptence territoriale du tribunal

IV. Consquences
Nationalit: la socit, personne juridique distincte de ses membres, a une nationalit qui lui est propre. 2 critres dterminent la nationalit:

Critre

du sige social: critre majoritairement retenu par la jurisprudence Critre du contrle: critre labor pendant lentre deux guerres et permet de tenir compte e la nationalit des dirigeants

IV. Consquences
Capacit des socits: la socit a la pleine capacit de jouissance Les statuts peuvent limiter la capacit de la socit. Dans les SARL et SA les reprsentants lgaux engagent la socit mme lorsquils agissent en dehors de lobjet social. La socit na pas la capacit: elle doit tre reprsente. Les organes de reprsentation ont seul qualit pour agir au nom de la socit

IV. Consquences
Patrimoine: la socit a un patrimoine propre, distinct de ceux des membres. Les cranciers ont action sur le patrimoine social qui constitue le gage gnral des cranciers sociaux. La compensation entre une dette de la socit et celle dun associ nest pas possible. Le droit dassoci (part ou action) nest pas un titre de proprit mais un droit de crance contre la socit

V. Fin de la personne morale

La survie de la personnalit morale dure jusqu la clture La socit en liquidation peut continuer les contrats en cours Pendant la liquidation les cranciers peuvent encore sadresser la socit pour rclamer leur d. Une fois la liquidation termine, ils ont une action directe contre les associs.

V. A. Causes de dissolution

Disparition de lobjet social Arrive du terme convenu: toutefois la prorogation peut tre dcide Volont dun ou plusieurs associs: en pratique cette cause nopre que dans les socits conclues intuitu personae Dissolution judiciaire pour justes motifs (ex: msentente entre associs) Unit dassoci: lorsquune socit na plus quun associ, elle doit se transformer

V. B. Effets de la dissolution
Elle est dissoute par leffet dun jugement ordonnant la liquidation judiciaire ou la cession totale des actifs Un liquidateur est dsign conformment aux prvisions des statuts La liquidation doit sachever dans les 3 ans. Elle comporte le paiement des dettes sociales

V.B. Effets de la dissolution

Le liquidateur effectue 3 oprations:

Le

recouvrement et la ralisation des lments dactif Le rglement du passif: si le passif ne peut tre entirement rgl sur lactif, les cranciers sociaux ont le pouvoir de poursuivre personnellement les associs pendant 5 ans. Ltablissement des comptes entre les associs: remboursement des apports puis partage du boni de liquidation

I.

Organisation interne de la socit II. Dveloppement des socits

I.A Dirigeants
Les dirigeants sont choisis par les associs Vis--vis des associs, limite lgale de leur pouvoir par les pouvoirs reconnus par la loi aux assembles dassocis; limite statutaire lgard des tiers tous les actes des dirigeants engagent la SARL et la SA; dans les socits risque illimit (SNC) seule la limite de lobjet social est opposable aux tiers.

I.A Dirigeants
En cas de faute, les dirigeants peuvent engager leur responsabilit personnelle. Responsabilit civile envers la socit et les tiers en cas dinfraction aux lois et aux rglements, de violation des statuts et de fautes de gestion: action ut singuli Responsabilit pnale Responsabilit fiscale Sapplique aussi aux dirigeants de fait

I.B. Associs

Droits politiques de lassoci:

ne peut tre exclu contre son gr
Droit de participer aux dcisions collectives:

droit de vote, droit linformation Tempraments la rgle du droit de vote: il existe des actions sans droit de vote; des conventions de vote par lesquelles des associs sengagent respecter des consignes de vote si elles favorisent le bon fonctionnement.

I.B. Associs
Droit patrimoniaux et financiers Lassoci a le droit de ngocier ses droits sociaux Il a droit la perception de dividendes Il a droit la rpartition du boni de liquidation la dissolution de la socit

I.B. Associ
Obligations des associs Contribuer aux pertes de la socit: est interdite toute clause lonine mettant la charge dun seul associ la totalit des pertes ou lexonrant totalement Librer ses apports Obligation de non concurrence en cas dapport en industrie ou apport dun fonds de commerce

I.C. Salaris
Longtemps ignors par le droit des socits, ils en sont les acteurs essentiels. Diffrentes techniques permettent de prvoir un intressement aux rsultats Dispositions facilitant lachat dactions par les salaris Prrogatives leur permettant davoir un droit de regard et contrle sur la vie de la socit

I.D. Organisme de contrle

Un commissaire aux comptes est obligatoire dans les socits et autres personnes morales qui font appel public lpargne ou qui atteignent une certaine taille. Sa mission est de vrifier la pertinence (fidlit), la sincrit et la rgularit des comptes sociaux avant quils soient prsents aux associs

I.E. situation de crise

Le vote des associs est en principe souverain mais il existe 2 limites:

Abus

de majorit: dcision prise contrairement lintrt gnral et dans le but de favoriser les membres de la majorit au dtriment des minoritaires. Violation de lintrt social et rupture dgalit entre les associs. Abus de minorit: les minoritaires bloquent par leur dcision ngative lors des dcisions qualifies, le fonctionnement de la socit

I.E. Situation de crise

Possibilit pour le juge de dsigner un administrateur provisoire pour rgler une crise sociale lorsquil y a paralysie des organes sociaux ou lorsquil existe un pril certain et imminent pour la socit. Dans les SA et SARL, possibilit de nommer un expert de minorit la demande des minoritaires reprsentant 10% du capital social.

II.A. Constitution dun groupe

Il nexiste pas de droit des groupes mais un certain nombre doprations permettent la constitution de groupes: fusion ou scission, prises de contrle. Il y a groupe de socits lorsquune socit en contrle une autre. Gnralement la tte du groupe on trouve une holding qui dtient certaines participations: socit mre qui a des filiales ou sous-filiales.

II.A. Fusion
Lorsquune ou plusieurs socits transmettent leur patrimoine une socit existante ou une nouvelle socit quelles crent. La fusion se caractrise par la dissolution de la socit absorbe et la transmission du patrimoine la socit absorbante. Les associs de la socit absorbe deviennent associs de la socit absorbante

II.B. Scission
Il y a scission lorsquune socit est dmembre. Son patrimoine est alors transmis plusieurs socits existantes ou plusieurs socits nouvelles. Cest une dissolution sans liquidation avec transmission universelle du patrimoine. Les associs de la socit qui disparait deviennent associs des socits bnficiaires.

II.C. Prise de contrle

Socits non cotes: cession de contrle. Une socit va acqurir suffisamment dactions pour avoir le pouvoir de dcision dans la socit contrle. Le contrat de cession prvoit des garanties pour lacqureur: garantie du passif

II.C. Prise de contrle

Socits cotes: le droit des socits se combine avec le droit boursier. Il existe notamment des procdures appeles: offre publique dachat ou offre publique dchange. LAMF doit tre avertie. Lopration doit tre transparente. Il existe des techniques anti OPA: les pactes dactionnaires

II.D. Effets attachs au groupe

Il nexiste pas de vritable droit des groupes de socits. Toutefois, les disciplines du droit reconnaissent certaines consquences de lexistence dun groupe: droit du travail, droit fiscal, droit comptable. Le groupe na pas la personnalit morale, toutefois la thorie de lapparence permet au crancier dune filiale dintenter une action contre la socit mre. En cas de procdure collective la confusion des patrimoine est possible.

III. Typologie

Socits de personnes SNC (socits en nom collectif) Socits hybrides SARL EURL SCA SCS SE (socit europenne)

Socits de capitaux SA (socit anonyme) SAS (socit par actions simplifie) SASU (socit par actions simplifie unipersonnelle)

III.A. SNC
Tous les associs sont commerants La part sociale est une part dintrt incessible et intransmissible Les associs sont indfiniment et solidairement responsables des dettes sociales. Le grant engage la socit dans les limites de ses pouvoirs, il peut faire tous les actes entrant dans lobjet social

III.B. La SCS
2 sortes dassocis: le commandit responsable et solidaire et le commanditaire simple bailleurs de fonds Le commandit est commerant Le commanditaire nest pas commerant Il est responsable des dettes hauteur de son apport Il ne peut simmiscer dans la gestion

III.C. La SARL
Les associs ne sont pas commerants et leur responsabilit est limite aux apports. Les parts sociales sont non ngociables et non librement cessibles (procdure dagrment respecter pour les cder) Pas de capital minimum Le grant a les pouvoirs les plus tendus pour agir au nom de la socit.

III.D. LEURL
Cre en 1985 1 seul associ, acte unilatral Facilite la transmission de lentreprise Cre une personne morale permettant disoler la comptabilit de lactivit Limitation thorique de la responsabilit aux apports Pas de capital minimum

III.E. La SA
7 actionnaires (responsabilit limite aux apports) Capital minimum: 37000 euros ou 225000 euros si elle fait appel public lpargne Actions librement ngociables 2 modles de gestion des SA: SA avec conseil dadministration et prsident du CA ou SA avec directoire et conseil de surveillance

III.E. La SA
Le conseil dadministration gre la socit. Il est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit. Le prsident doit tre administrateur, tre une personne physique ge de moins de 65 ans. Il assume la direction gnrale de la socit sous sa responsabilit. Il peut se faire assister de directeurs gnraux. Il est rvocable ad nutum

III.E. La SA
Le directoire est un conseil de 1 5 membres, actionnaires ou non et est charg de la gestion de la socit Le conseil de surveillance nomme et rvoque les membres du directoire, il contrle la bonne gestion de la socit

III.F. La SCA
2 sortes dassocis: les commandits, commerants et responsables indfiniment et solidairement des dettes les commanditaires, titulaires dactions Un grant choisi parmi les commandits Un conseil de surveillance compos de 3 actionnaires au moins contrle la gestion

III.G. La SE

Constitue de 2 socits situes dans 2 tats membres. Peut rsulter

Fusion de SA Cration dune socit holding (SARL et SA) Filiale commune Transformation d1 SA possdant 1 filiale dans 1 autre tat membre

Capital minimum: 120000 euros Permet de raliser des oprations transfrontalires de manire simple

III.H. La SAS

Forme privilgie des PME et des holding Pas de capital minimum Interdiction de faire appel lpargne publique Le capital peut tre stipul variable Lapport en industrie est possible depuis le 1er janvier 2009 (Loi LME) Un prsident est obligatoire, il peut tre une personne morale

III.H. La SAS
La rmunration des dirigeants nest pas soumise publicit 2 associs minimum (1 pour SASU) Fonctionnement non impos par la loi, les statuts dfinissent le fonctionnement En dehors du prsident, on peut prvoir un CA, un CS ou autre chose Le prsident seul, reprsente la socit vis--vis des tiers