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UNIVERSIDAD NACIONAL DE CRDOBA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

EORA GENERAL DEL PROCESO

EL

ACTIVISMO PROCESAL

Profesora Titular: Dra. Cristina E. GONZLEZ DE LA VEGA Adscripta: Ab. Florencia BELLUSCI DE GONZLEZ ZAVALA

EL ACTIVISMO PROCESAL

Florencia BELLUSCI

SUMARIO: i. Presentacin del tema: activismo c/ garantismo procesal. ii. Activismo judicial. iii. Proyecciones del activismo. Algunos institutos procesales. iv. Cuestiones surgidas y relacionadas con los principios procesales. v. Perfil anhelado del juez actual. vi. El caso judicial: "Camacho Acosta, Maximino c/ Grafi Graf S.R.L. y otros" - CSJN - 07/08/1997. vi. a. Plataforma fctica. vi. b. Qu se resolvi. vi. c. Figura procesal. vi. d. Denominacin jurisprudencial. aplicada. vi. f. Doctrina del fallo. Bibliografa sugerida. vi. e. Normativa

vii. Recapitulando. viii. Reflexin final. ix.

i. Presentacin del tema: activismo c/ garantismo procesal.

Existen dos escuelas en la actividad jurisdiccional actual que han marcado corrientes doctrinarias bien diferenciadas y antagnicas entre s: el activismo judicial y el garantismo procesal. El activismo procesal, parte de la premisa de privilegiar a ultranza el proceso justo, o mejor dicho, el proceso con resultado justo, siempre que la justicia humana pueda alcanzarlo1. Se apoya en una concepcin del derecho ms flexible y menos formalista. Desde el aspecto subjetivo, prioriza el rol activo del juez. En cambio el garantismo procesal se enrola en la existencia de un proceso rgido, formalista, con esquemas procesales tradicionales. Esta escuela se aferra a rajatabla al respeto de las garantas y principios constitucionales, en especial, el debido proceso y la defensa en juicio. Tal doctrina busca un juez que se empee a respetar a todo trance las garantas constitucionales2.

ii. Activismo judicial. El activismo judicial -como locucin- fue utilizada por primera vez en el ao 1992, en la Suprema Corte de Estados Unidos, fecha en que este rgano se autoproclam activista. Por lo que no se trata de un fenmeno nuevo. En un comienzo se privilegi la figura de un juez civil prescindente y neutral, carente de toda iniciativa y slo dotado de capacidad para emitir la resolucin de mrito. Pero de a poco se principi a liberar a la magistratura civil de tan pobre papel y as fue que se empez a reconocer mayores poderes a la judicatura3.

Entre los precursores de esta corriente de pensamiento, encontramos a nivel nacional al Profesor Dr. Augusto Morello, al Dr. Jorge W. Peyrano, Roberto Berizonce, Osvaldo Gozani, Mabel de los Santos, etc.. 2 Referente de esta escuela es el Dr. Adolfo Alvarado Velloso. Para mayor estudio de esta doctrina ver Activismo y Garantismo Procesal, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Ed. Advocatus, Crdoba, 2009, p. 145. 3 Dictar medidas para mejor proveer o pruebas oficiosas cuando el material de conviccin producido por las partes no genera en los jueces certeza suficiente para resolver.

Hoy el proceso civil se presenta con otra dinmica. Al juez le incumbe un cmulo de facultades (poderes-deberes), que deben ser ejercitados de manera equilibrada y funcionalmente, junto a los de las partes, por adoptar un sistema prevalecientemente dispositivo4. En los cdigos procesales vigentes se advierten notas de publicismo o activismo en las potestades otorgadas al juzgador. Estas normas tienen por finalidad asegurar la eficacia del proceso para lograr una sentencia ms justa que asegure la paz social5. En otras palabras, el activismo judicial propone un juez atento, que debe estar en claro con los hechos, no contentndose en ciertas situaciones, con la deficiente actividad probatoria de las partes, asumiendo un papel activo en la incorporacin de datos probatorios, mediante las denominadas medidas para mejor proveer. Tambin el activismo posee otras vertientes y formas de expresin. A travs del impulso oficioso, la reconduccin de trmites o postulaciones defectuosamente planteados pero parcialmente rescatables, el rechazo in limine de pretensiones principales o incidentales, la ponderacin oficiosa de indicios, etc. Y todava hay ms: la industrializacin global, la comercializacin masiva de productos y tambin una muy afinada percepcin de los propios derechos, ha determinado, entre otros factores, la entronizacin de nuevos sectores tutelables jurisdiccionalmente tales como el de los consumidores, los intereses difusos y los llamados derechos de la tercera generacin y para efectivizar estas nuevas tutelas,
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Advirtase que frente al modelo garantista que postula un sistema de procesamiento civil netamente dispositivo, se alza la tendencia publicstica del proceso civil que se traduce en una concepcin del derecho menos rgida y formalista, que asigna un rango preferente a la solucin justa del conflicto a travs del rol activo del juzgador, quien para resolver los litigios ha de acudir a la metodologa de los tpicos jurdicos a los fines de llegar a la solucin ms equitativa o ms aceptable, aunque siempre tomando como marco de referencia a la ley (DE LOS SANTOS, Mabel Alicia. La Flexibilizacin de la Congruencia, en Cuestiones procesales modernas. Suplemento especial La Ley. Octubre, 2005. Pgs. 82 y ss.). 5 En el ltimo tiempo, la legislacin Argentina ha marcado: en el proceso penal, que el juez se desplace del autoritarismo hacia la expectacin y, por el contrario, en el proceso civil, que el juez tienda a recibir ms poderes y facultades (FALCN Enrique M. Manual de Derecho Procesal. Ed. Astrea-Depalma. Bs As. 2005. Pg. 114. T I).

es preciso en muchas ocasiones- un acentuado activismo judicial que, por ejemplo, exige jueces con responsabilidad social6. En Argentina, se trata de la corriente de pensamiento procesal prevaleciente. Esta doctrina posibilita en mayor medida, la consagracin de un derecho procesal de excepcin, a travs de una serie de herramientas que valora muy especialmente las circunstancia de cada caso7.

iii. Proyecciones del activismo. Algunos institutos procesales: Los mandatos preventivos, las tutelas anticipadas, las medidas autosatisfactivas, las tutelas diferenciadas8 (materia ambiental; consumidores y usuarios; ciertas categoras de personas en desventajas: jubilados, discapacitados, nios; delitos de lesa humanidad, etc.) la reposicin in extremis, las cargas probatorias dinmicas, y las medidas oficiosas en general (para mejor proveer 9, destinadas a encauzar o sanear el procedimiento10, etc.).

iv. Cuestiones surgidas y relacionadas con los principios procesales: 11 El fenmeno de la flexibilizacin de la congruencia 12; el mayor protagonismo del juez a travs del principio de oralidad e inmediacin 13; la interpretacin extensiva
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PEYRANO, Jorge W., El proceso civil que viene publicado en el Libro de Ponencias del Congreso de Academias Iberoamericanas de Derecho, celebrado en Crdoba en 1998. 7 PEYRANO, Jorge W., Nuevas Tcticas Procesales, Ed. Nova Tesis, Buenos Aires, 2010, p. 35. 8 Se trata de un derecho del justiciable a obtener el reconocimiento de sus derechos vulnerados en tiempo propio, a travs de un procedimiento idneo a tal fin. Al respecto, vase el interesante desarrollo de tal tpico realizado por el Dr. Leonardo C. Gonzlez Zamar, Tutela procesal diferenciada: entre lo ideal y lo posible en el camino a una Justicia para todos , en Ferreyra de De la Ra, Angelina (dir.), Revista de la Asociacin Argentina de Derecho Procesal, Edicin impresa, Ao III, N 4, Noviembre del 2009. 9 Art. 325 del C.P.C.C. 10 Art. 176 del C.P.C.C. 11 Si se quiere profundizar en el estudio de estas herramientas ver: PEYRANO, JORGE W., Nuevas Tcticas procesal, op. Citado.; Cuestiones Procesales Modernas, PEYRANO, JORGE W. (dir.), Suplemento Especial La Ley, Octubre del 2005; Activismo y Garantismo Procesal, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (varios autores), entre otros-. 12 En materia de cautelares, del derecho de daos, de cuestiones relacionadas con el medio ambiente. 13 La posibilidad de fijar audiencias a los fines conciliatorios o para aclarar puntos dudosos (art. 58 del C.P.C.C.)

del principio de adquisicin procesal; el principio del mximo rendimiento 14 y el de colaboracin judicial.

v. Perfil anhelado del juez actual. Los juzgados civiles, abarrotados de expedientes, deben aunque no slo por ello- procurar la realizacin de una Justicia de acompaamiento 15, esto es, intentar el acercamiento de las partes y la autocomposicin de sus conflictos y la de desdramatizar las controversias coexistenciales (en las que, finiquitada la contienda, quedan las partes en contacto, quizs por un largo tiempo, como sucede por ejemplo, en las relaciones derivadas de la propiedad horizontal)16. Un poco de este favorecimiento se nota en la creciente importancia de los medios alternativas de solucin de conflictos (conciliacin, mediacin, arbitraje, etc.)17. Se reclama la existencia de jueces comprometidos socialmente, jueces de acompaamiento y de proteccin (esto cobra fuerza en algunas materias, como la tutela ambiental).
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Entendido como el aprovechamiento de todas las potencialidades correspondientes que pudiera tener una actuacin o acto procesal cumplido o una etapa procesal. Ejemplos: en materia de perencin de instancia impera un criterio restrictivo en cuanto a su declaracin (en caso de duda por la subsistencia de la instancia); en caso de duda acerca de la existencia de un vicio procesal, debe estarse por la subsistencia del acto, frente a la declaracin de nulidad. 15 BERIZONCE, Roberto, Recientes tendencias en la posicin del juez, en El juez y la magistratura, Editorial Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1999, pg.43. Adems, se ha dicho que se est abandonando la idea de que slo tiene entidad cientfica el clsico proceso adversarial para zanjar conflictos civiles. Tal movimiento cuenta en su haber el hecho de que viene a descomprimir la pesada y casi inmanejable tarea de los tribunales de justicia. Ms an: concita un enorme inters el desarrollo de lo que se ha dado en llamar Justicia de acompaamiento, que puede estar a cargo de un rgano jurisdiccional especializado. La misma consiste en que los magistrados, actuando un poco a la manera de los antiguos rbitros arbitradores, puedan ms bien apuntar a limar asperezas entre los litigantes que a dirimirlas. Dicha jurisdiccin especializada tendra importancia en ciertos asuntos como, v.gr., pleitos de vecindad donde es pronosticable que los partcipes en el conflicto deban despus seguir relacionados. Tal relacin se deteriorara inevitablemente, si el rgano jurisdiccional declarara el derecho disputado a la usanza tradicional. La Justicia de acompaamiento se propone quitar la dramaticidad al procedimiento civil y tambin, en la medida de lo posible, a soslayar la aparicin de vencedores y vencidos de la lid judicial (cfr. PEYRANO, Jorge W., El Derecho Procesal postmoderno", Ed. Juris, Rosario, 1991). 16 PEYRANO, Jorge W., El perfil deseable del juez civil del siglo XXI, en Procedimiento Civil y Comercial. Conflictos procesales, tomo I, Ed. Juris, Rosario, 2002. 17 Si se quiere profundizar el estudio de los medios alternativos de resolucin del conflicto, consultar el extenso trabajo de la Dra. GONZLEZ DE LA VEGA, Cristina, Medios Alternativos de resolucin de conflictos, Mediacin, en Lineamientos para un proceso civil moderno, Ed. Ediar, Buenos Aires, ao 1997.

La complejidad y los desafos que presenta el siglo XXI son otros y por ello se hace necesaria la construccin de un nuevo modelo de juez, al punto tal que Norberto Bobbio habla de nuestro tiempo como la era de los jueces. Se hace necesario un nuevo activismo en defensa de los derechos fundamentales cuyo contenido mnimo debe ser afianzado, reconociendo siempre que dicho activismo no implica de ningn modo establecer el gobierno de los jueces18 . Este perfil judicial, tambin avizora cambios y reformas legislativas, es que ya el exceso de garantas procesales con numerosos incidentes y apelaciones ha terminado por complicar el proceso con su consecuente demora. De all que la renovacin del derecho procesal en pro de una mayor celeridad y sencillez donde se termine el culto por el farisesmo de las formas, el abuso del derecho de defensa y el hipergarantismo, que terminan por desdibujar el debido proceso estimulando el cansancio de los justiciables y de quienes demandan justicia19. En Crdoba, muchas reformas procesales estn en marcha (Cdigo Procesal Civil y Comercial, implementacin de nuevos institutos, etc.). Y esta es la tendencia actual que se aproxima al perfil deseable del juez, como un facilitador, aqul que tiene en miras la disuasin del litigio, propiciando vas alternativas de resolucin, disponindose atento, capacitado y director (sin que esto implique ser un magistrado autoritario), captando los cambios del derecho procesal y de las estructuras procesales, con la finalidad de alcanzar un proceso con un resultado justo.

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CARNOTA, Walter, Definiciones sobre el activismo de los jueces, L.L. Supl. Act. 16/08/2007; ver tambin Morello, Augusto M. Una justicia civil para el siglo XXI, LL 2006-F-906. 19 Discurso del Seor Presidente del Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, Doctor Domingo J. Sesin- Inauguracin del ao judicial 2011, publicado en www.justiciacordoba.gov.ar.

vi. El caso judicial: "Camacho Acosta, Maximino c/ Grafi Graf S.R.L. y otros" - CSJN - 07/08/199720. vi. a. Plataforma fctica. El actor, en un proceso de indemnizacin de daos y perjuicios, solicit una medida cautelar innovativa, tendiente a que impusiera a los demandados el pago de una prtesis en reemplazo de su antebrazo izquierdo que haba sido amputado por una mquina de propiedad de la empresa demandada. vi. b. Qu se resolvi. El juez de grado desestim la medida, con sustento en que ello implicara emitir opinin sobre el tema debatido, es decir, un prejuzgamiento de la cuestin. Confirmada la resolucin por la Cmara, se interpuso recurso extraordinario, cuya denegatoria motiv la queja. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por mayora, hizo lugar a la cautelar solicitada. vi. c. Figura procesal. Medida cautelar innovativa: es una decisin excepcional, ya que altera el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de su dictado. Como configura un anticipo de jurisdiccin favorable respecto del fallo final de la causa, resulta justificada una mayor prudencia en la apreciacin de los recaudos que hacen a su admisin21. vi. d. Denominacin jurisprudencial. Tutela anticipada: esta medida anticipada- est orientada a evitar los perjuicios que se podran producir en caso de inactividad del magistrado, tornndose de

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Publicado en: LA LEY 1997-E, 653 - DJ 1997-3, 591 - Fallos: 320:1633. Art. 484 C.P.C.C. Medidas cautelares no enumeradas: Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, quien tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable, podr solicitar las medidas que, segn las circunstancias, fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia. (Concordancias: CPCN art. 232).

muy dificultosa o imposible reparacin en la oportunidad del pronunciamiento final o sentencia definitiva. El anticipo de jurisdiccin en el examen de las medidas cautelares innovativas no importa una decisin definitiva sobre la pretensin concreta del actor. Lleva insita una evaluacin del peligro de permanencia en la situacin actual a fin de habilitar una resolucin que concilie -segn el grado de verosimilitud- los probados intereses de aqul y el derecho constitucional de defensa del demandado. vi. e. Normativa aplicada: Art. 5 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto San Jos de Costa Rica-: Derecho a la Integridad Personal: 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. vi. f. Doctrina del fallo. I. Es de la esencia de esos institutos procesales de orden excepcional enfocar sus proyecciones --en tanto dure el litigio-- sobre el fondo mismo de la controversia, ya sea para impedir un acto o para llevarlo a cabo, porque dichas medidas precautorias se encuentran enderezadas a evitar la produccin de perjuicios que se podran producir en caso de inactividad del magistrado y podran tornarse de muy dificultosa o imposible reparacin en la oportunidad del dictado de la sentencia definitiva. II. De considerarse admisible el nico sustento dado por el tribunal de menor grado, la medida cautelar innovativa se convertira en una mera apariencia jurdica sin sustento alguno real en las concretas circunstancias de la causa, habida cuenta de que toda presentacin en tal carcter se enfrentara con el valladar del

eventual prejuzgamiento del tribunal como impedimento para la hipottica resolucin favorable al peticionario. III. Lo expresado no implica decidir concretamente sobre la procedencia del reclamo formulado por el actor. IV. El mencionado anticipo de jurisdiccin que incumbe a los tribunales en el examen de ese tipo de medidas cautelares, no importa una decisin definitiva sobre la pretensin concreta del demandante y lleva nsita una evaluacin del peligro de permanencia en la situacin actual a fin de habilitar una resolucin que concilie --segn el grado de verosimilitud-- los probados intereses de aqul y el derecho constitucional de defensa del demandado.

vii. Recapitulando. La Escuela activista propone: 1) rol activo del juez 2) concepcin menos rgida del derecho y de las formas; 3) proceso con resultado justo; 4) nuevas herramientas procesales; 5) flexibilizacin de algunos principios procesales; 6) mayores facultades a los jueces; 7) jurisprudencia de necesidades; 8) derecho procesal de excepcin; 9) en general: continos cambios en la estructura del proceso

viii. Reflexin final.

Como reflexin final, es importante remarcar que las enseanzas del maestro de Roma, Giuseppe Chiovenda, proporcionan, en la perennidad de su modernismo procesal, una idea de cierre: la trascendente finalidad de la funcin jurisdiccional es hacer justicia y, para la consecucin de tal logro, el juez no debe asistir pasivamente en el proceso, para pronunciar al final una sentencia, sino que debe participar en la litis como fuerza viva y activa.

ix. Bibliografa sugerida. 1) Academa Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Activismo y Garantismo Procesal, Ed. Advocatus, Crdoba, 2009. 2) ALVARADO VELLOSO, Adolfo. Introduccin al estudio del derecho procesal, Ts. I y II, Rubinzal Culzoni, Sta. Fe., 1997 y 1998. -El debido proceso de la garanta constitucional. Ed. Zeus, Rosario, 2003. -Sistema Procesal. Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2009, T. I y II. 3) ARAZI, Roland, Potestades y deberes de los jueces en el proceso civil, LL (suplemento 17/02/91) 4) BOTTO OAKLEY, Hugo La congruencia procesal, Ed. Lerner, Crdoba, 2006. 5) DE LOS SANTOS, MABEL ALICIA, Los valores en el proceso civil actual y la consecuente necesidad de reformular los principios procesales J.A. 2000-I, 752 y sgts. - La flexibilizacin de la congruencia en Cuestiones procesales modernas, L.L. 2005, pg. 83 y sgts. 6) FALCN Enrique M. Manual de Derecho Procesal. Ed. Astrea-Depalma. Bs As. 2005.

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7) GOZAINI, Osvaldo Alfredo. El principio de congruencia, L.L. 1996 E, 606 y sgts. 8) GOZAINI, Osvaldo Alfredo. Respuestas procesales, Ediar, Bs. As., 1991. 9) GOZAINI, Osvaldo Alfredo. El Neoprocesalismo, L.L. 2005-E,1328 10) LORENZETTI, Ricardo La tutela civil inhibitoria L.l. 1995-C, 1218 y sgts 11) MASCIOTRA, Mario, El activismo de la Corte Suprema de Justicia en El papel de los tribunales superiores, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2006, T. I pg. 73 y sgts. 12) MORELLO, Augusto M. Una justicia civil para el siglo XXI L.L. del 18.10.06, pg. 1 y sgts. 13) MORELLO, Augusto M. Anticipacin de la tutela, Ed. Platense, Bs. As., 2006. 14) MORELLO, Augusto M. "Por un proceso til", ED 172-1043 15) MORELLO, Augusto M. Prueba, incongruencia, defensa en juicio, Abeledo Perrot, Bs. As., 1977. 16) MORELLO, AUGUSTO M., Y STIGLITZ, GABRIEL A., "Funcin preventiva del derecho de daos", JA 1988-III-116 17) PERRACHIONE, Mario C., El peligro del decisionismo judicial. Las formas procesales como garantas per se, Semanario Jurdico, T 80, 1999-A. 18) PEYRANO, Jorge W., El Derecho Procesal postmoderno", Ed. Juris, Rosario, 1991. 19) PEYRANO, Jorge W., La vuelta de la utopa en materia procesal", ED 1671076. 20) PEYRANO, Jorge W., "El mandato preventivo", LL 1991-E-1276.

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21) PEYRANO, Jorge W., La accin preventiva en Sarmiento Sosa, Carlos j. Estudios iberoamericanos de derecho procesal. Libro homenaje a Jos Gabriel Sarmiento Nez, Ed. Legis, Bogot 2005.pg. 576. 22) PEYRANO, Jorge W., Nuevas Tcticas Procesales, Ed. Nova Tesis, Rosario, 2010. 23) PEYRANO, Jorge W., El perfil deseable del juez del siglo XXI, en Procedimiento Civil y Comercial. Conflictos procesales, tomo I, Ed. Juris, Rosario, 2002. 24) PEYRANO-CHIAPPINI, "El cuarto estadio de los conocimientos procesales: el eficientismo procesal", LL 1984-A-884. 25) RAMBALDO, Juan Alberto La actuacin preventiva de oficio J.S. n 70 pg. 72 y sgts. 26) SAUX, Edgardo I., "Reflexiones sobre la condicin postmoderna y sus proyecciones jurdicas", JA 1995-II-953. 27) VAZQUEZ FERREYRA, Roberto, "Funcin de prevencin de la responsabilidad por daos", en Zeus 52-J-52. 28) VESCOVI, Enrique, "Estudio comparativo de las nuevas tendencias del Derecho Procesal Civil, con especial referencia al Proceso Latinoamericano", JA 1996I-806. 29) VIGO, Rodolfo, Interpretacin constitucional, Abeledo Perrot, Bs. As., 1993.

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