Carlos Vinicius Leite Turma: 5B, Direito Teoria da apresentao x Teoria da assero Estas teorias dizem respeito ao modo

o de aferir as condies da ao. A anlise da existncia das condies da ao deve ser feita com base em todas as informaes disponveis no processo inclusive com o material probatrio obtido aps produo de prova? o que defende a teoria da apresentao. Ou a anlise da presena das condies deve ser feita somente a partir das afirmaes do autor contidas na inicial (in statu assertionis)? a teoria da assero. Situao: A afirma ser credor de B e ingressa em juzo para cobrar o dbito. B nega ser devedor e o fato se torna controverso, exigindo dilao probatria. Terminada a instruo, ficou demonstrado que B no era o devedor. Houve legitimidade ou a hiptese de improcedncia? - para a teoria da apresentao, h ilegitimidade (a soluo seria julgar o autor carecedor da ao); - para teoria da assero, no h mais que se falar em ilegitimidade (a soluo seria a improcedncia). Isso porque, analisada a questo luz do quanto afirmado na inicial, as partes eram legtimas. A teoria da assero parte do pressuposto de que as condies da ao so justificveis no sistema como medidas de economia processual, possibilitando a partir da simples afirmao do autor extinguir, desde o incio, processos que no possuem viabilidade alguma. Assim, se a anlise exigir dilao probatria, no seria adequado dizer que no houve exame do mrito. "Pela teoria da assero, a verificao das condies da ao realizada com base nos fatos narrados na inicial." STJ, REsp 595.188-RS, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 22/11/2011. Pelo sistema do Cdigo, as condies da ao podem ser apreciadas a qualquer tempo e grau de jurisdio (CPC, art. 267, 3). Para a teoria da apresentao, a ausncia de condio da ao conduz extino do processo sem resoluo do mrito, mesmo que esta anlise se d em grau recursal. Para a teoria da assero, no sendo gritante a falta de condio da ao, o processo prosseguir e, caso se constate uma das hipteses que poderiam ser enquadradas como tal aps a dilao probatria, o julgamento dever ser de mrito.

Ementa: DIREITO ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535 DO CPC ATO ADMINISTRATIVO DISCRICIONRIO TEORIA DA ASSERO NECESSIDADE DE ANLISE DO CASO CONCRETO PARA AFERIR O GRAU DE DISCRICIONARIEDADE CONFERIDO AO ADMINISTRADOR PBLICO POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. 1. No viola o artigo 535 do CPC quando o julgado decide de modo claro e objetivo na medida da pretenso deduzida, contudo de forma contrria pretenso do recorrente. 2. Nos termos da teoria da assero, o momento de verificao das condies da ao se d no primeiro contato que o julgador tem com a petio inicial, ou seja, no instante da prolao do juzo de admissibilidade inicial do procedimento. 3. Para que se reconhea a impossibilidade jurdica do pedido, preciso que o julgador, no primeiro olhar, perceba que o petitum jamais poder ser atendido, independentemente do fato e das circunstncias do caso concreto. 4. A discricionariedade administrativa um dever posto ao administrador para que, na multiplicidade das situaes fticas, seja encontrada, dentre as diversas solues possveis, a que melhor atenda finalidade legal. 5. O grau de liberdade inicialmente conferido em abstrato pela norma pode afunilar-se diante do caso concreto, ou at mesmo desaparecer, de modo que o ato administrativo, que inicialmente demandaria um juzo discricionrio, pode se reverter em ato cuja atuao do administrador esteja vinculada. Neste caso, a interferncia do Poder Judicirio no resultar em ofensa ao princpio da separao dos Poderes, mas restaurao da ordem jurdica. 6. Para se chegar ao mrito do ato administrativo, no basta a anlise in abstrato da norma jurdica, preciso o confronto desta com as situaes fticas para se aferir se a prtica do ato enseja dvida sobre qual a melhor deciso possvel. na dvida que compete ao administrador, e somente a ele, escolher a melhor forma de agir. 7. Em face da teoria da assero no exame das condies da ao e da necessidade de dilao probatria para a anlise dos fatos que circundam o caso concreto, a ao que visa a um controle de atividade discricionria da administrao pblica no contm pedido juridicamente impossvel. 8. A influncia que uma deciso liminar concedida em processo conexo pode gerar no caso dos autos pode recair sobre o julgamento do mrito da causa, mas em nada modifica a presena das condies da ao quando do oferecimento da petio inicial. Recurso especial improvido.