AO DE RESTITUIO DE COISA DADA EM COMODATO COM FUNDAMENTO NO ART. 461 DO CPC Rochelle Jelinek Garcez 1. Introduo Atualmente o art.

461 do Cdigo de Processo Civil fornece tcnicas processuais capazes de possibilitar a efetiva restituio de coisa dada em comodato, desmistificando a necessidade de utilizao da ao de reintegrao de posse para tal fim. Para examinar-se a ao de restituio fundada no art. 461 do Cdigo de Processo Civil, cumpre, inicialmente, revisar alguns aspectos em relao ao instituto do comodato para depois, ento, adentrar no objeto deste estudo. 2. A extino do comodato O contrato de comodato pode ter prazo determinado ou no. O prazo determinado pode ter sido expresso no contrato ou resultar da sua natureza e objetivo. Como diz o art. 581, primeira parte, do Cdigo Civil, se o comodato no tiver prazo convencional, presumir-se-lhe- o necessrio para o uso concedido. Se o prazo indeterminado, o comodante pode colocar fim ao contrato em qualquer momento, sem ter que apresentar motivo, por meio da chamada denncia vazia. Contudo, no caso em que o prazo do comodato o que se presume necessrio para o uso concedido, no h como admitir a denncia vazia, justamente porque o contrato possui prazo determinado e no indeterminado. Nessa hiptese, ou melhor, em qualquer situao em que o contrato possui prazo determinado, o comodante no pode, salvo necessidade imprevista e urgente, reconhecida pelo juiz, suspender o uso e gozo da coisa emprestada (art.581 do CC). Esta necessidade imprevista e urgente deve ser reconhecida pelo juiz.[1] O caso de denncia cheia, isto , motivada. No se trata de resilio, mas de declarao unilateral de vontade que deve ser motivada. A diferena que a denncia ao contrrio da resilio,[2] apenas interrompe a continuao, sem desconstituir o que constitudo estava e havia de continuar.[3] Se o comodato possui prazo convencional, pode ser proposta ao de retomada to logo o contrato tenha expirado o seu prazo, no sendo desnecessria denncia prvia. Como j decidiu o STJ, findo o prazo certo do comodato, no necessrio que o comodante promova a interpelao do comodatrio para a restituio do bem uma vez que, por tratar-se de obrigao a termo a no devoluo do imvel no prazo de avenado motivo suficiente para constituir o devedor em mora.[4] Se o contrato, porm, no possui prazo convencional, e o comodante reputa esgotado o prazo necessrio para o uso concedido, deve ser feita denncia cheia, motivando-se o direito de retomada. Isso porque, no caso em que o prazo no convencionado, o comodante deve demonstrar que o prazo necessrio para o uso concedido encerrou. No caso de morte do comodatrio, e sendo o comodato deferido apenas a este, tambm deve ser feita a denncia cheia. O comodante motivar sua denncia que dever ser endereada ao herdeiro do morto com a alegao de

que o uso era pessoa. H mais uma vez, mera declarao unilateral de vontade motivada, que coloca termo ao comodato. Se essas denncias no forem atendidas, tero que ser propostas aes pelos comodantes, quando ento o demandado poder afirmar que no houve a extino do prazo concedido para o uso, ou o herdeiro alegar, por exemplo, que o comodato no era pessoal ao falecido.[5] 3. A admisso do uso da ao de reintegrao de posse para a retomada da coisa objeto de comodato Os tribunais tm admitido o uso da ao de reintegrao de posse contra o comodatrio que no entrega a coisa, apesar de devidamente notificado. [6] Pode-se entender a razo pela qual a prtica brasileira passou a admitir o uso da ao de reintegrao de posse diante do no-atendimento notificao para a restituio da coisa entregue em comodato. Ao passo que ao locador era dada a ao de despejo, ao comodante somente era viabilizada a ao de procedimento comum. Como esclarece Marinoni[7], a ao de conhecimento que encontrava leito no procedimento comum at o final de 1994, no viabilizava a tutela antecipatria e a sentena executiva. Por isso, a prtica passou a lanar mo da ao de reintegrao de posse com os olhos nos benefcios outorgados pelo seu procedimento especial, especialmente por sua liminar. No parece lgico dar procedimento especial ao que aluga e procedimento comum ao que empresta. Se o locador possui direito retomada da coisa, igual direito deveria ter o comodante. Por isso, comodante, para se livrar da inefetividade do procedimento comum, foi buscar soluo ao seu problema no procedimento especial reservado reintegrao de posse. Como diz Ovdio Baptista da Silva[8], [...] no h qualquer princpio de natureza terica que impea a concesso de uma idntica ao de despejo aos comodantes, para que estes recuperem a posse da coisa dada em comodato. O direito luso-brasileiro, como ensina Pontes de Miranda (ob. e loc. cits), no chegou, no entanto, a determinar com preciso o cabimento dessa ao para os casos de comodato. E como a actio commodari do direito romano plenarizou se em nosso direito, como a morosidade peculiar s aes plenrias, o recurso de que a praxe lanou mo foi conceder aos comodantes a proteo possessria contra o comodatrio que se recuse a restituir o objeto dado em comodato, uma vez findo o contrato. Nesse caso, dever o comodante, antes de promover o interdito de reintegrao de posse, notificar o comodatrio para que restitua o bem objeto do comodato, de modo a constitu-lo em mora, caracterizando-se, a partir da, segundo a doutrina e a jurisprudncia consagrada de nossas tribunais, o estado de esbulho possessrio, a legitimar o emprego do interdito. O artificialismo dessa soluo visvel e tem por fim, em ltima anlise, dar aos comodantes o benefcio de uma liminar que a ao nascida do contrato de comodato no tem, por ser uma ao ordinria. Essa situao, no entanto, oculta um gravssimo paradoxo determinado por circunstancias histricas e dogmticas aleatrias, resultando no fato de que, hoje, aquele que recebe a coisa em locao tratado com maior severidade, perante o direito processual., do que o comodatrio que recebendo gratuitamente o bem dado em comodato no estar submetido, em virtude de contrato, ao rigor de uma ao executiva. 4. A inadequao da reintegrao de posse para o comodante retomar a coisa emprestada e os limites da cognio do juiz

No pelo fato de que o imvel no foi devolvido, aps a notificao do locatrio, que passar a caber ao de reintegrao de posse, e no mais ao de despejo.[9] A ao de despejo voltada a proteger a locao, e no a permitir a defesa da posse . O mesmo raciocnio deve ser empregado em relao ao comodato. Sobre a questo, refere Marinoni[10] com propriedade: O contrato de comodato exige, para sua efetiva proteo pelo sistema jurdico, ao de restituio da coisa emprestada. Sim, pois de nada vale deixar emprestar e no permitir retomar. Dizer que a ao voltada proteo da posse adequada tutela do contratante confundir posse com contrato. Se h direito retomada da coisa emprestada, o direito ao encontra amparo no contrato, e no na defesa da posse. No entregar a coisa emprestada muito diferente do que afirmar ser proprietrio, ou possuidor prprio ou imprprio, mas sem qualquer vnculo com o comodante.[11] Se o comodatrio afirma ser proprietrio da coisa emprestada, a agresso ao domnio, e desse modo deve ser proposta ao reivindicatria. Se o comodatrio diz que a sua posse no tem relao alguma com a do comodante, a sim seria adequada a ao de reintegrao de posse. Contudo, quando se est diante de ao que discute o comodato, no h motivo para o autor discutir domnio ou posse, mas apenas a existncia e a eficcia do contrato de comodato. [12] A ao de reintegrao de posse, consoante declara o art.927 do CPC, exige que o autor prove: I) a sua posse; II) o esbulho praticado pelo ru; III) a data do esbulho; e IV) a perda da posse. Portanto, se a reintegrao fosse a ao adequada para o comodato, nela somente poderiam ser discutidos a posse e o esbulho. Entretanto, a ao do comodante fundada no contrato e, por isso, a contestao pode alegar sua inexistncia ou ineficcia, ou ainda afirmar que o motivo da denncia no permite a extino do comodato ou que o motivo invocado para a denncia no corresponde realidade. A elucidao da afirmao de reteno indevida da coisa entregue em comodato indissocivel da anlise do contrato. Em outras palavras, a cognio do juiz, nessa ao, no pode dispensar a discusso relativa ao contrato, o que incabvel na ao de reintegrao de posse. [13] Como j dito alhures, o que levou utilizao da ao de reintegrao de posse em favor do comodante foram os benefcios do seu procedimento especial, fundamentalmente a possibilidade da concesso de liminar, acreditando que essa liminar estaria na dependncia somente da realizao da denncia e da no-entrega da coisa. Contudo, isso no basta para abrir ensejo concesso da liminar. No h como negar que a cognio do juiz, na ao voltada obteno da coisa entregue em comodato, recai necessariamente sobre o contrato. Mas a simples denncia vazia, afirmando a existncia de contrato por prazo indeterminado, no por si s, fundamento para a procedncia, pois possvel que esse contrato no exista ou seja ineficaz. No caso de prazo determinado convencional ou presumido , o demandado evidentemente poder discutir a alegada necessidade imprevista urgente. Na hiptese de denncia que afirma o trmino do prazo necessrio para o uso, o comodante tambm dever como na hiptese anterior desincumbir-se do seu nus de provar o alegado.[14]

Ao se pretender impor a idia de que o esbulho, e por conseqncia a liminar, seria decorrncia automtica da denncia ou da extino do contrato, desejou-se conferir uma espcie de direito absoluto ao comodante e, ao mesmo tempo, encobrir o direito de o possuidor negar a existncia do contrato e dos motivos da denncia. Como o ru, no caso, tem o evidente direito de discutir o contrato e os motivos que o circundam, o esbulho no decorrncia automtica da denncia.[15] Com essa pretendida distoro, seria fcil simular a existncia de comodato verbal para, com afirmao de esbulho, propor ao de reintegrao de posse e obter liminar. 5. A ao de restituio fundada no art. 461-A do CPC Se o comodante tem o direito de pedir a restituio da coisa, e importante eliminar o hbito de se negar a possibilidade da discusso do contrato para conferir liminar de reintegrao de posse, fica claro que a ao de reintegrao de posse no adequada para hiptese em que a retomada da coisa depende da discusso do contrato. Assim como a locao abre oportunidade para a ao de despejo que nada mais do que ao de restituio da coisa locada -,o comodato deve viabilizar mera ao de retomada, em que tambm se admita a discusso do comodato e da sua extino. Como alerta Luiz Guilherme Marinoni[16], atualmente o art. 461-A do Cdigo de Processo Civil fornece tcnicas processuais capazes de possibilitar a construo de uma efetiva ao de restituio de coisa. Basta pensar na tcnica antecipatria e na sentena que permite a efetivao da restituio sem que seja necessria a propositura de ao de execuo. Diz o art. 461-A[17], in verbis:

Art. 461-A - Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder

a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. 1 - Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz. 2 - No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel. 3 - Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1 a 6 do art. 461. [18] O comodante, em razo das tcnicas processuais institudas pelo art. 461-A, tem a possibilidade de pedir a restituio da coisa emprestada por meio da tcnica antecipatria e da sentena de executividade intrnseca. Entretanto, a tutela antecipatria depender da demonstrao da existncia do comodato e de sua extino. No caso de comodato verbal e de denncia cheia (necessidade imprevista urgente e trmino do prazo indispensvel para o uso concedido), no importar, para efeito de tutela antecipatria, a mera alegao de no-entrega da coisa. Na realidade, os pressupostos da tutela antecipatria e da sentena de procedncia, no caso que ora interessa, so intimamente ligados ao contrato. Como a ao de retomada da coisa entregue em comodato abre oportunidade para a sua ampla discusso, no h como pensar que essa ao de retomada possa ser

vista como ao de reintegrao de posse. E, como anota Marinoni[19], no se trata de opo terica, mas de necessidade de afirmao dos reais limites de cognio da ao relativa ao comodato. Na verdade, se tudo isso for levado em considerao, permitindo-se a discusso de todas as alegaes do comodatrio pode fazer na ao voltada retomada da coisa, no importar o rtulo atribudo ao: se despejo, comodato, imisso de posse ou reintegrao de posse. Nesse sentido, vale colacionar a referncia de Araken de Assis, na relatoria do acrdo da Ap. Cvel n. 597.079.128 do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: [...] Atravs de qual ao o comodante recuperar a coisa entregue era comodato? Com certeza, ela no se designa de ao de despejo, pois este o nome tradicional da ao para o alugador recuperar a coisa locada(...). No entanto, o nomem iuris da ao se ostenta irrelevante para identific-la, o que reclama a individualizao das partes, da causa de pedir e do pedido, a teor do art. 301, 2, do Cdigo de Processo Civil. (TJRS, 5 CC. Rel. Des. Araken de Assis. Ap. Cvel 597.079.128. j. 28.05.1997). O que interessa que, por meio da ao eleita, seja pedida a restituio da coisa ou da posse com base na extino do comodato. Portanto, como no h mais qualquer motivo para o uso do procedimento de reintegrao de posse, e como o uso desse procedimento pode escamotear a necessidade da discusso do contrato, a ao adequada para o comodante deve se fundar no art. 461-A do CPC.

6. Concluses A ao de reintegrao de posse vinha sendo largamente utilizada para obter a restituio da coisa dada em comodato, em razo dos benefcios outorgados pelo seu procedimento especial, especialmente pela possibilidade de concesso de liminar do processo de conhecimento, pois a ao de restitui;ao de coisa se dava em sede de procedimento comum, que no viabilizava a tutela antecipatria e a sentena executiva at o final de 1994. Contudo, o fundamento que est na base do procedimento de reintegrao de posse, limitando a cognio ao conflito possessrio e justificando a sua liminar, no est presente na ao de restituio, que deve discutir o contrato. Nesse caso, alm de a cognio do juiz no ficar limitada ao esbulho e perda da posse j que fundamental, aqui, a discusso do contrato -, a tutela antecipatria no poder ficar restrita a tais elementos. Se o que importa o contedo das aes e no o nome que a prtica a elas confere s vezes para tornar possvel o uso de certos procedimentos , h que se diferenciar a ao de reintegrao de posse da ao de restituio. A partir da introduo do art. 461-A no CPC, novas tcnicas esto a servio da efetiva restituio de coisa, notadamente a tutela antecipatria e a sentena de execuo intrnseca, mas com uma vantagem fundamental sobre o procedimento da reintegrao de posse: a tcnica processual do art. 461-A no precisa admitir a dissimulao de que os pressupostos da ao de restituio que discute o contrato so os mesmos da ao de reintegrao de posse em que a discusso sobre a posse e o esbulho.

No se trata de apenas propor novo nome ao em que se pede a retomada da coisa, mas de evidenciar a diferena entre os pressupostos ou melhor, a substncia, a matria de uma e outra. Se, no plano do direito material a ao de reintegrao de posse no se confunde com a ao de restituio o que evidenciado em razo de seus diferentes pressupostos -, urgente que a prtica, utilizando-se das novas tcnicas do art. 461-a do CPC, passe a se valer das aes adequadas, evitando discusses em torno das suas reais bases, as quais no podem deixar de ser precisadas para a efetividade da tutela dos direitos.

Bibliografia consultada ASSIS, Araken de. Resoluo do contrato por inadimplemento. So Paulo: RT, 1991 MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004. _______. Tutela antecipatria e julgamento antecipado . So Paulo:

RT, 2002.

PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1977. _______. Tratado das aes. So Paulo: RT, 1978. SILVA, Ovdio Baptista da. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. So Paulo: RT, 2000, v. 13. _______. Curso de processo civil. So Paulo:RT,2000, v. 2.

[1] Comodato. Extino. Ausente estipulao de prazo para trmino do emprstimo. Tratando-se de comodato sem prazo estabelecido para seu trmino, no h que se falar em imposio de demonstrao de necessidade urgente ou imprevista para extino do contrato. Notificao. A prvia notificao do comodatrio configura a inteno do comodante na extino do comodato e na retomada do bem. Esbulho. Reintegrao. Em razo da negativa do comodatrio, at ento detentor de posse legitima a efetuar a devoluo do bem emprestado, configurou-se o esbulho e a mora. Apelao provida (TJRS, 18 CC. Rel. Des. Jorge Luis DallAgnol. Ap. Cvel 598136562,J, 08.10.1998). Comodato. Extino. Tempo determinado. Vitaliciedade. Comodato vitalcio, com prazo determinado, ou determinvel, e que demonstra a prova coligida. Insuficiente a simples notificao, em assim sendo, quando ausente alegao de necessidade imprevista e urgente , a ensejar a extino do contrato (TJRS. 18CC, rela. Desa. Rosa Terezinha Silva Rodrigues, Ap. Cvel 70002360956,j,16.08.2001). [2] Feita a distino, logo se entende o primeiro objeto de discrdia: Orlando Gomes utiliza o termo resilio em sentido diverso ao do texto, como sinnimo de denncia. No entanto, da denncia se distingue a resilio, colocando

nele um ponto final, sem contudo desconstitu-lo.ASSIS, Araken de. Resoluo do contrato por inadimplemento. So Paulo: RT, 1991, p. 69. [3] PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1971, vol. 25, p. 294. [4] STJ, 4 Turma , rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Resp 71.172-SP, j.18.11.1997. No mesmo sentido: RT 616134 e RT 712483. [5] Os herdeiros ou legatrios do comodatrio podem contestar a ao do comodante com a alegao de ter sido pr-excluida a denunciabilidade, por ter o intuitus personae extenso aos herdeiros ou legatrios(e.g., o comodato a A foi empresa de A; o comodato a A foi a A ou sua famlia. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado, v. 46, p. 185. [6] Assim j decidiu, por exemplo, o Tribunal de Alada de Minas Gerais: A ao prpria contra o comodatrio que, constitudo em mora, no entrega a coisa, a de reintegrao de posse (RJTAMG22/217). No mesmo sentido o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Reintegrao de posse. Comodato. Notificao. Esbulho. Liminar. Se a prova dos autos e evidencia contrato de comodato do imvel por tempo indeterminado, com regular notificao da ocupante, sem que tenha sido devolvido o imvel, resta injusta a posse da comodatria, justificando liminar concessiva de reintegrao. Agravo de instrumento desprovido. [7] MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004, p.585. [8] SILVA, Ovdio Paulo:RT,2000, v. 2, p. 322. Baptista da. Curso de processo civil. So

[9] Alis, j foi discutida a admisso da reintegrao de posse contra o locatrio que abandona o imvel e no entrega as chaves. Supondo-se que o abandono configura espcie de denncia tcita, afirmava-se, baralhando-se o efeito da denncia com natureza da ao cabvel para a retomada da coisa, no teria sentido propor ao de despejo, uma vez que a locao j estaria desfeita. Os tribunais deram resposta parcialmente satisfatria ao equvoco. O 2 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, por exemplo, afirmando que o abandono no causa de desconstituio, lembrou que a ao de despejo no se presta apenas para obter a desocupao do imvel locado. Constitui-se em meio processual especfico para obter o pronunciamento judicial de extino da relao de locao e em conseqncia, obrigar o inquilino a desocupar o bem a ele locado (RT 591/175). A suposio de que a ao de despejo cabvel porque o abandono no causa de desconstituio leva concluso de que essa modalidade de ao no deveria ser proposta se essa causa estivesse presente. Acontece que, ainda que tivesse sido feita a denncia para o locatrio abandonar o imvel, no haveria como admitir ao de reintegrao de posse. Tambm no caso em que o locatrio deixa de pagar o aluguel e h clausula resolutria expressa, pouco importa a resilio da locao. Ou seja, nada importa, para o efeito de ser cabvel ao de despejo e no ao de reintegrao de posse, o fato de ter ocorrido a desconstituio da locao. No porque ocorreu a desconstituio da locao que a ao de despejo deixar de ser invocvel, para passar a ser adequada a ao de reintegrao de posse. O cabimento da ao de despejo nada tem a ver com a prvia desconstituio do contrato. No porque houve denncia, ou mesmo inadimplemento confortado por clusula resolutria expressa, que, ao em vez do despejo, ser o caso de propor ao de reintegrao de posse.

[10] MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual..., p.587 [11] PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado das aes. So Paulo: RT, 1978, v. 7, p.320. [12] Ibidem, p. 321. [13] MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual..., p.588. [14] Ibidem, p.588. [15] MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual..., p.588. [16] MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual..., p.589. [17] Artigo acrescentado ao Cdigo de Processo Civil pela Lei n. 10.444/2002. [18] Art. 461 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 1 - A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. 2 - A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da

multa.

3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. 4 - O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. 5 - Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. 6 O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. [19] MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual...,, p.590.

PROCESSO N 031/08 AO DE REINTEGRAO DE POSSE AUTOR: MUNICPIO DE PAULO AFONSO-BA RU: ANTNIO FRANCISCO DE ARAJO

O MUNICIPIO DE PAULO AFONSO, pessoa jurdica de direito pblico interno, ente federativo, nos termos dos arts. 1 e 18, caput, da CF, com endereo na Av. Apolnio Sales, n. 925, Centro, nesta cidade, inscrito no CNPJ sob n. 14.217.327/0001-24, representado neste ato pelo seu Procurador Geral do Municpio, nomeado para o cargo por Decreto acostado (ANEXO 01), ao final assinado, tambm com Gabinete Oficial situado na mesma Prefeitura, com amparo nos arts. 926 e 928 do CPC c.c. o art.1.210 do CC, vem requerer AO DE REINTEGRAO DE POSSE c.c. PEDIDO LIMINAR contra ANTONIO FRANCISCO DE ARAJO, brasileiro, estado civil e profisso desconhecidos, com estabelecimento no Balnerio Prainha, nesta cidade, portador do CPF do MF de n. 019.810.13504, pelo que passa a expor e requerer: O Municpio titular do direito de propriedade das terras de localizao do permetro urbano e de expanso urbana, exceto as alienadas na forma da legislao municipal vigente, inclusive, as de localizao no balnerio Prainha, bairro do mesmo nome, nesta cidade, No ano de 1991, procurando incrementar o turismo, fomentar a gerao de emprego e renda, a expanso do comrcio e servios, o Municpio cedeu mediante contrato de comodato, pelo prazo de 15 (quinze) anos, rea til do Balnerio, para que o comodatrio construsse na rea destinada, quiosque, para explorao do comrcio de lanchonete, bar e restaurante. O Ru, no ano citado, como aconteceu em relao a todos os comodatrios, subscreveu o instrumento respectivo e recebeu uma rea medindo 6m x 9m, equivalente a 54m2 (cinqenta e quatro metros quadrados), para edificao de um quiosque, com destinao definida no pargrafo anterior. Em cada contrato, constou o seguinte: CLUSULA PRIMEIRA OBJETO - A Prefeitura colocar disposio do Contratante terreno de sua propriedade para construo de um box-quiosque, de acordo com as especificaes tcnicas constantes do Projeto anexo , que passa a fazer parte integrante do presente termo. CLUSULA SEGUNDA - DA CONSTRUO - O Contratante arcar com todas as despesas referentes a construo do quiosque de acordo com as especificaes constantes da clusula anterior.

CLUSULA TERCEIRA - DA FISCALIZAO - A construo ser fiscalizada pela Prefeitura, visando o estrito cumprimento do projeto, dentro das especificaes ' tcnicas, inclusive com relao ao cronograma de execuo da obra. Distorcendo a finalidade da poltica pblica, passou a locar o quiosque, utilizando-se da coisa pblica em proveito particular, de forma diversa do que a destinada. Vencido o prazo de 15 (quinze) anos, o Municpio convidou a todos os comodatrios e aqueles que ocupavam os imveis em nome deles, definindo que seria feita uma nova cesso da rea, mediante instituto especfico de direito pblico, estabelecendo-se como regra, que as novas cesses seriam feitas em favor daquele que estivesse utilizando-se do domnio til dos bens da municipalidade, os quiosques, coibindo assim, ao mesmo tempo, poltica de clientelismo e a utilizao indevida dos bens pblicos. Quando do chamamento dos comodatrios e daqueles no exerccio da posse, foi verificado que o ru, embora constasse no contrato de comodato de cesso do quiosque, como utilizador do domnio til, desde 20.10.1998, estava locando a rea, situao mantida at recentemente, a partir do ano citado, quando passou a ocupar o quiosque, como locatrio, o Sr. Rivadair Schluter de Pietro. Definida a poltica de cesso da rea a quem efetivamente estivesse explorando, o Municpio cedeu o quiosque anteriormente dado em comodato ao Ru, nos termos do instrumento anexo, ao ento locatrio, Sr. Rivadair Schluter de Pietro, que passou a ostentar o justo ttulo para utilizao da coisa pblica, nos termos definidos, no Contrato de Coincesso de Direito Real de Uso fls. 19/24. Sob que pese o Municpio haver autorizado o uso da coisa mediante cesso de uso ao Sr. Rivadair Schluter de Pietro. Quando j findo o comodato, o Ru, quando no mais podia, induzindo o Juzo da 2 Vara Cvel em erro, exibindo contrato de locao j sem valia, eis que o comodato j houvera se vencido, demandou ao de despejo contra o atual cessionrio, obtendo sentena e mandado de despejo, efetivado, procurando por via transversa, manter um contrato com a municipalidade, quando no mais existente justo ttulo. A ao entre o ru e seu anterior locatrio di de natureza privada no tem reflexo no interesse pblico, pois, findo o contrato, a rea por ele utilizada, j foi cedida a outrem, mediante instrumento pblico. O Ru, a menos de ano e dia, ciente de que no seria mantido como comodatrio, est se apossando de coisa poltica, indevidamente, desde que sem justo ttulo, comete esbulho possessrio, o que enseja ao Municpio, demandar interdito de reintegrao de posse sobre rea do seu domnio, para assim, fazer a entrega a quem efetivamente agora se destina. O Ru, embora sequer seja considerado possuidor, desde ontem, se apossou do quiosque, quando j no tem qualquer relao institucional com o Municpio e quando j cedido por instrumento legal, a outrem. Previamente avisado de que o contrato de comodato no seria renovado, para que o bem pblico fosse efetivamente entregue a quem o explora, o ru no procedeu a devoluo da coisa. O Municpio, uma vez que decorrido o prazo de durao do comodato, cedeu a rea a pessoa diversa do ru, mediante concesso de direito real de uso e poderia at usar dos desforo incontinenti e exercer o

poder de polcia para reaver sua posse, o que no faz, escolhendo obter a tutela jurisdicional dos seus direitos. Sobre a ao possessria, o CPC assim dispe: Art. 926. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho. O esbulho data de menos de ano e dia, o que seja a ao de reintegrao de posse de fora nova, com medida liminar, independentemente de audincia prvia do ru. O fato de que nos contratos de comodato firmados com os comodatrios, dos quiosques da Prainha, prev que a construo seria por conta deles, no enseja o direito de reteno por benfeitoria, desde que no contrato de comodato, o comodatrio no poder reclamar as despesas feitas com o uso e gozo da coisa e as benfeitorias ficam incorporadas ao bem pblico, no caso, como se v na redao do art. 524 do CC. Requer finalmente o seguinte: I - com fundamento nos arts. 798, 799 e 928 do C.P.C., desde que relevantes os fundamentos e se somente deferida a cautelar ao seu final resultar grave leso ao direito do autor, estando reunidos os requisitos legais, o fumus boni juris e o periculum in mora , instruda a inicial com prova documental e indispensvel para fazer prova do direito alegado, requer a concesso de medida liminar de reintegrao de posse, independentemente de audincia prvia de justificao, expedindo-se, em conseqncia, o MANDADO DE REINTEGRAO, para que o Sr. Oficial de Justia encarregado, em cumprimento da ordem judicial, reintegre o autor na posse do seu imvel, lavrando-se o respectivo auto, intimando-se o ru para o seu conhecimento e cumprimento, cominando-se sano pecuniria, caso volte ele a praticar novo esbulho; II - a citao do ru e sua mulher, se civilmente casados, para que, no prazo de lei, 15 dias, a contar da intimao da deciso sobre a liminar requerida, venha a contestar aos termos da presente, sob pena de no o fazendo incorrer em confesso e revelia, aceitando-se como verdadeiros os fatos ora articulados, finalmente, instruda e processada, julgue-se pela procedncia da ao, concedendo-se em definitivo a proteo possessria pretendida, expedindo-se, ainda, em definitivo, MANDADO DE REINTEGRAO DE POSSE, restabelecendo-se o direito de posse do autor, condenando-se, ainda, ele, no pagamento das custas processuais e extraprocessuais comprovadas, honorrios advocatcios, estes, razo de 20% sobre o valor da ao. Para provar o alegado, requer pela juntada de documentos agora e a posteriori, ouvida de testemunhas, depoimento pessoal do ru, sob pena de confesso, ou qualquer outro meio idneo em direito permitido. D-se presente, o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais) para efeitos fiscais. o relatrio. DECIDO. Esbulho O esbulho acarreta a perda da posse contra a vontade do possuidor. Quer a perda resultante de violncia, quer de qualquer outro vcio, como a clandestinidade ou a precariedade; cabe a ao de reintegrao de posse. O esbulho a perda total da posse, ou seja, a situao na qual a coisa sai integralmente da esfera de disponibilidade do possuidor, ele deixa de ter contato com ela, por ato injusto do molestador (1[1]). 1

Perdida a posse por ato clandestino ou violento pode o possuidor esbulhado buscar a proteo jurisdicional invocando em seu favor a reintegrao de posse. Poder postular a concesso de liminar, a fim de que se reintegre na posse perdida, com imediatidade, pois as aes possessrias permitem o ensejo do exame prefacial do esbulho, ante a sua costumeira agressividade. Provada a posse e a ocorrncia do esbulho dever acontecer o deferimento da pretenso j no incio da lide, para que cessem os prejuzos decorrentes da agresso possessria. As aes de manuteno e de reintegrao de posse devero obedecer os requisitos expressos nos artigos 926 e 927 do Cdigo de Processo Civil: " Art. 926. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho". " Art. 927. Incumbe ao autor provar: I a sua posse; II a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III a data da turbao ou do esbulho; IV a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno de posse; a perda da posse, na ao de reintegrao". A previso a mesma do Cdigo Civil: " Art. 1210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse, em caso de turbao, e restitudo, no de esbulho e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado". O juiz concede liminarmente mandado de manuteno ou de reintegrao, se instruda a inicial com prova suficiente da posse e da turbao ou do esbulho. No se trata de medida cautelar, no se exigindo alegao de periculum in mora. Basta a prova da posse e da turbao ou do esbulho. A concesso da liminar reintegratria baseada em ao de fora nova dever vir amparada, ainda que de forma superficial, por elementos probatrios que possibilitem o reconhecimento da posse, do esbulho e da data de sua ocorrncia. Acerca do tema, Miguel Maria de Serpa Lopes, citando Correia Teles (Curso de Direito Civil. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, Vol. VI. p. 232) elucida:
A ao de reintegrao de posse a que compete ao possuidor de bens de raiz, ou mveis, ou a seus herdeiros, contra aquele que por si ou por outrem o esbulhou da posse: pede ser restitudo a ela, e que o ru seja condenando a pagarlhe rendimentos da coisa, e as perdas e danos que se liquidarem.

Neste norte, colhe-se do ensinamento de Orlando Gomes (Direitos Reais, Rio de Janeiro: Forense, 1994. p. 79).
Seu fim especfico obter a recuperao da coisa. Tem todo possuidor direito a consegui-la se da posse for privado por violncia, clandestinidade ou precariedade. Tambm chamado ao de fora nova espoliativa, pressupe ato praticado por terceiro que importe, para o possuidor, perda da posse, contra a sua vontade. Se o possuidor no for despojado da posse, esbulho no haver.

Neste sentido, extrai-se da Jurisprudncia

PROCESSO CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. IMVEL PERTENCENTE .... ESBULHO. DETERMINAO DO TCDF PARA RETOMADA DO IMVEL. POSSIBILIDADE. 1. O Poder Pblico pode, por convenincia e oportunidade, a qualquer tempo e unilateralmente, solicitar a desocupao do imvel destinado a ocupao de particulares, vez que a ocupao tem carter precrio e temporrio. 2. Aps a regular notificao, a no desocupao caracteriza esbulho. 3. Recurso improvido. (20000110038997APC, Relator CRUZ MACEDO, 4 Turma Cvel, julgado em 06/03/2006, DJ 30/03/2006 p. 86). COMODATO - REINTEGRAO DE POSSE - NOTIFICAO AO COMODATRIO - PERMANNCIA NO IMVEL - ESBULHO ADMISSIBILIDADE- O esbulho fica caracterizado com a recusa do comodatrio em restituir o imvel aps a notificao, em que pese a posse, em sua origem, no seja clandestina ou violenta. Ap. c/ Rev. 374.357 - 2 Cm. - Rel. Juiz DIOGO DE SALLES - J. 9.5.94. REINTEGRAO DE POSSE - COMODATO - NOTIFICAO PARA DESOCUPAO - EXTINO - PERMANNCIA NO PRDIO ESBULHO CARACTERIZADO ADMISSIBILIDADE - Extinto o comodato pela prvia notificao do comodatrio, a ocupao do bem passa a caracterizar esbulho, autorizando o remdio possessrio.Ap. c/ Rev. 338.434 - 7 Cm. - Rel. Juiz ARY CASAGRANDE - J. 22.6.93 Referncia: RT 607/151.

Entendo que a posse foi molestada, a inicial acha-se devidamente instruda, comprovando os requisitos da Reintegrao. Houve o desapossamento da coisa e para reav-la e restaurar a posse perdida, urge no momento que a Liminar deve ser deferida, prescindindo de justificao do alegado, visto que, a prova testemunhal pouco acrescentaria ao que j est documentalmente demonstrado. DEFIRO, pois, a Reintegrao de Posse, com fundamento nos artigos 1.228 do Cdigo Civil e 926 a 928 do C.P.C. e em conseqncia, expea-se o Mandado de Reintegrao e oficie-se ao Comandante do Batalho da Polcia Militar desta Cidade, requisitando-se fora necessria para o cumprimento do Mandado no sentido seja restaurado o status a quo ante o Esbulho perpetrado pela parte do(s) Ru(s), fixando uma pena pecuniria de R$ 500,00(quinhentos reais), por dia, para o caso de novo esbulho ou turbao. Cumprido, com Urgncia o Mandado, proceda-se citao, dos Demandados, nos 05(cinco) dias subseqentes, para querendo, contestarem a presente ao (art. 930 do CPC) e acompanharem at final sentena. Publique-se. Registre-se. Intimem-se e Cumpram-se. Paulo Afonso-BA, 31 de janeiro de 2008. Dr. Jfre Caldas de Oliveira - Juiz de Direito Titular

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE ....., ESTADO DO ..... CONTRA-F ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor AO DE REINTEGRAO DE POSSE COM PEDIDO DE LIMINAR em face de ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. DOS FATOS 1. O Autor proprietrio do imvel objeto do presente litgio, consoante atesta o registro e a matrcula (doc. anexos), prdio este que est veleidamente ocupado pela Demandada, que se recusa, terminantemente a devolv-lo. 2. O ru atravs do anexo Instrumento particular de Confisso de Dvida e Dao em Pagamento, confessou ser devedor da importncia de R$ ........... e deu em pagamento ao autor o Terreno situado nesta cidade, no bairro ......, nos fundos da rua ......., representado pelo lote n. ...., do Loteamento Residencial ....., contendo

a rea de ............, edificado com uma casa de alvenaria, com a rea de ......m2, coberta com telhas de barro, com 02 pavimentos, aprovado pela Prefeitura Municipal de ......... sob n......, em data de ..../...../...... 3. Atravs da clusula .... do Instrumento Particular de Confisso de dvida e Dao em Pagamento, ficou consignado que: "Aps a transferncia do imvel descrito na alnea "a" da clusula 2, o credor compromete-se a firmar contrato de comodato com o devedor, o qual poder a residir naquele imvel por prazo no inferior um ano". 4. O referido imvel foi devidamente transferido ao autor, em data de ..../.../.... Assim, o contrato de comodato, tcito, teve seu primeiro ano vencido em data de ..../..../.... 5. Ocorre que, o demandante em data de ..../..../...., notificou o Ru do trmino do comodato e, bem como, assinalou-lhe, prazo razovel, para desocupar o imvel (doc. anexo). 6. Todavia, a despeito da notificao do trmino da relao comodatal, e de igual modo dos reiterados pedidos do Autor para que o Demandado procedesse a desocupao do imvel, a R demonstrando a sua notria falta de fidalguia - para infelicidade da Demandante - tem lanando mo de prticas sub-reptcias, amedrontando aqueles que com ela tratam, impondo sua vontade mediante ameaas que desviam do curso normal qualquer tratativa honesta que com ela se pretenda fazer. 7. O que se pretende com este relato talvez inusual para uma petio inicial de possessria, demonstrar o profundo desequilbrio de foras entre as duas partes litigantes no trato dos assuntos que lhe dizem respeito, desequilbrio este refletido na conduo manu militari da questo pela R, que redundou no ilegal e abusivo esbulho praticado contra o Autor. DO DIREITO Inicialmente, bom se frisar e esclarecer a natureza da relao jurdica existente entre a R e o imvel. Desanuviadamente - em cores fortes - percebe-se que o litgio sub examine envolve deteno a qual distingue-se de atos possessrios, como passa a se demonstrar, pelas palavras do douto Min. MOREIRA ALVES: "O que, em verdade distingue a posse da deteno um outro elemento externo e, portanto, objetivo, que se traduz no dispositivo legal que, com referncia a certas relaes que preenchem os requisitos da posse, retira delas os efeitos possessrios. Deteno pois uma posse degradada: uma posse que em virtude da lei, se avilta em deteno. Como afirma Ihering uma posse degradada: uma posse que em virtude da lei se avilta em deteno." (A deteno no direito brasileiro). Nosso direito - ao conceituar deteno - segue a concepo tradicional, classificando-a em duas grandes categorias indicadas por IHERING como deteno absoluta e deteno relativa, ou ainda como deteno domstica ou deteno contratual. Embora entre ns aqueles que se dedicam a escrever sobre o assunto, segundo observa o eminente magistrado da Suprema Corte, pouca ateno dem as duas

categorias de deteno, estas se manifestam visivelmente atravs dos arts. 1198 e 1208 do Novo Cdigo Civil: "Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com o outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas." J na disposio do art. 1208 aparece a outra categoria de deteno, ao dispor o legislador que igualmente: "No induzem posse os atos mera permisso ou tolerncia, assim, como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia, ou a clandestinidade." Razo pela qual no se h de falar em posse do Ru, pois, durante a vigncia do contrato de comodato, no havia posse mas, sim, mera deteno, e mesmo aps a revogao do sobredito pacto, no se configurou nenhuma das hiptese previstas no art. 1223 do Novo Cdigo Civil caracterizadoras da perda da posse. Constitui fato incontroverso terem as partes clara e expressamente avenado constitudo possessrio. Tanto o fizeram que, legitimamente, o ru deu ao autor em pagamento o imvel objeto da presente lide, transmitindo-lhe a posse e domnio do bem (clusula 2, alnea "a"), para em seguida, firmarem contrato particular de comodato (clusula 4). A posse, que de fato pertencia ao ru, posto ento fundada no domnio que lhe pertencia, foi transmitida contratualmente ao autor, que a entregou ao primeiro mediante vnculo obrigacional de comodato. Segundo a doutrina de ORLANDO GOMES, modo exclusivo de perda da posse pela eliminao do elemento animus o constitudo possessrio. O possuidor conserva o poder de dispor da coisa, que vinha possuindo como dono, mas perde a posse, porque passa a possuir em nome de outrm. A perda da posse, arremata, se d em privao do corpus, porque passa o adquirente, embora, em alguns casos, o alienante retenha a posse direta, como na hiptese do proprietrio que vende a casa onde mora e continua a habit-la na qualidade de locatrio (Direitos Reais, Ed. Forense, 7 ed. Pgs. 58-59) Mediante esse modo de perda e de aquisio da posse, ensina o Professor Washington de Barros Monteiro, o prprio possuidor transforma em causa detentionis a causa possessionis, de tal sorte que a posse verdadeira rebaixada a mera deteno, pois o elemento visvel, externo material, isto , o corpus, no varia, o que se modifica o elemento interno, subjetivo, o animus (cf. CURSO, Direito das Coisas, 14 ed., Ed. Saraiva, 1975, pg. 75). Portanto, o que ocorreu no presente caso, foi que o ru alienou o imvel, dando-o ao autor em pagamento de dvidas, demitindo-se da posse, posse essa que passaram a exercer em nome do autor, na qualidade de comodatrio. Na mesma medida, o autor passou a exercer a posse da coisa, posto que lhe foi transmitida pelo ru. Neste sentido a sbia jurisprudncia: "Ementa: Agravo de Instrumento. Possessria. Constitudo Possessrio. Havendo venda do imvel e seu vendedor nele permanecendo como comodatrio, existe constitudo possessrio, mesmo que no expresso. Feita a notificao judicial, deixando-o em mora, a no desocupao do imvel constitui-se em esbulho,

sanvel pela reintegrao liminar. (Ac. Unn. da Cm. Especial Do TJRO no agr. N 97.001559-3, Rel. Des. Srgio Lima;). Assim, a melhor posse a do Autor, que o legtimo proprietrio do imvel, consoante atesta a documentao em anexo, e no o do Ru que apenas detinha o imvel para a Demandante. Por oportuno, merece transcrio o seguinte arresto: "H substancial diferena entre o simples possuidor e o detentor direto. Todo possuidor direto detentor, mas nem sempre o detentor tambm possuidor direto. Sero possuidores diretos, por exemplo, o usufruturio, o comodatrio, o locatrio, o arrendatrio, o inventariante, o credor pignoratcio , o depositrio e todos os demais que exeram um poder de guarda ou deteno fundado em ttulo jurdico. Por sua vez, no sero possuidores diretos , mas simples detentores, aqueles que conservarem a coisa em nome de outrm, a ttulo precrio, em cumprimento de ordem ou instrues dele recebidas, como o caso do mandatrio ...os simples detentores no so possuidores, isto , no tem posse. Assim, na posse direta, o possuidor exerce um poder prprio, fundado em ttulo jurdico, ao passo que ao detentor de coisa alheia nenhum poder prprio assiste...pois no exerce um poder prprio, mas dependente. Esta a servio da posse de outro, instrumento mecnico da posse e no possuidor" (Ac. Unn. da 3 Cm. Do TJSC no agr. N 4.391, Rel. Des. Wilson Guarany; DJSC de 29.03.89; Adcoas, 1989, n 123.720). Se j no bastasse todo o exposto, somente a ttulo de esclarecimento, bom se frisar, caso se entenda que na espcie houve posse e no deteno, que a "posse" exercida pela Demandada era uma POSSE PRECRIA e, como sabido, a posse precria no gera - nesta hiptese - direitos. No mesmo sentido a lio do brilhante SLVIO RODRIGUES, a qual ora transcrevemos : "Diz-se precria a posse daquele que, tendo recebido a coisa para depois devolv-la (como o locatrio, o comodatrio, o usufruturio, o depositrio etc.), a retm indevidamente, quando a mesma reclamada. Lafayette definia bem a posse precria, dizendo ser a posse daquele que, tende recebido a coisa das mos do proprietrio, por um ttulo que o obriga a restitu-la, recusa injustificadamente a fazer a devoluo e passa a possuir a coisa em seu prprio nome (ob. Cit., n. 6, nota 9). O vcio da precariedade macula a posse, no permitindo gere ela efeitos jurdicos. Alis, o referido art. 1208 proclama no induzirem posse os atos de mera permisso ou tolerncia, o que decerto, abrange a pose precria. Todavia, quando o legislador permite que a posse convalesa dos vcios da violncia e da clandestinidade, silencia no que diz respeito posse precria. Transcrevo, para fins de conferncia, o art. 1208 do Novo Cdigo Civil : Art. 1208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia, assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade. E por que a posse precria no convalesce? O legislador, naturalmente reage de maneira mais violenta hiptese da precariedade em razo dela implicar a quebra da confiana, na falta de f do contrato. Mas a meu ver no esta a razo

principal. A posse precria no convalesce jamais porque a precariedade no cessa nunca. O dever do comodatrio, do depositante, do locatrio etc., de devolverem a coisa recebida, no se extingue jamais, de modo que o fato de a reterem, e de recalcitrarem em no entreg-la de volta, no ganha jamais foro de juridicidade, no gerando, em tempo algum, posse jurdica." Enquanto a posse violenta ou clandestina pode gerar efeitos jurdicos, uma vez cessada a violncia e a clandestinidade, conforme conferimos no citado art. 1208 do NCCB, a posse precria - alicerada em razo de um contrato - jamais convalesce de seu vcio, no gerando quaisquer efeitos jurdicos. Ela incapaz de gerar usucapio ou qualquer outra pretenso de ndole possessria. Assim, qualquer pretensa alegao de direitos ou amparo jurdico por parte do Demandado se mostrar de todo inaceitvel. O esbulho se constitui na privao injusta da posse. Ora, no caso vertente, tal se deu quando o Ru se recusou a devolver o imvel, aps ser solicitado para tal. Assim, o momento preciso do esbulho pode ser caracterizado no instante em que ultrapassou o prazo que lhe foi assinalado na notificao, a saber: .... de ....... de ...... Posto que a partir desta data caracterizou-se a inteno do Ru de se manter na posse e de no devolver o imvel ao Autor, ou seja, houve a privao injusta da posse. Consoante se nota, trata-se de esbulho de menos de ano e dia, conforme exige a lei. Reza o art. 928, do CPC, que estando em ordem a petio inicial, o juiz deferir a reintegrao postulada. Neste sentido h firmada jurisprudncia: "Requerida a expedio de mandado liminar de reintegrao de posse, cumpre ao juiz, estando a petio inicial devidamente instruda, deferir sua expedio." (AI n 406.425-9, 13.03.89, 3 C 1 TACSP, Rel. Juiz Andr Mesquita, in RT 643/125). "Deve ser concedida liminar de reintegrao de posse, quando o requerente logra demonstrar que preenche os requisitos indispensveis ao seu deferimento, nos termos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil (TJMS, in DJMS de 19.09.91, p. 08). "Correta a liminar concedida em ao possessria, se encontram presentes os requisitos que autorizam o seu deferimento, no cabendo no agravo de instrumento discusso sobre o mrito da causa." (TJMS, in DJMS de 08.08.91). Outrossim, saliente-se que aflitiva a situao do Autor, necessitando ser imediatamente reintegrado, para que possa gozar plenamente de sua posse. Restando, ento, de plano demonstrados, e inegavelmente comprovados os requisitos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil, provados que esto a posse, a data do esbulho e o direito posse da autora, aplica-se o art. 928/CPC, primeira parte, ou seja: "Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio de mandado liminar de manuteno ou reintegrao." Faz necessria a concesso da medida liminar sem audio da parte contrria, uma vez que o Demandado pode provocar danos de grandes conseqncias na rea, descaracterizando-a e apartando-a de sua finalidade original. Por esta mesma razo, a determinao de justificao prvia, com a citao do Ru - antes do

cumprimento da liminar possessria - pode tornar invivel o exaurimento da mesma. Anote-se, finalmente, a lio de COUTO E SILVA, em comentrio ao dispositivo mencionado, ressalta a relevncia de tal norma: ,E2."a disposio a mais importante em termos de procedimento especial, pois cuida dos requisitos para a expedio do mandato liminar de manuteno ou reintegrao de posse. Se o juiz encontrar provados de plano os requisitos do art. 927, determinar, inaudita altera parte a expedio de mandato liminar de manuteno ou reintegrao, isto , conforme tenha havido simples turbao ou ocorrido a perda da posse." DOS PEDIDOS Assim, diante do presente suporte documental, jurdico e doutrinrio; da evidncia ftica inconteste e da qualidade probatria apresentada, REQUER: a) A concesso liminar da Reintegrao de Posse, com a conseqente expedio do competente mandado, para que possa reintegrar-se totalmente na posse de seu bem esbulhado - Terreno situado nesta cidade de ........, no bairro ......., nos fundos da rua ......., representado pelo lote n. ...., do Loteamento Residencial ......., sito na Rua ......., n....., contendo a rea de ......m2, edificado com uma casa de alvenaria, com a rea de .....m2, coberta com telhas de barro, com 02 pavimentos, aprovado pela Prefeitura Municipal de ......... sob n. ......, em data de ..../..../.... b) A citao do Demandado, na forma do art.172, 2, do CPC, para, querendo, contestar a presente ao, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso (art. 319/CPC); c) Seja julgado procedente o pedido inicial e transformado em definitivo o provimento jurisdicional liminarmente pleiteado; d) Consoante o permissivo do art. 921, II, do CPC, solicita a cominao de pena pecuniria de R$ .........., por dia de perpetrao de novo esbulho pela R. Esclarece-se a este R. Juzo, que o Autor no cumula este pedido possessrio com o de indenizao por perdas e danos, conforme faculta o inc. I, do art. 921, pois pedido que ser feito em ao ordinria prpria. Pretende provar o alegado por todos os meios admitidos em direito, especialmente pelos documentos que instruem a presente inicial. D-se causa o valor de R$ ..... Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]

EXECELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ______ VARA DA COMARCA DE _________________ (oito espaos simples)

FULANO DE TAL, brasileiro, comerciante, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua maravilha, e sua mulher FULANDA DE TAL, do lar, por seu procurador abaixo firmado, conforme instrumento de mandato anexo, com escritrio profissional na RUA _________________, onde recebe intimaes, vm, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, promover a presente AO DE REINTEGRAO DE POSSE , com fundamento jurdico no art. 926 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, contra CICRANO DE TAL, brasileiro, funcionrio pblico, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua Pedro lvares Cabral n 1.500 e sua mulher CICRANA DE TAL, comerciria, pelas razes de fato e de direito que passam a expor. 1.- Os autores so legtimos proprietrios de um imvel situado nesta cidade, assim descrito e caracterizado, a saber: . . . . . . . ., como comprovam atravs da certido de propriedade anexa, fornecida pelo Ofcio Imobilirio competente.

2.- Em data de _____/___/___ ltimo, aps receberem informaes de pessoas conhecidas, os autores compareceram naquele local e constataram que os rus apossaram-se indevidamente do imvel supra descrito, nele havendo construdo uma pequena casa de madeira, onde mantm sua residncia. 3.- Instados pelos autores que, demonstrando sua condio de proprietrios, tentaram, amigavelmente, persuad-los a desocupar o referido imvel, negaramse peremptoriamente, permanecendo at a presente data na situao de esbulhadores.

Diante do exposto, com fundamento nos dispositivos legais preambularmente invocados e com fundamento no artigo 499 do Cdigo Civil Brasileiro, requerem a V. Exa.:

a) - determinar a expedio de mandado liminar de reintegrao de posse sem a ouvida dos rus, eis que o esbulho data de menos de ano e dia; b) - mandar citar os rus para contestarem a presente ao, querendo, sob pena de revelia, prosseguindo o feito at final sentena que torne efetiva a medida liminar, condenando-os nas custas processuais, honorrios advocatcios e demais cominaes legais; c) - a cominao de multa para a eventual prtica de novo ato esbulhativo. Protestam por todo o gnero de provas e requerem a sua produo pelos meios admitidos em direito, como juntada de documentos, percias, inquirio de testemunhas e depoimento pessoal dos rus, sob pena de confisso. Valor da causa: R$ ...,.. Nestes termos Pedem deferimento.

Local e data Assinatura do procurador.

POSSESSRIA AO DE REINTEGRAO COMODATO VERBAL ESBULHO CARACTERIZAO "APELAO CVEL - AO DE REINTEGRAO DE POSSE - COMODATO - CONVENO VERBAL NOTIFICAO PARA CONSTITUIO DO COMODATRIO EM MORA, TAMBM PELA VIA VERBAL - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Improvimento do recurso. Nada obsta que o comodato se modele por conveno verbal. E tambm o pedido de restituio da coisa, com a constituio em mora do comodatrio, pode ser obtido por notificao verbal. A pessoa que detinha a posse do imvel ao ced-lo em comodato, aps a notificao pedindo a sua devoluo, sem xito, pode recuperar dito bem por intermdio do pedido reintegratrio, plenamente cabvel em hipteses que tais, por configurado o esbulho. A espoliao possessria, restando tipificada, propicia ensanchas propositura da reintegratria. Na hiptese vertente, todos os requisitos presentes justificaram a realizao do intento da comodante, de reaver o imvel alvo do contrato, motivo da procedncia do pedido exordial daquela ao judicial. O recurso aborda vrios fatos e circunstncias estranhas ao tema jurdico em tela, muito falando de famlia - Uma vez que a comodatria nora, possuindo uma filha, neta da comodante - Dados que nada tm com as questes jurdicas debatidas na causa, que tem a posse como tema precpuo. Improvimento do recurso." (TJRJ - AC ..... - 6 C. Cv. - Rel. Des. Albano Mattos Crrea - DJRJ 29.04.2004 - p. 416). Negrito acrescido .