EL ABC DE LA CONTRATACION INTERNACIONAL

Coordinacin de Formacin y Contenidos Internacionales 2013

MODULO 1 Aspectos Bsicos de la Contratacin Internacional

Los Usos y Prcticas Internacionales Introduccin a los Contratos Internacionales

Usos y Prcticas Internacionales LEX MERCATORIA O LEY MERCANTE

Usos, prcticas y comportamientos de los comerciantes. Un poco de historia.. Derecho mercantil no ha existido siempre, es un invento medieval como resultado de la imposibilidad del derecho Comn de adatarse a la necesidades del comercio. Ley Mercante responde a las especiales necesidades y finalidades econmicas que demandan flexibilidad y dinamismo.

Usos y Prcticas Internacionales LEX MERCATORIA O LEY MERCANTE

La ley mercante est en constante evolucin: Nueva Ley Mercante Instrumentos y Leyes modelo Contratos Tipo Jurisprudencia Arbitral EL DERECHO MERCANTIL NO NACE DE LA FUERZA DE LEY SINO DE LA FUERZA DEL USO

ORGANISMOS INTERANCIONALES
Son recopiladores, unificadores y generadores de LEX MERCATORIA

UNCITRAL: United Nations Commission on International Trade Law.

Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional Mercaderas. Ley Modelo para Arbitraje Comercial Internacional de

UNIDROIT: International Institute for the Unification of Private Law.

Principios Unidroit sobre Contratos Comerciales Internacionales de 2010

CCI. Cmara de Comercio Internacional.

INCOTERMS

CUAL ES LA UTILIDAD DE LA LEX MERCATORIA?

Su verdadera utilidad est en la posibilidad de aplicarla como norma para resolver un conflicto. Qu pasa cuando las partes eligen el derecho aplicable? Qu pasa cuando las partes no eligen un derecho aplicable? Podemos escoger la lex mercatoria como derecho aplicable?

CUANDO UN CONTRATO SE CONSIDERA INTERANCIONAL

Un contrato es internacional cuando involucra ordenamiento jurdico estatal. Ello ocurre cuando: Las partes se encuentran en estados diferentes Los bienes se encuentran el estados diferentes Las obligaciones se surten en estados diferentes. mas de un

PORQUE NO ES USUAL LA PRACTICA DE SUSCRIBIR CONTRATOS INTERANCIONALES?

Caso 4. Aplicacin de los Principios Generalmente Aceptados por el Comercio Internacional.

Una empresa canadiense firm un contrato con las Naciones Unidas para el transporte de personal de Naciones Unidas y el personal militar por todo el mundo. Diversos incidentes en varios lugares del mundo motivaron a la empresa canadiense a iniciar un procedimiento arbitral. El contrato no especificaba una ley aplicable. Al inicio de las actuaciones arbitrales, se requiri a las partes para que indicaran la ley que debera regir el fondo de la controversia. Estas se negaron a elegir cualquier legislacin nacional y estuvieron de acuerdo en que el Tribunal Arbitral debera aplicar "los principios generalmente aceptados del derecho comercial internacional". Es este un contrato internacional? Qu norma considera usted que debera aplicarse a este conflicto? Cmo cree usted que decidi el Tribunal Arbitral?

TENGA EN CUENTA QUE..

Un rbitro aplicar los principios de la lex mercatoria aun cuando no se encuentren contenidos en el contrato. Recurra a Principios Unidroit sobre Contratos Comerciales Internacionales de 2010 cuando tenga dudas de interpretacin o requiera llegar a acuerdos que favorezcan a ambas partes en el curso de una negociacin.
Cuando utilice contratos y clusulas tipo recuerde que stos son indicativos y que usted debe procurar ajustarlos de acuerdo con sus propias necesidades.

MODULO 2
Etapa Precontractual Acuerdos de Confidencialidad Cartas de Intencin Punto de no retorno Responsabilidad Aspectos sobre integracin comercial

Etapa Precontractual : aspectos involucrados

Inicio y desarrollo de las negociaciones Intercambio de informacin y de estrategias Intercambio de informacin confidencial Inversin de tiempo, recursos y esfuerzos

Acuerdos de Confidencialidad como instrumento de la fase precontractual

Objetivo: proteccin de informacin confidencial y estratgica que se intercambia durante la negociacin. Suele ser un contrato autnomo: incluir los elementos bsicos de un contrato autnomo.
Propsito Qu se considera informacin confidencial Vigencia Jurisdiccin Excepciones al a confidencialidad

Cartas de Intencin como instrumento de la fase precontractual

Refleja los avances en la negociacin de un contrato internacional. Atendiendo a la finalidad perseguida: Carta de Intencin como garanta: Asegurar la seriedad de las negociaciones Carta de Intencin por Memoria: Grabar acuerdos previos Carta de Intencin de Publicidad: Permitir que las negociaciones se hagan pblicas

Protocolo de acuerdo y punto de no retorno

Protocolo de Acuerdo: Acuerdos sucesivos sobre los elementos esenciales del contrato PUNTO DE NO RETORNO

Responsabilidad en la fase Precontractual

Elementos: Que las negociaciones se hayan adelantado con el fin de celebrar un contrato especfico Que esta finalidad no se haya alcanzado Que ello derive un perjuicio para la parte cumplida. Clusulas Inhibitorias del Compromiso: Facilitan poderse apartar de la negociacin sin responsabilidad.

Y los acuerdos de integracin que?

Existe con el pas de destino un acuerdo de libre comercio o un acuerdo de alcance parcial que otorgue ventajas arancelarias a los productos que queremos exportar? Ese acuerdo ha entrado en vigor? Si es as, cual es el estado del producto en el programa de liberacin? Existen condiciones especiales de origen que el producto deba cumplir para acogerse al programa de liberacin? Puede la empresa colombiana cumplir con dichas condiciones de origen? Existen requerimientos en materia de medidas sanitarias y fitosanitarias o normas tcnicas que se deban respetar para exportar a ese pas? Puede la empresa colombiana cumplir con tales requerimientos?

ETAPA CONTRACTUAL: Oferta y Aceptacin

Una propuesta para celebrar un contrato se considera una oferta si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin: Principios UNIDROT. Es irrevocable cuando: Contiene un plazo Cuando indica que es irrevocable Cuando el destinatario pudo razonablemente pensar que lo era y actu en consecuencia

ETAPA CONTRACTUAL: Oferta y Aceptacin

La oferta debe ser aceptada expresamente. El silencio no constituye aceptacin. La oferta debe aceptarse dentro del plazo fijado o a falta de ste, en un plazo razonable La oferta puede retirarse antes de que la aceptacin surta efecto.

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

Clausulas de Interpretacin Prembulo: Razones para contratar

Dado que la compaa AAA tiene una amplia trayectoria en la fabricacin de equipos xxx para el control de emisiones atmosfricas, y dado que dicha tecnologa contribuye positivamente al control del medio ambiente y al desarrollo sostenible, la compaa BBB requiere adquirir e instalar en sus dependencias dicha tecnologa. En consecuencia, hemos consentido celebrar el presente contrato que contiene todos los trminos y condiciones para llevar acabo dicha transaccin.

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

Clausulas de Interpretacin Definiciones

Usuario Final: Por usuario final se entender el cliente que compra los productos del distribuidor conforme a este contrato. Activos Aportados: el total de los aportes individuales hechos por las Partes de conformidad con los Artculos XXX;
Lengua

La versin en espaol de este contrato constituye la versin original y vinculante del mismo o The English versin of this agreement constitutes the original and binding version.

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

Clausulas de Interpretacin Acuerdo total

Este contrato contiene la totalidad de los acuerdos alcanzados por las partes y en particular, la exclusin de cualquier condicin estndar utilizada por cualquiera de ellas y solo podr ser modificada por escrito por las partes.
Precio Divisa que se utilizar Indicacin del valor en nmeros y letras Indicacin del tiempo y la forma de pago Clusulas de estabilizacin de precios: volatilidad de la tasa de cambio CLAUSULA DE PAGOS Estabilizacin de precios

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

Imposibilidad vs Dificultad para cumplir IMPOSIBILIDAD = Fuerza Mayor DIFICULTAD = Hardship Fuerza Mayor: Eventos imprevisibles al momento de contratar e imposibles de evitar en el momento de su ocurrencia. Imposibilidad puede ser definitiva o temporal Si la imposibilidad impide definitivamente el cumplimiento, la parte incumplida se libera sin responsabilidad. FUERZA MAYOR

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

HARDSHIP Dificultad para cumplir por el carcter oneroso que significa el cumplimiento de la obligacin.

Alteracin del equilibrio contractual La parte incumplida no se libera ni el contrato se interrumpe Remedio: Revisin de las clusulas contractuales conforme a las mismas estipulaciones de la clausula de hardship. HARDSHIP

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

Responsabilidad Actitud negligencia o dolosa Limites a la responsabilidad: Principios UNIDROT El abuso quita el uso..

AAA indemnizar a BBB por toda prdida, o dao a persona o propiedad ocasionado por culpa o negligencia de AAA, sus empleados o representantes. La responsabilidad de ABC por los daos directos causados por incidentes aislados o mltiples incidentes dentro del mismo mes calendario no podr exceder de cien mil dlares de los Estados Unidos (US$100.000).

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

Ley Aplicable: Norma seleccionada para dirimir el conflicto. Jurisdiccin: Instancia seleccionada para dirimir el conflicto.

Las partes acuerdan que este contrato se regir y ser interpretado segn le ley del Estado de Canad donde se encuentran las oficinas principales del comprador. Los Tribunales de Ontario sern competentes para resolver sobre las demandas u otros procesos legales basados en las disposiciones de este acuerdo.

Solucin de Controversias
Renegociacin del Contrato. Arreglo directo entre las partes Conciliacin: Participacin de un facilitador Arbitraje internacional. Procedimiento privado de solucin ante una Corte Arbitral.
Por fuera de la jurisdiccin de los tribunales nacionales. Reglamentos y sedes arbitrales Cmara de Comercio Internacional - Paris. Nuevo reglamento vigente desde 1 de enero de 2012 Convencin Interamericana de Arbitraje Internacional (CIAC) Asociacin Americana de Arbitraje (AAA)

Preguntas Frecuentes
Se requiere de un texto escrito y firmado para que exista un contrato internacional? Si omit algunos de los aspectos esenciales del contrato, puedo incluirlos posteriormente? Es importante firmar cartas de intencin u otros instrumentos precontractuales? Cmo se establece la ley aplicable? Cual es el Tribunal Arbitral mas utilizado en contratacin internacional?

TENGA EN CUENTA QUE.. Cuando formule una oferta, indique con precisin el da, mes y ao desde el que la oferta es vlida y hasta cuando estar vigente. Identifique adecuadamente las partes del contrato y sus datos de contacto. Confirme que la persona que firma el contrato, tiene la capacidad para ello Identifique adecuadamente las caractersticas del producto y descrbalo correctamente. Si debe hacer uso de la nomenclatura arancelaria para tal fin, no vacile en hacerlo. Verifique los Acuerdos de Integracin vigentes con el pas de destino de su mercanca antes de iniciar las negociaciones de su contrato.

TENGA EN CUENTA QUE..

Use cantidades en unidades de medida que sean comunes a las dos partes. Si es necesario, indique el banco y el nmero de cuenta en el que deba hacerse el pago. Si por alguna razn no puede aplicar a su contrato la ley nacional, documntese sobre las disposiciones legales que gobiernan su operacin bajo la ley escogida. Su contraparte pude ayudarle en esto, si obra de buena fue.

Asegrese de que su clausula de resolucin de conflictos le permite acudir en primera instancia al arreglo directo mediante renegociacin del contrato y en caso de que esto falle, recurrir a la conciliacin o mediacin o el arbitramento.
Cuando se decida por una solucin arbitral, consulte los reglamentos y costos de la sede arbitral escogida as como el lugar en donde puede llevarse a cabo el arbitramento.

MODULO 3 EJECUCION DE LOS CONTRATOS

Incumplimiento de las obligaciones contractuales Remedios

Ejecucin de los Contratos Internacionales

Incumplimiento: Falta de ejecucin de las obligaciones contractuales, incluyendo el cumplimiento defectuoso o tardo: PRINCIPIOS UNIDROIT Material o Esencial: privacin sustancial de la expectativa del contrato que hubiese podido ser previsto razonablemente por el incumplido Menor o Simple: retraso leve o pequeas desviaciones en el cumplimiento debido COMO DIFERENCIARLOS.?

Ejecucin de los Contratos Internacionales

Los principios UNIDROIT recomiendan: El nivel de privacin respecto de la expectativa contractual: sustancial o no. Si el cumplimiento de la prestacin insatisfecha fuera esencial Si el incumplimiento es intencional o temerario Si el incumplimiento da para pensar que no me cumplirn en el futuro. Si el incumplimiento genera una prdida desproporcionada.

Ejecucin de los Contratos Internacionales: Remedios

Compensacin por daos: Siempre es posible Cumplimiento especfico Recisin y Restitucin Cumplimiento de obligaciones dinerarias: cumplimiento especfico que siempre es posible. Daos a terceros: deber extracontractual relacionado con el cumplimiento de las obligaciones del contrato

Ejecucin de los Contratos Internacionales: Remedios

El incumplido tiene la posibilidad de dejar de serlo dando cumplimiento a su obligacin y subsanando los daos Mientras ello ocurre, la parte cumplida est exonerada de su deber de cumplir

Tenga en cuenta que.

Antes de declarar un incumplimiento trabaje en su adecuada identificacin. Recuerde que no en todos los casos podr dar por terminado el contrato y abstenerse de cumplir con su parte de las obligaciones.

Lea cuidadosamente los Principios UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internaciones en el aparte correspondiente al cumplimiento. Ellos constituyen una gua importante sobre los recursos disponibles en caso de incumplimiento

Caso. Incumplimiento Esencial

La sociedad vendedora, con domicilio legal en Italia, concert en 1988 varios contratos de compraventa de vino con compradores franceses. Habiendo tomado conocimiento de que ese mismo ao se haba importado en Francia vino italiano adulterado, los compradores expusieron el caso al Servicio de represin de fraudes, el cual lleg a la conclusin de que, efectivamente, el vino era adulterado. Los comerciantes franceses pidieron entonces, ante el Tribunal de Comercio de Ste y ms tarde ante el Tribunal de Apelaciones de Montpellier, la rescisin de las compraventas relativas al vino en litigio as como la indemnizacin del dao material y moral que haban sufrido.

Como cree usted que resolvi el Tribunal de Apelacin?

MODULO 4 ALGUNOS CONTRATOS ESPECFICOS

Compraventa Internacional de mercaderas Franquicias Licenciamiento de software Agencia comercial Distribucin

Compraventa internacional de mercaderas

La compraventa es el contrato por el cual el vendedor transmite y entrega la propiedad de las mercaderas a cambio de un precio. La definicin de la expresin "mercaderas" comnmente aceptada es la de "bienes muebles corporales" utilizada en las Convenciones de La Haya de 1964. Esto excluye las ventas de bienes inmuebles y de bienes incorporales, como los derechos de patente, copyrights, marcas o licencias de know-how.

Compraventa internacional de mercaderas

Convencin de Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas
Viena, 11 de Abril de 1980, incorporada a la legislacin colombiana ley 518 de 1999 y en vigor desde 2002 Aplicacin directa: ambos estados son miembros de la convencin Aplicacin Indirecta: un estado es miembro de la convencin o las partes recurren a ella aun cuando no estn obligados a aplicarla. Es de carcter dispositivo No aplica a CV de consumo, subastas, judiciales, ttulos valores, buques y aeronaves, electricidad.

INCOTERMS
Conjunto de reglas que establecen la responsabilidad del comprador y el vendedor en:
Alcance del precio. Momento de transferencia de riesgos y gastos de vendedor a comprador. Lugar de entrega de la mercanca. Responsable de contratar y pagar el transporte. Quien contrata y paga el seguro. Documentos que tramita cada parte y quin cubre su costo. Responsable de los procedimientos y derechos aduaneros.

EXW - En Fbrica: La mercanca es entregada cuando la pone a disposicin del comprador en el establecimiento del vendedor o en otro lugar convenido

Main Carriage Unpaid (Transporte principal sin pagar) El vendedor lleva el producto al transportista designado por el comprador. FCA: Franco transportista

Main Carriage Unpaid (Transporte principal sin pagar) El vendedor lleva el producto al transportista designado por el comprador. FAS: free alongside Ship

Main Carriage Unpaid (Transporte principal sin pagar) El vendedor lleva el producto al transportista designado por el comprador. FOB: free on board

Main Carriage Paid (Transporte principal pagado) El vendedor debe contratar el transporte sin asumir el riesgo de prdida o daos despus de embarcar. CFR - Costo y Flete.

Main Carriage Paid (Transporte principal pagado) El vendedor debe contratar el transporte sin asumir el riesgo de prdida o daos despus de embarcar. CIFCosto Seguro y Flete.

Main Carriage Paid (Transporte principal pagado) El vendedor debe contratar el transporte sin asumir el riesgo de prdida o daos despus de embarcar. CPT - Transporte pagado Hasta

Main Carriage Paid (Transporte principal pagado) El vendedor debe contratar el transporte sin asumir el riesgo de prdida o daos despus de embarcar. CIP - Transporte y seguro pagado Hasta

Arrival (Llegada/Destino) El vendedor debe asumir todos los costos y riesgos para llevar el producto a un destino determinado: DAP: Entregado en Lugar mercanca puesta a
disposicin en el medio de transporte de llegada

Arrival (Llegada/Destino) El vendedor debe asumir todos los costos y riesgos para llevar el producto a un destino determinado. DAT- Entregado en Terminal.

Arrival (Llegada/Destino) El vendedor debe asumir todos los costos y riesgos para llevar el producto a un destino determinado. DDP- Entregado con Derechos Pagados.

CONTRATO DE FRANQUICIA
El franquiciador entrega al franquiciado el derecho a hacer el mercadeo de un producto o servicio bajo su nombre o marca, a cambio del pago de un derecho de entrada, regala o ambos. Transferencia y el contenido del saber hacer o know how. compensaciones econmicas son:
Derecho de Entrada: es el pago inicial con el cual se cubre el pago de los derechos de hacer negocios bajo los signos distintivos. Regalas: son los pagos continuos, generalmente mensuales o anuales. Programas Publicitarios: con esto se permite al franquiciador conservar el control y la coherencia acerca de las ideas bsicas del negocio.

CONTRATO DE LICENCIAMIENTO DE SOFTWARE

El desarrollador disea, desarrolla, implementa y comercializa entre clientes llamados usuarios, paquetes informticos elaborados para todo tipo de funcionalidades o a la medida Servicio intelectual, la regulacin nacional y mundial que exige la proteccin de los derechos de autor o copyright a travs de las llamadas licencias. El usuario solo podr utilizar el software que le haya sido debidamente licenciado en los trminos que establezca la licencia Por lo general, el usuario tiene prohibido copiar, redisear, modificar o comercializar el producto licenciado.

CONTRATO DE AGENCIA COMERCIAL

Un comerciante asume en forma independiente y estable el encargo de promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona preestableca del exterior, como representante o agente de un empresario nacional o extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o varios productos del mismo a cambio de una remuneracin. Los agentes son:
Son profesionales independientes, no asalariados Conocen un sector o mercado determinado Disponen de acceso a clientes Facilitan el cierre de operaciones contra una comisin No asumen riesgos en el cierre de la operacin

CONTRATO DE DISTRIBUCIN
Acuerdo mediante el cual el distribuidor obtiene el derecho de vender en un sector determinado y cuya ganancia consiste generalmente en la diferencia entre el precio de compra y el de venta por efecto de la reventa. En este contrato intervienen: El distribuidor que es la persona organizada como empresa que adquiere los bienes y acta en nombre e inters propios. El productor que es el exportador o mayorista quien provee los bienes a ser distribuidos

CLAUSULA DE PAGOS Estabilizacin de precios

Todos los pagos de derechos (o de otros pagos) a realizar por la CCCC a AAAA se convertirn a dlares Estados Unidos al tipo de cambio promedio para el trimestre calendario al que los pagos de regalas se han remitido de acuerdo a los procedimientos normales CCCC, tal como los aplica CCCC por sus otros productos.

(Contrato de licenciamiento de patentes CCI)

EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

FUERZA MAYOR
Artculo 27 Exoneracin de cumplimiento y responsabilidad en caso de impedimento para cumplir (fuerza mayor): 27.1 El incumplimiento de una Parte se excusa si esa Parte prueba que el incumplimiento se debe a un impedimento fuera de su control y que, razonablemente, dicho impedimento no podra haberse tenido en cuenta al momento de la firma del Acuerdo ni sus consecuencias haberse evitado o superado (un Impedimento de Cumplimiento). 27.2 Salvo indicacin al contrario en el presente Acuerdo, un Impedimento de Cumplimiento dentro del significado del Artculo 27.1 no incluye falta de autorizacin, licencia, o permiso de residencia o ingreso, o falta de una aprobacin necesaria para la ejecucin del Acuerdo y que requiera ser emitida por una autoridad pblica de cualquier naturaleza en el pas de la Parte que busca excusar el incumplimiento. (Contrato de Joint Venture de CCI)
EL CONTRATO: CLAUSULAS TIPO

HARDSHIP
Artculo 26 Excesiva Onerosidad (hardship) 26.1 Si se presentan eventos que no hayan sido contemplados por las Partes y que alteren fundamentalmente el equilibrio del presente Acuerdo, poniendo una carga excesiva sobre una las Partes en el cumplimiento de sus obligaciones contractuales, esa Parte tendr derecho a solicitar la revisin de este Acuerdo. 26.2 La solicitud de revisin se dirigir a las dems Partes y al Comit de Gestin. En la misma se indicarn los fundamentos en que se sustenta.
(Contrato de Joint Venture de CCI)
Diapositiva 25

MUCHAS GRACIAS