INTENSIVO I LFG 2 Semestre/2010 Direito Tributrio Eduardo Sabbag

Aula 01 (24/11/10)

As 5 aulas do Intensivo I sero referentes ao Direito Tributrio na CONSTITUIO FEDERAL. obs: as 10 aulas do Intensivo II sero sobre D. Tributrio no CTN . Aqui, sero estudados: Princpios (aulas 1 e 2), Imunidades (aula 3) e Tributos (aula 4 e 5).

Indicao Bibliogrfica:

A obra ideal para o Concursando deve conter: Doutrina + Jurisprudncia + Testes de Concurso. -Eduardo Sabbag. Manual de Direito Tributrio, Editora Saraiva. 3 Ed, 2011.

Obs: Estudo mais rpido (perto das provas): Coleo Elementos do Direito -> Direito Tributrio, 12 Edio.

Site: www.professorsabbag.com.br

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PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS TRIBUTRIOS:

Basicamente, so previstos nos artigos 150, 151 e 152, CR/88. OBS: DECORAR ESSES 3 ARTIGOS!!!

Os Princpios so LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR! Os Princpios so a fronteira entre o Fenmeno Constitucional e o Fenmeno Inconstitucional!

ATENO: Para o STF, possvel a ASSOCIAO dos Princpios Constitucionais Tributrios aos chamados NCLEOS IMODIFICVEIS da CR/88 (Clusulas Ptreas), quando se mostram como GARANTIDORES dos Direitos INDIVIDUAIS dos CONTRIBUINTES. A propsito, no julgado especfico ao tema, o Princpio ventilado foi o da ANTERIORIDADE. Obs: entendimento j cobrado pelo CESPE/UNB e pela FCC.

Vale destacar que os Princpios Tributrios regulam e balizam o relacionamento entre os ENTES CREDORES (U, E, M e DF) e os ENTES DEVEDORES (Pessoas Fsicas e Pessoas Jurdicas).

1) LEGALIDADE TRIBUTRIA:

Previso Legal: art. 150, I, CR/88; art. 97, CTN.

U, E, M e DF s podem CRIAR e AUMENTAR o Tributo por meio de LEI (em REGRA, ORDINRIA). -> VALOR = SEGURANA JURDICA (esse princpio existe para ratificar axiologicamente a Segurana Jurdica). Pontes de Miranda entendia que era O POVO TRIBUTANDO A SI MESMO.

Apesar de, em REGRA, a Lei que serve para criar e aumentar Tributos ser Ordinria, h 4 Tributos FEDERAIS que dependem de Lei COMPLEMENTAR. So os seguintes: 1) IMPOSTO SOBRE GRANDES FORTUNAS; Obs: Apesar de alguns autores entenderem o contrrio, pacfico em Concursos Pblicos (em todas as Organizadoras) que esse Imposto depende de Lei Complementar! 2) EMPRSTIMO COMPULSRIO; 3) IMPOSTOS RESIDUAIS; 4) CONTRIBUIES SOCIAL-PREVIDENCIRIAS RESIDUAIS.

Obs: Nessa lista, h 2 impostos! No se pode falar que so 4 impostos federais, mas sim TRIBUTOS!

*O Princpio da Legalidade comporta Excees? O art. 153, 1, CR/88 traz a resposta. O Poder Executivo (ex: Decreto Presidencial) pode AUMENTAR e REDUZIR as ALQUOTAS de Certos IMPOSTOS.

*Quais so os 4 IMPOSTOS FEDERAIS que podem ter suas ALQUOTAS AUMENTADAS e REDUZIDAS por Decreto Presidencial? Importao, Exportao, IPI e IOF.

ATENO: A EC 33/01 trouxe mais 2 nomes, totalizando 6 tributos (senfdo 5 deles IMPOSTOS) que excepcionam o Princpio da legalidade, quais sejam: -CIDE-Combustvel (art. 177, 4, I, b, CR/88). Obs: NO Imposto (NICA EXCEO entre os 6 tributos), mas sim uma CONTRIBUIO DE INTERVENO NO DOMNIO ECONMICO. um Tributo FEDERAL. -ICMS-Combustvel (art. 155, 4, IV, c, CR/88). Obs: um Princpio, mas NO Federal (NICA EXCEO entre os 6 tributos), mas sim ESTADUAL (dessa forma, O Poder Executivo ESTADUAL!

->RESUMINDO: Os 6 tributos que so exceo ao Princpio da legalidade so os seguintes: IMPOSTO DE IMPORTAO, IMPOSTO DE EXPORTAO, IPI, IOF, CIDE-COMBUSTVEIS (nico que NO Imposto) e ICMS-COMBUSTVEL (nico que NO Federal).

OBS: O correto falar MITIGAO (ou ATENUAO) do Princpio da Legalidade, e NO Exceo (por isso o termo exceo foi usado at agora entre aspas)!!!

MUITO

IMPORTANTE:

MOTIVAO

para

essas

excees

est

na

EXTRAFISCALIDADE, a qual se trata do ATRIBUTO de Certos Tributos que regulam o MERCADO ou a ECONOMIA do pas, buscando a CORREO de EXTERNALIDADES. Ex: se o Presidente da Repblica quiser desestimular as importaes de um dado veiculo, fazendo com que haja o consumo de um veiculo produzido no pas, pode expedir um Decreto aumentando a alquota de importao desse veculo. Consequentemente, haver a compra do veculo produzido no pas, a fim que a economia interna seja ventilada.

->PRINCPIO DA RESERVA LEGAL: O art. 97, CTN, trata do princpio da LEGALIDADE em uma perspectiva de TIPICIDADE FECHADA (ou REGRADA, ou CERRADA). -ESTRITA LEGALIDADE = RESERVA LEGAL = TIPICIDADE FECHADA.

ATENO: Toda LEI TRIBUTRIA deve conter o seguinte: -ALQUOTA; -BASE DE CLCULO; -SUJEITO PASSIVO; -MULTA; -FATO GERADOR.

*Pode haver uma alterao da DATA DE PAGAMENTO do Tributo por um instrumento infralegal (ex: Portaria)? Para o STF, o Prazo para Pagamento do Tributo, NO constando do art. art. 97, CTN, PODER ser alterado por Ato Infralegal, SEM que ocorra vcio de Legalidade. Obs: A Doutrina majoritria entende que isso afetaria a Segurana Jurdica, mas, em Concurso Pblico, falar o entendimento do STF!

->Princpio da LEGALIDADE e a EC 32/01: Ver art. 62, 2, CR/88. A MEDIDA PROVISRIA Instrumento Normativo LEGTIMO para CRIAR e AUMENTAR o IMPOSTO no Brasil. Tal permisso j era acolhida pelo STF ANTES da EC 32/01, vindo esta apenas CONSTITUCIONALIZAR o Entendimento Jurisprudencial. Ex: MP pode aumentar Imposto de Renda (IR), Imposto Territorial Rural (ITR) etc.

Obs: Esse entendimento coloca em cheque tudo o que foi visto anteriormente! Boa parte da Doutrina o critica, pois atinge a Segurana Jurdica. Todavia, esse entendimento est CONSTITUCIONALIZADO, e nada ir alterar isso, independente de no ser bem aceito.

*Pode uma Medida Provisria AUMENTAR um IMPOSTO NO FEDERAL? Em Regra, MP s deve atingir Tributo Federal. Todavia, NADA OBSTA que isso ocorra! Segundo o entendimento do STF (ver ADI 425/TO), a Medida Provisria poder versar sobre o TRIBUTO NO FEDERAL, DESDE QUE se faa a observncia SIMTRICA (Princpio da Simetria) do PROCESSO LEGISLATIVO FEDERAL no mbito da Constituio do ESTADO ou do DF e da Lei Orgnica do MUNICPIO.

*Existe alguma matria (normativamente falando) que rechaa a Medida Provisria? As matrias dependentes de Lei Complementar NO podero ser objeto de Medida Provisria (art. 62, 1, III, CR/88). O imediatismo eficacial da MP No combina com o criterioso processo elaborativo da Lei Complementar. TODOS OS DISPOSITIVOS DE LEI COMPLEMENTAR NA CR/88 EXPULSAM A MEDIDA PROVISRIA! Ex: art. 146, CR/88 (traz as matrias que dependem de Lei Complementar). DICA: Onde a Lei Complementar Versar, a Medida Provisria NO ir apitar!

ATENO: Os 4 Tributos Federais (IGF, Imposto Residual, Emprstimo Compulsrio e Contribuio Social-Previdenciria Residual) que dependem de LC afastam a MP!

2) ANTERIORIDADE TRIBUTRIA (ou EFICCIA DIFERIDA):

Previso Legal: art. 150, III, b e c, CR/88. O Princpio da ANTERIORIDADE refere-se EFICCIA da lei TRIBUTRIA, indicando que o Sujeito Passivo do Tributo NO poder ser incomodado de surpresa. Assim, este Princpio mostra que a EFICCIA da Lei ser DIFERIDA (ou seja, adiada). -> Anlise das alneas do art. 150, III, CR/88: -Alnea B: A Lei ter a Eficcia prorrogada para o PRIMEIRO DIA do EXERCCIO SEGUINTE ao da PUBLICAO (Anterioridade ANUAL, ou Anterioridade de EXERCCIO). Obs: Esta alnea b SEMPRE EXISTIU. -Alnea C: A Lei ter a Eficcia prorrogada para o 91 DIA a contar da PUBLICAO (Anterioridade PRIVILEGIADA, ou Anterioridade QUALIFICADA, ou Anterioridade NONAGESIMAL). Obs: Esta alnea c veio com a EC 42/03.

ATENO: A partir de 2004, o Princpio da Anterioridade passou a ter 2 faces, e AMBAS corroboram axiologicamente Segurana Jurdica!

Obs: A Anterioridade vem ao encontro da Segurana Jurdica, confirmando-a.

*O que Princpio da ANUALIDADE? O Princpio da Anterioridade NO se confunde com o Princpio da Anualidade Tributria. Este, com Previso na Constituio da Repblica de 1946, sempre indicou a Necessidade de uma Prvia Autorizao da Lei Oramentria Anual para que o Tributo viesse a incidir no ano seguinte. Na dcada de 60, o Princpio da Anualidade deixou de constar do Sistema Constitucional Tributrio Brasileiro, permanecendo apenas a Exigncia da Anterioridade Tributria.

IMPORTANTE: Em REGRA, caso o Tributo seja CRIADO ou MAJORADO entre JANEIRO e SETEMBRO de um ano (at 02 de outubro, mais precisamente), a Lei ir incidir em 1 de JANEIRO do Ano SEGUINTE. Se isso se der entre OUTUBRO e DEZEMBRO, a Lei incidir em data POSTERIOR a 1 de Janeiro (em razo do impacto dos 90 dias). Ex 1: Lei criou um tributo em 15 de dezembro de 2009. Deve-se aplicar, primeiramente, a Anterioridade Anual (at aqui, a lei teria a eficcia prorrogada para 1 de janeiro de 2010). Depois, deve-se aplicar a Anterioridade Nonagesimal (somar 90 dias aps o dia 15 de dezembro, que d 15 de maro de 2010). Deve-se escolher a data mais distante (15 de maro de 2010). Ex 2: Lei criou um tributo em 10 de agosto de 2009. Deve-se aplicar, primeiramente, a Anterioridade Anual (at aqui, a lei teria a eficcia prorrogada para 1 de janeiro de 2010). Depois, deve-se aplicar a Anterioridade Nonagesimal (somar 90 dias aps o dia 10 de agosto, que d 10 de novembro de 2010). Deve-se escolher a data mais longe (aqui, por ser antes de 1 de outubro, a mais distante 1 de janeiro).

*O Princpio da Anterioridade comporta Excees? Ver art. 150, 1, CR/88. Quando h Exceo, o Tributo dever ser cobrado IMEDIATAMENTE. OBS: DECORAR as 2 GRANDES LISTAS DE EXCEES! A) EXCEES ANTERIORIDADE ANUAL: -II, IE, IPI, IOF; -Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG); -Emprstimo Compulsrio para Calamidade Pblica e para Guerra Externa; -CIDE-Combustvel e ICMS-Combustvel (atravs da EC 33/01).

B) EXCEES ANTERIORIDADE NONAGESIMAL: -II, IE, IR, IOF;

Obs: entrou IR e saiu IPI em relao s excees dadas acima. -Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG); -Emprstimo Compulsrio para Calamidade Pblica e para Guerra Externa; -Alteraes na BASE DE CLCULO do IPTU e do IPVA. Obs: esto no lugar do CIDE-Combustvel e do ICMSCombustvel.

->CONCLUSES acerca das EXCEES: 1) Tributos que FOGEM s 2 Anterioridades (II, IE, IOF, IEG, Emprstimo Compulsrio para Calamidade Pblica e para Guerra) = Exigncia IMEDIATA. 2) Tributos que esto na 1 LISTA mas NO esto na 2 lista (IPI, CIDECombustvel e ICMS-Combustvel) = paga 90 DIAS DEPOIS (SEMPRE, independente da data em que houve a majorao)! 3) Tributos que NO esto na 1 lista mas esto na 2 LISTA (IR, Alteraes na Base de Clculo do IPTU e do IPVA) = paga 1 DE JANEIRO (SEMPRE, independente da data em que houve a majorao, inclusive os ltimos dias do ano).

Obs: Todos os outros Tributos so REGRA! Assim, deve-se usar as 2 regras de Anterioridade! ---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Aula 02 01/12/10 Princpios (continuao) PRINCPIO DA ISONOMIA DA TRIBUTRIA: art.150, II, CF. O principio da isonomia est previsto genericamente no caput do art.5 da CF (todos so iguais perante a lei). Curiosamente, o inciso II, art.150 retoma a idia, estatuindo pela negativa, o que foi proclamado afirmativamente naquele dispositivo. vedado o tratamento desigual aos contribuintes que se encontram em situao de equivalncia. Trata-se de uma isonomia relativa: os iguais sero igualmente tratados e os desiguais sendo desigualmente tratados na medida de suas diferenas. No se busca no Brasil uma isonomia absoluta. Art.150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...)

II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, (na verdade preciso instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situaes DESIGUAIS e no equivalente, como disposto no inciso) proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos;

O princpio da isonomia tributria tambm conhecido por princpio que probe os privilgios odiosos. Esse nome foi dado devido aos favoritismos no IR, sobretudo entre 1967/1969. Vetor axiolgico: o princpio da isonomia busca garantir uma justia fiscal, justia distributiva. luz do inciso II, art.150, CF, cabe-nos descobrir quem so os iguais e os desiguais: Os iguais devero ser detectados pela interpretao objetiva do fato gerador, que privilegia os aspectos econmicos do fato impunvel (fato gerador) em detrimento dos elementos externos a ele ilicitude do ato; imoralidade dos fatos; incapacidade civil do agente (no interessa se o fato ilcito, imoral, ou se o agente incapaz, etc. todos devero ser tributados, por exemplo, se aferirem renda). Da se falar que haver normal tributao sobre a venda auferida por um bicheiro, traficante, da prtica de lenocnio (trfico de mulheres com o intuito de prostituio), a renda oriunda da casa de prostituio, etc. A interpretao objetiva foi internalizada pelo CTN pelo art.118, que mostra que a definio do fato gerador interpretada abstraindo-se da validade jurdica do ato e dos efeitos dos fatos. Pode-se afirmar que tal dispositivo representa normativamente a mxima latina construda poca do Imprio Romano: pecunia non olet (tributo no tem cheiro) no existe fato gerador ILCITO (pouco importa a atividade exercida, se lcita ou ilcita. Sendo praticado o fato gerador o contribuinte ser tributado).
Art. 118. A definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se: I - da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis, ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos; II - dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos.

Incide ICMS na venda de drogas? A ilicitude da droga contamina a incidncia desse tributo (ler pagina 142 do livro Sabbag). Outro artigo que ratifica a matria: art.126, CTN

Art. 126. A capacidade tributria passiva independe:

I - da capacidade civil das pessoas naturais - A capacidade tributria passiva PLENA (tributa-se a partir do fato gerador, no importando fatores externos). Nessa medida, a capacidade civil IRRELEVANTE para o contexto tributrio. Por isso, a tributao alcanar o menor, o recmnascido (MP/RR CESPE/2008). II - de achar-se a pessoa natural sujeita a medidas que importem privao ou limitao do exerccio de atividades civis, comerciais ou profissionais, ou da administrao direta de seus bens ou negcios caso a pessoa natural esteja sujeita a medidas privativas do exerccio de atividade profissional, isso ser irrelevante para a tributao. Ex: mdico no-habilitado que clinica. III - de estar a pessoa jurdica regularmente constituda, bastando que configure uma unidade econmica ou profissional caso a pessoa jurdica no esteja formalmente constituda e tenha realizado fatos geradores, isso ser suficiente para a tributao.

A exata compreenso do princpio da isonomia depende da anlise do PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA (art.145, 1, CF), que se mostra como um corolrio (conseqncia) da isonomia, desta se avizinhando.

Art.145, 1 - Sempre que possvel,** os impostos* tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.

Alguns concursos denominam o princpio da capacidade contributivo como princpio da personalizao dos impostos (FGV, TJ/PA-2009). *Meno a impostos: segundo a CF, este comando s se refere a IMPOSTOS, entretanto duas observaes merecem ser feitas - a CF/46 previa o termo tributos; para o STF este princpio pode alcanar outras espcies tributrias, alm dos impostos ex: pode ser associado a taxas.

**Expresso sempre que possvel: a melhor interpretao a de que este princpio dever ser utilizado de acordo com as possibilidades tcnicas de cada imposto, e no, como parece ser, como uma regra do tudo ou nada ou se aplica tudo ou no se aplica nada (no seria essa a melhor interpretao). Assim, este princpio se mostra como um mandato de otimizao, sendo aplicado na medida do possvel, diferentemente das regras. O princpio da capacidade contributiva ser realizado por meios de exteriorizao, que se mostram por tcnicas de incidncia de alquotas: progressividade, proporcionalidade, seletividade, entre outras.

1. PROGRESSIVIDADE: Tcnica que prev alquotas diferenciadas que incidiro sobre dadas bases de clculo. A progressividade tem previso explcita na CF (assim afirma o STF). So 03 os impostos progressivos no Brasil:
a.

IR art.153, 2, I, CF ( 2 - O imposto previsto no inciso III: I - ser informado pelos critrios da

generalidade, da universalidade e da progressividade, na forma da lei). O IR, portanto, geral,

universal e progressivo so os trs CRITRIO INFORMADORES do IR. b. IPTU art.182, 4, II c/c 156, 1, I e II, CF. c. ITR art.153, 4, I, CF. O IPTU e o ITR progressivos visam cumprir a funo da sociedade urbana/rural, o que denota forte potencialidade extrafiscal nos dois impostos. Assim, enquanto o IR tem progressividade fiscal, ambos tm progressividade extrafiscal.

2. PROPORCIONALIDADE: Tcnica de incidncia de alquotas fixas, que dever incidir sobre dadas bases de clculo. A proporcionalidade no tem previso explcita na CF, o que significa dizer que os impostos proporcionais so os no progressivos. A maioria dos impostos brasileiros tem vocao proporcional, incidindo fortemente sobre o consumo (ICMS, IPI, etc.). Isso provoca um incmodo efeito colateral, pois quem ganha mais paga menos; quem ganha menos paga mais (progressividade s avessas). Trata-se de uma anomalia chamada REGRESSIVIDADE, indicadora de uma m gesto da nossa carga tributria, que por sua vez, seria a relao entre a totalidade de tributos pagos pela sociedade e o PIB.
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3. SELETIVIDADE: Como mecanismo inibitrio da regressividade, o legislador constituinte escolheu dois impostos para serem seletivos: ICMS art.155, 2, III, CF (seletividade facultativa); e IPI art.153, 3, I, CF (seletividade obrigatria). Seletividade traduz-se em uma tcnica de incidncia de alquotas que variaro na razo: a. Inversa da essencialidade do bem quanto mais essencial o bem, menor ser o imposto seletivo; ou, b. Direta da superfluidade do bem quanto mais suprfluo o bem, maior ser o imposto seletivo. Tambm pode ser na razo direta da nocividade do bem (ex: bebidas e cigarros quanto mais nocivo o bem, maior ser o imposto seletivo). A seletividade um meio de inibir a regressividade do sistema, de diminuir a nocividade do sistema. aqui que se realiza o princpio da isonomia ao tentar diminuir a regressividade do sistema.

PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA: art.150, III, a O princpio da irretroatividade tributria significa que a lei dever atingir fatos geradores a ela posteriores, ou seja, devendo conter vigncia prospectiva, vale dizer que a lei tributria no poder retroagir, sob pena de, desafiando a segurana jurdica (valor axiolgico), atacar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
Art.150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) III - cobrar tributos: a) Em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentados; (...).

Confronto com a anterioridade: A anterioridade refere-se eficcia da lei, prevendo o seu diferimento (adiamento). A irretroatividade se atrela vigncia da lei. A vigncia a vocao para que a lei seja eficaz. A lei pode viger, sem, entretanto, ser eficaz.

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Ex.1: lei cria tributo em 15/12/2009. Ela entrou em vigor nessa data. Porm, o tributo s ser pago aps 90 dias depois de 15/12/2009. EX.2: lei foi criada em 15/12/2009, mas nada disse quando ela entraria em vigor (foi silente): Vigncia dessa lei: 30/01/2010; Eficcia: 15/03/2010 s a partir daqui que se poder cobrar o tributo

OBS: se a lei for silente quanto data de vigncia, devemos trabalhar com os 45 dias da vacatio legis.

Aula 03: on line PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE Previsto no art.150, III, a, CF a lei tributria somente ser aplicada para o futuro. Essa a regra.
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado;

EXCEES: Existem casos de retroatividade da lei tributria previstos no CTN art.106 e 144, 1. A. Art.106, CTN
Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica.

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a. Lei expressamente interpretativa (art.106, I): aquela cujo objetivo apenas explicar uma lei anterior. Pelo fato dessa lei no inovar no ordenamento jurdico, no trazer nada de novo possvel a sua retroao. Essa retroao somente no ser permitida quando se tratar de penalidades.

b. Retroatividade para beneficiar o sujeito passivo (art.106, II): - Lei que determina a extino de uma infrao; - Lei que desqualifique um determinado ato como ilcito; - Lei que estabelea uma penalidade mais benfica. Esse benefcio depende de uma condio: o ato deve ser um ato em aberto, que ainda no tenha sido julgado pela Administrao (deve estar em curso um processo ou um procedimento administrativo em curso relativo infrao ou penalidade se tiver um julgamento a respeito do ato ou da penalidade a lei no poder retroagir).

B. Art.144, 1, CTN.
Art. 144. O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. 1 Aplica-se ao lanamento a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros.

a partir desse artigo que se estuda o sigilo bancrio. a. Quebra do sigilo bancrio pela Administrao:

1964

2001

_______|___________________________________________|_____________________ Lei 4595* LC 105 revogou a lei anterior**

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*Autoriza a quebra do sigilo bancrio com autorizao judicial. **disciplina a quebra de sigilo bancrio pela Administrao e determina que a quebra independe de autorizao judicial. preciso apenas um processo ou procedimento administrativo + motivo relevante para promover a quebra. A Administrao pode pedir a quebra do sigilo bancrio para apurar fato gerador anterior LC 105 de 2001? Art.144, 1, CTN SIM, a Administrao pode pedir a quebra a fato gerador anterior LC 105. Isso porque a LC 105 uma lei procedimental que apenas amplia os poderes de investigao. STJ STF

- h discusso acerca da retroatividade da LC - a discusso se refere constitucionalidade da 105/01. - para o STJ, a LC 105/01 pode retroagir, LC 105/01 e se h ou no possibilidade de quebra sem autorizao judicial

possibilitando a quebra do sigilo de fatos - foram ajuizadas ADI para questionar a anteriores a ela. - fundamento: art.144, 1. constitucionalidade dessa LC. Porm, nada ainda foi decidido. No julgamento do RE 389.808, o STF entendeu pela inconstitucionalidade da quebra sem autorizao judicial (DECISAO TOMADA EM 15/12/2010).

C. Aplicao do princpio da irretroatividade ao imposto de renda: Smula 584, STF: aplica-se a lei vigente ao tempo da entrega da declarao.
SMULA 584. AO IMPOSTO DE RENDA CALCULADO SOBRE OS RENDIMENTOS DO ANO-BASE, APLICA-SE A LEI VIGENTE NO EXERCCIO FINANCEIRO EM QUE DEVE SER APRESENTADA A DECLARAO

Ex: Realizo o fato gerador em 2008 ANO-BASE; entrego a declarao e realizo o pagamento do IR em 2009 (at 30/04/2009 para pessoas fsicas). Supondo que em 30/10/2008 publicada uma lei que aumenta a alquota do IR, entrando em vigor no dia 01/01/2009. Quando for entregar a declarao em 30/04/2009 e for fazer o pagamento, deve-se considerar a alquota majorada pela lei que foi publicada em outubro?

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Consoante o STF, SIM. Isso porque, se aplica a lei vigente na data da ENTREGA DA DECLARAO. Assim, aplica-se a alquota majorada. Porm, muitos so os doutrinadores que defendem que essa smula ofende o princpio da irretroatividade publicada (isso porque vai atingir fatos geradores anteriores sua publicao, no decorrer do ano de 2008, ou seja, a alquota majorada vai incidir sobre a renda auferida antes de outubro), s podendo, por isso, ser aplicada para os fatos geradores de 2009. Para o STJ, essa smula no deve ser aplicada por ser anterior CF/88 e, por conta disso, desrespeitar os princpios da irretroatividade e a anterioridade da lei tributria REsp 419.814/RS Relator Ministro Luiz Fux. RE 183.130 o STF comeou a julgar um recurso que debate a aplicao da Smula 584, STF. Para o Ministro Eros Grau, a Smula 584 continua em vigor. Porm, o Ministro Cesar Pelluzo pediu vista e ainda no foi o RE julgado.

Em resumo: 1. Regra: a lei tributria no retroage. 2. Excees no CTN: a. Art.106: lei interpretativa e leis benficas ao sujeito passivo no que diz respeito infrao e penalidade. Essas leis benficas devem se referir a um ato em aberto (no definitivamente julgado); b. Art.144, 1: leis procedimentais (caso da quebra de sigilo bancrio pela Administrao). 3. Caso do IR e Smula 584, STF: aplica-se ou no essa smula o STJ diz que no; o STF tem um caso em julgamento.

IMUNIDADES
A. Conceito: a imunidade representa uma delimitao da competncia tributria. Sendo uma delimitao da competncia, a imunidade resulta na proibio de os entes criarem tributos sobre determinados fatos, especificados no texto da CF. A Unio, Estados, DF e Municpios tm o poder de tributar determinados fatos ou condutas disciplinadas no texto da CF. Ao mesmo tempo em que h esse poder de tributar, tem-se tambm, no

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texto da CF, determinaes voltadas proibio de tributar determinados fatos/condutas previstas no texto constitucional. a essa proibio que se denomina IMUNIDADE TRIBUTRIA, que delimita a competncia tributria. Por ser um tema constitucional, as imunidades tero suas disciplinas regulamentadas por LC, e podem ser modificadas por EC. Porm, h uma nica hiptese em que a modificao seria invivel: quando a imunidade proteger alguma clusula ptrea, como por exemplo, a imunidade dos templos.

B. Imunidades mais relevantes: art.150, VI, CF. Esse artigo estabelece uma proibio de criar/cobrar IMPOSTOS sobre determinados fatos e condutas.
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; b) templos de qualquer culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.

1. Imunidade recproca: art.150. VI, a no poder haver uma tributao recproca entre os entes da federao no que se refere aos impostos. Essa imunidade visa garantir o pacto federativo, a unidade da federao. Por isso, essa imunidade se apresenta como clusula ptrea (protege o princpio federativo), no podendo ser revogada ou modificada por EC. Essa imunidade recproca atinge o patrimnio, a renda e os servios dos entes da Federao.

a. Impostos beneficiados pela imunidade (caso especfico do IOF): Determina a Unio que sero beneficiados pela imunidade os impostos que incidem sobre o patrimnio (ex: ITR, IPVA, IPTU), renda (IR) e servios (ISS, ICMS) dos entes. Fora desses impostos, no haveria o benefcio da imunidade recproca, como o caso do IOF, que incide sobre operaes financeiras.

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Porm, para o STF, a imunidade prevista na alnea a atinge TODOS OS IMPOSTOS, MESMO QUE O FATO GERADOR NO ESTEJA RELACIONADO COM PATRIMONIO, RENDA E SERVIOS. Assim, atinge, tambm, o IOF.

b. Entes da Administrao Indireta: a imunidade recproca vale apenas para a Administrao Direta ou pode se estender aos entes da Administrao Indireta?

ART.150, 3, CF - As vedaes do inciso VI, "a", e

do pargrafo anterior no se aplicam ao patrimnio,

ART.150, 2, CF - A vedao do inciso VI, "a", renda e aos servios, relacionados com explorao
extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto

relativamente ao bem imvel.

- trata das autarquias e fundaes;

- trata dos entes da Administrao Indireta que realizam explorao econmica buscando o lucro (empresas pblicas e SEM);

- so beneficiados pela imunidade, desde que - a imunidade no se aplica: esses entes seguem preenchida determinada condio: a imunidade as normas de direito privado. O que afasta a se aplica desde que os bens imunes estejam imunidade a explorao de atividade

relacionados com a finalidade essencial da econmica, com o objetivo de lucro, por essas entidade. entidades, no mbito do direito privado.

ATENO! Existem Empresas Pblicas prestadoras de servios pblicos, submetidas a regime de direito pblico, independente da persecuo do lucro. Nesses casos, o STF determina que a imunidade se aplica. Ou seja, em relao a elas, a imunidade se aplica porque elas no exploram economicamente suas atividades e por no estarem em mbito de direito privado e sim de direito publico. Ex: correios, INFRAERO e servios de gua e esgoto.

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c. Servios notariais e registrais (cartrios, serventias): A LC 116/03 estabelece a possibilidade de tributao desses servios pelo ISS . Foi ajuizada uma ADI (3089), sendo julgada em 2008, decidindo o STF que a tributao pelo ISS correta. Assim, os servios notariais e registrais no se beneficiam da imunidade recproca, sob o fundamento de que essas serventias que prestam servios notariais e registrais perseguem o lucro, exercendo essas atividades no mbito do direito privado.

2. Imunidade dos templos de qualquer culto - Art.150, VI, b: tem por objetivo garantir a liberdade religiosa, de culto prevista no art.5, VI, CF. Essa imunidade constitui uma clusula ptrea. Essa imunidade se aplica aos IMPOSTOS.
4 - As vedaes expressas no inciso VI, alneas "b" e "c", compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios, relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas.

A imunidade religiosa se aplica ao patrimnio, renda e servios, desde que os mesmo estejam relacionados aos fins essenciais do templo. Ex: o templo tem um imvel alugado, sendo que a renda proveniente do mesmo empregada para outros fins, que no o religioso, nesse caso, haver a cobrana do IPTU. Os cemitrios so tidos como manifestaes religiosas. Por conta disso, eles tambm seriam imunes ao pagamento de impostos? Poderiam ser tidos como extenso do templo? RE 578.562: a imunidade deve ser interpretada de forma ampla, assim, se o cemitrio considerado uma extenso do templo, a ele se aplica as imunidades previstas aos templos (assim como a casa do proco).

3. Imunidade dos partidos polticos, entidades sindicais de trabalhadores, entidades de educao e de assistncia social (sem fins lucrativos) art.150, VI, c: aplicada diante da presena de requisitos previstos em lei.

a. Requisitos para a fruio da imunidade (devem ser estabelecidos por Lei Complementar nesse caso, o CTN, art.14):
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Art. 14. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; (Redao dada pela Lcp n 104, de 10.1.2001) II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais; III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido. 1 Na falta de cumprimento do disposto neste artigo, ou no 1 do artigo 9, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio. 2 Os servios a que se refere a alnea c do inciso IV do artigo 9 so exclusivamente, os diretamente relacionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos respectivos estatutos ou atos constitutivos.

I. II. III.

No pode haver distribuio de lucros ou patrimnio; Os recursos devem ser aplicados no Brasil, com vistas manuteno da entidade; Manter livros contbeis (receitas/despesas) para provar a aplicao, o destino dos recursos.

b. Imunidade dos partidos polticos e entidades sindicais de trabalhadores: tem como objetivo garantir a liberdade de expresso. Essa imunidade clusula ptrea no pode ser revogada ou modificada por meio de EC. Essa imunidade atinge o patrimnio, renda e servios, desde que vinculados s finalidades essenciais desses entes (art.150, 4, CF).

c. Imunidade das entidades de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos: essa imunidade se refere ao patrimnio, renda e servios dessas entidades, que estejam relacionados com a sua finalidade essencial (art.150, 4, CF). A imunidade s se aplica se essas entidades no tiverem fins lucrativos. As entidades podero ter lucro, mas no podem realizar suas atividades orientadas pela obteno de lucro o lucro pode acontecer ocasionalmente: o lucro deve ser aplicado na prpria instituio.

Debates na jurisprudncia:
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I. DEBATE RELATIVO AO ICMS: o ICMS est abrangido pela imunidade? ICMS devido tendo-se em vista a venda de bens por uma entidade - A entidade, nesse caso, a vendedora. ICMS devido tendo-se em vista a venda de bens a uma entidade - a entidade a compradora.

- STF: haver IMUNIDADE do ICMS - STF: NO h imunidade do ICMS. Isso porque, Embargos de Divergncia no RE 186.175 nesse caso, o sujeito passivo do ICMS a (tribunal pleno). empresa vendedora, no importando para quem ela vende (se entidade ou no) AgRg no AI 769.925 (novembro/2010).

Aula 04: 13/01/2011

Art.150, CF
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: b) templos de qualquer culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;

Smula 724, STF: AINDA QUANDO ALUGADO A TERCEIROS, PERMANECE IMUNE AO IPTU O IMVEL PERTENCENTE A QUALQUER DAS ENTIDADES REFERIDAS PELO ART. 150, VI, "C", DA CONSTITUIO, DESDE QUE O VALOR DOS ALUGUIS SEJA APLICADO NAS ATIVIDADES ESSENCIAIS DE TAIS ENTIDADES. (essa smula pode ser aplicada na alnea b, art.150, VI)

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Art.150, 4. As vedaes expressas no inciso VI, alneas "b" e "c", compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios, relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas.

Smula 730, STF. A IMUNIDADE TRIBUTRIA CONFERIDA A INSTITUIES DE ASSISTNCIA SOCIAL SEM FINS LUCRATIVOS PELO ART. 150, VI, "C", DA CONSTITUIO, SOMENTE ALCANA AS ENTIDADES FECHADAS DE PREVIDNCIA SOCIAL PRIVADA SE NO HOUVER CONTRIBUIO DOS BENEFICIRIOS. (quem banca a empresa e no os beneficirios).

Art.150, VI, d. Livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso. As alneas anteriores so imunidades subjetivas, por protegerem pessoas. J a alnea d objetiva, por proteger objetos, coisas. Incide IPTU, IPVA, ITBI na editora. A imunidade objetiva no garante proteo para a Pessoa Jurdica e sim para o bem. ICMS, IPI, II no incidem sobre o livro. Elemento axiolgico (o que o legislador quis homenagear com essas imunidades conferidas pelo inciso d): quis privilegiar a liberdade de expresso, acesso ao conhecimento, utilidade social do bem (listas telefnicas foram consideradas imunes para o STF, devido a sua utilidade social). Essa alnea visa proteger trs veculos de pensamento (livros, jornais e peridicos) e um insumo, qual seja, o papel.

Contedo da informao: qual a relevncia do contedo da informao para fins de imunidade (Incidiria imposto sobre revista pornogrfica, por exemplo?)? A doutrina tem entendido que o contedo irrelevante para a discusso da imunidade , pois colocaria questes externas frente da liberdade de expresso. Ex: se a revista pornogrfico-ertica cultura; se a informao leviana merece a proteo; se a aprendizagem ldica (gibi, lbum de figurinhas) no cultura, etc. LIVROS: O livro tem conceito aberto, passvel de mudana com o passar do tempo. Da a dificuldade para definir semanticamente o objeto, o que convida o aplicador do direito a se apegar ao vetor axiolgico.
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Livro todo suporte fsico difusor de um pensamento formalmente considerado. ATENO! Para o STF, apostilas e livros tcnicos so considerados como livros para fins de imunidade. LIVRO MAGNTICO (CD ROOM): muito se discute sobre a imunidade para o chamado CD ROOM, havendo divergncia tanto na jurisprudncia, quanto na doutrina (Roque Antnio Carrasa admite a imunidade; Ricardo Lobo Torres prefere a incidncia). Eduardo Sabbag defende a no incidncia. Ministro Dias Toffoli entendeu pela incidncia do tributo no CD ROOM - no STF, em 2010, o Ministro Dias Toffoli, em deciso monocrtica (RE 330817) defendeu que deve haver a incidncia de impostos sobre o CD ROOM, entendendo que no se pode saltar da cultura tipogrfica para a cultura eletrnica (Ricardo Lobo Torres). O TEMA AINDA EST ABERTO PARA DISCUSSAO! Curiosidade: as recentes importaes do Leitor eletrnico de livros (e-book) tm provocado desafios aos julgadores quanto incidncia ou no de impostos sobre o e-book. J h registros de liminares concedendo imunidade para o e-book.

PERIDICOS: Dois casos importantes STF: 1. Lista telefnica peridico imune; 2. lbum de figurinhas peridico imune.

INSUMO: o papel destinado impresso do livro, jornal e peridico. O nico insumo referido na alnea o papel. Assim, para o STF apenas o papel imune tem se mantido na interpretao restritiva, aceitando a normal tributao sobre outros insumos (ex: tinta). Mas a doutrina incentiva uma interpretao extensiva, tentando demonstrar que a norma deveria proteger outros insumos. Smula 657, STF: traz o conceito de papel.

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Smula 657: CONSTITUIO

../jurisprudencia/l A

IMUNIDADE PREVISTA NO ART. 150, VI, "D", DA ABRANGE OS FILMES E PAPIS FOTOGRFICOS

FEDERAL

NECESSRIOS PUBLICAO DE JORNAIS E PERIDICOS.

Tributos
Art.3, CTN.
Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada (LANAMENTO).

1. Tributo toda prestao pecuniria PECNIA: o tributo ser pago em moeda nacional ou em cheque (art.162, I, CTN - O pagamento efetuado: I - em moeda corrente, cheque ou vale postal). Curiosidade! Modalidades de pagamento do tributo: estampilha, em papel selado ou por processo mecnico art.162, II: (Art. 162. O pagamento efetuado: II - nos casos previstos em lei, em estampilha, em papel selado, ou por processo mecnico). OBS: no se admite o tributo in natura no Brasil (milho, soja, etc.). Pode pagar tributo com bem imvel? Admite-se dao em pagamento em direito tributrio? O art.156, XI, CTN (modificado pela LC 104/01) prev a dao em pagamento para BENS IMVEIS no direito tributrio.

2. Tributo COMPULSRIO: o tributo no facultativo, voluntrio e contratual.

3. Tributo no sano de ato ilcito: ou seja, tributo NO MULTA.

Macete: multa prestao pecuniria, compulsria, diversa de tributo, instituda em lei (art.97, V, CTN) e cobrada por lanamento (art.142, CTN).

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4. Tributo depende de lei princpio da legalidade tributria.

5. Tributo depende de lanamento (atividade administrativa plenamente vinculada) o lanamento ato vinculado lei, no admitindo discricionariedade neste momento de exigibilidade do tributo (e da multa tambm).

Espcies de tributo

1. Teorias sobre a quantificao dos tributos: Para Geraldo Ataliba, defensor da teoria dualista ou bipartida, existe apenas dois os tributos no Brasil: impostos e taxas. Os primeiros no so vinculados atividade estatal; os ltimos so vinculados a ela. Hoje se utiliza esta expresso apenas para fins didticos. O CTN, art.5, e a CF, art.145 indicam apenas trs tributos no Brasil: impostos, taxas e contribuies de melhoria. Trata-se da teoria tripartida ou tricotmica, levada ao CTN por Rubens Gomes de Sousa.
Art. 5 Os tributos so impostos, taxas e contribuies de melhoria Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: I - impostos; II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; III - contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas.

Curiosamente, parte da doutrina tem at defendido a existncia de quatro tributos no Brasil, luz da Teoria quadripartida. Tem como defensores Luciano Amaro e Ricardo Lobo Torres.

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 O STF, entretanto, desde a dcada de 90, defende a existncia de cinco espcies tributrias, autnomas entre si: impostos, taxas, contribuies de melhoria, emprstimos compulsrios e contribuies. a chamada teoria pentapartida ou quinquipartida.

Nas dcadas de 80 e 90, com o surgimento das contribuies e importncia do emprstimo compulsrio, houve a necessidade de desenvolvimento de uma teoria mais abrangente do que aquela prevista na CF. Assim, os tributos passaram a ser: art.145 + art.148 + art.149.
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: I - impostos; II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; III - contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas . Art. 148. A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios: I - para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, de guerra externa ou sua iminncia; II - no caso de investimento pblico de carter urgente e de relevante interesse nacional, observado o disposto no art. 150, III, "b". Pargrafo nico. A aplicao dos recursos provenientes de emprstimo compulsrio ser vinculada despesa que fundamentou sua instituio. Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo (...).

O art.4, CTN aplicvel ao emprstimo compulsrio e s contribuies? Os trs primeiros tributos imposto, taxa e contribuio de melhoria - so definidos pelo Fato Gerador (FG), consoante o art.4, CTN. Os emprstimos compulsrios e as contribuies, diversamente, so tributos definidos pela finalidade constitucionalmente delimitada , razo pela qual no se lhes aplica o art.4, CTN.
Art. 4 A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualific-la: I - a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei; II - a destinao legal do produto da sua arrecadao.

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2. IMPOSTOS: art.16, CTN O imposto tributo no vinculado ao estatal, mas atrelado ao do particular ( tributo unilateral). Ex: Joo proprietrio de veculo e, por isso, tem que pagar IPVA.
Art. 16. Imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte.

O que se faz com o dinheiro, com a receita obtida com a cobrana de impostos? A receita dos impostos serve para custear as despesas pblicas gerais. Ex: segurana pblica; limpeza pblica; recapeamento do asfalto, etc. Princpio da no-afetao dos impostos: art.167, IV, CF. vedado atrelar a receita de impostos a rgo, fundo ou despesa.
Art. 167. So vedados: (...) IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa , RESSALVADA a repartio do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste artigo;

CUIDADO! Tal princpio comporta excees, como o caso da repartio da receita de imposto para o Fundo de Participao dos Estados (FPE) e para o Fundo de Participao dos Municpios (FPM), destinao de recursos para a sade, ensino, entre outras. Aula 05: 14/01/2011

Competncia tributria
Competncia privativa dos impostos: Competncia tributria: poder poltico e indelegvel de instituio, criao do tributo.

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No que tange aos impostos, tem-se uma diviso, que demarca uma privatividade nesta competncia tributria: Arts. 153, 155 e 156, CF Art.153: trata dos impostos federais so da competncia da Unio. Art.155: trata dos impostos estaduais so da competncia dos Estados e do Distrito Federal. Art.156: trata dos impostos municipais so da competncia dos Municpios e Distrito Federal.

Competncia cumulativa: Percebe-se, pelo esquema acima, que o DF possui dupla competncia tributria pode instituir tanto impostos estaduais quanto federais. ATENO ao art. 147:
Art. 147. Competem Unio, em Territrio Federal, os impostos estaduais e, se o Territrio no for dividido em Municpios, cumulativamente, os impostos municipais; ao Distrito Federal cabem os impostos municipais.

Esse art. deve ser somado ao art.155, caput, para se abranger, tambm, a competncia estadual pertencente ao DF:
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre (...)

Essa competncia outorga ao DF para criar cumulativamente impostos estaduais e municipais chamase COMPETNCIA TRIBUTRIA CUMULATIVA OU MLTIPLA.

ATENO! A competncia tributria cumulativa tambm vale para os territrios: Competem Unio, nos territrios, os impostos federais, estaduais e municipais, desde que os territrios no sejam divididos em Municpios. O territrio um prolongamento da Unio. Quem cria o imposto federal que ser exigido dentro do Territrio a Unio. O imposto estadual a ser exigido dentro do territrio tambm da competncia da Unio. J a competncia do imposto municipal tem dois desdobramentos: se o territrio for dividido em municpio, a competncia ser desse para a instituio do imposto. Porm, se no houver diviso em municpios, a competncia para a instituio do imposto ser da Unio.

Competncia residual: poder de criar o imposto residual e a contribuio social previdenciria residual. Competncia extraordinria: o poder de criar o imposto extraordinrio de guerra (IEG).

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 Competncia comum: o poder de criar dois tributos taxas e contribuies de melhoria. O fato gerador desses dois tributos bilaterais se liga a uma ao estatal, que pode ser desencadeada por qualquer entidade tributante (Unio, Estado, Municpio e DF).

Listas dos impostos e suas siglas:

Impostos Federais Impostos Municipais Impostos Estaduais Impostos Distritais Todos aqueles que no se encontram nos anteriores.

IPTU (imposto sobre a propriedade territorial urbana)

IPVA

IPTU

II (Imposto de Importao)

ISS (imposto sobre servio) ou ISSQN (imposto sobre servio de qualquer natureza)

ICMS (imposto sobre circulao de mercadorias e servios)

ISS

IE (Imposto de Exportao)

ITBI (imposto sobre transmisso de bens imveis) ou ITIV (imposto sobre transmisso inter vivos)

ITCMD (imposto de transmisso causa mortis e doao)*

ITBI

IPI (Imposto sobre Produtos Industrializados)

----*----

----*----

IPVA

IOF

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---*---

----*----

ICMS

IR

----*----

----*----

ITCMD

ITR

----*----

----*----

----*----

IGF (Imposto sobre Grandes Fortunas)

----*----

----*----

----*----

IEG (Imposto Extraordinrio (de Guerra))

----*----

----*----

----*----

Imposto Residual

*Antes da CF/88 s existia o ITBI, que era de competncia estadual.

DICA FINAL: Decorar o art. 154, CF, que se refere a dois importantes impostos. Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos E no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio; IMPOSTO RESIDUAL II - na iminncia ou no caso de guerra externa, impostos extraordinrios, compreendidos ou no em sua competncia tributria, os quais sero suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de sua criao.

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Inciso I - Imposto Residual: (no existe no Brasil) Imposto novo; Imposto federal ( criado pela Unio); Institudo por LC; Obedecer ao princpio da no-cumulatividade (ao lado do ICMS e do IPI); No pode ter fato gerador ou base de clculo de outro imposto.

Inciso II - Imposto Extraordinrio de Guerra (no existe no Brasil): Imposto federal; Imposto institudo por Lei Ordinria; Institudo em caso de guerra externa: iminente ou deflagrada; O fato gerador NO A GUERRA, mas sim o fato gerador de qualquer imposto. Ex: IPTU para o municpio; Imposto Extraordinrio para a Unio; ambos com o mesmo fato gerador, qual seja, o previsto para o IPTU. Isso caso de BITRIBUTAO. BITRIBUTAO: mais de um ente tributante que cobra um ou mais tributos sobre o mesmo fato gerador. O IEG consiste na nica hiptese de bitributao constitucionalmente admitida.

OBS: imprimir o arquivo esquema sinptico de impostos no site www.professorsabbag.com.br.

3. EMPRSTIMO COMPULSRIO: art.148, CF

Art. 148. A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios: I - para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, de guerra externa ou sua iminncia; II - no caso de investimento pblico de carter urgente e de relevante interesse nacional, observado o disposto no art. 150, III, "b". Pargrafo nico. A aplicao dos recursos provenientes de emprstimo compulsrio ser vinculada despesa que fundamentou sua instituio .

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 I.

Tributo federal institudo pela Unio. Institudo por LC (onde LC estiver MP no poder estar); O STF de hoje defende que o emprstimo compulsrio um tributo E autnomo (Smula 418 no mais prevalece). o nico tributo restituvel. A devoluo deve ser em dinheiro e com valor corrigido; Os incisos I e II no so fatos geradores, mas pressupostos fticos do tributo; O fato gerador ser fato gerador de imposto, pois o tributo sempre veio como adicional de imposto. Incisos: Despesa extraordinria: decorrente de calamidade pblica ou de guerra externa ou sua iminncia (no caso de guerra tambm cabe o IEG);

II.

Investimento pblico de carter urgente e relevante interesse nacional Confronto com o princpio da anterioridade:

Inciso I: exceo s duas anterioridades o pagamento imediato; Inciso II: respeito s duas anterioridades. Pargrafo nico: tal comando probe o desvio de finalidade.

4. TAXAS E CONTRIBUIES DE MELHORIA Pontos em comum: a. Tributos BILATERAIS (vem a ao estatal, volta o tributo exige uma contraprestao do Estado; b. Se o tributo bilateral significa que estar vinculado ao estatal; c. So tributos federais, estaduais e municipais; d. So sujeitos ativos: Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal; e. Criado por Lei Ordinria nada obsta que uma MP crie taxa no Brasil, uma vez que no instituda por LC (onde LC versar, MP no poder apitar); f. A iseno, como regra, para impostos, no servindo para tributos bilaterais art.177, I, CTN
Art. 177. Salvo disposio de lei em contrrio, a iseno no extensiva: I - s taxas e s contribuies de melhoria;

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Aspectos particulares: 1. Contribuio de Melhoria: Fato gerador: VALORIZAO imobiliria decorrente de uma obra PBLICA. Rol de obras: art.2, Decreto-Lei 195/67. Base de clculo: o quantum de valorizao experimentada pelo imvel.

Limites de cobrana na contribuio: Limite individual: valorizao individualmente identificada; Limite global ou total: teto de valor respeitado (o valor total gasto com a obra); respeita-se o teto de valor gasto com a obra. O valor arrecadado no pode ultrapassar o valor gasto pela obra Deve-se observar que a cobrana deste tributo visa impedir o locupletamento do dono do imvel, bem como o do Estado. Nestes termos, no contexto da base de clculo prevalece no Brasil o sistema de duplo limite. Quando o tributo ser pago? Apenas aps a obra, isso porque, somente depois dela estar pronta que se sabero os limites acima. A cobrana deve respeitar a zona de benefcio / rea de influencia: rea que sofre a valorizao. constitucional a taxa de asfaltamento? No, pois o tributo correto a contribuio de melhoria (STF). STF: NO SE PODE COBRAR CONTRIBUIO DE MELHORIA NO CASO DE RECAPEAMENTO ASFLTICO. O recapeamento dever de manuteno da via pblica, assim como limpeza, segurana pblica, etc. So servios que no podem ser custeados pela contribuio de melhoria (geralmente, so custeados por impostos). A doutrina diferencia valorizao e benefcio. Este ltimo nem sempre provoca valorizao. Assim, segundo o STF, o recapeamento de asfalto no pode ensejar a contribuio de melhoria, pois se trata de dever de manuteno da via pblica, remunervel por impostos. Se a obra promover desvalorizao, no se cogita do tributo.

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OBS: ler o art. 82, I e II, CTN, que trata do procedimento de cobrana deste tributo, feito de forma peculiar. Aqui, necessria publicao prvia do edital com relao lei tributria. Diferentemente dos outros tributos, a contribuio de melhoria ter a publicao de um edital antes da lei tributria, no qual devero ser indicados vrios elementos sobre a obra futura (oramento, zona de influncia, etc.). Logo aps, ser aberto o contraditrio aos interessados, que podero impugnar os dados editalcios (prazo de 30 dias), antes da publicao da lei, e at mesmo antes do lanamento. Observe que o tributo se mostra bastante transparente, participativo e democrtico, o que para alguns (Hugo de Brito Machado) a causa de sua rara ocorrncia no dia a dia.

2. Taxas: Art. 145, II, CF:

Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio;

Com relao ao fato gerador das taxas, ele pode ser de 2 tipos: Em se tratando de taxa de servio ou de utilizao, o fato gerador ser o servio pblico a ser

prestado. Em se tratando de taxa de polcia ou de fiscalizao, o fato gerador ser o poder de polcia.

a. Taxa de servio ou de utilizao: Utilizao do servio pblico: efetiva OU potencial; Tipo do servio pblico: especfico E divisvel (art.79, CTN);
Art. 79. Os servios pblicos a que se refere o artigo 77 consideram-se: I - utilizados pelo contribuinte: a) efetivamente, quando por ele usufrudos a qualquer ttulo; b) potencialmente, quando, sendo de utilizao compulsria, sejam postos sua disposio mediante atividade administrativa em efetivo funcionamento; II - especficos, quando possam ser destacados em unidades autnomas de interveno, de unidade, ou de necessidades pblicas;

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III - divisveis, quando suscetveis de utilizao, separadamente, por parte de cada um dos seus usurios.

Com relao taxa de servio, o servio pblico que enseja a mesm dever possuir 2 atributos indispensveis, sob pena de se poderem cobrar outras prestaes pecunirias tarifas ou impostos, por exemplo. So eles: servio pblico especfico e divisvel. Servio pblico especfico, singular ou uti singuli aquele prestado em uma unidade autnoma de utilizao, identificando-se o sujeito passivo (h um grupo individualizado de beneficirios). Servio pblico divisvel aquele quantificvel, individualizvel. H bons exemplos de servios pblicos que preenchem os requisitos acima, mas acabam estando inseridos no mbito da tarifao. o que se tem denominado pseudotributao (Carrazza): luz eltrica, gua, esgotos, etc.

IMPORTANTE: o servio pblico geral (uti universi - prestado indistintamente a todos) NO pode ensejar taxa no Brasil. Ex: segurana pblica; limpeza pblica de logradouros ( diferente da taxa de coleta de lixo, que, dependendo do caso, pode ser instituda mediante taxa desde que preencha os requisitos da especificidade e divisibilidade Smula Vinculante 19: A taxa cobrada exclusivamente em
razo dos servios pblicos de coleta, remoo e tratamento ou destinao de lixo ou resduos provenientes de imveis, no viola o artigo 145, II, da Constituio Federal .);

iluminao pblica (Smula 670, STF - O servio de

iluminao pblica no pode ser remunerado mediante taxa).

OBS: A EC 39/02 trouxe o art. 149-A, CF, possibilitando a criao por lei ordinria de um tributo municipal (de competncia dos municpios e DF), denominado contribuio para o servio de iluminao pblica (COSIP ou CIP). Tal tributo poder ser cobrado na conta de energia eltrica.

PS: Para custeio dos servios pblicos gerais so pagos impostos.

A base de clculo da taxa, nos termos do art. 145, 2, e art. 77, nico, CTN, o custo da atuao estatal, no se confundindo com a base de clculo de imposto. A taxa, como um tributo, no se confunde com a tarifa (espcie de preo pblico), uma figura no tributria. A tarifa... no tributo; no compulsria; no depende de lei, mas de contrato; no se lhe aplicam os principios tributrios;

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receita originria (Direito Financeiro);

Ex: tarifa de nibus, zona azul. PS: o pedgio j foi considerado tributo na modalidade taxa, em determinado caso, pelo STF, mas difcil enquadr-lo nesta modalidade olhando para o sistema de pedgios atual no Brasil.

b. Taxa de polcia ou de fiscalizao: art.78, CTN.

Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.

Poder de polcia a ao estatal de fiscalizao que limita o exerccio dos direitos e liberdades individuais. Ele enseja a taxa de polcia.

INTENSIVO II
Aula 01: DIREITO TRIBUTRIO NO CTN

- Estudo do CTN: dica de artigos Importante a leitura dos arts. 96 e ss. do CTN. Vale destacar que, geralmente, nas provas de concurso, de 10 questes de tributrio, 5 so referentes ao CTN. Importante memorizar os conceitos previstos nos dispositivos do Cdigo.

FATO GERADOR E OBRIGAO TRIBUTRIA

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O fenmeno da incidncia tributria caracteriza-se, a princpio, pela previso hipottica de uma situao hbil a deflagrar um tributo. Trata-se de um campo dotado de hipoteticidade, em que o verbo que designa o fenmeno tributrio se mostra no infinitivo (auferir renda). Veja que tais hipteses so dotadas de tributabilidade, quer exteriorizando a capacidade contributiva do sujeito passivo (nos impostos), quer indicando uma contraprestao estatal (taxas e contribuies de melhoria). O nome que se d para tal situao hiptese de incidncia, e esta tem previso legal como aspecto material de todos os fatos jurdicos tributveis. Com a materializao ou concretizao daquilo que se previu no plano abstrato, despontar o chamado fato gerador, tambm conhecido por fato imponvel (Geraldo Ataliba), fato jurgeno ou fato jurdico tributrio (Paulo de Barros Carvalho). Observe que tal fato demarca o plano concreto ou ftico, que no se confunde com o plano abstrato da hiptese de incidncia (HI), no qual se preveem os modelos/ paradigmas/ arqutipos legais de incidncia (= o plano ftico no se confunde com o abstrato, onde se encontram os modelos legais de incidncia). importante dizer que na relao jurdico-tributria desdobrvel no tempo, no h fato gerador (FG) sem hiptese de incidncia (HI), mas h hiptese de incidncia sem o plano concreto do fato gerador. O tratamento das duas expresses (FG e HI) no CTN pouco didtico, sobretudo porque a separao conceitual acima tem cunho doutrinrio, e no propriamente normativo/codificado. Encontramos no CTN dispositivos que tratam dos 2 institutos de modo ambguo: onde se l fato gerador, possvel se ler hiptese de incidncia. Ex. 1: art. 4, CTN Art. 4 A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualific-la: I - a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei; II - a destinao legal do produto da sua arrecadao. Trata-se de dispositivo que define o tributo juridicamente pelo fato gerador sendo irrelevantes as demais particularidades (impostos, taxas e contribuies de melhoria). Note que a expresso fato gerador pode ser bem substituda por hiptese de incidncia.

Ex. 2: art. 118, CTN Art. 118. A definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se:

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I - da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis, ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos; II - dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos. Tal comando ratifica a interpretao objetiva que se deve fazer perante os fatos geradores. Trata-se da normatizao da mxima latina pecunia non olet (tributo no tem cheiro), em que, isonomicamente, quaisquer pessoas que realizarem o previsto na HI sero consideradas sujeitos passivos da obrigao tributria (o civilmente incapaz, o bicheiro, a prostituta, etc.). Veja que o art. 118 tambm poderia comportar a expresso HI no lugar de FG. PS 1: leia o art. 118 c/c o art. 126, CTN e relembre que a capacidade tributria passiva plena (recm-nascido, menor inciso I; falsos mdicos, interditados PFN 2006 - inciso II; comerciantes clandestinos inciso III).

- Aspectos doutrinrios do fato gerador: a) Aspecto material: Trata-se da situao definida em lei como necessria a sua ocorrncia. Como vimos, tal aspecto se liga hiptese de incidncia, e o artigo 114, CTN corrobora a temtica. Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia (HI). b) Aspecto temporal: o momento em que se considera realizado o fato gerador, despontando o dever de pagar o tributo. Exs.: momento do registro da escritura definitiva ITBI; sada de mercadorias ICMS; 1 de janeiro, por fico jurdica IPTU, IPVA e ITR (referentes propriedade).

c) Aspecto espacial: Refere-se ao local em que se considera ocorrido o fato gerador. Ex: confronto entre exigncia de IPTU e ITR, a depender de o bem imvel estar localizado na zona urbana ou fora dela.

d) Aspecto pessoal: Refere-se determinao da relao intersubjetiva que se estabelece entre os sujeitos ativo (credor) e passivo (devedor) da obrigao tributria.

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e) Aspecto quantitativo: tambm chamado de aspecto valorativo, referindo-se s duas grandezas dimensionais do fato gerador: alquota e base de clculo. Por meio delas, ser possvel identificar o quantum debeatur (o quantum devido).

No plano doutrinrio, existe uma classificao dos fatos geradores, bastante solicitada em provas. Observe-a abaixo:

1.

Fato gerador instantneo ou simples:

Sua realizao se d num determinado momento de tempo, mediante a prtica de um simples ato, tal qual a luminosidade de um vaga-lume (Luciano Amaro). Ex: ICMS, IPI, Importao, Exportao, IOF, ITBI, ITCMD. 2. Fato gerador continuado ou contnuo:

A sua realizao se d de forma duradoura e estvel no tempo, permanecendo hoje e amanh. Tal FG se protrai em um certo perodo de tempo, costumeiramente, de um ano. Da a necessidade de cortes temporais para se estabelecer o dia do FG por fico jurdica. Ex: IPTU, IPVA, ITR. 3. Fato gerador complexivo, complexo ou peridico:

Aproxima-se do item 2, pois o FG complexo se desdobra ao longo de um perodo. O importante aqui que so considerados fatos isolados (F1+F2+F3+...) que, somados, aperfeioaro o fato gerador do tributo num todo idealmente orgnico (Luciano Amaro). Ex: IR.

- Subsuno tributria: o fenmeno lgico e cronolgico em que o fato vai ao encontro da hiptese, e esta, daquele. Note que h pleno nexo de causalidade, e a subsuno, com isso, indica o relacionamento do plano ftico (FG) com o plano hipottico (HI). Linha do tempo: HI FG OT (obrigao tributria) () HI FG = credor X devedor nexo causal (= subsuno tributria) Observe que o liame obrigacional tributrio surge, no bojo da subsuno tributria, aps o FG, assim entendido o fenmeno concreto de materializao da hiptese de incidncia.

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- O fato gerador pode ser classificado como sendo um negcio jurdico? (ESAF/2010) O tema foi tratado na doutrina de Amilcar de Arajo Falco. Quanto indagao, a resposta negativa, pois a vontade, sendo totalmente irrelevante no fenmeno da incidncia tributria (art. 118 e 126, CTN), ser considerada verdadeiramente nos negcios jurdicos (atos volitivos). Da se assegurar que o fato gerador no negcio jurdico mas, um fato jurdico na viso de Amilcar de Arajo Falco.

- Dica final sobre FG: Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios; II - tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos de direito aplicvel. Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria.

Art. 117. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposio de lei em contrrio, os atos ou negcios jurdicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados: I - sendo suspensiva a condio, desde o momento de seu implemento; II - sendo resolutria a condio, desde o momento da prtica do ato ou da celebrao do negcio. O fato gerador pode se materializar em uma situao de fato ou em uma situao de direito (art. 116, CTN) Na situao de fato, o FG ocorrer com as circunstncias materiais produtoras dos efeitos. Ex: fato gerador do ICMS, do ISS, etc.. Na situao de direito, o FG ocorrer no momento em que ela estiver definitivamente constituda nos termos do direito aplicvel. Ex: FG do IPTU (propriedade), do ITBI (transmisso), etc..

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Ex: pai condiciona a doao de um apartamento filha e ao genro, desde que eles se casem. Quando ocorrer o FG do ITCMD? Com o implemento da condio (art. 117, I). Com relao condio resolutiva, se o pai condicionou a retomada do bem imvel ao fim do casamento, quando ocorre o FG? Desde o momento da prtica do casamento. Com isso, haver dois efeitos prticos: no haver novo ITCMD para pagar e no h direito restituio do que j foi pago.

Aula 02 Linha do tempo

HI FG OT (Lanamento) CT (Inscrio) DA (CDA) Execuo Fiscal

Obrigao tributria
A obrigao tributria (OT) ser constituda pelo FG, e no com outro elemento constitutivo (lanamento, por exemplo). O momento cronolgico da OT, no fenmeno da incidncia tributria, de suma importncia, uma vez que identifica o dever* de pagar o tributo/multa. Assim, o dever de pagar o tributo est situado cronologicamente na OT, que surge com o FG, assim entendido como a materializao da HI. OBS: com o FG que surge a obrigao de pagar.

Memorize, portanto, que o elo obrigacional entre credor e devedor na relao jurdico-tributria deriva do chamado FG (assim entendido como a materializao da HI).

* A palavra dever est ligado obrigao tributria e no exigibilidade, ligada ao momento do lanamento, que sucede obrigao tributria (OT = dever; lanamento = exigibilidade).

Elementos da OT

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A OT possui quatro elementos: 1. Sujeito ativo (credor) 2. Sujeito passivo (devedor) 3. Objeto (prestao) 4. Causa (vnculo jurdico)

1.

SUJEITO ATIVO:

O sujeito ativo o ente credor do tributo/multa. Existem dois tipos de sujeito ativo: a. Unio, Estados, Municpios e DF. - possveis denominaes desse tipo de sujeito ativo que podem constar em uma prova: Entes tributantes Entidades impositoras Pessoas Jurdicas de Direito Pblico interno

- tais pessoas so as responsveis por instituir o tributo = poder de criar o tributo (so esses entes que detm a chamada COMPETNCIA TRIBUTRIA). Competncia tributria: o poder de criar o tributo, que pertence Unio, Estado, Municpio e DF, que so os sujeitos ativos da obrigao tributria. Trata-se de um PODER POLTICO, por derivar da CF/88 (a competncia tributria matria de ndole constitucional e no legal). A competncia tributria um poder indelegvel.

b. Entes parafiscais (CREA, CRC, CRM, CRO, etc.) = parafiscos - Tais entidades, quase sempre autrquicas (personalidade jurdica de direito pblico), apenas arrecadam e fiscalizam o tributo, cuja criao se deu pelo ente tributante (Unio, Estados, Municpios e DF). Assim, os entes parafiscais detm a CAPACIDADE TRIBUTRIA ATIVA.

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- A capacidade tributria ativa consiste num PODER ADMINISTRATIVO DELEGVEL.

Art. 7 A competncia tributria indelegvel, salvo atribuio das funes de arrecadar ou fiscalizar tributos, ou de executar leis, servios, atos ou decises administrativas em matria tributria, conferida por uma pessoa jurdica de direito pblico (UNIO, ESTADO, MUNICPIO E DF) a outra, nos termos do 3 do artigo 18 da Constituio. 1 A atribuio compreende as garantias e os privilgios processuais que competem pessoa jurdica de direito pblico que a conferir. 2 A atribuio pode ser revogada, a qualquer tempo, por ato unilateral da pessoa jurdica de direito pblico que a tenha conferido. 3 No constitui delegao de competncia o cometimento, a pessoas de direito privado, do encargo ou da funo de arrecadar tributos. Art. 8 O no-exerccio da competncia tributria no a defere a pessoa jurdica de direito pblico diversa daquela a que a Constituio a tenha atribudo - INCADUCABILIDADE

OBS: o poder de criar o tributo chamado de competncia tributria. J o poder de arrecadar e fiscalizar o tributo chamado de capacidade tributria ativa.

- Parafiscalidade:

parafisco (CREA, CRM, CRO)

CRIAR TRIBUTO

Delegao*

Arrecadar e fiscalizar

Unio/Estado/Mun./DF

$ (Contribuio profissional)

Engenheiro/mdico/dentista

*Parafiscalidade: a delegao da capacidade tributria ativa por um ente que detm competncia tributria.
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DICAS FINAIS: i. Note que prpria da parafiscalidade a apropriao integral do tributo pelo ente parafiscal, no intuito de se promover uma gesto mais adequada da atividade fiscalizada.

ii.

possvel que a entidade arrecadadora (concessionria, por exemplo) apenas auxilie o Estado, recebendo o tributo e o repassando integralmente a este ltimo. A isto no se d o nome de parafiscalidade, mas sim, sujeio ativa auxiliar.

iii.

Art.153, 4, III, CF (EC 42/2003): 4 O imposto previsto no inciso VI (ITR) do caput: III - ser fiscalizado e cobrado pelos Municpios que assim optarem, na forma da lei, desde que no implique reduo do imposto ou qualquer outra forma de renncia fiscal.(Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)

O ITR imposto da Unio. Entretanto, a EC 42/2003 permitiu a delegao da capacidade tributria ativa para os Municpios, ou seja, caber ao Municpio (que assim optar) arrecadar e fiscalizar o ITR, e, como bnus, ficar com a receita auferida com esse imposto (100% do ITR ficar com o Municpio arrecadante). Assim, o municpio optante, com base em lei (Lei 11.250/05), poder arrecadar e fiscalizar o ITR, em ntida delegao de capacidade tributria ativa, desde que isso demonstre que no teria havido reduo tributo. Caso isso ocorra, o Municpio ir se apropriar de 100% do ITR (art.158, II, parte final, CF) Repartio de receita tributria (art.157, 158 e 159, CF). Art. 158. Pertencem aos Municpios: II - cinqenta por cento do produto da arrecadao do imposto da Unio sobre a propriedade territorial rural, relativamente aos imveis neles situados, cabendo a totalidade na hiptese da opo a que se refere o art. 153, 4, III ; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)

2. SUJEITO PASSIVO: o ente devedor do tributo/multa. Sua previso legal, conforme se depreende do art.97, III, parte final do CTN.

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Art. 97. Somente a lei pode estabelecer: III - a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo 52, e do seu sujeito passivo;

O sujeito passivo matria de ndole LEGAL. OBS: Relembre que a relao jurdica que une o locador ao locatrio de ndole privada, e as convenes particulares no podero ser opostas ao fisco na tentativa de se alterar o sujeito passivo legalmente definido. Art.123, CTN: Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas
responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes.

No CTN destacam-se dois tipos de sujeito passivo: i. ii. Contribuinte: aquele que tem uma relao pessoal e direta com o FG. Responsvel: aquele que chamado a pagar o tributo sem ter realizado o FG (art.121, nico, II, CTN).
Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador; II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei.

Ex: adquirente responsvel tributrio com relao aos tributos relativos ao bem imvel adquirido (art.130, caput, CTN).
Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, subrogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao.

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O terceiro escolhido inspira maior confiana no Fisco quanto ao adimplemento da OT.

DICAS: a. Art.130/135, CTN

Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, subrogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao. Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo. Art. 131. So pessoalmente responsveis: I - o adquirente ou remitente, pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos; (Vide Decreto Lei n 28, de 1966) II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho do legado ou da meao; III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso. Art. 132. A pessoa jurdica de direito privado que resultar de fuso, transformao ou incorporao de outra ou em outra responsvel pelos tributos devidos at data do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado fusionadas, transformadas ou incorporadas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos casos de extino de pessoas jurdicas de direito privado, quando a explorao da respectiva atividade seja continuada por qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual. Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade;

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II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005) I em processo de falncia; (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial.(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) 2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for: (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005) I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial;(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria.(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) 3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio. (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005) SEO III Responsabilidade de Terceiros Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores; II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados; III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio;

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V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio; VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio; VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter moratrio. Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.

b. Ler o captulo referente responsabilidade tributria.

DICAS FINAIS: i. No estudo da sujeio passiva, a matria solidariedade tributria ganha destaque. ii. A nica solidariedade tributria possvel a passiva. Com efeito, na solidariedade ativa teremos mais de um ente tributante que cobra um ou mais tributos sobre o mesmo FG ( a chamada BITRIBUTAO).
Art. 124. So solidariamente obrigadas: I - as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal; II - as pessoas expressamente designadas por lei. Pargrafo nico. A solidariedade referida neste artigo no comporta benefcio de ordem. Art. 125. Salvo disposio de lei em contrrio, so os seguintes os efeitos da solidariedade: I - o pagamento efetuado por um dos obrigados aproveita aos demais;

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II - a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um deles, subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais pelo saldo; III - a interrupo da prescrio, em favor ou contra um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais.

Ex: chcara IPTU (municpio) x ITR (Unio). Como resolver essa situao, uma vez que haver bitributao? Para a resoluo do impasse, o art.164, III, CTN indica a ao de consignao de pagamento (art.890 e ss.).
Art. 164. A importncia de crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos: III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador.

OBS: no confundir bitributao com bis in idem, uma vez que nesse haver apenas um ente tributante cobrando mais de um tributo sobre o mesmo FG.

No CTN, o art.124 indica que a solidariedade poder ser de dois tipos: - natural (presena concomitante de codevedores vrios coproprietrios de bem imvel devedores do IPTU); - legal (a concomitncia dos codevedores estar prevista em lei).
Art. 124. So solidariamente obrigadas: I - as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal; II - as pessoas expressamente designadas por lei.

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Se no houver o pagamento do tributo devido, o fisco poder cobrar de qualquer um dos codevedores o tributo todo (insolidum), uma vez que na solidariedade tributria no se admite o benefcio de ordem art.124, nico.
Pargrafo nico. A solidariedade referida neste artigo no comporta benefcio de ordem.

O art.125, CTN trata dos efeitos da solidariedade: 1. O pagamento feito por um dos codevedores aproveita aos demais. 2. A iseno ou remisso (perdo) alcana a todos, ressalvado o caso de benefcio pessoal, quando o saldo permanece com relao aos outros codevedores. 3. Em caso de interrupo da prescrio, seus efeitos sero estendidos a todos os demais codevedores.
Art. 125. Salvo disposio de lei em contrrio, so os seguintes os efeitos da solidariedade: I - o pagamento efetuado por um dos obrigados aproveita aos demais; II - a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um deles, subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais pelo saldo; III - a interrupo da prescrio, em favor ou contra um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais.

3. OBJETO: O objeto a prestao de cunho pecunirio ou no pecunirio, que cabe ao sujeito passivo quando este realiza o FG constitutivo da OT. O 1 do art.113 mostra que a obrigao chamada principal, materializvel em uma obrigao de dar e tendo cunho patrimonial, indica o ato de pagar (tributo/multa).
Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria. 1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente.

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OBS: o pagamento de multa no obrigao acessria o ato de pagar, de meter a mo no bolso traduz-se em uma obrigao principal.

O 2, art.113 mostra que a obrigao chamada acessria, materializvel numa obrigao de fazer/dar/no-fazer e tendo cunho instrumental, indica o ato diverso de pagamento. Ex: emitir nota fiscal; entregar declarao; no impedir a ao fiscalizatria (art.200, CTN - As autoridades administrativas federais podero requisitar o auxlio da fora pblica federal, estadual ou municipal, e reciprocamente, quando vtimas de embarao ou desacato no exerccio de suas funes, ou quando necessrio efetivao d medida prevista na legislao tributria, ainda que no se configure fato definido em lei como crime ou contraveno). Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria. 2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos. A doutrina moderna tem apelidado a OT acessria de deveres instrumentais do contribuinte. ATENO! A obrigao acessria, diferentemente do que ocorre no Direito Civil, no segue a obrigao principal uma existe independentemente da existncia da outra. Assim, conclui-se que no h relao de acessoriedade entre a obrigao principal e acessria. Ex: quando h uma iseno/anistia, afeta-se a OT principal (tributo/multa), permanecendo, entretanto, inalteradas as OT acessrias art.175, nico, CTN. Art.175, Pargrafo nico. A excluso do crdito tributrio no dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da obrigao principal cujo crdito seja excludo, ou dela conseqente.

4.

CAUSA:

A causa da OT o vnculo jurdico que obriga o sujeito passivo a adimplir as obrigaes tributrias, quer as principais, quer as acessrias. - Causa da OT principal: a lei tributria (s se paga um tributo ou uma multa por conta da existncia de uma lei tributria) - eu pago por causa de qu?. Art.114, CTN.
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Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia.

- Causa da OT acessria: legislao tributria (portaria, circular, resoluo, instruo normativa). Art.115, CTN. Art. 115. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no configure obrigao principal.

OBS: OAB qual a natureza jurdica da anuidade da OAB? H jurisprudncia que defende que a anuidade da OAB tributo, como tambm tem jurisprudncia entendendo que a anuidade no tributo. Isso ainda est em discusso (Sabbag entende que a anuidade no tem natureza tributria). ADI 3026: trata da natureza jurdica autrquica da OAB.

Aula 03: 24/03/2011

Obrigao Tributria Sujeito passivo:

Art.121, CTN aquele que diz que o sujeito passivo a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. O sujeito passivo ser contribuinte quando realiza o fato gerador, sendo obrigado a pagar o tributo; ou poder ser obrigado a pagar o tributo por determinao legal, ainda que no tenha realizado o fato gerador.

Responsabilidade Tributria:

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Art.128/138, CTN. 1. Art.128: o CTN no exaustivo no que se refere disciplina da responsabilidade tributria = a lei pode criar outras hipteses de responsabilidade. Mas que lei essa? Lei Complementar ou Lei Ordinria? Art.146, III, b, CF a LC tem como funo de apenas estabelecer normas gerais relativas responsabilidade tributria. Porm, possvel ter Lei Ordinria criando novas hipteses de responsabilidade tributria, contudo, essa LO dever respeitar as normas gerais do CTN, que tem status de LC.

A LO pode criar dois tipos de responsabilidade: a. Responsabilidade pela qual se tenha o dever de pagar o tributo compartilhado entre contribuinte e responsvel RESPONSABILIDADE SUPLETIVA; Podem haver dois tipos de responsabilidade supletiva: - regime de solidariedade entre contribuinte e responsvel: cada um dos devedores tem o dever de pagar a integralidade do tributo. Tambm, aqui, haver a ausncia do benefcio de ordem no existe uma ordem pr-estabelecida para a cobrana (a Fazenda pode decidir de quem cobrar primeiro, no precisando obedecer a qualquer ordem). - regime de subsidiariedade entre contribuinte e responsvel: h benefcio de ordem.

b. RESPONSABILIDADE POR SUBSTITUIO: tem-se a excluso do contribuinte Ex: ICMS cobrado em regime de substituio tributria (art.150, 7, CF) uma cervejaria revende cervejas para o seu distribuidor, que distribuir as cervejas adquiridas para bares, padarias, etc. A cervejaria tem o dever de pagar o ICMS em relao a todos os fatos geradores que ainda no ocorreram (a distribuio da cerveja para os estabelecimentos comerciais) e esse pagamento ocorrer no lugar do contribuinte, j que esse imposto ser recolhido antecipadamente pela cervejaria. Aqui, haver o dever exclusivamente do responsvel e no do contribuinte.

2. Art.130, CTN: fala sobre a responsabilidade em virtude da aquisio de bens imveis (responsabilidade pelos tributos devidos em funo da propriedade do bem ex: IPTU).
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A regra a de que a responsabilidade seja do adquirente por sub-rogao daquele que comprar o imvel. Excees regra do art.130: a. Hiptese de aquisio do bem em hasta pblica (arrematao) - nico, art.130: neste caso, tem-se a sub-rogao no preo pago pelo bem e, portanto, trata-se de hiptese de sub-rogao real. Arrematado o bem em hasta pblica, o adquirente no tem nenhuma responsabilidade sobre tributos eventualmente devidos, isso porque o arrematante recebe o bem livre e desembaraado porque a subrogao ocorre sobre o preo o valor pago pelo bem tem que ser o suficiente para cobrir a dvida tributria (STJ, AgRg no Ag 1246665/SP). STJ: no caso de adjudicao persiste a responsabilidade tributria, ou seja, o benefcio anterior s se aplica para a arrematao em hasta pblica REsp 1179056/MG.

b. Existncia, no ttulo aquisitivo, de prova de quitao dos tributos: parte final do art.130. Mas de quem ser a responsabilidade para o pagamento desse tributo? Ela permanecer sendo do alienante REsp 1087275.

3. Art.131, II e III, CTN: trata da responsabilidade na sucesso hereditria. Uma pessoa, mas os dbitos tributrios continuam existindo. Como que funciona a sucesso nesse caso? Consoante o art.131, deve-se considerar o momento da morte (momento da abertura da sucesso). At o momento da abertura da sucesso, os tributos devidos so de responsabilidade do esplio, com responsabilidade subsidiaria do inventariante. Nesse caso, os sucessores e o cnjuge so tidos como responsveis tributrios (no realizaram o fato gerador). Aps a abertura da sucesso e at homologao da partilha (ou adjudicao) a responsabilidade ser dos sucessores a qualquer ttulo e do cnjuge meeiro. Essa responsabilidade dos sucessores e do cnjuge at a data da partilha ser uma responsabilidade limitada ao montante do quinho ou da meao. Aqui, por sua vez, o cnjuge e os sucessores so tidos como contribuintes.

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4. Art.132, CTN: trata da responsabilidade tributria em virtude da realizao de determinados atos societrios. - fuso: uma empresa se junta outra (A + B) formando uma nica empresa (AB) - incorporao: uma empresa compra outra (A compra B) - transformao: uma empresa LTDA, por exemplo, se transforma em SA. Se aps o ato societrio for exigido tributo da empresa anterior ou transformada a responsabilidade ser da empresa que resultar das operaes societrias, ou seja, da empresa que sobrar. Art.123, CTN. nico, art.132: trata da hiptese de extino de pessoa jurdica de direito privado quando a explorao da respectiva atividade seja continuada por qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, sob firma individual A REGRA DO CAPUT PODE SER APLICADA AOS CASOS DE EXTINO. SE UMA NOVA SOCIEDADE FOR CRIADA, ELA RESPONDE PELOS DBITOS DA ANTERIOR. Hipteses de ciso: - total: A se transforma nas empresas B e C; - parcial: A se divide em duas, originando, alm dela, a empresa B. Existe, nesses casos, responsabilidade pelos dbitos tributrios. Nesse caso, a regra do art.132, CTN, ou seja, respondem as empresas que sobram, em regime de solidariedade.

5. Art.133: trata da situao em que h uma aquisio de estabelecimento comercial (fundo de comrcio), estabelecimento industrial ou estabelecimento profissional.

Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade;

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II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. 1 O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial:
o

(Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005)

I em processo de falncia; (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. (Inciso

includo pela Lcp n 118, de 2005)

2 No se aplica o disposto no 1 deste artigo quando o adquirente for: (Pargrafo
o o

includo pela Lcp n 118, de 2005)

I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial;(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou (Inciso includo
o

pela Lcp n 118, de 2005)

III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria.(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) 3 Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio. (Pargrafo
o

includo pela Lcp n 118, de 2005)

A simples aquisio no basta para que haja a responsabilidade: deve haver a aquisio e a manuteno da explorao econmica. Nesse caso, a conseqncia ser a responsabilidade do adquirente pelos tributos devidos pelo estabelecimento adquirido. O STJ, em algumas decises, tem entendido que no caso de locao no se aplica o art.133, j que esse demanda a aquisio do estabelecimento.

Extenso da responsabilidade: como fica a responsabilidade do adquirente? Para isso, deve saber qual a postura do alienante aps a alienao:

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- alienante vendeu e no mais exerce qualquer atividade econmica: responsabilidade integral do adquirente. - alienante prossegue com a explorao econmica ou inicia nova atividade no prazo de 06 meses: responsabilidade subsidiria do adquirente em primeiro lugar responde o alienante e em segundo lugar o adquirente.

OBS: em relao aos arts.132 e 133, tem-se operaes com PJ. Assim, o que se fala basicamente de sucesso tributria tendo-se em vista atos praticados por empresa. A responsabilidade prevista nesses artigos abrange apenas tributos ou abrange, tambm, as multas? STJ nos casos desses artigos, a responsabilidade atinge tributos e TODAS as penalidades, sejam penalidades decorrentes da mora, sejam penalidades estritamente punitivas (REsp 923012).

Casos em que a responsabilidade no se aplica (no haver a transferncia do tributo / multa) introduzidos pela LC 118/05: hipteses de alienao judicial em processo de falncia ou em processo de recuperao judicial ( 1, art.133).
1 O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial:
o

(Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005)

I em processo de falncia; (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. (Inciso

includo pela Lcp n 118, de 2005)

O 2 estabelece algumas situaes em que o benefcio anterior (do 1) no se aplica (ou seja, permanece a responsabilidade): trata-se de situaes de tentativa de fraude execuo tributria o adquirente parece estar querendo fraudas a sucesso tributria.
2 No se aplica o disposto no 1 deste artigo quando o adquirente for: (Pargrafo
o o

includo pela Lcp n 118, de 2005)

I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial;(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005)

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II parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou (Inciso includo

pela Lcp n 118, de 2005)

III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria.(Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005)

Ateno ao 3:
3 Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio .
o

(Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005)

No se paga o tributo com os valores adquiridos com a alienao judicial de empresa: o valor ser utilizado para pagar os crditos extraconcursais ou para o pagamento daqueles crdito que preferem ao tributo.

6. Art.134 e 135: tratam da responsabilidade de terceiros

Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: esse artigo possui uma falha tcnica: no se trata de SOLIDARIEDADE e sim de responsabilidade SUBSIDIRIA. I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores; II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados; III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio; V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio; VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio; VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas.

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Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter moratrio.

Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: a responsabilidade PESSOAL do terceiro porque ele praticou atos com excesso de poder, infrao lei, contrato social ou estatuto ou seja, agiu com dolo ou em fraude ao praticar esses atos. I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.

Art.134

Art.135

- responsabilidade por atos culposos e por aqueles - responsabilidade por atos dolosos ou cometidos praticados por omisso. em fraude.

- responsabilidade SUBSIDIRIA (supletiva: a - responsabilidade EXCLUSIVA / PESSOAL do responsabilidade de pagar o tributo tanto do terceiro (responsabilidade por substituio responsvel quanto do contribuinte) somente ser responsvel pelo pagamento o responsvel, contribuinte). - a responsabilidade, aqui, abrange tributos + penalidades moratrias - a responsabilidade, aqui, abrange tributos + todas as penalidades. excluindo-se a figura do

7. Responsabilidade dos scios no CTN:

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a. Art.134, VII, CTN: trata da responsabilidade SUBSIDIRIA dos scios no caso de LIQUIDAO DE SOCIEDADE DE PESSOAS se houver liquidao de sociedade de pessoas, o scio ser responsvel pelos tributos devidos pela PJ, caso essa no tenha a possibilidade de pag-los.

b. Art.135, III, CTN: traz a regra da responsabilidade dos scios. Existem duas condies CUMULATIVAS para que o scio seja PESSOALMENTE responsvel: - deve haver a prtica dos atos previstos no caput. Ou seja, deve haver a prtica de ATOS DOLOSOS E FRAUDULENTOS. - preciso estar diante de um scio-gerente / com poder de gesto / administrador o scio tem que ter poder de deciso.

Discusses relativas caracterizao dos atos dolosos e fraudulentos: - caractersticas dos atos previstos no caput do art.135: I. Discusso sobre o contedo da expresso infrao lei: O dever de pagar o tributo est previsto na lei. Se o scio no paga o tributo ele estar infringindo a lei. Sendo assim, o simples inadimplemento resulta na responsabilidade pessoal do scio (entendimento da Fazenda Pblica). O STJ firmou jurisprudncia no sentido de que por infrao lei deve-se entender no s o simples inadimplemento da obrigao pela sociedade, mas deve conjugar essa inadimplncia com a prtica de ato fraudulento. Smula 430, STJ.

II. Discusso sobre a dissoluo irregular da PJ: pode-se dizer que uma dissoluo irregular equivale a uma infrao lei? Na dissoluo irregular tem-se o encerramento das atividades da empresa sem a devida quitao de suas obrigaes. Essa situao pode ser comparada a uma situao de infrao lei? Consoante o STJ pode haver essa equiparao. Por isso, em caso de dissoluo irregular, se ter a responsabilidade PESSOAL dos scios.
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Presuno de dissoluo irregular (construo do STJ): caso em que a empresa muda de endereo, mas esquece de comunicar o fisco. Aqui, tambm haver a responsabilidade PESSOAL do scio. Alm disso, nessa situao haver um agravante: a inverso do nus da prova essa presuno de dissoluo irregular deve ser afastada pelo scio. Smula 435, STJ: trata da presuno de dissoluo irregular.

Tem-se, ainda, uma discusso mais geral que se refere ao nus da prova: de quem o nus de provar que houve a prtica ou no dos atos dolosos ou fraudulentos?

06/04/11 - STJ - nus da prova quanto existncia das condies do art. 135, III. A regra de que o nus da prova seja da Fazenda, pois esta que faz a alegao. Excees reconhecidas pelo STJ: Haver inverso do nus da prova, onde o scio ter o dever de provar que no cometeu atos fraudulentos, ou seja, que ele no produziu os atos do art. 135, III: dissoluo irregular e a inscrio do scio como responsvel pela dvida ativa. Dissoluo irregular: Vimos que de acordo com a Smula 435, STJ h uma presuno de dissoluo irregular quando o scio esquecer-se de informar a mudana de endereo. Inscrio do scio como responsvel pela dvida ativa: Imagine que h um lanamento tributrio em nome da PJ + uma cobrana administrativa da PJ. Se a PJ no pagar, a Fazenda providenciar a cobrana judicial da dvida (D.A: inscrio do dbito em dvida ativa CDA Execuo Fiscal).

No momento da inscrio da dvida ativa, consolida-se o dbito, apontando o devedor. Segundo o STJ, se a Fazenda colocar o nome do scio no momento da inscrio da dvida ativa, traz como conseqncia a inverso do nus da prova. Assim, cabe ao scio a prova de que no fraudou. Obs.: A Fazenda no precisa de nenhum requisito especfico para incluir o nome do scio na DA. Isso ocorre uma vez que a DA e a CDA tem presuno de liquidez e certeza, possuindo efeito de prova pr-constituda (art. 204, CTN). Assim, basta incluir o nome do scio para se inverter o nus da prova. 59

Consequencia prtica para o scio da inverso do nus da prova: o nico instrumento capaz de permitir ao scio a produo de provas o oferecimento de Embargos Execuo Fiscal. Acontece que, para se interpor Embargos Execuo Fiscal, deve-se oferecer garantia. Obs: STJ Sum. 393: a exceo de preexecutividade admissvel na execuo fiscal relativamente as matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria. Assim, na inverso do nus da prova no possvel a Exceo de Preexecutividade uma vez que h necessidade de produo de provas.

Caso especfico: Art. 4, Lei 8.397/92, que disciplina a medida cautelar fiscal. Trata-se de ao com titularidade da Fazenda e visa garantir a eficcia da Execuo Fiscal, uma vez que gera a indisponibilidade dos bens do scio administrador. STJ para que haja a indisponibilidade de bens do scio administrador deve-se respeitar as normas do CTN, que traa normas gerais da responsabilidade dos scios. Conclui-se que para que haja a indisponibilidade de bens do scio administrador se faz necessrio preencher os requisitos do art. 135, III do CTN (Resp 1.141.977). Este requisito necessrio para Execuo Fiscal (ao principal) e tambm deve ser aplicado Cautelar (ao acessria).

DENNCIA ESPONTNEA: Art. 138, CTN Assim, a responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao. Exemplo: Maro/11 = FG Abril/11 = no pagamento. Outubro/11 = comunicao da dvida (denncia espontnea) + pagamento do tributo atualizado (multa no!). - Se a denncia for feita antes de qualquer medida de fiscalizao, o contribuinte pagar o tributo corrigido, mas ficar isento de multa.

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Pontos relevantes: a) Art. 47, Lei 9430/96 (somente para tributos federais) Se o pagamento for efetuado at 20 dias depois da notificao / fiscalizao, haver benefcio da denncia espontnea, desde que os tributos tenham sido objeto de declarao do sujeito passivo (dbitos declarados e no pagos).
Art. 47. A pessoa fsica ou jurdica submetida a ao fiscal por parte da Secretaria da Receita Federal poder pagar, at o vigsimo dia subseqente data de recebimento do termo de incio de fiscalizao, os tributos e contribuies j declarados, de que for sujeito passivo como contribuinte ou responsvel, com os acrscimos legais aplicveis nos casos de procedimento espontneo.

b) Denncia Espontnea diferente de Parcelamento. Denncia Espontnea Pagamento integral em uma nica parcela. Excluso da multa. Resp 102.577 Parcelamento Parcelas fracionadas. Incluso da multa.

Em 2001 o CTN foi alterado (incluso do art. 155-A) para esclarecer qualquer dvida acerca da diferena dos dois institutos. c) Benefcio da Denncia Espontnea. Art. 138, CTN Pagamento dos tributos + juros Posio da Fazenda Pagamento dos tributos + juros + multa moratria. Excluso da multa. Excluso da multa punitiva (decorrente de fraude). STJ - Resp 1.086.051/SP prevalece redao do CTN que no faz restrio multa.

d) Denncia Espontnea nos tributos lanados por homologao Tributos lanados por homologao esto previsto no art. 150, CTN.

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O sujeito passivo realiza o FG e antecipa o pagamento do tributo. Assim, no h pr-exame da autoridade administrativa. o sujeito passivo que apura o valor. Este pagamento, todavia, precrio, ou seja, no extingue o CT (crdito tributrio). A Administrao tem que homologar o pagamento. Se o sujeito passivo no antecipou o pagamento, ele pode, posteriormente, fazer a denncia espontnea? Vimos que para se fazer jus a denncia espontnea o sujeito passivo tem que comunicar sobre a infrao antes da fiscalizao e pagar o tributo + os juros. Assim, em regra, possvel a denncia espontnea em tributo lanado por homologao. EXCEO reconhecida pelo STJ: FG gera uma Obrigao Acessria (ex: entregar uma declarao) + uma Obrigao Principal. Se o sujeito passivo declarar, mas no efetuar o pagamento, ele no poder fazer a Denncia Espontnea uma vez que o requisito da comunicao prvia da infrao no est presente. Vejamos: quando o contribuinte declara e no paga, a Administrao j toma cincia da infrao cometida (j que tudo eletrnico) e da existncia do dbito. Sm. 360, STJ O benefcio da denuncia espontnea no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo. Obs: mas a estes tributos, desde que sejam federais, aplicado o art. 47, lei 9430/96, ou seja, se o pagamento for feito em at 20 dias, o pagamento poder ser feito com os benefcios da Denncia Espontnea.

CRDITO TRIBUTRIO

HI

FG

OT

lanamento

CT

Uma vez realizado o FG, a OT automtica e infalvel, uma vez que decorre da lei. Com a OT cria-se um dever para o sujeito passivo: Dever patrimonial: OT principal. Dever no patrimonial: OT acessria.

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Surge tambm um direito para o Sujeito Ativo: CONSTITUIO DO CT. Ao contrrio do que ocorre com a OT que decorre da lei (ex leg), o CT, para ser constitudo, depende de um acontecimento, que pode ser produzido: - pela Administrao: lanamento. - pelo Sujeito Passivo: Declarao (nos tributos lanados por homologao). Assim, o Lanamento e a Declarao so modalidades de Constituio do CT. Este acontecimento ir declarar a ocorrncia do FG e constituir a Relao Jurdica Tributria / o CT.

Modalidades de constituio do CT: 1- Lanamento:

1.1 Definio: art. 142, CTN Caractersticas formais do Lanamento: - Ato privativo da autoridade administrativa: isso no significa que s a Administrao pode constituir o CT. O Lanamento uma modalidade de constituio do CT, mas no a nica. Temos tambm a Declarao. - Vinculado (obedincia lei) e Obrigatrio (sob pena de responsabilidade funcional). O Sujeito ativo tem o dever de exigir o tributo / poder-dever.

Elementos materiais do Lanamento: - Procedimento administrativo: identifica o FG, o montante devido, as penalidades e o sujeito passivo. Obs.: Discusso doutrinria: Lanamento Procedimento ou Ato administrativo? O Lanamento pode ser antecedido de Procedimento de Fiscalizao.

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Assim, se o Lanamento for entendido como Fiscalizao + Concluso, trata-se de Procedimento Administrativo. Por outro lado, se o Lanamento for entendido com Concluso, ser Ato Administrativo. Portanto, o Lanamento pode ser Procedimento (CTN) ou Ato administrativo, a depender da classificao que lhe for dada.

1.2 Regrais aplicveis ao lanamento: Art. 144, CTN Ultratividade da Lei tributria: uma lei que j foi revogada pode continuar a ser aplicada. O lanamento deve se referir lei poca do FG o lanamento rege-se pela lei vigente ao tempo do FG. Art. 106, II, c, CTN em relao multa mais benfica, esta pode retroagir. No entanto, tributo jamais retroage. Ex: Lei 2009 FG 2010 Lei 2010 revoga a Lanamento 2011 Lei 2009 IR: 15% Multa: 20% No pagamento. IR: 20% Multa: 15% IR: 15% Multa: 15%

Relativizao da regra da Lei Tributria da poca do FG: Casos de Retroatividade da Lei Nova: (leis que podem retroagir so procedimentais.) - leis que aumentem as garantias e privilgios do CT. - lei que amplia os poderes de fiscalizao. Obs: Discusso sobre a quebra de sigilo bancrio pela administrao tributria. Histrico: 1964 - art. 38, lei 4.595: a quebra somente era possvel diante de autorizao judicial.

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1990 art. 8, lei 8.021: possvel a quebra sem autorizao judicial desde que haja procedimento administrativo em curso + incompatibilidade entre a declarao e os fatos. 2001 LC 105: estabelece duas possibilidades de quebra de sigilo sem autorizao judicial: Art. 5 - Envio de informes mensais Receita Federal: o banco envia mensalmente informaes bancrias receita. (S para a Unio) Art. 6 - Procedimento de fiscalizao ou processo administrativo com justificativa para a quebra. (U, E, DF e M) Discusses na Jurisprudncia: - Constitucionalidade da quebra sem autorizao judicial: Argumentos: CONTRIBUINTES: FAZENDA

A quebra inconstitucional, pois esta lei Lei constitucional, pois: ofenderia o art. 5, X (intimidade) e XII - realizao do Princpio da Capacidade (sigilo de dados), CF. Estes direitos s Contributiva prevista no art. 145, parag. 1, podem ser afastados pelo Judicirio. CF. - no h quebra do sigilo de dados, mas sim mera transferncia do sigilo (os dados permaneceram em sigilo, mas com a Fazenda art. 198, CTN).

STF - No h posicionamento concreto do STF quanto questo. (Rext 389.808)

- Retroatividade da LC 105/01: STF repercusso geral reconhecida, mas sem julgamento. STJ favorvel retroatividade.

Art. 148, CTN.

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2- Segunda modalidades de constituio do CT - Declarao:

Aula 11: 20/06/2011

ISS IMPOSTO SOBRE SERVIOS

de competncia dos Municpios art.156, III, CF.

1. Aspectos gerais do art.156, III, CF:

- ISS imposto municipal (competncia dos municpios e DF); - Fato gerador do ISS: Prestao de servios de qualquer natureza: Servios que estejam fora do art.155, II, CF Servios que sejam definidos em LC.

1 constatao: o ISS no incide sobre servios tributados pelo ICMS (art.155, II). OBS: o ICMS tributa servios de transporte interestadual, intermunicipal e, ainda, servios de comunicao.

2 constatao: o ISS somente ir incidir sobre servios definidos em LC nacional, que tem carter de norma geral de direito tributrio e que tem por objetivo disciplinar o ISS. Essa LC deve trazer uma lista de servios passveis de tributao pelo ISS (o ISS somente ir incidir sobre os servios previstos na lista). Essa LC a LC 116/03 traz a lista de servios passveis de tributao pelo ISS.

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Essa lista de servios tem carter taxativo e no simplesmente exemplificativa. OBS: o STF entende que a lista comporta uma interpretao ampla de seus tpicos.

2. Questes especficas relacionadas ao ISS:

a. Guerra fiscal: Representa uma disputa entre os entes da federao na verdade, nesse caso, uma disputa entre municpios. Nessa disputa, tem-se a utilizao do tributo como arma so estabelecidos incentivos, benefcios tributrios (os entes competem para ver quem d mais incentivo tributrio quanto mais incentivo, mais investimento na regio). Tipos de incentivos: iseno; reduo de base de clculo; reduo de alquotas. Os municpios utilizam-se desses incentivos como forma de atrao de investimentos. Essa disputa entre municpios viabiliza o cometimento de fraudes. Ex: municpio no pode dar incentivo tributrio por ter muitos gastos, muitas despesas. Esse municpio cobra o ISS com uma alquota razovel. O municpio vizinho, por sua vez, estabelece uma alquota mais baixa para atrair empresas para sua regio. A empresa, nesse caso, continua prestando seus servios no municpio que no pode estabelecer incentivos, mas abre sua sede no municpio vizinho, que tem a alquota mais baixa.

A EC 37/02 determinou que LC devesse estabelecer uma alquota mxima e uma mnima, para evitar as alquotas fictcias. O art.88, ADCT, desde logo, estabeleceu alquota mnima de 2%. A LC, por sua vez, conforme determinado pela EC37, trouxe uma alquota mxima de 5%, mas nada fala sobre a alquota mnima.

b. Local de recolhimento do imposto (critrio espacial do ISS)

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Num determinado municpio est o estabelecimento prestador do servio. O local da prestao feito num municpio diverso. Ex: Ribeiro Preto e So Joaquim da Barra: existe uma empresa em SJB que vai prestar um servio em RP. Em SJB est o prestador do servio e em RP est o tomador do servio RP o local da prestao do servio. Em qual municpio ser recolhido o ISS? Art.3, LC 116/03. A regra a de que o imposto devido para o municpio onde est o prestador no caso, SJB. Porm, essa regra comporta algumas excees, que esto previstas nos incisos do art.3. Nesses casos, o ISS ser devido no municpio tomador do servio, onde se desenvolve a prestao do servio.
Art. 3 O servio considera-se prestado e o imposto devido no local do estabelecimento prestador ou, na falta do estabelecimento, no local do domiclio do prestador, exceto nas hipteses previstas nos incisos I a XXII, quando o imposto ser devido no local: I do estabelecimento do tomador ou intermedirio do servio ou, na falta de estabelecimento, o o onde ele estiver domiciliado, na hiptese do 1 do art. 1 desta Lei Complementar; II da instalao dos andaimes, palcos, coberturas e outras estruturas, no caso dos servios descritos no subitem 3.05 da lista anexa; III da execuo da obra, no caso dos servios descritos no subitem 7.02 e 7.19 da lista anexa; IV da demolio, no caso dos servios descritos no subitem 7.04 da lista anexa; V das edificaes em geral, estradas, pontes, portos e congneres, no caso dos servios descritos no subitem 7.05 da lista anexa; VI da execuo da varrio, coleta, remoo, incinerao, tratamento, reciclagem, separao e destinao final de lixo, rejeitos e outros resduos quaisquer, no caso dos servios descritos no subitem 7.09 da lista anexa; VII da execuo da limpeza, manuteno e conservao de vias e logradouros pblicos, imveis, chamins, piscinas, parques, jardins e congneres, no caso dos servios descritos no subitem 7.10 da lista anexa; VIII da execuo da decorao e jardinagem, do corte e poda de rvores, no caso dos servios descritos no subitem 7.11 da lista anexa; IX do controle e tratamento do efluente de qualquer natureza e de agentes fsicos, qumicos e biolgicos, no caso dos servios descritos no subitem 7.12 da lista anexa; X (VETADO) XI (VETADO) XII do florestamento, reflorestamento, semeadura, adubao e congneres, no caso dos servios descritos no subitem 7.16 da lista anexa; XIII da execuo dos servios de escoramento, conteno de encostas e congneres, no caso dos servios descritos no subitem 7.17 da lista anexa; XIV da limpeza e dragagem, no caso dos servios descritos no subitem 7.18 da lista anexa;
o

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XV onde o bem estiver guardado ou estacionado, no caso dos servios descritos no subitem 11.01 da lista anexa; XVI dos bens ou do domiclio das pessoas vigiados, segurados ou monitorados, no caso dos servios descritos no subitem 11.02 da lista anexa; XVII do armazenamento, depsito, carga, descarga, arrumao e guarda do bem, no caso dos servios descritos no subitem 11.04 da lista anexa; XVIII da execuo dos servios de diverso, lazer, entretenimento e congneres, no caso dos servios descritos nos subitens do item 12, exceto o 12.13, da lista anexa; XIX do Municpio onde est sendo executado o transporte, no caso dos servios descritos pelo subitem 16.01 da lista anexa; XX do estabelecimento do tomador da mo-de-obra ou, na falta de estabelecimento, onde ele estiver domiciliado, no caso dos servios descritos pelo subitem 17.05 da lista anexa; XXI da feira, exposio, congresso ou congnere a que se referir o planejamento, organizao e administrao, no caso dos servios descritos pelo subitem 17.10 da lista anexa; XXII do porto, aeroporto, ferroporto, terminal rodovirio, ferrovirio ou metrovirio, no caso dos servios descritos pelo item 20 da lista anexa. 1 No caso dos servios a que se refere o subitem 3.04 da lista anexa, considera-se ocorrido o fato gerador e devido o imposto em cada Municpio em cujo territrio haja extenso de ferrovia, rodovia, postes, cabos, dutos e condutos de qualquer natureza, objetos de locao, sublocao, arrendamento, direito de passagem ou permisso de uso, compartilhado ou no. 2 No caso dos servios a que se refere o subitem 22.01 da lista anexa, considera-se ocorrido o fato gerador e devido o imposto em cada Municpio em cujo territrio haja extenso de rodovia explorada. 3 Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto no local do estabelecimento prestador nos servios executados em guas martimas, excetuados os servios descritos no subitem 20.01.
o o o

O STJ, de forma sistemtica e permanente, discorda desse art.3. Para o Superior Tribunal, o ISS devido no local da efetiva prestao do servio neste local da efetiva prestao de servio que ocorre o fato gerador do imposto.

c. Incidncia no leasing Incide ISS nos contratos de arrendamento mercantil (leasing)?

- Questo de fundo: o ISS sobre locao de bens mveis.

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 O ISS foi criado e disciplinado pelo DL 406/68. Esse DL tinha uma lista de servios, entre eles, o item 79 que dispunha que o ISS incidia na locao de bens mveis, inclusive arrendamento mercantil. Esse item 79 foi questionado no STF porque se alegou que a loca o de bens mveis no seria um servio o servio uma obrigao de fazer e na locao, o que se tem uma obrigao de dar. Ento, nesse caso de locao de bens mveis no se tem um servio. O STF, julgando o RE 116.121 em 2000, considera o item 79 inconstitucional. Em 2001 tem-se a publicao da LC116, que trouxe uma nova lista de servios. Na redao original dessa lista, havia os itens 2.1 e 15.09. Naquele, tinha a descrio de servio locao de bens mveis. J no 15.09, tinha a meno ao arrendamento mercantil. O Presidente da Repblica veta o item 2.1, mas no o 15.09. O STF aprova a Smula Vinculante 31, que determina ser inconstitucional a incidncia do ISS na locao de bens mveis. Essa smula se aplicaria para os casos de leasing? No. Para o STF locao coisa diversa de arrendamento. Para o Supremo, existem trs modalidades de arrendamento mercantil: - leasing operacional: se equipara locao.

- leasing financeiro So claramente servios nesse caso, se sujeitam incidncia do ISS. - leasing back RE 592.095, julgado pelo Pleno em 2009. OBS: Incidncia do ISS sobre servios prestados sobre as serventias notariais e registrais o STF decidiu que no h imunidade das serventias em relao ao ISS ADI 3089.

ICMS
1) Consideraes gerais - Imposto de competncia estadual. - Art.155, II, 2, CF - LC 87/96 estabelece as normas gerais relativas ao ICMS.

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- O ICMS tem 04 possveis fatos geradores, nos termos da CF: A. O ICMS incide sobre operaes de circulao de mercadorias; B. O ICMS incide sobre prestao de servios: - servios de transporte interestadual; - servio de transporte intermunicipal; - servios de comunicao.

2) NO CUMULATIVIDADE: O ICMS um imposto no cumulativo art.155, 2, I e II, CF. Dizer que o ICMS um imposto no cumulativo dizer que haver uma tcnica de compensao do imposto. Essa tcnica tem por objetivo reduzir a carga tributria sobre o consumo.

- Pressupostos da no cumulatividade: 1 Haver uma compensao entre crditos e dbitos do imposto. 2 Mediante essa compensao, far-se- a apurao do ICMS devido. Essa apurao ser mensal (o imposto ser pago por ms).

Quando que se tem crdito e quando se tem dbito? CRDITO: se ter crdito sempre que houver entrada de mercadoria DBITO: haver dbito sempre que houver sada de mercadoria.

O crdito ser equivalente ao ICMS devido na operao anterior. O dbito ser equivalente ao ICMS devido na operao atual. O ICMS devido no fim do ms = a dbitos - crditos.

- Exemplo:
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Empresa A vende mercadoria para Empresa B que vende a mercadoria para Empresa C que vende para o consumidor final. Na operao entre A e B incide ICMS, porque circulou mercadoria, assim como nas operaes posteriores. Se a empresa A vendeu para B (por R$100), significa que a mercadoria saiu de A nesse, caso, tem-se um dbito. Na mesma medida em que a mercadoria saiu de A ela entrou em B, que ter um crdito. B vende a mercadoria para C, por R$ 200,00 (tem-se, aqui, um dbito, j que a mercadoria saiu de B); j a empresa C ter um crdito, j que entrou mercadoria. C vende a mercadoria para o consumidor final por R$300,00. Aqui, como a mercadoria sai de C, essa ter um dbito. Supondo que a alquota de ICMS = a 18%. Assim, o ICMS ser de 18,00; 36,00 e 54,00 respectivamente. Cada empresa, no fim do ms, vai apurar o ICMS devido: Empresa A: teve 18,00 de crdito e R$0,00 de crdito = pagar 18,00 de ICMS; Empresa B: teve 36 de dbito e 18 de crdito = pagar 18 de ICMS; Empresa C: teve 54 de dbito e 36 de crdito = pagar 18 de ICMS.

2.1.No cumulatividade e contribuintes do ICMS O ICMS um imposto indireto o seu nus financeiro repassado ao prximo da cadeia. A (Contribuinte de direito) B (contribuinte de fato*) ICMS (B repassa o valor do ICMS no preo da mercadoria)

* quem arca com o nus financeiro do tributo.

A empresa A tem legitimidade para pleitear a restituio? Art.166, CTN.

Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido

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encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la.

Para que haja legitimidade para pleitear a restituio deve haver a prova de que o sujeito arcou com o nus financeiro do tributo. Caso no tenha arcado com nus financeiro, a restituio depende de uma autorizao daquele que assumiu o nus financeiro.

O STJ estabelece situaes em que o art.166 no aplicvel. Isso porque no se trataria de restituio propriamente dita, mas sim do prprio mecanismo da no cumulatividade. Para o STJ a restituio no ICMS implica uma escriturao de crditos (colocar crdito no livro contbil para saber o que se tem de crdito e o que se tem de dbito). Essa escriturao pode ter dois motivos distintos (a depender do motivo, no se ter a aplicao do art.166 do CTN): a. Recolhimento indevido do ICMS por conta desse recolhimento indevido feito um crdito posterior para compensar esse recolhimento indevido; b. Apropriao EXTEMPORNEA de crditos: na poca em que a apropriao ocorreu deveria ter sido feito o crdito. Nesse caso de apropriao extempornea de crdito, o STJ entende que no se aplica o art.166 no h uma restituio de crdito; o que ocorre que o agente no fez o crdito quando deveria ter feito esse ser feito fora do prazo. AgRg no EDcl no AG 901.062/SP.

2.2.Limitaes ao princpio da no cumulatividade: Quando se fala em limitaes ao princpio da no cumulatividade, est se falando em Limitaes apropriao de crditos situaes em que o sujeito no pode ter crdito. Art.155, 2, II, CF: o direito a crdito depende da incidncia do ICMS tanto na operao anterior quanto na operao posterior. Essa a regra. Se o ICMS falhar em uma dessas operaes (anterior ou posterior) no se ter direito ao crdito.

1 caso: h iseno entre A e B. no haver dbito para A e nem crdito para B.

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2 caso: empresa A vende para B que vende para C. Empresa A fez o dbito e empresa B fez o crdito. Entre B e C tem-se iseno. Nesse caso, B no ter dbito. Assim, o crdito anterior de B deve ser anulado, pois, para que o crdito se sustente, deve haver ICMS antes e depois.

Excees a essas limitaes: - se a lei dispuser de forma mais favorvel ao contribuinte, possvel manter o crdito; - art.155, 2, X, a, CF: essa exceo abrange as operaes de exportao. Essas operaes so imunes ao recolhimento do ICMS. Quando se tem imunidade, a empresa A exporta para os EUA. Nessa operao de exportao no incide o ICMS. Mas, supondo que a empresa A tenha crdito por ter comprado a mercadoria que ir exportar de outrem, no precisar anular esse crdito por ser imune ao ICMS na exportao de mercadorias.

A. ICMS X IPI: ICMS - art.155, 2, I e II, CF (no cumulatividade); IPI - art.153, 3, II, CF (no cumulatividade);

- tcnica de compensao entre crditos e dbitos. - tcnica de compensao entre crditos e dbitos. Essa tcnica visa reduzir a carga tributria sobre o Essa tcnica visa reduzir a carga tributria sobre o consumo; consumo;

- limitaes expressas na CF, ou seja, a regra, - no h limitaes expressas na CF. Por conta para que haja crdito, ICMS antes e ICMS disso, tem-se uma dvida relativa a existncia de depois. limites ao princpio da no cumulatividade. Essa dvida foi levada ao STF, que analisou os dois casos possveis de limites a no cumulatividade (os mesmos do ICMS)*.

*NO STF: 1 CASO: empresa A vende para empresa B. esta operao isenta de IPI. Nesse caso, no haver dbito e aqui que reside a dvida em relao ao crdito de IPI no caso do IPI no existem limitaes expressas na CF. assim, tem-se ou no o direito a crdito? Alguns defendem que sim, e o

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crdito ser proporcional ao IPI devido na prxima operao (quando B vender a mercadoria para C, por exemplo. Em 1997, o STF profere uma decisao dizendo que h direito ao crdito. Em 2002, com o julgamento do RE 350.446, o STF (decisao do pleno) defende o direito ao crdito por no haver vedao constitucional. Em 2007 houve o julgamento do RE 370.682 e RE 353.657 em que se decidiu que no haveria o direito ao crdito. O fundamento dessas decises est no fato de que o crdito est vinculado ao IPI devido na operao anterior. Esse entendimento de consolidou, sendo a postura adotada atualmente pelo STF. Assim, no h direito ao crdito. OBS: No houve modulao de efeitos dessa decisao (no h o direito ao crdito) o no direito ao crdito se aplicaria a todas as situaes imediatamente.

2 CASO: empresa A vende para B que vende para C. entre A e B h o IPI devido, mas entre B e C no haver dbito por conta da iseno. O crdito de B advindo da operao entre A e B deve ser mantido? O STF, em 2009 (RE 562.980), entendeu que o crdito poderia ser mantido desde que houvesse autorizao legal para tanto. Existe uma lei nesse sentido art.11, Lei 9779/99. Somente a partir dessa lei que poderia haver a manuteno do crdito. Atualmente, o STF equipara as limitaes do ICMS ao IPI. No caso do IPI, o crdito vai depender do IPI antes e do IPI depois.

B. REDUO DE BASE DE CLCULO NO ICMS E O DIREITO A CRDITO: A base de clculo do ICMS corresponde ao valor da mercadoria. Pode acontecer do Estado resolver dar um incentivo fiscal ao que se refere ao ICMS em vez de ser o valor da mercadoria, a base de clculo equivaleria a 30% do valor da mercadoria. Imagine a seguinte situao: A vende para B (nessa operao incide o ICMS considerando a BC reduzida 30%) que vende para C. A empresa B ter direito a crdito? Se sim, de quanto ser esse crdito o valor da BC reduzida ou a BC integral? Reduo de BC equivale uma iseno parcial?

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O STF analisou essa questo em dois momentos distintos: 1. Em 1997, o STF decidiu pela no existncia de iseno parcial. Nesse caso de reduo de base de clculo, haveria direito ao crdito integral. 2. Em 2008, o STF mudou seu posicionamento a reduo da BC iseno parcial e, portanto, o direito a crdito seria proporcional (e no integral): consideraria a base reduzida. Nesse caso, ter-se- anulao da parte relativa iseno AI 768.491.

3) BASE DE CLCULO DO ICMS

A BC est disciplinada no art.13 da LC 87/96. Segundo esse dispositivo, a BC do imposto o valor da operao. Essa BC decorre de um clculo por dentro = a BC, alm de incluir o valor da operao, ela inclui tambm, o ICMS devido. O STF j reconheceu, em 1999, a constitucionalidade desse clculo por dentro. Recentemente, esse tema teve a repercusso geral reconhecida, o que abre uma nova possibilidade do STF mudar o seu posicionamento anterior. Em maio de 2011, o STF novamente reconheceu a constitucionalidade do clculo por dentro (RE 212.209; RE 582.461).

4) ICMS SUBSTITUIO TRIBUTRIA

- Art.150, 7, CF: substituio tributria para frente ou progressiva. Pressupe o recolhimento do ICMS tendo-se em vista fatos geradores presumidos (que ainda no ocorreram). Ex: cervejaria vende cerveja para uma distribuidora que distribui o produto para vrios lugares. A cervejaria, alm de recolher o ICMS devido nessa operao, ela ir recolher ainda o ICMS substituio tributria, que o ICMS devido considerado os fatos geradores futuros (a distribuio do produto pela distribuidora) resulta em uma antecipao do ICMS, j que o Fato gerador ainda nem aconteceu. Essa antecipao leva em conta uma base de clculo presumida. Pode acontecer desses FG futuros no acontecerem (os produtos no foram repassados). Nesse caso, haver direito a imediata e preferencial restituio do ICMS recolhido antecipadamente.

- Legislao Estadual: substituio tributria para trs ou regressiva (ou diferimento).

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Ex: agricultor vende arroz para a indstria para que comercialize o produto. Nessa operao incide ICMS. Em tese, quem teria que recolher o ICMS seria o agricultor. Porm, a legislao admite a postergao do recolhimento do ICMS para a indstria, que ficar responsvel pelo pagamento do ICMS no momento da entrada do bem no seu estabelecimento. A indstria substitui o agricultor.

a. BC na substituio tributria e o uso de pautas fiscais: ICMS substituio tributria Pauta fiscal

- na substituio tributria para frente, a BC - consiste numa tabela de valores imposta ao presumida porque o FG ainda no aconteceu. contribuinte de forma arbitrria. Se o sujeito Essa BC presumida com base no art.8, LC passivo no observar a pauta fiscal, que 87/96. representa uma BC mnima, estar praticando fraude. - a BC legal. - a pauta fiscal ilegal. Essa ilegalidade foi reconhecida pelo STJ Smula 431, STJ (o uso de pautas fiscais ilegal pelo fato de ser arbitrrio).

b. Restituio do ICMS substituio tributria nos casos de BC presumida SUPERIOR BC real: - art.150, 7, CF: substituio tributria para frente. Cervejaria vende a cerveja para o distribuidor que distribui a cerveja. A cervejaria vai recolher o ICMS normal e o ICMS substituio tributria, que considera um fato gerador e BC presumidos. Pode acontecer que, quando o FG efetivamente ocorre, o valor de a operao ser inferior BC presumida, ou seja, em tese, houve aqui um recolhimento a maior de ICMS, isso porque a presuno da BC se deu de forma errada. Nesse caso, existe direito restituio da diferena? A CF diz que A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido. Pelo fato de a CF s falar do caso de no realizao do FG, algumas legislaes estaduais (SP e PE) asseguram a restituio do ICMS pago antecipadamente no regime de substituio tributria, nas

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hipteses em que a base de clculo da operao for inferior presumida. Foram proposta ADI (2675 e 2777) por conta dessas previses estaduais. H um empate do STF ainda no foram decididas.

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