Grupo N 06 Tema: El delito de Cohecho comparado con la Legislacin Argentina

1. Presentacin: Como hemos visto, el grupo anterior ha abordado lo referente a los artculos 393 al 398 del Cdigo Penal, los cuales se refieren a delito de Cohecho, en nuestra legislacin penal. Slo para recordar: el delito de Cohecho se encuentra tipificado en la legislacin peruana dentro de los delitos CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA - Capitulo I: DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PBLICOS Seccin IV: CORRUPCIN DE FUNCIONARIOS, siendo los artculos los siguientes: Artculo 393: Cohecho Pasivo Propio Artculo 393 A: Soborno Internacional Pasivo Artculo 394: Cohecho Pasivo Impropio Artculo 395: Cohecho Pasivo Especifico Artculo 396: Corrupcin Pasiva de Auxiliares Jurisdiccionales Artculo 397: Cohecho Activo Genrico Artculo 397 A: Cohecho Activo Trasnacional Artculo 398: Cohecho Activo Especifico Fue mediante la Ley N 28355 de fecha 06 de Octubre del 2004, que se modificaron diversos artculos del Cdigo Penal referidos al delito de Corrupcin de Funcionarios Pblicos y que se encuentran vigentes. Con esta ley se modificaron los artculos 393 ( cohecho pasivo propio ), 394 ( cohecho pasivo impropio ), 395 ( cohecho pasivo especfico ), 396 ( corrupcin pasiva de auxiliares jurisdiccionales ), 397 ( cohecho activo genrico ), 398 ( cohecho activo especfico ), 399 ( negociacin incompatible o aprovechamiento indebido del cargo ), 400 ( trfico de influencias ), 401 ( enriquecimiento ilcito ) y ha reubicado el artculo 394-A del Cdigo Penal en la seccin de los delitos de abuso de autoridad, como artculo 376-A

Con relacin a nuestro tema: 1

Dice el jurista argentino Carlos Creus que en el delito de Cohecho se castigan la venalidad del funcionario pblico, procurando proteger el funcionamiento normal de la administracin, que puede verse amenazado por la sola existencia de aquella; sin consideracin a la licitud o ilicitud del acto as motivado; la venalidad, aun ejercida en relacin con un acto que el funcionario debe cumplir legalmente, deteriora el correcto funcionamiento administrativo y pone en peligro la normalidad de su desenvolvimiento. Para Soler, el objeto tutelado por esta clase de infracciones es el funcionamiento normal y correcto de la administracin, el cual es puesto en peligro por el slo hecho de la existencia de actos corruptos. En la legislacin Penal Argentina, los artculos donde se encuentran tipificados los diversos tipos penales de Cohecho, se encuentra dentro del los delitos CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA - captulo IV: COHECHO Y TRFICO DE INFLUENCIAS. El 26 de Octubre de 1999, el Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso promulgan La Ley de tica de la Funcin Pblica Ley N 25.188, en cuyo artculo 30 seala: Sustityese la rbrica del captulo VI del ttulo XI del libro II del Cdigo Penal, por el siguiente: Captulo VI - Cohecho y trfico de influencias. ARTICULO 30.- Sustityese la rbrica del captulo VI del ttulo XI del libro II del Cdigo Penal, por el siguiente: Captulo VI - Cohecho y trfico de influencias. ARTICULO 31.- Sustityese el artculo 256 del Cdigo Penal por el siguiente: Artculo 256: Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua, el funcionario pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones. ARTICULO 32.- Incorprase como artculo 256 bis del Cdigo Penal el siguiente: Artculo 256 bis: Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua para ejercer la funcin pblica, el que por s o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a 2

fin de obtener la emisin, dictado, demora u omisin de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el mximo de la pena de prisin o reclusin se elevar a doce aos. ARTICULO 33.- Sustityese el artculo 257 del Cdigo Penal por el siguiente: Artculo 257: Ser reprimido con prisin o reclusin de cuatro a doce aos e inhabilitacin especial perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia. ARTICULO 34.- Sustityese el artculo 258 del Cdigo Penal por el siguiente: Artculo 258: Ser reprimido con prisin de uno a seis aos, el que directa o indirectamente diere u ofreciere ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artculos 256 y 256 bis, primer prrafo. Si la ddiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artculos 256 bis, segundo prrafo y 257, la pena ser de reclusin o prisin de dos a seis aos. Si el culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin especial de dos a seis aos en el primer caso y de tres a diez aos en el segundo. Asimismo, mediante Ley N 25.825, de fecha 11 de diciembre del 2003, se sustituyo el artculo 258 bis del Cdigo Penal Argentino.

2. Artculos del Cdigo penal argentino: a) ARTICULO 256 - "cohecho pasivo": Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua, el funcionario pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones (Artculo sustituido por art. 31 de la Ley N 25.188 B.O. 1/11/1999. Vigencia: a los ocho das desde su publicacin.) En la legislacin nacional, tenemos los artculos 393 CP Cohecho Pasivo Propio; artculo 394 CP Cohecho Pasivo Impropio; artculo 395 Cohecho Pasivo especfico; artculo 396 - Corrupcin Pasiva de auxiliares jurisdiccionales. Aqu estamos ante un delito de accin bilateral (contractual) que presenta una codelincuencia necesaria, ya que no puede existir cohecho pasivo si no ha existido cohecho activo, es decir sin que alguien ofrezca o prometa algo con las finalidades mencionadas en la ley. Esta figura, es 3

de aquellas que requieren la actuacin de otro autor (codelincuencia necesaria), pues el sujeto activo (un funcionario pblico) no puede recibir o aceptar si no hay alguien que le d, ofrezca o prometa algo. Esta norma castiga al funcionario que recibe o acepta, ya sea directamente o por personas interpuestas, dinero, ddivas de cualquier tipo, o bien la promesa de ellas, a fin de hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones. Es decir, adems de la calidad de funcionario (que en este supuesto incluye tambin a los empleados pblicos), la figura toma en cuenta la naturaleza del acto corrupto, y para que exista cohecho es imprescindible que ste corresponda a un acto relativo a las funciones. La accin es: Sujeto Activo: Funcionario Pblico(aquel que se encuentra revestido con la funcin pblica) Sujeto Pasivo: El Estado Modalidad Tpica: el comportamiento descrito esta reservado slo para aquellos funcionarios pblicos que en el decurso de su actuacin funcionarial, estn en condiciones de perpetrar un acto en violacin de sus obligaciones funcionales, por lo que es un delito especial propio y de especifica esfera de organizacin funcionarial RECIBIR dinero o cualquier otra ddiva o ACEPTAR una promesa. RECIBE, aquel que entra en la tenencia material del objeto que se entrega. ACEPTA, aquel que admite recibir en el futuro lo que se le promete. El objeto que el funcionario pblico recibe puede estar constituido por dinero, o por cualquier otra ddiva. DINERO: Es el valor representado por la moneda de curso legal, nacional o extranjera, apta para el cambio monetario. DDIVA: es cualquier otro objeto que pueda transferirse del dador al receptor. En la Doctrina argentina, se discute se discute que el objeto que la constituye tiene que estar dotado de valor econmico, pues existe una corriente doctrinaria que considera que todo aquello que constituya beneficio, que se identifique como algo codiciable para el receptor, es una ddiva, aun que no se le pueda asignar un valor econmico.

La entidad o la medida del valor del dinero o de la ddiva es irrelevante a los fines de la tipicidad. ACEPTACIN DE LA PROMESA: Lo que se puede aceptar es una promesa, la Doctrina parece haber llegado a la conclusin de que sta no puede referirse ms que a los objetos materiales antes mencionados, es decir que el contenido de la promesa tiene que ser dinero u otra ddiva. La promesa puede ser directa o indirectamente, segn se la formule explicita o implcitamente (por ejemplo: la que sin estar dirigida a un determinado funcionario se formula indistintamente a cualquier funcionario que adopte una determinada actitud funcional) PERSONA INTERPUESTA: es decir que las acciones de recibir o de aceptar puede realizarlas el funcionario por s o por persona interpuesta, es decir por intermedio de un tercero que aparezca como personero del funcionario o como falso destinatario de lo ofrecido o prometido. La referencia que hace la ley a la persona interpuesta remite pues a una forma muy especial de participacin: de otro modo, dogmticamente sera intil, ya que bastara aplicar los principios de la participacin para comprenderla. CONSUMACIN Y TENTATIVA: La consumacin se determina en el perfeccionamiento de ese pacto: en el momento en que se recibe el dinero o ddiva, o en el momento en que se acepta promesa, con independencia de que el funcionario cumpla el acto o la omisin pretendida y en el segundo caso, que el oferente cumpla con las daciones que haba prometido; el cumplimiento de lo acordado por ambas partes no es ms que un acto de agotamiento irrelevante desde el punto de vista de la tipicidad del artculo 256. Se ha negado la posibilidad de tentativa. Cuando se trata de recibir dinero o cualquier otra ddiva, sin que haya mediado ofrecimiento anterior, el delito se consuma en el momento de la recepcin. Si ha mediado promesa de hecho queda ya perfeccionado al aceptarla, con prescindencia de lo que lo prometido se cumpla o no. Cuando acta una persona interpuesta: se consuma en el momento de recibir esta ddiva o aceptar la promesa. En este supuesto, se requiere que el tercero acte con conocimiento y consentimiento del funcionario. AUTOR Y PARTICIPACIN: solo puede ser un funcionario pblico con competencia para llevar a cabo el acto cuya realizacin se pretende. DIFERENCIA CON LA CONCUSION: La distincin entre el cohecho y la concusin ha sido, desde siempre, difcil para la doctrina. En los dos casos hay un abuso de funciones por parte del agente, y el fin perseguido es la obtencin de un lucro ilegtimo. En cualquiera de ambos 5

casos hay lesin al bien jurdico administracin pblica, pero slo en la concusin tambin hay lesin al patrimonio del particular. La diferencia radica en que en el cohecho existe un acuerdo venal al que llegan las partes, sin que el sujeto activo ejerza coaccin sobre el particular o le infunda temor. Sin embargo, no es indispensable que en el cohecho la actitud del funcionario sea pasiva. Puede ser ste quien proponga el acuerdo sin que se vea doblegada la voluntad del sujeto pasivo. El problema fundamental no radica en determinar quin propone el acuerdo, sino en lo que el pacto signifique para ambas partes. Si ste es igualitario, y no hay un consentimiento viciado por parte del particular, el hecho quedar comprendido en el delito de cohecho. Ejemplo: A quien es juez y ha aceptado recibir una coima del seor B, enva a su auxiliar X para que vaya a recibir la coima de propia mano. En el caso de la legislacin peruana, se da el caso de complicidad, siempre que el subordinado actu dolosamente. Los terceros que intervienen en el decurso del intercriminis, sern responsables como cmplices, empero, si ellos reciben el dinero por parte del funcionario pblico, cuando aquel ya consumo el acto ilegal, ya no se admiten formas de participacin delictiva, por lo que podrn responder como autores del delito de Lavado de activos. El cdigo penal argentino, hace alusin en este tipo penal, a la persona interpuesta, siendo que el auxiliar X seria investigado por este tipo de delito.

COHECHO PASIVO
La figura bsica del cohecho pasivo se encuentra tipificada en el art. 256 del Cdigo Penal que establece: Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua, el funcionario pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones. El delito de cohecho se encuentra legislado en el Cdigo Penal entre los delitos contra la administracin pblica, lesionando la actividad funcional, normal y correcta de la administracin pblica. Es un delito de carcter bilateral por cuanto se exige un concierto de voluntades entre cohechante y cohechado; el funcionario corrompido supone un sujeto corruptor . En este sentido Ricardo C. Nuez sostiene que en el
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delito de cohecho, el funcionario no es autnomo con relacin al tercero 6

cohechador, se exige un acuerdo . Por lo tanto, existe una parte que es el

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funcionario pblico que a cambio de dinero o de una ddiva, hace o deja de hacer algo relativo a sus funciones.

a. EL TIPO PENAL OBJETIVO

Se trata de un delito de los denominados especiales, en los que el legislador limita las personas que pueden ser autores, de modo que este delito slo puede ser cometido por un funcionario pblico, y el acto debe versar sobre algn acto funcional realizado en el marco de su competencia. En la accin puede intervenir ste directamente (por s), o mediante una persona interpuesta, pero en este ltimo caso, tal persona debe actuar de acuerdo con el funcionario pblico para que se configure este tipo penal, porque de lo contrario, su conducta podra llegar a estar encuadrada en otro ilcito (por ej. 172, 173 inc. 10, o 256 bis del Cdigo Penal). En este aspecto existe coincidencia en la doctrina al sealar que se trata de un delito de convergencia o de codelincuencia necesaria, ya que no puede haber cohecho pasivo si no existe cohecho activo, por lo que requiere la participacin necesaria de por los menos dos personas en el carcter de autor: por un lado el funcionario pblico que recibe el dinero o ddiva o acepta la promesa, y por el otro lado el sujeto activo que es la persona que lo ofrece, que puede ser cualquier persona, y cuya conducta no se encuentra tipificada en esta norma, sino en el art. 258. Es un delito bilateral, porque para tener por configurado el cohecho pasivo, es necesaria la existencia del cohecho activo, encontrndose desde esta perspectiva ambos tipos dependientes por lo cual no existe autonoma entre ellos .
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Esto ltimo, reitero, desde el punto de vista de la configuracin del cohecho pasivo, ya que desde el activo la situacin resulta diferente, cosa que mencionar al tratar este ltimo en el punto pertinente.

b. ACCIN TPICA
Podemos decir que son dos las acciones tpicas que pueden ser realizadas por el funcionario pblico: a. recibir dinero o cualquier otra ddiva b. aceptar una promesa. Ambas conductas deben ser efectuadas con un fin determinado. 7

De esta manera se entiende que recibe quien entra en la tenencia del dinero o la ddiva. Acepta quien admite recibir en un futuro lo que se le promete. Se entiende por dinero, cualquier moneda de curso legal, sea nacional o extranjera. La ddiva es lo que se entrega graciosamente, algo que se puede dar y recibir, y que debe estar provista de un valor para el funcionario, que resulte idneo para motivar a ste a hacer, retardar o dejar de hacer el acto relativo a sus funciones. Algunos autores sostienen que ese valor debe ser econmico, mientras que otros entienden que ello no es necesario, sino que lo importante es que represente un valor o inters para el autor (Por ej. el otorgamiento de un ascenso o nombramiento que aunque no implique un incremento del salario, aumenta el prestigio del funcionario, o su posibilidad de acceder a un lugar mejor, etc.). La promesa es el compromiso asumido por el sujeto activo de entregar dinero o ddiva, que puede ser directa o indirecta (dirigida directamente al funcionario o expresada en forma indeterminada ).
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c. OBJETO DEL ACUERDO

El acuerdo que celebren las partes debe tratarse de un hacer o no hacer algo (accin u omisin de un hecho determinado) relativo a las funciones del autor funcionario pblico, habiendo agregado la ley 25188 adems el retardar un acto de este tipo. No es necesario que el acto sea propio de la funcin especfica del autor, sino simplemente que sea relativo a sus funciones. As seal la Sala II de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional Federal en la causa "Navarro, Sandro y otro", que:
[...] El artculo 256 del Cdigo Penal no requiere que el acto sea propio de la funcin especfica del empleado o funcionario que recibe la ddiva, sino tan slo relativo a tales funciones y capaz de afectar el bien jurdico tutelado por la ley penal al reprimir los delitos contra la administracin pblica[...].
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Por otra parte, el acto que realice el funcionario puede ser legal o ilegal, ya que el Cdigo no diferencia entre cohecho propio e impropio, lo importante es que se encuentre dentro de su esfera funcional, tanto material como formal .
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La convergencia de ambas voluntades debe referirse a un acto u omisin futuros, o sea para actuar u omitir y no por haberactuado u omitido.

d. TIPO SUBJETIVO
La figura penal analizada exige para su configuracin por parte del autor la existencia de un dolo directo, o sea, el conocimiento y la finalidad o voluntad de realizar los elementos descriptos por el tipo. Es decir, tiene que haber actuado con intencin, discernimiento y voluntad de aceptar el contrato ofrecido por la otra parte o insinuado por esta, para llevar a cabo alguno de los hechos aludidos en la norma (hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones) y adems en su caso para recibir la contraprestacin ofrecida para ello (dinero, ddiva o promesa).

e. CONSUMACIN
El delito se consuma con el acuerdo, es decir, con la aceptacin de la realizacin del acto y la recepcin del precio (dinero o ddiva), o la aceptacin de la promesa, aunque ella luego no se cumpla o el acto no se realice, ya que lo que configura el delito es el acuerdo y no su ejecucin. Lo que caracteriza al cohecho del art. 256 C.P. es el compromiso venal que constituye su contenido; cuando ese pacto se perfecciona, recin ah se consuma el delito .
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Humberto Vidal sostiene que siendo un delito de dolo especfico, resulta indiferente que la intencionalidad del autor se concrete, no interesando el cumplimiento objetivo del do ut des, bastando el perfeccionamiento subjetivo del intercambio para su consumacin .
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f. TENTATIVA
En lo que respecta a este punto, no hay acuerdo tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, ya que para algunos al consumarse el delito con la celebracin del acuerdo, antes de que ello se formalice slo hay actos preparatorios impunes, y para otros, las tratativas previas al pacto, constituyen el comienzo de ejecucin del delito, con entidad suficiente para poner en riesgo el bien jurdico protegido, circunstancia que ser analizada en otro punto.

b) ARTICULO 256 bis Trfico de Influencias: Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua 9

para ejercer la funcin pblica, el que por s o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a fin de obtener la emisin, dictado, demora u omisin de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el mximo de la pena de prisin o reclusin se elevar a doce aos. (Artculo incorporado por art. 32 de la Ley N 25.188 B.O. 1/11/1999. Vigencia: a los ocho das desde su publicacin.)

TRFICO DE INFLUENCIA
El trfico de influencia se encuentra legislado en el art. 256 bis del Cdigo Penal, que fue introducido por la ley de tica de la Funcin Pblica (25188), el cual est redactado de la siguiente manera:
Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua para ejercer la funcin pblica, el que por s o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a fin de obtener la emisin, dictado, demora u omisin de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el mximo de la pena de prisin o reclusin se elevar a doce aos.

El artculo descripto pune la conducta de quien influya sobre el funcionario pblico, con el objeto de que este ltimo realice alguna de las conductas referidas por el art. 256, y se califica si esa influencia est destinada a ser ejercida sobre un Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, para la realizacin de dicha conducta, respecto de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos sometidos a la competencia del Magistrado. Se trata de un predominio moral que el autor debe tener sobre el funcionario pblico, de modo que este ltimo se deba sentir compelido a actuar por el pedido que se le pueda formular. En este caso, el autor recibe dinero para hacer, dejar de hacer o retardar un acto de los relatados, por parte del funcionario. 10

El autor no slo puede serlo un funcionario pblico que influya sobre otro, sino que se ampla el tipo penal a cualquier persona. Lo importante en esta conducta es que el funcionario presionado no sea parte o no forme parte del acuerdo, o sea que no intervenga en la recepcin del dinero, ddiva o promesa acordada como precio entre quien presiona y el tercero que promete o realiza la entrega del dinero o la ddiva. En caso contrario, la conducta de quien aqu aparece como autor, estara encuadrada como partcipe del autor en el artculo 256 tratado anteriormente, o incluso se podra dar el caso de la persona interpuesta.

a. EL TIPO OBJETIVO
El tipo objetivo consiste en influir sobre un funcionario pblico y conforme el precepto vertido por el Tribunal Supremo de Espaa
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tal conducta consiste

en [...] la sugestin, inclinacin, invitacin o instigacin que una persona lleva a cabo sobre otra para alterar el proceso motivador de sta, que ha de ser una autoridad o un funcionario, respecto de una decisin a tomar en asunto relativo a su cargo[...].

b. EL TIPO SUBJETIVO
Aqu se trata de la conducta de una persona que debe querer influir sobre un funcionario pblico con una finalidad determinada, a cambio de una promesa, dinero o ddiva, con lo cual estamos en presencia de un tipo que requiere para su configuracin la existencia de un dolo directo.

c. CONSUMACIN
El delito se consuma con la aceptacin por parte del autor de la promesa o el dinero o ddiva, aunque no realice la influencia comprometida.

c) ARTICULO 257 Cohecho del Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico: Ser reprimido con prisin o reclusin de cuatro a doce aos e inhabilitacin especial perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia (Artculo sustituido por art. 33 de la Ley N 25.188 B.O. 1/11/1999. Vigencia: a los ocho das desde su publicacin.) Tradicionalmente se ha considerado un tipo penal derivado del anterior, las diferencias que se dan con l demuestran que es un tipo autnomo: tanto desde el punto de vista del sujeto activo como del elemento 11

subjetivo, esas diferencias avalan tal independencia. Lo dicho se funda en que las notas caractersticas de la figura son dos: la particular calidad del autor y la naturaleza de los actos sobre los cuales versa el acuerdo venal; el tipo penal del artculo 257 requiere que ambas se dan conjuntamente; por el contrario, si el cohecho lo comete un juez, pero con relacin a un acto que no es una resolucin o fallo jurisdiccional (por ejemplo: sobre un acto de superintendencia), no se traspasarn los lmites del artculo 256. ACCIONES TIPICIA: IGUAL QUE EL ARTICULO 256. ELEMENTO SUBJETIVO: DICTAR: se refiere al pronunciamiento de la resolucin o fallo en la forma requerida por ella, de modo que el acto jurisdiccional resultase vlido; por eso cae en la hiptesis omisiva, prevista tambin por el tipo, el juez que acuerda dictar una resolucin o un fallo con defectos que lo nulifiquen, ya que ello sera lo mismo omitir su dictado. RETARDO: este retardo se refiere al momento en que el juez est en situacin de pronunciar la resolucin o fallo, no es indispensable que el acuerdo sea de la demora ms all de los plazos legalmente establecidos (tanto es cochecho la conducta del juez que acuerda dictar el fallo despus de trasncurrido el plazo legal para hacerlo, como el que acuerda demorarlo algunos das y dictarlo cuando ese plazo no ha trasncurrido todava) Las resoluciones o fallos materia del acuerdo venal son las que deben dictarse en asunto sometido a la competencia del juez. Tampoco es necesario que el acuerdo se extienda a un determinado contenido de la resolucin o fallo; por eso es indiferente que se persiga una decisin justa o injusta, ajustada o no a la ley; se pone el acuerdo en cuanto ilcito no la ilicitud de lo acordado. AUTOR: tiene que ser un juez o un fiscal. Un magistrado con jurisdiccin, o sea con atribuciones para resolver litigios sometidos a su conocimiento, cualquiera sea su competencia o su categora. Ese carcter puede ser permanente o temporal y relativo a un caso determinado. En este caso, se trata de una figura autnoma que se aplicar cuando el sujeto activo del cohecho sea un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, y realice alguna de las conductas descriptas en la norma.

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Para determinar quines pueden ser autores de este delito especial debe acudirse al art. 1 del Reglamento para la Justicia Nacional y a los arts. 3 y 4 de la ley 24.946 de Ministerio Pblico. . Cuando el funcionario reciba una ddiva con relacin a un acto que no sea emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, o bien faltare cualquier otro elemento del tipo, el acto delictivo quedar abarcado por el art. 256 del CP. EJEMPLO: A quien fue Vocal Supremo recibe US$ 1,000.00 en calidad de donativo de parte de B, quien considera que A es un magistrado ejemplar por haberlo absuelto en un proceso penal en el que estuvo acusado. En la legislacin nacional podemos decir que se trata de un delito de cohecho pasivo impropio subsecuente del ex magistrado que recibe dinero por haber cumplido su trabajo, es decir la respuesta, ya que afirmar que la calidad de ex magistrado lo exonera de responsabilidad penal es errnea al analizar el concepto de cohecho subsecuente y claro tambin hay cohecho activo de B l acusado absuelto. Esto est tipificado en el 2 prrafo del artculo 394 del Cdigo Penal que seala: () el servidor o funcionario pblico que solicita directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto propio de su cargo o empleo, sin faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya realizado, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e in habilitacin conforme los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal. En la legislacin argentina tenemos, que el artculo 257 hace referencia al Cohecho del Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, en este caso, no se encuentra tipificado el cohecho por el acto ya realizado, por lo cual consideramos que el presente ejemplo en la legislacin argentina, no se encontrara tipificado. De darse el ejemplo planteado, este no seria sancionado por la norma argentina.

COHECHO PASIVO AGRAVADO

Esta conducta est prevista y sancionada en el artculo 257 del Cdigo Penal que establece:
Ser reprimido con prisin de cuatro a doce aos e inhabilitacin absoluta perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero, cualquier ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia.

a. BIEN JURDICO
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El bien jurdico protegido por este artculo es el mismo que el del cohecho simple, pero se agrava si el autor es un Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, con lo cual si bien se continua dentro de la esfera administracin pblica como bien a proteger, existe para el legislador especial inters, dentro de sta, en el normal desenvolvimiento de la administracin de justicia en los procesos judiciales, ya que el artculo sanciona slo actos concretos que nicamente pueden ser realizados en tales procesos. De esta manera, considero, que ms all de que el bien jurdico sea el normal desenvolvimiento de la administracin de justicia, no se trata de un tipo penal autnomo, ya que si as fuera estara tipificado en un captulo distinto y no dentro del captulo VI del Ttulo XI, en donde adems se describe la misma conducta que en el art. 256, slo que se restringe an ms el tipo penal en cuanto a la calidad que debe reunir el autor.

b. TIPO OBJETIVO
Como seal anteriormente, la conducta tpica es la misma que la requerida por la figura simple, slo que el autor debe reunir la calidad de Magistrado del Poder Judicial de la Nacin, (habindose agregado con la sancin de la Ley de tica Pblica tambin al Magistrado del Ministerio Pblico), y el acto a realizar comprometido en el acuerdo venal debe versar sobre una resolucin, fallo o dictamen de una cuestin sometida a su estudio, es decir sometida a su jurisdiccin, o sea en una causa en la que intervenga como Juez, Fiscal o Defensor del Ministerio Pblico. De esta manera quedan excluidas todas esta clase de acciones las decisiones administrativas , que quedaran captadas por la figura simple.
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c. TIPO SUBJETIVO
La figura slo admite el dolo directo o sea que el autor debe saber que acepta una promesa o recibe dinero o una ddiva, a fin de emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolucin fallo, o un dictamen de la forma establecida en el acuerdo venal.

d) ARTICULO 258. Cohecho activo Ser reprimido con prisin de uno a seis aos, el que directa o indirectamente diere u ofreciere ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artculos 256 y 256 bis, primer prrafo. Si la ddiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artculos 256 bis, segundo prrafo y 257, la pena ser de reclusin o prisin de dos a seis 14

aos. Si el culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin especial de dos a seis aos en el primer caso y de tres a diez aos en el segundo. (Artculo sustituido por art. 34 de la Ley N 25.188 B.O. 1/11/1999. Vigencia: a los ocho das desde su publicacin.) En la legislacin nacional tenemos los artculos Artculo 397: Cohecho Activo Genrico; Artculo 397 A: Cohecho Activo Trasnacional; Artculo 398: Cohecho Activo Especifico

Cohecho activo es independiente de la del pasivo, en el sentido de que no se trata de 2 acciones absolutamente coincidentes que son siempre constitutivas de un mismo hecho en el que intervienen 2 personas, cada una en su papel. Para el cohechante la accin consiste en dar u ofrecer ddiva a un funcionario publico o a un juez. No puede decirse que esta conducta guarda perfecto paralelismo con la del cohecho activo, pues el delito se consuma, cuando se trata de ofrecer, en el momento del ofrecimiento, sin necesidad de captacin por parte del funcionario, en tanto que este ltimo es lo que perfecciona el delito de los art. 256 y 257. No hay aqu codelincuencia necesaria como en el cohecho pasivo. Lo que se persigue con el ofrecimiento o entrega de la ddiva es que el funcionario cumpla la conducta reprimida por el art. 256, es decir, que haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones o que haga valer la influencia derivada de su cargo para que otro funcionario haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Cuando se trata de un juez, para que dicte, demore u omita una resolucin o fallo en asunto sometido a su competencia. Con respecto a la naturaleza de estos actos, nos remitimos a lo dicho al ocuparnos del cohecho pasivo. Autor de este delito puede ser cualquiera, inclusive un funcionario publico. La ddiva puede ser dada u ofrecida directa o indirectamente. La figura del cohecho activo coordina la del pasivo, y puede haber mas de 1 persona interpuesta. Tambin el cohecho activo en si admite cualquier forma de participacin conforma con los principios generales.El cohecho es un delito doloso, y la ddiva ha de haber sido dada u ofrecida para que el funcionario o el juez cumplan en un acto posterior las conductas tpicas previstas, respectivamente, en los art. 256 y 257 Ejemplo: Poder Judicial de la Nacin CN5221(1149/09) Lpez Javier por presunta inf.art.258 del C.P : Es que las constancias del legajo indican que Javier Lpez, luego de intentar evadir el control policial en la ocasin de ser interceptado en la va pblica oportunidad en la que se le secuestr droga-, cuando los preventores realizaron el palpado de armas a los demorados 15

el chofer [Lpez] del rodado deca en todo momento que los dejen ir ya que estaban trabajando, ofrecindoles en todo momento dinero para que los dejaran ir (conf. acta de procedimiento, secuestro y detencin de fs. 1/3vta.). Tal circunstancia verifica, en principio, la conducta disvaliosa que se le endilga. Aqu la Sala II Sec. Penal CONFIRMAR la resolucin de fs. 85/92 que decret el procesamiento de Javier Lpez, por considerarlo dentro de los alcances del art. 306 del CPPN- autor penalmente responsable del delito de cohecho activo (arts. 45 y 258 del CP; y art. 308 y concordantes del CPPN). Ejemplo: A quien ha sido intervenido por personal policial en flagrancia delictiva, y cuando es trasladado en la camioneta oficial, le ofrece a los efectivos policiales la suma de diez mil nuevos soles para que lo dejen ir. En la legislacin peruana: tenemos que en el caso, se estara dentro del alcance del artculo 397 Cohecho Activo Generico En la legislacin argentina, estara tipificado en el artculo 258 del cdigo penal argentino

VII. COHECHO ACTIVO

El artculo 258 expresa que
Ser reprimido con prisin de uno a seis aos el que directa o indirectamente diere u ofreciere ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artculos 256 y 256 bis, primer prrafo. Si la ddiva se hiciera u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en lo Artculos 256 bis, segundo prrafo, y 257, la pena ser de reclusin o prisin de dos a seis aos. Si el culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems la inhabilitacin especial de dos a seis aos en el primer caso y de tres a diez en el segundo.

a. BIEN JURDICO PROTEGIDO

Como se evidencia de la simple lectura atenta del artculo, el bien jurdico protegido sigue siendo el mismo que el del cohecho activo, o sea el normal desenvolvimiento de la administracin pblica, pero aqu se busca hacerlo desde el punto de vista no ya del funcionario pblico, sino de cualquier persona que ofrezca o d ddivas a un funcionario pblico a los fines indicados en los artculos 256 y 256 bis. O sea que aqu se ampla el tipo penal, ya que cualquier persona puede ser autor del mismo.

b. EL TIPO OBJETIVO
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El tipo objetivo est constituido por el comportamiento ejercido por cualquier persona para corromper o intentar corromper a un funcionario pblico. Se puede realizar la accin a travs de dos conductas alternativas: 1. Dar ddivas entregar, o 2. Ofrecer ddivas prometer. Cualquiera de ellas debe ser realizada a un funcionario pblico, directamente por el autor, o por un tercero a pedido de ste, a los mismos fines establecidos por el art. 256 del Cdigo Penal. En este caso, no importa de quien parte la iniciativa, si del funcionario o del particular. Lo importante es que el delito se consuma cuando el autor propone, cuando acepta el acuerdo u ofrecimiento (en caso de partir del funcionario, ya que all, en ese acuerdo, necesariamente ofrece), o cuando entrega la ddiva. El delito se agrava cuando se da el trfico de influencias ante un magistrado del Poder judicial o del Ministerio Pblico a los fines indicados en el art. 256 bis (segundo prrafo), cuando se ofrezcan las ddivas a uno de estos funcionarios sealados con el objeto de realizar las conductas vedadas en el artculo al cual remite (art. 257), o cuando el autor o sea el que da u ofrece la ddiva tambin revista el carcter de funcionario pblico.

c. TIPO SUBJETIVO
Se trata de un delito que slo admite el dolo directo. El autor debe tener conocimiento del tipo, es decir debe saber que est realizando un ofrecimiento u entrega ilcita a una persona que es un funcionario pblico, con la intencin de que ste realice alguna de los actos indicados en el art. 256. Seala Carlos Creus , que se trata de una instigacin a la accin .
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d. CONSUMACIN
El delito se consuma con la entrega de la ddiva o la realizacin del ofrecimiento. Aqu la diferencia con el cohecho pasivo radica en que al tratarse de un delito de codelincuencia necesaria, aqul se consuma con el acuerdo entre corruptor y corrompido, mientras que en el presente artculo, el tipo se consuma con el mero ofrecimiento, lo que demuestra la autonoma existente entre ambos, mas all de la bilateralidad necesaria para el primero. 17

Pareciera que este delito no admite la tentativa, ya que a diferencia del cohecho pasivo, aqu si existe ofrecimiento, el delito se encuentra consumado. Debera analizarse el caso de que alguien pretenda ofrecer una ddiva a un funcionario y no llegue a ponerlo en conocimiento de ste, pero que alcanz a un tercero que el cohechador pretende que acte como su intermediario .
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e) ARTICULO 258 bis soborno trasnacional Ser reprimido con reclusin de uno (1) a seis (6) aos e inhabilitacin especial perpetua para ejercer la funcin pblica el que, directa o indirectamente, ofreciere u otorgare a un funcionario pblico de otro Estado o de una organizacin pblica internacional, ya sea en su beneficio o de un tercero, sumas de dinero o cualquier objeto de valor pecuniario u otras compensaciones, tales como ddivas, favores, promesas o ventajas, a cambio de que dicho funcionario realice u omita realizar un acto relacionado con el ejercicio de sus funciones pblicas, o para que haga valer la influencia derivada de su cargo, en un asunto vinculado a una transaccin de naturaleza econmica, financiera o comercial. (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 25.825 B.O. 11/12/2003) f) ARTICULO 259. Admisin simple de ddivas Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos e inhabilitacin absoluta de uno a seis aos, el funcionario pblico que admitiere ddivas, que fueran entregadas en consideracin a su oficio, mientras permanezca en el ejercicio del cargo. El que presentare u ofreciere la ddiva ser reprimido con prisin de un mes a un ao. La accin del primer prrafo consiste en admitir ddivas que son presentadas al funcionario en razn de su oficio. Admitir equivale a aceptar. El delito se consuma al admitir la ddiva. No es imaginable la tentativa. Sujeto activo del delito debe ser funcionario publico mientras permanezca en el ejercicio de su cargo. El hecho es doloso. Los funcionarios pblicos no podrn recibir regalos, obsequios, donaciones, beneficios, gratificaciones, sean de cosas, servicios o bienes, cuando se realicen con motivo o en ocasin del desempeo de sus funciones. La autoridad de aplicacin reglamentar aquellos casos que por razones de amistad, cortesa, protocolo o costumbre diplomtica, no se encuentren alcanzados por este rgimen". Tambin se ha cuestionado la tipicidad de la admisin de "pequeas atenciones al funcionario, que no envuelven acuerdo alguno y que por sus caractersticas no van ms all de una urbanidad o de una cortesa.

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