Resumen Derecho Penal I Esteban Righi

Bolilla 1: Conceptos fundamentales. 1.
- Concepto: a) Rama del D que regula la potestad punitiva del Estado de castigar, determinando lo punible y sus consecuencias; b) Conjunto de normas punitivas protectoras de bienes jurdicos, cuya violacin es un delito y tiene como fin proteger y prevenir. Sistema de control: el enfoque dinmico del DP es como un mecanismo de control formalizado. El fin es poner lmites a las voluntades para hacer posible la convivencia. Abarca las noms colectivas, sanciones sociales y procesos de control. Contenido, esta compuesto por tres partes: a) DP material: conjuntos de normas dotadas de sancin retributivas. b) D procesal penal: conjunto de procedimientos para declarar que una persona es responsable de un delito y castigarla. c) DP ejecutivo: o D penitenciario, determina los modos de aplicacin de la pena o las medidas de seguridad Su Objeto, los comportamientos criminales y las consecuencias jurdicas previstas. Funcin: depende de la concepcin de la pena. a) Teoras Absolutas: la pena es un mal que se impone como retribucin. b) Teoras Relativas: la pena es una manera de prevenir, busca proteger la convivencia c) Teoras Mixtas: la pena es retributiva, pero tambin previene (T predominante) 2.- CARACTERES DEL DP: los caracteres del DP son los siguientes: a) b) c) d) Publico: las normas emanan del rgano estatal correspondiente Exterioricista: regula los comportamientos de los hombres en sus relaciones externas. Judicial: el pronunciamiento sobre la responsabilidad penal y el castiga emana del PJ. Sancionatorio: el DP no crea ilicitudes, estas estn creadas por las otras ramas, salvo con la tentativa donde se torna constitutito e) Normativo: se vale de las normas para establecer las sanciones (principio de legalidad) f) Finalista: persigue fines seguridad jurdica Discusin, una parte de la doctrina deca que el DP era constitutivo, la doctrina mayoritaria dice que es sancionador. 3.- DP DE ACTO O AUTOR DP de autor: propio de los sistemas totalitarios, el delito es una forma de ser especifica, por considerarla potencialmente daosa. DP de acto: ven el delito como una infraccin de deberes ticos-sociales, porque lesionan o ponen en peligro los bienes jurdicos protegidos. El delito esta ligado a la comisin de un HECHO. DP como tutelador: a) de valores ticos: Welzel sostena que la misin esencial del DP es asegurar la vigencia de los valores ticos-sociales como el respeto a la vida, salud, honor, etc. Solo por inclusin proteger a los bienes jurdicos.
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b) de bienes jurdicos: los bienes jurdicos son intereses concretos de la vida en comunidad a los que el DP presta proteccin. El DP trata de resguardar a estos bienes, mediante una doble funcin, proteger y prevenir. La proteccin de bienes jurdicos y valores no son incompatibles, y se condicionan. 4.- CONSECUENCIAS JURIDICAS DEL DP. El DP Arg adopto un sistema dualista de reacciones penales, en cuya virtud el E tiene a su disposicin una doble va: a) La pena: un castigo como retribucin del dao que consiste en la privacin de la libertad. b) Medidas de seguridad: responde a la prevencin-especial, se pretende con ella resolver los problemas de poltica criminal que la pena no poda resolver, pos sus limitaciones derivadas de la fundamentacion basada en las teoras absolutas. Cumple la tarea de una prevencin social relacionada con la existencia de autores con proclividad a cometer delitos, como consecuencia de estados espirituales o corporales (E de peligrosidad). Va desde una simple cuarentena sanitaria hasta una reclusin por tiempo indeterminado. Teoras sobre la finalidad de la pena: a) Teoras absolutas: es la teora retributiva, cuya fundamentacion de la pena pblica, fue la base que permiti la sistematizacin de la teora del delito elaborada a partir de la teora de las normas de Binding. Conserva vigencia en buena medida (inexistencia de alternativas). Para esta teora las concepcin preventiva es incompatible con al dignidad humana, solo los animales se puede motivar con el castigo, la nica motivacin es la que surge de la norma. El delito es una violacin a la norma realizada por un autor responsable, que pudiendo cumplirla opto por no hacerlo. Agota el fin de la pena en la retribucin, aunque no se logre efecto intimidatorio ni exista riesgo de reincidencia la pena debe aplicarse, su fin es reparar el delito, no evitar otros. Es un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el mal causado. Los presupuestos de punibilidad formulados desde perspectivas retributivas han sido apreciados como un conjunto de garantas del gobernado frente al E, y la proporcionalidad de la pena con el delito cometido, establece un lmite a la pretensin punitiva estatal. b) Teoras relativas generales: son varias entre las cuales se encuentran: 1. La prevencin general negativa, que tiene como origen cientfico en Feurbach, la pena es un herramientas del E (un remedio para impedir el delito), es ideada como instrumento de motivacin, una amenaza que por medio de leyes se dirige a toda la colectividad con el fin de exterminar el peligro de la delincuencia. Se torna concreta en la sentencia, al condenar al autor se refuerza la prevencin anunciando a los dems lo que les ocurrir si realizan la misma conducta, pero el problema surge cuando se trata la legitimacin de E para usar la pena, y la tendencia a un terror penal (ejecuciones ejemplares). La dificultad aumenta con la individualizacin judicial los problemas aumentan, ya que no es posible determinar el nfasis punitivo que es necesario aplicar al delincuente para lograr efectos intimidatorio, dejando de lado la proporcionalidad de la pena y el delito y en muchos casos resulta contraproducente (regimenes totalitarios que por aplicar el terror penal termina insensibilizando a la sociedad). Para que la amenaza pueda ser eficaz, debe esta previamente descripta por la ley 2. La prevencin general positiva, el delito desestabiliza el sistema social y la confianza institucional de los miembros de la comunidad, la funcin de la pena seria restablecer la
confianza. El fin de la pena es preservar la estabilidad de sistema y la integracin social: se ejercita asi el reconocimiento y fidelidad de del D Resumen: a) prevencin general negavitva, trata de intimidar mediante penas ejemplificadotas; b) la prevencin general positiva, trata de afirmar y restablecer las normas bsicas que en cada sociedad se consideran indispensables. c) Teoras preventivas especiales: fue desarrollada por diversas esc., entre ellas la alemana de Liszt. El fin de la pena es prevenir nuevos hechos de mismo autor (evitar reincidencia). Liszt se encargo de clasificar delincuentes considerado que la eficacia de la incriminacin exige que ella se adapte a cada sujeto, procurando corregir o inocuizar, segn la personalidad de cada individuo que la pena cumpla su funcin. El sistema estatal es la manera de que la sociedad se defienda de los comportamientos antisociales, sin distinguir entre autores culpables e inculpables, se sostuvo que la intensidad de la pena deba depender de la peligrosidad del autor. Tambin entendi la pena como instrumento de motivacin de base coactiva cuya amenaza se dirige al propio autor, y se procuro la resocializacin (prevencin especial positiva). Pero esta reaccin predelictual (E de peligrosidad) es inadmisible, no resulta plausible privar de D a sujetos que no han hecho nada censurable y de ninguna manera puede legitimar la intervencin del E. Por otra parte no se puede agotar el sentido de la pena en la readaptacin social de condenado y el propsito de evitar la reincidencia. En cuanto a la individualizacin de la pena, es imposible predecir los efectos de tratamiento, o su duracin quedando el condenado a merced de E. Resulta evidente la dificultad para compatibilizar la curacin que requiere conformidad del asistido, con la coercin (esencial de la pena). Es contradictorio pretender entrenar a un sujeto para la vida en libertad, cuando carece de ella. Estas teoras sirvieron para una adaptacin de la teora retributiva que incorporaron puntos de vista preventivos especiales. d) Teoras de la unin: existe mas de un fin de la pena, que se concretan en las teoras pluralistas de las penas, suponen una suerte de combinacin de fines preventivos y retributivos, intentando configurar un sistema que recoja los efectos mas positivos de cada de una las concepciones anteriores. Esta teora es la dominante en el D contemporneo. Esta teora pone de manifiesto la ausencia de respuestas doctrinarias y legislativas armnicas para justificar el ius puniendi estatal, y cumplen la difcil tarea de articular doctrinas que suele ofrecer soluciones contradictorias. e) Teoras Funcionales: las corrientes funcionalistas, vinieron a remplazar al finalismo (Welzel), tiene como grandes representantes a Claus Roxin (funcionalismo moderado) y a Gnter Jakobs (funcionalismo sociolgico). 1) El funcionalismo moderado: reconoce les elementos del delito propuestos por el finalismo (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad), pero con una orientacin poltico criminal, puesto que los presupuestos de la punibilidad deben estar orientados por los fines del Derecho Penal, por lo que estas categoras jurdicas no son sino instrumentos de una valoracin poltico criminal. Sustituye la categora lgica de la causalidad por un conjunto de reglas orientado a valoraciones jurdicas; pues la imputacin de un resultado depende de la realizacin de un peligro dentro del fin de proteccin de la norma. La culpabilidad se limita con la necesidad de prevencin y juntas originan el nuevo concepto de responsabilidad, que es la base de la imposicin de la pena. 2) El funcionalismo sociolgico: considera al Derecho como garante de la identidad normativa, la constitucin y la sociedad, cuyo objeto es resolver los problemas del sistema social. Al igual que el funcionalismo moderado reconoce como punto de partida al finalismo, sin embargo en ste ya
no estn presentes las tendencias de poltica criminal, pues las categoras que integran al delito tienen como fin slo estabilizar al sistema. 5.- PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DP a) Legalidad: ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundando en la ley anterior al hecho de proceso (Art. 18 CN). Es una garanta: 1. Criminal, el delito es solo el que es determinado por la ley 2. Penal, la ley tiene que sealar la pena que corresponde 3. Judicial, requiere la sentencia judicial que siga los procedimientos para establecer una pena 4. De ejecucin, requiere que la ejecucin de la pena esta sujeta a leyes reglamentarias. Exige que la ley sea: 1. Previa, principio de irretroactividad de la ley penal mas severa y retroactividad de la mas benigna. 2. Escrita, que excluida la costumbre como fuente de delitos y penas, es escrita por el poder cuya funcin esta atribuida por la CN y no puedo ser delegado. 3. Estricta, impone un grado de precisin de la ley penal y prohbe la analoga. b) Reserva: Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe (Art. 19 CN). La punibilidad de un hecho solo puede ser establecida por una ley anterior a su comisin. Las acciones de los hombre que de ningn modo ofendan al orden y a la moral publica, ni perjudique a un tercero, estn solo reservada a Dios, y exenta de la autoridad de los magistrados (Art. 19 CN).. No puede haber punibilidad de lo que el hombre haga en su intimidad siempre que no choquen con el orden, la moral o perjudiquen a un tercero. c) Exterioridad: el DP se caracteriza por ser un conjunto de ilicitudes definidas, que tiene por objeto la prohibicin de acciones determinadas, ya que a travs de estas se pueden lesionar los bienes jurdicos protegidos, donde no hay accin, exteriorizacin, no hay delito. d) Lesividad: es el que prohbe castigar una accin humana, si esta no perjudica o de cualquier modo ofenda los derechos individuales o sociales de un tercero, la moral o el orden publico. Es un lmite axiolgico externo que impone tolerancia a todo comportamiento no lesivo para terceros. e) Culpabilidad: Este principio nos dice que no hay responsabilidad si en el hecho no hay culpa prevista (dolo o culpa). f) Proporcionalidad: Limita la especie y medida de la pena a aplicar en el caso concreto, la gravedad de la pena debe ser proporcional al delito. g) Subsariedad: es una derivacin del principio de mnima suficiencia, y tiene por fin proteger los derechos fundamentales, pero antes de recurrir al DP, se deben agotar todos los otros medios menos lesivos, siendo el DP un arma auxiliara que debe utilizarse en ltima instancia, despus de las sanciones civiles, administrativas, etc. h) Humanidad: prohbe cualquier tipo de pena inhumana, como los azotes o mutilacin. Trata de humanizar el rigor de las penas. Ya que mientras el delito suele ser una violencia ocasional y a
veces impulsiva y obligada, la pena es siempre programada, consciente, sistematizada por muchas contra uno. i) Personalidad o intrascendencia de la pena: la pena solo se aplican de manera individual y no de manera colectiva, impide castigas a alguien por un hecho ajeno, dejando atrs la responsabilidad colectiva que responsabilizaba a familias o pueblos por la accin de un individuo. Es decir no se transmiten a otras personas. j) Judicialidad: es la garanta que tiene los acusados de la imparcialidad y correcta aplicacin de la ley penal. Tiene su fuerte en los principios de a) juez natural; b) divisin de poderes; c) juicio previo fundado en la ley anterior (acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por autoridad competente) 6.- DOGMATICA JURIDICO PENAL Se encarga de la sistematizacin, interpretacin, y aplicacin correcta de la ley penal. Su objeto es el conjunto de leyes, supone la distincin entre lo que es y el derecho posible, y se ocupa del primero. Estudia el sistema de norma en su dinmica, en su modo de ser. Las operaciones para construir un sistema son: a) la descripcin y el aislamiento de cada figura jurdica; b) la comparacin jerarquizacion y agrupamiento de ellas para inducir los principios generales; c) la deduccin y verificacin de la exactitud de los principios. Policita Criminal: Tiene por finalidad adecuar la legislacin penal a las necesidades de la defensa de la sociedad frente al delito, mediante la configuracin del elenco de los delitos, las penas y las medidas de seguridad y las reglas que los rigen, como el mejoramiento del procedimiento penal y de la ejecucin de las penas y medidas de seguridad. Criminologa: es la disciplina nacida de las exposiciones del positivismo criminolgico, aplica mtodos biolgicos para el conocimiento de los fenmenos sociales, que asimila la sociedad a un organismo. Es una ciencia social que estudia las causas y circunstancias de los distintos delitos, la personalidad de los delincuentes y el tratamiento adecuado para su represin. Es el estudio del delito como fenmeno, esta integrada por dos ordenes de factores: a) subjetivos (antropologa criminal); b) objetivos (sociologa criminal). Su rol como auxilio de la criminologa, la lleva a su funcin de determinacin causal, descriptiva y funcional. Rafael Garfalo, la Criminologa es la ciencia del delito. Garfalo la defini como la ciencia general de la criminalidad y de las penas. Vont Lizt como Mezger la definen como la ciencia que tiene por objeto de indagacin la etiologa criminal. Jose Ingeniero la define como la ciencia multidisciplinaria que estudia el delito y el delincuente, como la conducta humana desviada tanto de los casos en forma individual como de los fenmenos de masa, a fin de determinar y explicar la gnesis del fenmeno, prevenirlos, como a su vez aplicar los tratamiento o remedios necesarios del caso. Disciplinas y ciencias auxiliares a) Medicina legal, son los conocimientos de naturaleza media que son necesarios para aplicar al ley. b) Psiquiatra forense, forma parte de la medicina legal, constituye una gua indispensable para establecer la imputabilidad o la inimputabilidad, y aconseja la imposicin de las correspondiente medidas de seguridad. c) Criminalstica, estudio de los procedimientos cientficos de investigacin de los delitos 7.- RELACION CON LAS DEMS RAMAS DEL DERECHO Martn Humberto Rivas 5
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a) Con el D Constitucional: la CN es la primera fuente del DP, consagra los principios fundamentales como los de Legalidad o Reserva, y con los tratados de DD HH ponen un limite al legislador que tiene que legislar dentro del mbito que el DC le permite. Establece por ejem, que quedan abolida para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda clase de tormentos y azotes y que las crceles sern sanas y limpias. La CN define algunos delitos a saber: a) Compra y venta de personas; b) Motn, toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuyan los D de pueblo y peticionen a nombre de este, cometen el delito de sedicin (conspiracin); c) La Traicin contra la patria, consiste en tomar armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prestndole ayuda o socorro; d) Sedicin, ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra provincia. sus actos de hostilidad son actos de guerra civil, calificados de sedicin o asonada b) Con el DC: es una relacin armnica y coinciden en los siguientes puntos 1) La reparacin de los daos por el delito, ambos coinciden: para el DC el delito es fuente de obligaciones y extiende la reparacin a las prdidas e intereses como tambin al dao moral. Para el DP el juez debe ordenar la indemnizacin del dao material y moral. 2) La solidaridad por el dao causado para autores, cmplices o instigadores 3) Exigencia de la ley previa, 4) Exigencia del que al momento del hecho el autor tenga, sana inteligencia y libre voluntad. 5) Cosa juzgada, respecto a la prueba sobre la culpabilidad o la inocencia del acusado. c) Con el DA: el DP establece los delitos contra la administracin pblica (abuso de autoridad, el peculado, prevaricato y cohecho pasivo). Tambin depende de la realizacin del DP la colaboracin de la policial, sin la cual la investigacin de los hechos delictivos no podra llevarse a cabo incluyendo las instituciones como el servicio penitenciario. d) Con el D Comercial: la relacin es bsicamente la misma que con la del DC, uno y otro son fuentes de obligaciones e instituciones que el DP sanciona con normas de carcter retributivo. e) Con el D Internacional: las relaciones surgen claramente cuando se consideran los problemas que plantean la aplicacin de la ley penal en el espacio, segundo los intereses afectados sean los de un individuo o un E. Y tambin con los E que haya firmado tratados. El derecho internacional penal (publico), se encarga del estudio de la tipificacin internacional de delitos por vas de tratados y el establecimiento de la jurisdiccin penal internacional. El derecho internacional penal (privado), determina el mbito de validez de la ley penal en cada E y la competencia de sus tribunales.
Bolilla 3: Evolucin Histrica. Escuelas 1.- GRANDES LINES DE LA EVOLUCIN HISTRICA DEL DP. PRINCIPALES HITOS. El derecho penal a lo largo de la historia ha evolucionado, paso de un carcter: a) b) c) d) Religioso a laico Privado a publico Responsabilidad colectiva objetiva a individual subjetiva Punibilidad arbitraria e ilimitada a un sistema de legalidad y proporcionalidad.
Esta evolucin de pensamiento penal desde la Ilustracin a la actualidad no ha seguido una lnea homognea, pues hubo cortes que implican un retroceso. 2.- COMPARACION DE LAS ESCUELAS PENALES a) Escuela clsica: surge con la aparicin del iluminismo, la revolucin francesa y el movimiento constitucionalista que declaraban los derechos del hombre y el cuidado y un DP liberal. 1) Beccaria postula los principios de:1) legalidad; 2) prohibicin de la interpretacin judicial; 3) distincin entre delitos y pecados; 4) proporcionalidad entre delitos y penas; 6) la pena no es para atormentar al delincuente, sino para impedir que haga otros; 7) publicidad y sistematizacin del sistema acusatorio, para erradicar los procesos secretos y torturas; 8) igual de todos los ciudadanos ante la ley penal; 9) rechazo a la pena de muerte: 10) reformas carcelarias (higiene, alimentacin, educacin, trabajo, etc.) 2) La escuela Toscana: iniciada por Giovanni y Carmignani y culminada por su discpulo Franchesco Carrara (fueron al fuete del CP italiano y del proyecto argentino de 1981). Se trata de una teora pura del delito, utiliza el mtodo racional deductivo, para busca la nocin del ser del delito y la pena. Sistematiza el delito sobre las bases de las teoras de las fuerzas desde un doble punto, de su causa (subjetivamente) y su resultado (objetivamente). Establece criterios complementarios para la imputacin criminal, la cualidad, la cantidad y el grado de los delitos. El delito: era la trasgresin a la ley del estado, no interesaba la conducta en si misma, sino en la medida en que ella contribuyera una trasgresin a la ley. La imputabilidad: o responsabilidad, el hombre es responsable de sus actos porque los ejecuta libremente libre albedro y la responsabilidad fundada en esa libertad es la responsabilidad moral. La sancin: esta escuela ve a la pena como un modo de proteger el orden jurdico. La pena tiene carcter retributivo por el dao que el individuo causo a la sociedad. b) La escuela positiva: Escuela positiva: enrique ferri encar aspectos sociolgicos, garofalo se encargo de los elementos jurdicos y lombroso aport conocimientos mdicos. El mtodo: era inductivo y experimental estudio de hechos concretos y del individuo, estudio de determinado numero de actos delictivos y personalidad de sus autores y con esos datos experimentales, empricos se elabora una norma penal adecuada a esa realidad. Va desde lo particular a lo general. El delito: es un fenmeno natural, no es un acto jurdico, es un hecho humano concreto producto de la convivencia de los hombres en sociedad.
La imputabilidad: niegan el libre albedro, sostienen un fatalismo, un determinismo propio de los fenmenos naturales. El individuo delinque porque existe en el un cierta peligrosidad o una tendencia natural para delinquir y se lo hace responsable porque esos actos perjudican a la sociedad en la que vive (responsabilidad social). La Sancin: no tiene carcter de pena sino de cumple la funcin de una medida de seguridad, preservar el bienestar de la sociedad y readaptar al delincuente al medio social. Desaparece la distincin entre pena y medidas de seguridad. c) Escuela de la politica criminal: nace como una necesidad de armonizar aquellos postulados extremos, exagerados y luego poder llevarlo a la prctica, proponiendo una modificacin de las leyes vigentes. El mtodo: reforma de legislaciones vigentes, hay que tener en cuenta las disciplinas que integran la enciclopedia criminolgica, entonces va a aplicar: En cuanto a la elaboracin: Para las ciencias normativas que tienen por objeto el estudio de las normas penales el mtodo deductivo que se rigen por el deber ser. Para las ciencias causales-explicativas que tienen por objeto el estudio del delito y del delincuente el mtodo inductivo, experimental, emprico, regidas por el ser En cuanto a la aplicacin es el mtodo deductivo. El delito: este era un hecho humano, un fenmeno natural (esc. Posit.) Pero que el hecho careca de importancia en tanto y en cuanto la ley no lo definiera como delito (esc. Clsica). La imputabilidad: parte de la responsabilidad moral libre albedro, admitiendo la existencia de individuos ms peligrosos igualmente aquellos individuos que tengan sus facultades mentales que carezcan de la libertad de discernir. La sancin: en principio tiene carcter retributivo (pena castigo), a la vez persigue la proteccin de ciertos bienes jurdicos (reconocidos y tutelados por la ley). Se sostuvo la conveniencia de eliminar de las legislaciones positivas las condenas de corta duracin procurando la libertad del individuo (mediante la condena y libertad condicional). 4.- EVOLUCIN HISTRICA DEL DP ARG. ETAPAS PRE CONST. Y CONST. a) Periodo Colonial: El origen es la Legislacin Espaola En nuestro territorio se aplicaron las Leyes de India, la Legislacin Espaola y Disposiciones locales de carcter policial o municipal b) Periodo De Lo Primeros Gobierno Patrios: Las disposiciones ms importantes dictadas fueron: 1810- Decreto prohibiendo lo duelos, disposiciones sobre tenencia de armas y sancin. 1811- Decreto y reglamento sobre libertad de imprenta 1812- Decreto sobre piratera y suprimiendo la confiscacin de bienes. 1813- Ley de Abolicin de tormentos, reglamento de administracin de justicia 1815- Decreto estableciendo que sern pasados por las armas los que ataquen contra el gobierno, o sean autores de desercin, conspiracin o seduccin de tropas. 1816- Bando contra el juego. 1817-Reglamento Provisional sobre libertad de imprenta, disposiciones de carcter procesal. 1822- Decretos sobre ebrios y vagabundos, ley sobre prisin por deudas. 1823 y 1824- Ley de abolicin de fueros personales, ley que equipara en comercio de esclavos la piratera. 1852- Decreto de abolicin de la pena de muerte por causas polticas. c) Periodo De La Constitucin Nacional:
Principales disposiciones en materia penal. 1853. Se sanciona la C.N. y comienza la organizacin legislativa penal Argentina. Sienta los Principios De Legalidad (Art. 18 y 19 C.N) Principio De Reserva: Nullum crimen, nulla poena sine lege Normas de la CN. Que se refieren a la ley penal. ART. 16 Igualdad ante la ley ART.18 Y 19: Principio de Legalidad y reserva. ART. 31: Jerarqua de la ley penal ART. 75 inc. 12): facultad del Congreso en dictar el Cdigo Penal Normas de la CN Que se refieren a delitos: ART. 15: Suprime la esclavitud, declara delito a la compraventa de personas. ART. 22: Define el delito de sedicin. ART. 29: Asimila en delito de traicin, otorgamiento de la suma del poder publico O de facultades extraordinarias. ART. 119: Define el delito de traicin. ART. 127: Equipara el delito de sedicin, la guerra entre provincias. Normas de la CN Que se refieren a las penas ART. 17: Suprime la confiscacin de bienes ART. 18: Elimina la pena de muerte por causas polticas, suprime las penas de azote Y toda especie de tormentos. Normas de la CN Referidas a la extincin de la accin o de la pena: Art. 75 Inc., 20: facultad del congreso para conceder la amnista general. Art. 99 inc. 5: facultad del p.e. Para conceder el indulto o conmutar las penas. Normas de la CN Que se refieren a la ejecucin de las penas. Art. 8: obligatoria la extradicin de los criminales entre provincias Art. 18: higiene de las crceles. Normas de la CN Que se refieren a privilegios, inmunidades y prohibiciones: ART. 23: Prohbe al Presidente condenar o aplicar penas durante el estado de sitio ART. 109: Prohbe al Presidente ejercer funciones judiciales, arrogarse al conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas...... ART. 53: Juicio poltico al Presidente, Vise, Ministros, Miembros de la Corte Suprema Dems magistrados, por mal desempeo o delito en sus funciones. ART. 60 Y 61: Inviolabilidad o inmunidad parlamentaria ART. 62: Desafuero Normas de la CN Que se refieren a las garantas procesales: ART. 18: Garanta de juicio previo, garanta del Juez natural, inviolabilidad de la Defensa en juicio, necesidad de orden escrita. ART. 118: Establece el juicio por jurados para el proceso penal. 4.- LEY 49. CARACTERSTICAS DEL PROYECTO TEJEDOR Y DE 1891. CODIGO DE 1886 En 1862 y 1863 se dictaron leyes importantes: LEY 48: Fij la jurisdiccin federal LEY 49: Especie de Cdigo: Contena normas jurisdiccionales, enumeraba y defina Delitos de ndole federal.
Proyecto Tejedero de 1864. Sus fuentes son el Cdigo Espaol y el Cdigo de Baviera, divide las infracciones en crmenes, delitos y contravenciones. Penas corporales, privativas del honor y pecuniarias, admita pena de muerte por crmenes graves. Las penas eran fijas. Estableca distintos grados de culpa, causales de agravacin y atenuacin Legisla sobre reincidencia, responsabilidad civil emergente del delito y sobre menores Legislaba solo sobre delitos comunes. Este proyecto solo fue adoptado en el orden provincial, no as el nacional. Cdigo penal de 1886. Presentado el Proyecto de Tejedor, se sanciona en 1886 y pasa a ser EL PRIMER CODIGO PENAL ARGENTINO, comenz a regir el 1 de mayo de 1887. Proyecto de 1891. Fuentes. Cdigo Holands e Italiano 1889. Legislo sobre delitos comunes y Federales, dividi las infracciones en delitos y faltas. Medidas de seguridad para menores y alienados, Penas corporales: pena de muerte, penitenciaria y presidio, Las penas se graduaban de acuerdo a elementos subjetivos. Incorporo normas de D Internacional 5.- CODIGO VIGENTE Proyecto De 1917 La base fue el de Tejedor con algunas modificaciones como por Ej. eliminar la pena de muerte, disminuir el mnimo de la pena del delito de homicidio, aumentarla en los delitos contra la honestidad, incorporar disposiciones sobre trata de blancas. Cdigo De 1921 El proyecto de 1917 fue aprobado por la Cmara de Diputados en forma definitiva en 1921 como LEY N 11.719, el actual Cdigo Penal. Comenz a regir el 29 de Abril de1922. Orientacin Cientfica se inclina al positivismo no en forma estricta, se acerca a la tendencia de la poltica criminal. El Cdigo Penal Argentino se divide en dos libros: Libro 1: parte general Libro 2: parte especial. Despus de este hubo varios proyectos basados en el positivismo sobre estado peligroso de los aos 1924, 1926, 1928, 1930, 1932, ninguno logro una sancin definitiva del Congreso. En 1936 el proyecto estaba imbuido de ideas positivistas. En 1941 el proyecto era neo-positivista. En 1853 nuevamente era el positivismo. En 1960 el proyecto fue aprobado con modificaciones. Rige en la actualidad el Cdigo sancionado por la ley 11.179 con distintas reformas. La ley 23.057 de 1984 sustituy varios artculos alterando el rgimen de la condenacin condicional y de la reincidencia as como tambin el de la medida eliminatoria para los poli reincidentes.
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Mantuvo vigente al cdigo en la versin que le dio la Ley 21.338 de 1976 que, no obstante de provenir de un gobierno de facto rigi sin solucin de continuidad hasta su abrogacin parcial por la ley 23.077 publicada en el Boletn Oficial de 27-08-1984
Bolilla 4: La ley Penal 1.- INTRODUCCION La teora de la pena, no son otra cosa que una manera de determinar bajo que condiciones es legitima la amenaza y la ejecucin de una pena (DP subjetivo). El conjunto de normas que integran el sistema penal (DP objetivo), formado por todas las leyes que establecen: a) delitos; b) sanciones; c) medidas de seguridad; d) responsabilidad penal La ley Penal es as, el instrumento o la manera por la cual se solucionan los conflictos. Objeto de estudio de la teora de la pena El objeto de estudio de la teora de la pena es la norma penal, y sus caractersticas diferenciales de las otras ramas del D a) Norma Penal: presupuesto (delito) y sus consecuencias (penas) b) Medidas de seguridad: consecuencias de un delito cuando no es viable una pena al autor, se procede con restriccin de algunos de sus Ds por razones de precauciones. c) Teora del delito: es el estudio de los presupuestos que condicionan una imposicin penal d) Teoras de procedimientos: se estudia las reglas que en cada caso permiten decidir si se ha cometido un delito y quien es responsable. 2.- LIMITES CONSTITUCIONALES La constitucionalidad de la ley penal: la CN, las leyes y los tratados son la ley suprema de la nacin, el DP ocupa una posicin de segundo rango dentro del ordenamiento (despus de los tratados internacionales). Modelo democrtico y sus consecuencias: en un E democrtico la comisin de un delito no determina la supresin de la dignidad humana del autor, las penas tienen que ser proporcionales, respetar los conceptos de legalidad y reserva. No es viable un DP de autor. Funcin garantizadora de la ley penal: la ley penal garantinza una convivencia armnica, la CN garantiza que las leyes respeten los principios fundamentales de legalidad y reserva. Principio de Legalidad: ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundando en la ley anterior al hecho de proceso (Art. 18 CN). Es una garanta: 1. Criminal, el delito es solo el que es determinado por la ley 2. Penal, la ley tiene que sealar la pena que corresponde 3. Judicial, requiere la sentencia judicial que siga los procedimientos para establecer una pena 4. De ejecucin, requiere que la ejecucin de la pena esta sujeta a leyes reglamentarias. Exige que la ley sea:
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1. Previa, principio de irretroactividad de la ley penal mas severa y retroactividad de la mas benigna. 2. Escrita, que excluida la costumbre como fuente de delitos y penas, es escrita por el poder cuya funcin esta atribuida por la CN y no puedo ser delegado. 3. Estricta, impone un grado de precisin de la ley penal y prohbe la analoga. Principio de Reserva: Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe (Art. 19 CN). La punibilidad de un hecho solo puede ser establecida por una ley anterior a su comisin. Las acciones de los hombre que de ningn modo ofendan al orden y a la moral publica, ni perjudique a un tercero, estn solo reservada a Dios, y exenta de la autoridad de los magistrados (Art. 19 CN).. No puede haber punibilidad de lo que el hombre haga en su intimidad siempre que no choquen con el orden, la moral o perjudiquen a un tercero. Consecuencias del sistema democrtico: producen consecuencias como: a) prohibicin de la analoga (no se puede aplicar otra ley parecida salvo que sea en beneficio); b) Prohibicin de la retroactividad (y retroactividad de la ley penal mas benigna); c) un imposibilidad de un DP de autor (un E democrtico, es pluralista) Desconocimiento del principio de legalidad en la legislaciones modernas: se dio en lugares como la Unin Sovitica, la Alemania nacional-socialista de preguerra, o en los tipos abiertos en la cual es juez puede manipular algunas leyes que no son precisas. 3.- FUENTES DEL DP Las Fuentes es el lugar de donde surgen, emanan las normas, hay dos tipos: a) Fuentes de produccin: es la que da validez a la norma, la voluntad legitimada pare crear. La nica fuente de DP es el E Nacional (Art. 75 Inc. 12 CN), las provincias se reservan para si todo el poder no delegado, por lo tanto la materia contravencional y el DP adjetivo (procesal) son objeto de regulacin provincial exclusiva. b) Fuentes de Conocimiento: es el procedimiento para crear las normas. En el DP la nica fuente de creacin de delitos y penas es la ley. Se puede distinguir entre fuentes medias e inmediatas: 1) Fuentes mediatas: la ley, en nuestro sistema penal, la nica fuente inmediata es la ley en sentido material (vigente). 2) Fuente Inmediatas: son a)la costumbre (en el DP no es fuente como en el DC, solo se da en las leyes penal en blaco); b) la jurisprudencia (solo obliga a las partes del litigio, y en los fallos plenarios de constitucionalidad cuestionada); c) la doctrina (solo es reconocida como una fuente de conocimiento mediata, por el prestigio de los autores)
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Bolilla 5: mbito de aplicacin de la ley penal 1.-VALIDEZ ESPACIAL DE LA LEY PENAL La ley no tiene una validez universal y permanente de vigencia, queda circunscripta en espacio y tiempo a la voluntad del creador, lo que no quiere decir que no existan excepciones. El E tiene soberana para decidir los lmites de su propio poder punitivo, el principio que rige la materia es el de territorialidad y especialmente se aplica la extraterritorialidad (real, nacional, universal). 1) El principio de territorialidad dice que el E tiene la facultad de ejercer coaccin jurdica a las acciones cometidas en su territorio (Art. 1 CP Este Cdigo se aplicar:
1. Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; 2. Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo). La ley penal se aplica al autor de hecho, sin importar su nacionalidad, o si esta domiciliado en el pas o en el extranjero.
Concepto de territorio: abarca tanto: a) el territorio dentro de los limites geogrficos o polticos; b) las aguas jurisdiccionales; c) el subsuelo y el espacio areo correspondiente a los limites precedentemente fijados. El principio se ve ensanchado con la teora del territorio flotante o principio de pabelln (la ley del E se le aplican tambin a los hechos cometidos en naves o aeronaves que llevan bandera arg). Las naves; a) publicas, siempre estn bajo la jurisdiccin del pas al que pertenecen, b) privados, mientras estn en aguas de otros E. Las aeronaves; a) publicas, del mismo modo que las naves; b) privadas en cambio, quedan bajo la jurisdiccin del pas al que corresponde cuando: 1) se inflijan leyes de seguridad publica, militares, fiscales, reglamentos de circulacin area, 2) se lesiones la seguridad o el orden publico o; 3) cuando tuviese lugar el primer aterrizaje posterior al hecho. Por ultimo hay que tener en cuenta el lugar de comisin del delito, que terminan las distintas teoras: a) Teora de la accin: para esta teora la ley aplicable debe ser la del lugar donde se manifest la voluntad. b) Teora del resultado: para esta teora la ley aplicable debe ser la del lugar donde que la accin alcanza su resultado. c) Teora ubicuidad: esta teora unifica las dos anteriores (es la vigente en Arg) 2) El principio de extraterritorialidad o excepciones a la territoriedad: admite la aplicacin de sus normas a hechos ocurridos en el exterior, a travs de la aplicacin de tres principios: a) Real; b) Nacionalidad; c) Universal. a) Real o de Defensa: Se aplican a hechos ocurridos fueran de la Republica, pero afectan el interes publico. Art. 1 del CP establece su aplicacin a los delitos: a) cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin o los lugares sometidos a su jurisdiccin; b) a los delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo. b) Nacionalidad: la ley aplicable debe estar determinada por la nacionalidad del autor (Principio de nacionalidad activo) o la victima de los delitos (PA pasivo), solo se aplica en materia de extradicin.
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c) Universal o de justicia mundial: es una renuncia del E a defender sus intereses, lo que realmente interesa es que castigue donde se haya cometido el delitos, aca el bien juridico protegido es un interes mundial ( la piratera, falsificacin de moneda) 2. VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL La regla general de irretroactividad: por el principio de legalidad la ley penal no puede aplicarse de manera retroactiva, es decir, rigen hacia el futuro ya que es presupuesto de punibilidad (Art. 18 CN). La validez temporal de las leyes penales es del el momento que entra en vigencia hasta que son derogadas. Pero el principio de la irretroactividad no es absoluto, en el caso que la ley posterior resulte ms benigna que la que regia al momento de delito (tambin abarca los preceptos procesales y a las medidas de seguridad) Cosa juzgada y la retroactividad: la cosa juzgada es un instituto procesal que tiene la virtud de hacer irrecurribles (por el agotamiento de instancias) los fallos judiciales. Surge el problema si la ley mas benigna encuentra limite en la cosa juzgada, la doctrina predominante dice que ni la cosa juzgada puede vedar la aplicacin de la ley mas benigna, dicha aplicacin debe hacerse de oficio cuando la nueva ley es notablemente mas benigna. El momento de la comisin del delito: hay que determinar el momento de la comisin del delito para terminar cual es la ley temporal aplicable, la doctrina dominante sostiene que la idea del delito se comete en el momento de la ejecucin de la accin. Esta teora tiene las siguiente consecuencias: a) el autor comienza la accin en el momento que se vale del instrumento; b) el coautor y el cmplice cuando realizan su primera participacin en el delito; c) los delitos continuados comienzan desde que la accin comienza a ejecutarse el hecho; d) los delitos permanentes desde el momento en que se crea el estado tpico constitutivo. 3.- LIMITACIONES PRIVILEGIANTES Limitaciones privilegiantes relativas al DP: Todos los ciudadanos son iguales ante la ley, no se existen las excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que a otro se concede, en equivalentes circunstancias, Art. 16 CN y 1 CP (las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la republica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Excepcin: existen privilegios, y son los que tiene los miembros del PL, que por razones polticas no pueden ser acusado, interrogado judicialmente ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando su mandato de legislador (Art. 68) De esa manera los miembros del PL no podrn ser enjuiciados por los delitos de calumnias, injurias, difamaciones, etc. Si estn cumpliendo con su labor parlamentaria. Limitaciones privilegiantes relativas al D Procesal: pueden ser: a) Constitucional, el presidente y vise, jefe y ministros, y miembros de la corte suprema, solo puede ser encausado mediante juicio poltico; b) D Internacional publico: consagra la inmunidad procesal de las delegaciones extranjeras en el pas de su asiento. Extradicin: es un instituto del DP (reglamentado por la ley 1612), es el reclamo de un E a otro E pidiendo la entrega de una persona para que se aplique la ley de su pas. Hay dos elementos: a) Activo, es el E que pide la entrega; b) Pasivo, el E al que se le pide la entrega. Requisitos: 1. El delito tipo por el cual se lo va pide la extradicin este al menos, tipificado.
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2. Que el delito no este prescripto (en la Arg, el homicidio prescribe a los 25 aos) 3. Que no se trate de un menor 4. que la pena no sea inferior a dos aos Hay que distinguir si hay tratados entre los dos E: Si existe un tratado, el unico rgano competente para decirdir si procede o no la extradicin es la CSJN No existe un tratado, el rgano que se encarga es el ministerio de relaciones exteriores, comercio
internacional y culto de la republica argentina
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Bolilla 6: Teora del delito La teora del delito se propone formular reglas generales que sirvan para imputar cualquier hecho punible a las personas responsables. 1.- OBJETO Y METODO DE LA TEORA DEL DELITO El objeto: es explicar cuales son los presupuestos que en todos los casos deben cumplirse para imputar cualquier hecho punible a las personas responsables. Esta destinada a cumplir una funcin prctica (una jurisprudencia objetiva, e igualitaria). El Mtodo: de la teora debe: a) deducirse de la ley; b) ser armnico; c) generar consecuencias polticas criminales utiles para la sociedad. 3.- LOS ELEMENTOS DE LA TEORA a) Accin: surge de la observacin de delito, los comportamientos concretos de autor (comprende tambin las omisiones). Este elemento cumple la funcin de descartar la imputacin cuando el suceso no rene los requisitos. b) Tipicidad: para que una accin sea punible, debe coincidir con algunas de las descripciones de la ley, debe adecuarse exactamente a la descripcin prevista por la norma. Las normas penales prohben acciones de manera indirecta. Los tipos son los delitos o presupuestos previstos legalmente. Las nociones de tipo son: a) los presupuestos de punibilidad; b) los presupuesto que permiten adecuar el comportamiento a los descripciones de la norma; c) presupuestos que tiene que se conocido por el autor del delito. Los tipos pueden ser: 1. De Garanta, se le vincula a las garantas individuales y al principio de legalidad, exigen la necesidad que se cumplan los requisitos previsto por la ley. 2. Sistemtico: alude a la funcin que el tipo cumple en el sistema de la teora del delito permite realizar el juicio de adecuacin entre el hecho cometido y la descripcin legislativa Puede ser: a) Objetiva, es cuando se analiza si hay subsuncion, concordancia entre la conducta y lo previsto legalmente; b) Subjetiva, determinar si la intencin del autor fue realizar precisamente ese comportamiento. 3. Objetivo, o de error, solo esta integrado por la parte externa del comportamiento, ya que la intencin no existe, se aplica en los delitos culposos c) Antijuridicidad: no todas las acciones tpicas son penadas, hay acciones que entran dentro de tipos pero no son antijurdicas (legitima defensa), el ordenamiento tambin esta compuesto por tipos que autorizan comportamientos, y reciben el nombre de causa justificada. De ese modo, la antijuridicidad = ausencia de justificacin. Algunas causas de justificacin son: a) E de necesidad; b) Cumplimiento de un deber; c) ejercicio de un derecho; d) legtima defensa. d) Culpabilidad: es el elemento que hace a la responsabilidad, y es aquel que realiza una infraccin a la norma, habiendo podido motivarse por su cumplimiento (rreprochabilidad)
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Las causas de inculpabilidad, son circunstancias que excluyen la punibilidad de acciones tpicas no autorizadas, algunas causas de inculpabilidad son: a) error; b) coaccin (intimidacin); c) obediencia debida; d) E de necesidad disculpante.
4.- CONCEPTO DE DELITO Concepto: es una 1) Accin; 2) Tpica ; 3) Antijurdica; 4) Culpable (culpa o dolo). 5.- OTROS PRESUPUESTOS DE PUNIBILIDAD Hay presupuestos que en algunos casos justifican la imposicin de una pena aun cumplindose los requisitos y requieren una verificacin de otros presupuestos excepcionales de punibilidad. a) Condiciones Objetivas: exigencias ocasionales previstas por la ley, que condicionan la punibilidad de algunos delitos, a diferencia de los elementos del tipo objetivo (Sujetos, accin y causalidad en los delitos de resultado), no necesitan como requisito ser conocidos por el autor de delito. b) Excusas absolutorias: circunstancias personales que dejan sin efecto la punibilidad a pesar de que sea un delito ya que la pena se vuelve contra producente. 6.- MODALIDAD DE HECHO PUNIBLE a) Accin y omisin: a)accin, cuando la norma prohbe y el autor infringe realizando el comportamiento prohibido; b) omisin, cuando la norma ordena la realizacin de un compartiendo y el autor se abstiene. b) Delitos culposos: 1) Dolo, cuando hubo intencin por parte del autor de realizar la conducta tpica; 2) Culpa, cuando no hubo intencin, pero el autor no obro con el cuidado que exiga las situacin (negligencia). c) Delito consumando o tentativa: 1) consumado, cuando se realiza el delito; 2) tentativa, cuando hubo la intecion pero por circunstancias ajenas al autor fallo. d) Autoria y participacin: cuando ademas del autor hay complices o varios protagonistas.
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Bolilla 7: La Accin 1.- CONCEPTO NECESARIO DE ACCIN Tradicionalmente: la accin fue siempre el primer elemento del delito, el punto de partida. Los dems presupuestos de punibilidad fueron apareciendo como caractersticas. Contemporaneidad: el mtodo clsico es remplazado por un concepto previo de la accin, para estudiar el delito directamente por la tipicidad. Razones por la cual se debe seguir el mtodo clsico: a) Polticas criminales: que el delito se inicie con la accin, afirma un DP de accin, importa una garanta sin accin no hay delito b) Orden sistemtico: es la razn practica, que aconseja mantener el concepto de accin como base, pues permite prescindir de casos en los cuales no existe el actuar humano. Funciones del concepto de accin: a) Delimitacin: con el se distingue aquellos movimientos irrelevantes para el D. b) Referencia: debe ser suficiente que los dems elementos de delito se refieran, agregue caractersticas. c) Enlace: no debe anticipar los dems elementos, porque podra confundir. 2.- EL CONCEPTO DE ACCIN Concepto: movimiento corporal voluntario que produce un cambio en el mundo exterior. a) Concepto causal: concibe a la accin humana en su funcin causal (produce cambios) b) Concepto final: la accin no se caracteriza solo por el proceso causal, corresponde a su esencia un ejercicio de actividad final (busqueda de un resultado). Polemica: Las consecuencias practicas conducen a la adopcin del sistema finalista y se proyecta sobre toda la teora del delito. 3.- ELEMENTOS DEL CONCEPTO DE ACCIN Hay dos elementos en el actuar humano y son: a) La voluntad (E Subjetivo): el hombre prev las consecuencias posibles de su actividad, al proponerse lograr determinada fines. Dirige su conducta para obtenerlos. No hay accin, si el movimiento corporal no ha sido voluntario, es un requisito de accin. b) El movimiento corporal (E Objetivo): es menester, que adems de una finalidad haya una exteriorizacin cuando el delito de comisin, o la inactividad en un delito de omisin. Para que sea relevante para el DP, tiene que amoldarse a los tipos penales.
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c) Resultado (E Objetivo): es el cambio del mundo exterior producido por el movimiento corporal. Para que sea relevante para el DP, debe ser la total realizacin de un DP.
Clasificacin de los delitos segn el resultado: a) Doloso: el resultado coincide con la voluntad de autor. b) Culposo: el resultado es distinta a la voluntad del autor. c) De resultado: aquellos cuya consumacin exige que, como consecuencia del movimiento corporal se produzca un cambio externo. d) De Actividad: cuya consumacin solo requiere el movimiento corporal (no hay posibilidad de tentativa) ejem falso testimonio. e) De Lesin: cuyo resultados producen un dao efectivo al bien jurdico. f) De Peligro: el resultado supone una puesta en peligro. 1) Real o concreto: requiere que el bien jurdico sea puesto en riesgo real )el que dispara un arma sin herir) 2) Abstracto: cuando hay un riesgo virtual, sin necesidad de un peligro efectivo (tenencia de arma de guerra) 4.- CAUSAS DE EXCLUSION DE LA ACCIN En los supuestos de falta de accin el sujeto no tiene responsabilidad, las causas excluyentes de la accin son: a) Fuerza fsica irresistible: no resulta punible el que obrare violentamente por fuerza fsica irresistible, porque el movimiento no esta orientado por la voluntad del autor, que se convierte en un instrumento de quien ejerce la fuerza sobre el. Se diferencia de la coaccin (intimidacin) en que la violencia hay una ausencia total de voluntad, mientras en la coaccin la falta no lo es. b) Actos reflejos: son movimientos biolgicos cumplidos por el cuerpo sin participacin alguna de la voluntad del individuo, se deben restringir los movimientos instintivos, impulsivos y habituales. c) Inconciencia absoluta: es un E que excluye a la accin de voluntad por la ausencia total de participacin psquica del autor (sonambulismo, desmayo)
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Bolilla 8: El delito dolo de comisin Introduccin: La tipicidad establece una clara divisin entre el conjunto de comportamientos que pueden ser punibles por estar contenidos en la ley, de aquellos otros que no, es decir, cumple una funcin de delimitacin. 1.- EL BIEN JURIDICO Concepto: todo inters de la sociedad protegido por el DP. Funcin poltico-criminal: el bien jurdico sirve para legitimar la pretensin punitiva estatal y limitarla, al condicionarla la utilizacin de la pena que solo sea usada para sancionar comportamientos socialmente perjudiciales. Funcin en la teora del delito: es bien jurdico es el punto de partida que da sentido a la creacin del tipo, la idea que orienta la existencia del tipo de homicidio es la vida humana. Todos los tipos de la parte especial, giran en torno a la proteccin de uno o varios bienes jurdicos (la vida, la honestidad, la propiedad, el orden publico, etc) Permite interpretar los tipos, establecer cuando han quedado consumados e inclusive jerarquizarlos Clasificacin: los bienes jurdicos los podemos clasificar en: a) Individuales: como la vida, a propiedad, la libertada, en los cuales es factible identificar al titular, en la mayora de delitos que lesionen o pongan en riesgo bienes jurdicos individuales, el procedimiento debe iniciarse de oficio. b) Universales; son los que afectan intereses de la colectividad, como la seguridad publica. 2.- RELACIONES ENTRE LOS ELEMENTOS DEL COMPORTAMIENTO ILICITO Una conducta ilcita, es la que supone una violacin del orden jurdico. Exige en primer lugar constatar si el hecho concreto cometido por el autor coincide con la descripcin abstracta formulada por el legislador (tipicidad) y valorar si no concurre alguna causa de justificacin (antijuridicidad). El tipo penal valorativamente neutro: establece que una accin se adecua a un tipo penal no supone formular ninguna afirmacin sobre la antijuridicidad. La subsuncin de un comportamiento a un tipo es mas un anlisis conceptual valorativamente neutro, que nada expresa sobre el contenido del comportamiento, es totalmente independiente de delito. El tipo como razn de ser de la antijuridicidad: hay dos doctrinas que dicen a) La tipicidad de un comportamiento depende de que coincida con al descripcin (elemento positivo) y que no este justificado (elemento negativo); b) la consideracin de la tipicidad y la antijuridicidad en un mismo nivel, por eso es que tiene efectos similares a los errores (recaigan sobre el tipo o la antijuridicidad), por eso la tipicidad es la razn de ser de la antijuridicidad, toda accin tpica es a la vez antijurdica.
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El tipo como indicio de antijuridicidad: en oposicin a las dos teoras anteriores externas, se afirma que la tipicidad se indicara respecto de la antijuridicidad, cuando la accin se subsume en un tipo lo mas probable es que sea contrario al D (se presume) y solo cede si hay una causa de justificacin. Las causas de justificacin solo excluyen la antijuridicidad, pero no son elementos neutros de tipo. El tipo es un comportamiento prohibido por el legislador, por ellos abarca todo lo que da sentido a esa prohibicin.
3.- LA SUBSUCION La constatacin de un hecho esta ntegramente contenido en un tipo penal, requiere la verificacin de que todos los elementos estn presentes en el caso. Los tipos abiertos: la labor judicial de subsumir la conducta a un tipo penal es sencilla en los llamados tipos cerrados, en los cuales el comportamiento prohibido esta descrito en forma total y exhaustiva por medio de elementos objetivos. La tarea se agota en una comparacin. Pero en los tipos abiertos, la materia de prohibicin no esta exhaustiva, porque comprende comportamientos en los cuales la infraccin a la norma no esta expresada con suficiente precisin y exigen al juez una valoracin sobre la ilicitud del comportamiento concreto del acusado, para poder subsumir la conducta al tipo. La adecuacin social: la subsuncin puede tambin presentarse dificultades inclusive en tipos cerrados. Porque los comportamiento son socialmente adecuados (una persona que convence a otra que haga un viaje de riesgo esperando que muera, y aunque suceda no cabe imputarle homicidio). Los tipos penales solo contienen comportamientos socialmente inadecuados, es decir, comportamientos que se aparten gravemente de los ordenes histricos de la vida social. La tipicidad conglobante: son comportamientos que tradicionalmente han sido entendidos como realizaciones justificadas de un tipo, que segn Zaffaroni, deben ser entendidas como casos de atipicidad. La mera subsuncion no puede resultar decisiva para afirmar la tipicidad, la tipicidad conglobante no deriva solo de la mera adecuacin formal (tipicidad legal), sino que supone una consideracin del conjunto de orden jurdico, para determinar cuando una accin legalmente tpica es tambin penalmente tpica. En consecuencia la impunidad de quien acta en cumplimiento de un deber no queda resuelta en el plano de la justificacin, como sostiene la doctrina dominante, sino en el de la atipicidad. La critica es que no tiene una misma entidad para el orden jurdico una conducta atpica que un comportamiento tpico justificado. 4.- CLASES DE TIPO En funcin de su autonoma: a) Tipos bsicos: es el tipo fundamental destinado a dar proteccin a un determinado bien jurdico, recibe el nombre de bsico, correspondiendo a su comisin una determinada escala de punibilidad de la que se deduce de la jerarqua que el bien protegido. b) Tipos dependientes: partiendo de tipo bsico, los tipos dependientes agregan caractersticas, por eso carecen de autonoma, pueden ser: a) Calificados, determinan un aumento en la escala de punibilidad; b) privilegiados, producen un disminucin de la escala del tipo bsico. Por las caractersticas de su accin: a) Tipos de resultado: son aquellos cuya consumacin, requieren de la produccin de un resultado material (ejem, homicidio). Sino el resultado no se produce es viable la imputacin por tentativa. Martn Humberto Rivas 21
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b) Tipos de actividad: cuando queda consumado por la simple accin desarrollada por el autor, si necesidad de un resultado (falso testimonio). Por la intensidad de afectacin del bien jurdico: a) Tipos de lesin: son los tipos cuya consumacin supone la lesin de un bien jurdico, puede ser de resultado o de accin. b) Tipos de peligro: exigen que el bien jurdico haya sido puesto en peligro, el peligro puede ser: a) concreto, cuando bien jurdico corre un peligro real (el curador que abandona a un incapaz); b) virtual, una conducta que por su sola comisin, representa un peligro (tener armar blicas). Por las exigencias requeridas para ser autor: a) Tipos comunes (generales): son los que pueden ser cometidos por cualquier persona. b) Tipos especiales: son los que exigen una determina calidad en el autor, pueden ser: 1. Propios, que exige cierta calidad, como ser funcionario publico para poder cometer el delito de malversacin de caudales pblicos. 2. Impropios: los que la calidad especial del autor no es requisito de tipo bsico pero opera como agravante. En funcin de nmero de bienes jurdicos protegidos: a) Tipos simples: son los que tutelan un solo bien jurdico. b) Tipos compuestos: son los destinados a la proteccin de mas de un bien jurdico. EL TIPO OBJETIVO Los tipos de la parte especial de CP, tiene una descripcin que por lo menos requiere un sujeto activo, uno pasivo y la accin. En los delitos de resultado adems se exige que se produzca un cambio externo. Estos son los elementos permanentes de todos los tipos, adems de estos existen tambin algunos elementos ocasionales. 5.- ELEMENTOS PERMANENTES a) Sujeto activo (autor): es la persona que realiza la conducta prevista en el tipo. Pueden ser varios autores (tipo plurisubjetivo), o solo uno (tipo unisubjetivo). b) Sujeto pasivo: es el titular del bien jurdico tutelado penalmente. Sin embargo, en algunas ocasiones no coinciden con el sujeto contra el cual se dirige la accin tpica. c) Accin: es el comportamiento tpico habitualmente descrito mediante un verbo que recibe el nombre de ncleo. d) El tipo objetivo en los delitos de resultado (relacin de causalidad): en los delitos de resultado, se exige que la accin realizada haya cambiado el mundo exterior. El problema es determinar los presupuestos en los que se pueda afirmar que un determinado resultado es consecuencia de la accin realizada. 1) Teora de la equivalencia de las condiciones: tiene como fundamento el concepto de causalidad, propio de las ciencias naturales. No distingue entre distintas causas que condicionan la produccin de un resultado. Para esta teora la accin es causal siempre que suprimida esta, su resultado no se hubiera producido, si igualmente se hubiera producido lgicamente no es causal.
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Critica: se la critica porque extiende al infinito la realizacin de causalidad, por aplicacin de esta formula hasta se podra considerar causalmente relevante la actividad sexual de los padres de los protagonistas del caso, ya que sin ella no habran nacido. 2) Teoras individualizadoras: esta teora trata de individualizar la causa de entre todas las condiciones, causa y condicin no son lo mismo. Se distinguen dos tipos de causas, las suficientes y las adecuadas: I) Causa suficiente: entiende que el conjunto de condiciones, solo deben considerarse causa a aquella que encierra un poder intrnseco de produccin del resultado. A esta teora se la critica porque deja de lado el mbito causal de acciones cuya vinculacin con el resultado es innegable. II) Causalidad adecuada: solo es causa una accin que segn la experiencia general es normalmente idnea para producir el resultado. Este conocimiento se obtiene del estudio e numero constante de casos. A diferencia de la teora de la equivalencia, las teoras individualizadoras permiten reconocer la existencia de concausas que interrumpen el nexo causal, cuando fenmenos posteriores a la accin producen consecuencias que no corresponden al curso normal del suceso. 3) Teoras de la relevancia: no es mas que una revalorizaciones del sistema de la equivalencia, sostiene que la relacin entre accin y resultado debe establecerse mediante el procedimiento de la condicin sin la cual no se producira, pero una vez comprobada la causalidad, es preciso verificar la adecuacin del nexo causal mediante una correcta interpretacin del tipo penal, es decir sirve para determinar la causalidad, pero carece de relevancia para fundamentar la imputacin del hecho al autor 4) Teora de la imputacin objetiva: la atribucin del resultado a la accin es planteada mediante un juicio objetivo de imputacin realizado mediante consideraciones jurdicas. Los requisitos de la imputacin objetiva establecen una conexin de la accin con el tipo, siempre que concurra: a) que la accin haya creado un peligro de produccin del resultado jurdicamente desaprobado. b) que el resultado haya consistido en al produccin de ese peligro. Si concurren los dos presupuestos, la accin se adecua al tipo, y por consiguiente su realizacin puede ser imputada al agente. La teora de la imputacin objetiva parte de una interpretacin de las normas penales que subyacen en los tipos legales. Aceleracin causal y causalidad de reemplazo, hay casos en los cuales, antes de realizar la accin que se analiza, el bien jurdico tutelado ya estaba en situacin de peligro. Habria que diferenciar si el peligro llevara a una perdida segura o si no se puede determinar que hubiese pasado. Existe aceleracin causal, cuando a con un arma de fuego mata a b que de todos modos morira por estar enfermo, por lo cual lo nico viable seria imputar al autor una tentativa de homicidio. Causalidad de reemplazo, cuando a y b vierten veneno en la sopa de c, c hubiera muerto independientemente de que b, vierta el veneno o no. Por lo tanto la accin de b que fue posterior a al de a que creo el peligro. Tambin ac se tendra que imputar tentativa. Las criticas dicen que en la aceleracin, si bien hubiera muerto despus, el homicidio fue consumado, y en la de reemplazo, ambos son responsables del envenenamiento, amenos que se demostrara que solo uno de los venenos vertidos fue el que provoco la muerte. Por eso los seguidores de esta teora, limitan la aplicabilidad de este criterio de proteccin de bienes jurdicos que no sean altamente personales (la vida o la integridad fsica). As resuelven los ejem anteriores, mediante la imputacin objetiva del resultado de agente que cumpli la accin. Existe casos en que la accin estuvo precedida por una situacin de peligro que no permite afirmar categricamente que habra derivado en lesin de bien jurdico. Martn Humberto Rivas 23
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La doctrina contempornea, ha afirmado el principio de elevacin de riesgo, en cuya virtud debe ser jurdicamente imputado el resultado, siempre que la accin indebida haya significado una contribucin al peligro. 6.- ELEMENTOS OCACIONALES Adems de la descripcin esencial de la conducta, hay otros elementos excepcionales que prevn ciertos elementos de cuya concurrencia depende la subsuncion. Pueden ser descriptivos o normativos: a) Descriptivos: aquellos cuya percepcin se puede realizar a travs de los sentidos, pueden hacer referencia a: 1. El medio: cuando la tipicidad depende de que la accin haya sido ejecutada con medios especficamente previstos (la violacin exige que el autor haya usado fuerza o intimidacin). 2. Al lugar: ciertos tipos deben ser cometidos en determinados lugares (el robo en despoblado). 3. Al momento: debe realizarse en determinados momentos (infanticidio, durante el nacimiento o bajo la influencia del E puerperal) 4. Al objeto: requieren un objeto especifico ( hurto o robo, requieren que el objeto de apoderamiento sea una cosa mueble) b) Normativos: no ser captados por la simple percepcin, requieren una valoracin jurdica (en el hurto, que el objeto se ajeno), En otro casos la valoracin que se exige es cultural, en los cuales se trata de buscar un criterio rector utilizando pautas de cultura que existen en la sociedad en el momento de la comisin del hecho. EL TIPO SUBJETIVO En los delitos dolos, la tipicidad no solo depende de la adecuacin de la conducta a la descripcin de sus aspectos externos, tambin la atencin de autor. La Subsuncion requiere considerar lo que el sujeto hizo (tipo objetivo) y lo que quiso hacer (tipo subjetivo). El tipo subjetivo esta integrado por: a) el dolo; b) los elementos especiales subjetivos de la autora. Dolo: elemento principal del tipo objetivo, es el conocimiento y la voluntad de realizar el tipo objetivo. Esta compuesto por: a) Elemento intelectual (conocimiento): autor obro dolosamente, es necesario que haya conocido los elementos permanentes y ocasionales que componen la estructura del tipo objetivo. El mbito del conocimiento, este primer elemento intelectual (cognoscitivo) del dolo, requiere que el sujeto haya tenido conocimiento de todos los elementos objetivos contenidos en el tipo legal, si por cualquier motivo desconoca estas circunstancias no se puede afirmar que obro dolosamente. El legislador, al redactar el tipo objetivo determina que elementos debe conocer el autor para que se pueda afirmar que su conducta es dolosa. El tipo objetivo es el punto de referencia el dolo. Pero para la adecuacin subjetiva del tipo doloso, no se debe considerar la conciencia de la antijuridicidad o punibilidad del hecho. Los requisitos del conocimiento deben tener ciertas caractersticas: a) efectivo, debe saber realmente que realizan los componentes de tipo objetivo; b) actual, el autor debe haber sabido que realizaba el tipo objetito, en el preciso momento de realizar la accin, ni antes ni despus; c) deben comprender las circunstancias agravantes y atenuantes, que conozca los tipos dependientes, a deben ser conocidos ambos (captadas por el dolo); d) naturaleza del conocimiento, depende de que el elemento del tipo objetivo sea descriptivo o normativo.
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b) Elemento volitivo: es la voluntad de realizar el tipo objetivo, la conducta es dolosa cuando: no haya conocido los elementos del tipo objetivo y cuando haya querido realizarlos. Es decir, la invenci de la conducta, es lo que permite distinguir entre tipos entre dolosos y culposos (el segundo se caracteriza por la ausencia de la finalidad delictiva). El elemento volitivo cuando el autor a querido realizar la conducta, lo que admite dos modalidades, dolo directo y eventual. 1. Dolo directo, el autor dirige su voluntad incondicionalmente a lograr un resultado que considerar consecuencia necesaria de su accin. El dolo indirecto, o dolo de consecuencia necesarias. El que se presenta cuando para obtener una determina finalidad el autor utiliza medios que sabe producir fatalmente otro resultado colateral. Ambos tiene similar intencin volitiva, por lo tanto la punibilidad es anloga, ya que le autor obra de sin ninguna factor inhibitorio. 2. Dolo eventual, la nica diferencia es que el resultado no es produccin necesaria, hay dolo eventual cuando el autor dirige incondicionalmente su voluntad a alcanzar un resultado que considera consecuencia posible de su accin (el que vende un cuadro asegurando que es original teniendo dudas de su originalidad). Lo eventual no es el dolo, pues la direccin de la voluntad es incondicional, lo eventual es la produccin de resultado, el autor de dolo eventual quiere el resultado posible. Las circunstancias de quien actan con dolo eventual (forma mas leve de dolo), es que quiere el resultado posible, lo que permite distinguirlo de la denominada culpa consciente (forma mas grave de culpa), de delito culposo, en la cual el actor se representa el resultado posible y acta esperanzado de que no se producir. Si obro creyendo que el resultado no se iba a presentar, obro culpa consciente, si obro con indiferencia al resultado, habr obrado de manera dolosa eventual. 8.- LOS ESPECIALES ELEMENTOS SUBJETIVOS DE LA AUTORIA En algunos delitos para la adecuacin tpica de la accin, adems del dolo debe haber ciertas intencin o finalidades especficas en el autor. Ejem, en el rapto, se exige que el autor se haya apoderado de la victima con miras deshonestas (es necesario: dolo + elemento especial). Tambin pertenecen al tipo subjetivo las referencias que aluden a la actitud o animo de autor en el momento de comisin del hecho. Ejem, el homicidio alevoso, o el cometido por plarcer, codicia, odio racial, religin. 9.- EL ERROR DE TIPO Concepto: hay error de tipo cuando en el momento del hecho el autor desconoce algunas circunstancias que pertenecen al tipo objetivo. Si una persona a realizado la conducta tpica, hay dos posibilidades: a) Dolo, si ha (1) conocido y (2) querido realizarlo. b) Error de tipo, cuando ha desconocido lo que hacia. Quien no sabe lo que hace, no quiere y por consiguiente el error de tipo es el aspecto negativo intelectual cognitivo. Solo en la medida en que el sujeto haya obrado con una fiel representacin de los elementos que los componen se puede afirmar que existen voluntad de realizar. El autor que desconoce (ignorancia) o acta con una falsa representacin (error) queda eliminado el conocimiento, y consiguientemente el dolo. Efectos: el efectos es excluir el dolo. Las consecuencias jurdicas varan segn el error haya sido o no vencible.
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a) Error inevitable: es cuando el autor nunca podra haber advertido el error obrando de manera diligente y prudente, el cdigo lo llama no imputable. El efecto de este es eliminar tanto el dolo como la culpa. b) Error evitable: Se presenta cuando el autor desconoce que concurre un elemento objetivo, como consecuencia de falta de cuidado, lgicamente los efectos jurdicos solo excluye el dolo, dejando subsistir la imputacin por delito culposo. Error de prohibicin: se presenta cuando el autor desconoce que su comportamiento esta prohibido por el D (la mujer extranjera que se somete a una intervencin para interrumpir su embarazo en la creencia de que en Argentina, al igual que en su pas, esa accin no es delito. El error de tipo produce efectos en la tipicidad, el de prohibicin en cambio, es considerado en el mbito de la culpabilidad. Error de tipo en el CPA: tradicionalmente, se sostena que lo nico previsto en el CP era el error de hecho en el Art. 34 Inc. 1. Sin embargo la expresin de hecho que se utiliza en el CP, no solo hace referencia a las circunstancias fcticas del delito, sino a todos los elementos que caracterizan un hecho punible incluidos los presupuestos normativos, hace referencia al hecho punible en su totalidad. Modalidades de error: a) Error sobre el nexo causal: en los delitos de resultado, cuando el autor concibe el plan criminal, se representa la forma como las distintas fases del mismo se Irn desarrollando. El dolo se proyecta as, requirindose una coincidencia esencial entre la forma como el autor se imagino el hecho y como sucedi. Cuando hubo una deformacin entre lo previsto y la realidad, recibe el nombre de desviacin causal. Hay entonces un error que recae sobre la relacin de causalidad, elemento del tipo objetivo en los delitos de resultado. Las desviaciones pueden ser esenciales o no, solo a las esenciales se le puede atribuir el error de tipo. b) Error en la persona: es una modalidad que se presenta cuando el autor equivoca la identidad de la victima. Este error no pertenece al tipo objetivo, por lo cual es irrelevante. c) Aberratio ictus: cuando existe una desviacin del nexo causal con la siguiente modalidad. (A con dolo de homicidio dispara a contra B, matando a C que estaba a su lado), la doctrina sostiene que en este caso, el resultado al que la accin estaba dirigido no se produjo, no puede imputarse al autor un homicidio, en concurso ideal con homicidio culposo. No se produjo el resultado querido, sino otro igual por causalidad. Dolo General: en el mbito del error sobre el nexo causal se presenta dificultades para resolver supuestos en que el autor causa un resultado, creyendo equivocadamente que ya se haba producido (A arroja al ri a B para ocultar el cadver, creyendo que este haba muerto, pero B muere al golpearse con las rocas). Se impone condenar por homicidio doloso consumado, ya que hay un comportamiento unitario que produce la muerte, orientado por un dolo general. No se podra imputar la tentativa de homicidio en concurso con homicidio culposo, porque no se puede afirmar que en el segundo hecho el autor mato por falta de cuidado
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Bolilla 9: La Antijuridicidad 1.- LAS CAUSAS DE JUSTIFICACION Concepto: la teora de la antijuridicidad tiene por objeto estudiar bajo que condiciones se puede afirmar que la accin, adems de tpica es tambin contraria al D. El hecho que esta objetiva y subjetivamente subsumido en un tipo legal, establece una presuncin de ilicitud, lo que no quiere decir que de ella se derive la antijuridicidad. Dicha presuncin cede cuando el D contiene una norma que autoriza la comisin de hecho tpico, esas normas son la causa de justificacin, un permiso para realizar un tipo legal. La accin tpica solo es antijurdica en la ausencia de una justificacin. Fuentes: el Art. 34 del CP prev: a) E de necesidad ( inc 3); b) Cumplimiento de una obligacin (inc 4 1 parte); c) Ejercicio de un D (inc 4 parte final); d) Legitima defensa (incs 6 y 7) que son circunstancias que pueden justificar la comisin de cualquiera de los tipos de la Parte Especial. Las autorizaciones no surgen solo de las normas del DP, sino tambin de las restantes ramas. 2.- PRINCIPIOS DE LA JUSTIFICACION Las circunstancias que excluyen algunos de los elementos del delito (accin, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad) tienen una consecuencia comn, la no punibilidad. Las causas de justificacin producen una serie de efectos especficos. Pero es frecuente que en los cdigos penales, las justificantes estn reguladas conjuntamente con las dems eximentes, por lo cual se requiere un criterio que permita la diferenciacin. a) Teoras monistas: sostiene que las causas de justificacin responden a un solo principio. Ejem las que fundamentan la autorizacin en que la realizacin de las accin causa mas utilidad que dao social. Estas teoras carecen de precisin. b) Teoras dualistas: sostienen que es imposible explicar todas las causas de justificacin en base a un principio nico, a este hay que integrarlo con otros, aceptan los principios justificantes bsicos: 1. Principio de ausencia de inters: permite explicar el efecto justificante del consentimiento del ofendido en los casos que el mismo es legalmente procedente. 2. Principio del inters preponderantes: fundamenta las restaste causas de justificaciones. Esto admite distintas interpretaciones: a) E de necesidad justificante se funda en que el orden jurdico otorga a los bienes jurdicos que considera masa valiosos preeminencia sobro otros cuando estn en colisin. b) En el cumplimiento de un deber y en la legitima defensa, la preponderancia asignada a determinados bienes jurdicos se acuerda con total presciencia del valor de los bienes en colisin. 3.- PRESUPUESTO DE LA JUSTIFICACION
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Tradicionalmente, para que una causa de justificacin produzca el efecto de excluir la antijuridicidad del comportamiento era suficiente con que concurran los presupuestos objetivos. Actualmente la doctrina dominante exige que para que se produzcan los efectos de la justificacin es necesario que concurran los elementos objetivos y subjetivos de la justificacin. De esa manera, no debe tolerar la accin de un sujeto que acta objetivamente bajo el amparo de una causa de justificacin, pero sin saberlo. La exigencia de la concurrencia conjunta conduce a negar la justificacin cuando: a) El autor obra en situacin objetivamente justificada cuya existencia ignora b) El autor cree obrar al amparo de una causa de justificacin que en realidad no concurre. 4.- EFECTOS DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACION a) Amplitud de la exclusin de responsabilidad: la doctrina dominante sostiene que la ejecucin de una autorizacin en el orden jurdico no puede generar responsabilidad alguna. En consecuencia, cuando un sujeto obro justificadamente, no solo queda exento de pena, sino tambin de toda responsabilidad sea civil, comercial, laboral, o administrativa. b) Participacin: las causas de justificacin son generalmente (objetivas), las causas de inculpabilidad son individuales (subjetivas). c) Deber de tolerancia: no se puede oponer una causa de justificacin contra una persona que obra justificadamente (A no puede invocar legitima defensa contra B que acta bajo el amparo de un E de necesidad justificante). Las causas de justificacin generan un deber de tolerancia, en cuya virtud de la persona agredida debe soportar su ejercicio. 5.- CARACTERES DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACION Las causas de justificacin: a) Importan una autorizacin para realizar una accin tpica. b) Proviene de todo el orden jurdico. c) Requieren que el sujeto obre en una situacin objetiva de justificacin, y adems conozca dicha situacin. d) Tiene efecto general y por ello alcanza no solo al autor sino que adems beneficia a los participes. e) En principio, excluye todo genero de responsabilidad. f)La creacin intencional de una situacin de justificacin, inhibe al autor de apartarse de la misma. g) Exigen que la accin del sujeto haya sido estrictamente necesaria para salvaguardar el bien jurdico que se encontrara en riesgo, que fuera el nico medio de preservarlo. 6.- LAS CAUSAS DE JUSTIFICACION EN PARTICULAR Las causas de justificacin son: a) b) c) d) e) Cumplimiento de un deber Legitimo ejercicio de un D, autoridad o cargo Legitima defensa Estado de necesidad Consentimiento de la victima
7.- CUMPLIMIENTO DE UN DEBER Acta tpica pero justificadamente, el sujeto que al realizar la accin no hizo otra cosa que cumplir con un deber legal. El cumplimiento de un deber esta referido a la realizacin de acciones expresa o
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implcitamente ordenadas por el orden jurdico. Solo se justifica el cumplimiento de una obligacin impuesta por una norma jurdica. Ejem. El agente de polica de detener a los delincuentes (privacin de libertad), o el acto de interceptar correspondencia postal (violacin de secretos), cuando medie orden del juez competente. Ambos obran en cumplimiento de mandatos expresos impuestos por el orden jurdico. 8.- EJECICIO DE UN DEBER La comisin de un hecho tpico no es contraria al D , cuando dentro del orden jurdico hay una norma que autoriza a realizar esa accin ( si A entrega a B una cosa para que se la guarde por un tiempo determinado, y al momento de la devolucin no quiere pagar el precio acordado, B puede retener objeto entregado. Esta accin, subsumidle en el tipo de retencin indebida, no es antijurdica pues hay una norma del CC que autoriza el ejercicio del D de retencin). La utilizacin de ciertos mecanismos o aparatos predispuestos para la defensa de bienes jurdicos, como la propiedad o el domicilio, suelen ser justifica dentro del mbito de esta causa de exclusin de antijuridicidad. Solo debe considerarse casos de legitimo ejercicio de un D, la denominada offendiculs, es decir, los obstculos y en general todo tipo de impedimentos que aporten una resistencia normal, conocida y notoria, al que intente la agresin del bien jurdico. 9.- LEGITIMA DEFENSA Concepto: es la reaccin necesaria y racional, contra una agresin inminente y no suficientemente provocada. Es equivalente a defensa necesaria Fundamento: hay un doble fundamento: ni la persona, ni el orden jurdico debe ceder frente a lo ilcito. Quien obra en legtima defensa no sola protege sus bienes jurdicos, sino tambin cumple la funcin de afirmacin del D. Caractersticas: a) Todos los bienes jurdicos son susceptible de ser defendido, pues la ley no establece ninguna limitacin, salvo la de los bienes jurdicos de E, salvo que tenga carcter individual. b) Tiene en comn con el E de necesidad justificante, que en ambos casos el autor obra en situacin de necesidad, pues los bienes jurdicos corren serio peligro de ser destruidos o disminuidos. Sin embargo quien obra en E de necesidad justificante debe lesionar un bien jurdico de menor valor que el que protege, a diferencia de la legitima defensa, en la cual no rige el este principio. c) Tiene que haber sido el medio menos lesivo para el agresor. d) Debe haber proporcionalidad entre el bien jurdico a defender y el medio empleado. e) Debe ser analizado en el momento del hecho, ya que lo que en el momento pudo ser apreciado como necesario en el momento de hecho, puede dejar de serlo en un anlisis posterior. Requisitos: esta causa de justificacin se encuentra prevista en el Art. 34 incs 6 y 7, legitima defensa propia y de terceros. Su ejercicio esta condicionado a que concurran los siguientes requisitos: a) Agresin actual: la legitima defensa se origina por una agresin, una amenaza de lesin de un bien jurdicamente protegido. La existencia de una agresin es lo que confiere a quien se defiende, el D de reaccionar contra la misma persona que lo ataca. Esta agresin adems de actual debe ser ilegitima, es decir, no justificada, aunque no requiere que la conducta sea un delito, ni siquiera que sea tpica. Tampoco se requiere que la conducta haya comenzado a ejecutarse, la defensa puede ejecutarse con la finalidad de impedir el inicio de una agresin, lo que es necesario es que sea actual (inminente). No hay legtima defensa con la agresin ya consumada, sino seria venganza. Martn Humberto Rivas 29
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b) Necesidad racional de medio empleado: es la proporcionalidad que debe haber entre la conducta defensiva y la agresiva. El medo es racional cuando es adecuado para impedir o repeler el ataque. c) Falta de provocacin suficiente: la provocacin es una acto que ha sido causa eficiente de la agresin, realizado por quien luego pretende ampararse en la justificacin. El efecto es la eliminacin de la autorizacin para la defensa. La situacin provocada impide el ejercicio del D de defensa, si presenta las siguientes caractersticas: 1. 2. 3. 4. Siempre que el provocado agresor haya tenido conocimiento de su existencia. Sea causa exclusiva de la agresin. Deba ser suficiente, cuando era previsible el efecto que iba a producir en el destinatario. Presuncin de legitima defensa: segundo y tercer prrafo del Inc. 6 de Art. 34 prevn dos hiptesis diferentes, a las cuales no obstante corresponden idntica solucin.
I) El prrafo segundo presume el cumplimiento de los requisitos de la legitima defensa, respecto de aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entras de su casa, o departamento habitado o de sus dependencias, cualquiera sea el dao ocasionado al agresor. El dao debe hacerse precisamente en ese momento. II) El tercer prrafo fundamente en presupuestos de hecho diferentes, al establecer igualmente ka presuncin respecto de aquel que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre que haya resistencia Se crea, segn la doctrina dominante, una presuncin iuris tantum, de que concurren los requisitos que condicionan la legitima defensa. Lo que produce una inversin en la carga de la prueba que recaer sobre el fiscal y/o querellantes de caso. 5. El CP en el Art. 34 inc. 7 (legtima defensa de terceros) justifica al que obrase en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que mediasen los mismos requisitos que en la legitima defensa. Siempre que este tercero no haya intervenido. 10.- ESTADO DE NECESIDAD Concepto: la situacin en que se encuentra una persona que, pera preservar un bien jurdico en peligro de ser destruido o disminuido mediante una accin tpica lesiona o afecta otro al que el orden jurdico considera menos valioso. Fundamento: a) Teoras Subjetivas: el efecto justificante es consecuencia del animo de la persona que realiza el acto, que sufre una alteracin del espritu, por lo cual no debe ser sometido a sancin penal. b) Teoras objetivas: no esta dado por el E de animo, sino por el inters preponderante que para el orden jurdico tiene la conservacin del bien defendido por el autor. Distinguen entre: a) E de necesidad justificante, sacrifica un bien jurdico por salvar otro de mayor valor; b) E de necesidad disculpante, se sacrifica un bien jurdico del mismo o mayor valor del que se preserva. Distincin de otras causas de justificacin: a) De la legitima defensa: 1) el mal causado al agresor puede ser mayor que el preservado; 2) la agresin es siempre ilegitima, en el E de N en cambio, los intereses que colisionan son legtimos ambos. Martn Humberto Rivas 30
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b) Con la coaccin: La diferencia es que en la coaccin, los bienes jurdicos en colisin son de mismo valor, mientras en el E d N el bien que se preserva es mayor. Requisitos: a) El bien jurdico amenazado: el bien jurdico tiene que estar en peligro. b) Importancia de los bienes: el mal que se trata de evitar debe ser mayor al efectivamente causado, la valoracin debe ser objetiva (un mtodo puede ser la escala de punibilidad de los distintos delitos). c) Inminencia: el peligro es actual cuando se debe temer que la accin llegue tarde si no se obra de manera inmediata. d) No creacin de situacin de peligro: el autor debe haber sido extrao a la creacin de la situacin riesgosa. e) Elemento subjetivo: la acusacin del mal menor debe haberse ejecutado con la finalidad de evitar el mal mayor, no se otorga a aquel que procedi con voluntad delictiva. f) Sujetos obligados por el riesgo: nadie puede invocar un E d N, si esta obligado jurdicamente a soportar el mal que trata de evitar. Hay ciertos individuos que tiene el deber de afrontar situaciones de peligro, y por ello no puede destruir ni disminuir los bienes a su cargo. Esta obligacin solo obliga mientras sea razonable (un bombero no tiene que arriesgarse a incinerarse para salvar los muebles). g) Necesidad: el sacrificio de un bien menos importante debe ser necesario. Es decir que no haya otro medio viable. 11.- CONSENTIMIENTO DE LA VICTIMA Naturaleza: segn la doctrina mayoritaria, la aplicacin de principio de ausencia de inters, el consentimiento opera como causa justificante. Siempre que la accin de autor lesione el mbito de dominio autnomo de titular del bien jurdico. Requisitos: a) Disponibles: que los bienes jurdicos estn disponibles (no siendo posible consentir aquellas acciones lesivas a la dignidad humana). b) Comprensividad: que el sujeto pasivo comprenda cabalmente la situacin en cuyo marco presta su consentimiento para la realizacin de la accin tpica. c) Anterioridad: que el sujeto comprenda con anterioridad a la accin. d) Consentimiento Expreso.
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Bolilla 10: La culpabilidad 1.- INTRODUCCION La culpabilidad es el cuarto presupuesto de punibilidad, la imposicin de una pena requiere que el autor sea culpable, este requisito se cumple cuando se le puede reprochar al autor la comisin del hecho. Nocin preliminar: todo tipo penal, presupone una norma penal que: a) contenga una prohibicin cuando ordena no hacer una determinada conducta; b) que en una situacin especifica, mande a realizar una accin. Estas prohibiciones y mandatos tienen por finalidad generar los miembros de la comunidad una motivacin acorde con la norma. Cuando un sujeto acta de acuerdo a lo previsto en la norma se dice que obro motivado por ella. Pero cuando no lo hace hay un reproche que se le formula al actor del hecho injusto por haberlo realizado cuando podra haberse motivado por cumplirla la norma. Culpabilidad: es el fundamento y presupuesto de la pena. Un sistema penal que adopta la teora de la retribucin, presupone la libertad de voluntad, la posibilidad de cada individuo de decidir entre el respeto o la violacin de la norma. La culpabilidad presupone un ejercicio inadecuado del libre albedro, ya que el sujeto pudiendo orientarse por cumplir, opto por violar la norma (culpabilidad de hecho). Distinta es la culpabilidad de autor, la cual toma la accin realizada como punto de partida a partir de cual considera la personalidad del sujeto, valorando su conducta previa y posterior al delito. El reproche ac no es solo lo que el sujeto hizo, ya que ac el delito no es mas que un sntoma de personalidad (negacin de la culpabilidad como fundamento de la pena y sustitucin por la idea de peligrosidad). El criterio que rige es el de culpabilidad de hecho propio, en el cual la culpabilidad es personal. Evolucin histrica a) Teora psicolgica: propio de positivismo (perdi actualidad). La teora del delito se ordena distinguiendo entre presupuestos objetivos (externo) y subjetivos (internos) de punibilidad. La culpabilidad, presupuesto subjetivo, es el reflejo anmico de la realidad. Un sujeto es culpable cuando esta psicolgicamente relacionado con el hecho relacionado con el hecho cometido. Puede ser de dos maneras con dolo (con intencin) o culpa (sin intencin). Se la critico por que no contemplaba los casos de culpa inconsciente o de inimputabilidad, ya que carecen de capacidad para entender el sentido social. Adems hay otros casos en los cuales el sujeto debe ser declaro inculpable, pese a estar ligado psicolgicamente al hecho, como en los supuestos de coaccin o E d N disculpante. b) Concepcin normativa: la mera relacin psicologa con el hecho, no es lo que permite elaborar el concepto jurdico-penal de culpabilidad. Martn Humberto Rivas 32
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La culpabilidad no solo se estructura en base a elementos puramente psquicos, sino tambin normativos (luego de un naufragio, A quiere empujar a B de la tabla que solo resiste el peso de una persona). Para afirmar la culpabilidad del sujeto, es preciso realizar una valoracin de la relacin psicolgica del autor con el hecho, para establecer si es reprochable el comportamiento antijurdico. Con esta teora la reprochabilidad paso a ser el concepto jurdico de la culpabilidad, y el dolo y la culpa se ubicaron estructuralmente en el mbito del tipo.
Funcionalismo: a) Estructura: esta compuesto por los presupuestos y elementos de la culpabilidad que deben concurrir para afirmar que el autor tuvo la posibilidad de motivarse para cumplir las normas. En la medida de que concurran el autor es culpable. 1) Imputabilidad: el autor debe ser capaz de ser culpable. 2) Conocimiento virtual de la antijuridicidad: el autor debe haber tenido la posibilidad de haber de comprender que la conducta realizada, es contraria al D. 3) Exigibilidad: es preciso que en el momento de hecho, se le pudiera exigir al autor, una conducta diferente. b) Causas de inculpabilidad: si algunos de estos elementos no concurre, el autor no es culpable. 1) Causas de inimputabilidad: aquellas circunstancias que excluyen la capacidad de culpabilidad: a) minora de edad (inmadurez); b) enfermedad mental (le impide comprender la situacin) 2) Error de prohibicin: la imposibilidad de comprender que el acto que se realiza es antijurdico. 3) Otras causas de inculpabilidad: son circunstancias en las que no cabe formular reproche al autor, porque en el momento del hecho, no se le poda exigir otra conducta, sucede en los casos de: a) coaccin; b) E de N disculpante; c) obediencia debida. 2.- CAPACIDAD DE CULPABILIDAD (IMPUTABILIDAD) El premier presupuesto de culpabilidad exige que el autor haya sido capaz de obrar responsablemente, que sea imputable. Concepto: la capacidad para comprender que los actos realizados son contrarios al D, se estructuran sobre dos requisitos: a) capacidad de compresin de la antijuridicidad; b) posibilidad de adecuar el comportamiento a esa compresin (no puede dirigir sus acciones, quien como consecuencia de un pnico incontenible le produce un padecimiento fbico). Minoridad: la doctrina arg clsica considera inimputables a los menos de edad, sobre la base de su insuficiente desarrollo mental y como consecuencia de una poltica criminal se a decidido adoptar un rgimen penal de medidas de seguridad, que en el fondo son restricciones de D que se imponen en forma coactiva. La legislacin arg vigente es la ley 22.803. Enfermedades mentales: la incapacidad de culpabilidad por enfermedades mentales estn contenidas en el Art. 34 inc. 1, cuando establece: El que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de inconsciencia, error o ignorancia de hecho no imputables, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones.
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El citado artculo no consagra la imputabilidad de quien no comprendi la criminalidad del acto, sino la inculpabilidad de aquel que no haya podido, es decir de aquel que no tuvo la posibilidad. a) El sistema del CPA: determina la imputabilidad mediante dos criterios: 1) El mtodo psicolgico-psiquitrico, para el cual es decisivo reconocer la anomala del sujeto como una enfermedad mental, de acuerdo a la medicina legal. 2) El mtodo jurdico: centra su atencin en los efectos que le produjo al autor en el momento del hecho: si le impidi comprender su ilicitud debe descartarse la imputabilidad. El CPA adopta una forma mixta, segn la cual para admitir la eximente se requiere ambos requisitos y adems que exista relacin de causalidad entre ambas, es decir: a) insuficiencia o alteracin de las facultades; b) que impida comprender la criminalidad de acto o dirigir las acciones conforme a ella. b) Causas de inimputabilidad: elimina la capacidad de culpabilidad las siguientes: 1) insuficiencia de las facultades mentales; 2) alteraciones morbosas; 3) E de inconsciencia. 1) Insuficiencias de las facultades mentales: el sujeto es inimputable al considerar que no se ha desarrollado su mente, quedan comprendida los casos patolgicos en los que media falta de inteligencia congnita o producida por la detencin de desarrollo. 2) Alteraciones morbosas: cuando la enfermedad de la mente o el estado de inconsciencia, privan de la consciencia de cometer un delito o de obrar conforme a Derecho. . Se incluyen las psicosis como la esquizofrenia, locura o mana (endgenas) y la epilepsia, traumatismo, parlisis progresiva (exgenos, origen es una causa externa). Es complicado probar cualquier tipo de psicopatas (anomalas psquicas). 3) E de inconsciencia: por el empleo de sustancias txicas, embriagantes o estupefacientes; por
toxicoinfecciones o por trastornos mentales.
El momento en que debe establecerse la imputabilidad: el principio general dice que si en el momento del hecho el sujeto poda comprender la ilicitud del acto, y dirigir sus acciones, es irrelevantes si antes o despus el autor haya sido incapaz. Excepcin, Acto liberae in causa: cuando un sujeto se pone concientemente en estado de inimputabilidad (embriaguez) de manera dolosa o culposa, y en este estado comete un acto o una omisin que produce un resultado antijurdico, el sujeto es responsable de ese resultado, pues era imputable en el momento decisivo, que no se encuentra en la ejecucin sino en el impulso dado para desencadenar la causa determinante del delito. 3.- EL CONOCIMIENTO VITUAL DE LA ANTIJURIDICIDAD La posibilidad de conocer la desaprobacin social del acto: si el autor cumple la capacidad de culpabilidad, el segundo supuesto a concurrir que es, si en el momento del hecho el sujeto pudo saber que lo que hacia era un acto antijurdico. Se debe determinar si el autor, en el momento que realizo su conducta tuvo la posibilidad de de saber que la misma era contraria al D. Este requisito es un conocimiento virtual (potencial), lo que condiciona la punibilidad es la posibilidad de saber, sin que sea necesario el conocimiento efectivo. El grado de esfuerzo que el sujeto debi realizarlo para comprender la criminalidad de su comportamiento es inversamente proporcional a la magnitud del reproche penal que se le formula (+ esfuerzo = - punibilidad) El error de prohibicin: a) Concepto: es el error en el que incurre aquel que acta sin comprender la ilicitud.
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Se llama de prohibicin, porque el autor ignora que se tratan de acciones desaprobadas por el D b) Clases: el EP puede ser clasificado en: 1. Directo: es el error que recae sobre la existencia de una norma prohibida, y el autor por desconocerla realiza la conducta jurdicamente desaprobada (mujer extranjera que aborta). 2. Indirecto: recae sobre la existencia de una causa de justificacin, que el autor cree equivocadamente que ampara su comportamiento tpico (quien para cobrar un crdito, realiza una retencin indebida creyendo errneamente que el CC consagra un D de reatencin sobre el objeto que se neg a restituir a su deudor). Tambin hay error indirecto de prohibicin cuando recae sobre la concurrencia de un presupuesto objetivo que condiciona una causa de justificacin (A mata a B creyendo que es agredido, cuando en realidad era una broma). c) Efectos: depende de que el error haya sido vencible o no. 1. Vencible: o superable, cuando el autor empleando la debida diligencia que las circunstancias exiga, habra podido superar el error, comprender la criminalidad y por consiguiente motivarse a cumplir con la norma. 2. Invencible: o insuperable, cuando el autor por ms que obre de manera responsable, no puede vencer el error. En estas condiciones el sujeto no tenia posibilidad por cumplir la norma. Como es invencible excluye la culpabilidad, si el error era predecible, el que lo padeci es culpable, pero con una disminucin de la culpabilidad. Cuando mayor haya sido el esfuerzo menor ser la punibilidad. 4.- EXIGIBILIDAD Cuando un autor sea capaz de se culpable, y haya obrado con la posibilidad de conocer la antijuridicidad, el reproche puede ser descartado si al momento del hecho, al autor no se le poda exigir otra conducta diferente. La culpabilidad solo es viable cuando violo la norma y era exigible que no lo hiciera, estas son circunstancias en que el sujeto se ve imposibilitado de obrar como el D lo indica. Causas de justificacin: dan lugar a hiptesis de inexigibilidad de otra conducta porque el autor obro bajo los efectos de una fuerte presin psquica, en la que no es posible esperar otra conducta. Se debe tener en cuenta: a) el poder coactivo de estimulo externo y; b) el grado de resistencia al mismo del sujeto. Casos en particulares: a) Estado de necesidad disculpante: cuando en una situacin de necesidad, colisionan bienes de igual valor, el sacrificio de uno de ellos no esta justificado, pero no hay culpabilidad ya que al momento de hecho, no se le poda exigir otra conducta al individuo (A que para quedarse con el salvavidas mata a B). b) Coaccin: son los casos en el que autor obra violentado por amenazas de sufrir un mal grave e inminente (Art. 34 inc. 2). La exclusin de la antijuridicidad o de la culpabilidad depende de la jerarqua de los bienes en colisin. c) Obediencia debida: beneficia al inferior jerrquico que realiza un acto ilcito, en cumplimiento de una orden ilegal dictada por su superior, creyendo que tiene el deber de obedecerla. Si diferencia del cumpliendo de un deber, causa de justificacin, ya que esta es conforme al D. Mientras la orden en la obediencia debida es antijurdica. El acto jurdico no se convierte en legal por el error de inferior, por eso la OD nunca puede ser una causa de justificacin. Es una forma de error de prohibicin y para que excluya la culpa deben concurrir los siguientes requisitos. Martn Humberto Rivas 35
Derecho Penal I
Requisitos: a) b) c) d) Relacin de dependencia jerrquica. Que la orden corresponda a sus respectivos mbitos de competencia. Que la orden revista todos los recaudos formales. Que el inferior cumpla el mandato recibido como consecuencia de un error sobre la antijuridicidad del hecho, que dadas las circunstancias, resulte insuperable.
Efectos: produce los siguientes efectos: a) El superior es autor mediato. b) Existe tentativa punible desde que el superior transmite la orden pues desde ese momento desprende de su mano el hecho. c) El inferior no es culpable, siempre que cumpla los requisitos y su error sea insuperable. Si era superable, lo nico que hace es disminuir la pena. d) Dado que el hecho es antijurdico no beneficia a eventuales participes. La orden obedecida no general deber de tolerancia, por lo que es viable la legitima defensa. Bolilla 11: Otras modalidades del hecho punible 1-.EL DELITO DE OMISION Nocin preliminar: Adems de los delitos de accin, donde se castiga un determinado comportamiento, existen los delitos de omisin que prohben no hacer (omitir) determinadas conductas. En estos delitos el sujeto no ejecuta la accin ordenada, es la desobediencia a un mando de accin ordenada y socialmente esperada. Diferencia con la accin: la diferencia fundamental se da en la relacin de causalidad. En los delitos de accin se causa el resultado con una energa positiva desplegada por el autor, en los de omisin el sujeto deja de emplear la energa necesaria para interrumpir el nexo causal que no ha creado. La omisin se da en funcin de la existencia de un peligro potencialmente evitable, la imputabilidad no depende de la inactividad, sino que adems requiere que el agente haya estado en condiciones de realizarla. Clases de omisin: la omisin se clasifica en: a) Propia (simple omisin): cuando las omisiones estn descriptas expresamente en las leyes penales. Ejem, Art. 108 de la omisin de auxilio. En otros se castigan tanto cometer como no cometer la accin, en el delito de abuso de autoridad del Art. 248 (aquellos funcionarios que no ejecutara las leyes cuyo cumpliendo le incumbe). b) Impropios (comisin por omisin): esta es una creacin jurisprudencial conformada por un grupo de delitos cuya existencia se deduce de mandatos contenidos en lo tipos de accin que obliga a evitar la lesin de bienes jurdicos. No esta escrita, su existencia se basa en una operacin analgica. La diferencia entre una y otra, desde el punto de vista formal, las propias estn tipificadas en la ley, las otras son una creacin jurisprudencial. Desde el punto de vista material, las omisiones propias del hecho punible se agotan en la no realizacin de una accin exigida por la ley, en la impropia se impone al autor un deber de evitar el resultado. 2.- EL TIPO OBJETIVO EN LOS DELITOS PROPIOS DE OMISION
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No realizacin de la accin ordenada: en estos delitos no hay tipicidad cuando el obligado cumple exitosamente el mandato y tambin cuando intenta cumplirlo, aunque no alcanc el fin buscado. La situacin tpica que genera el deber: Son las circunstancias que determinan el deber de actuar, las cuales deben surgir del texto legal. Poder de hecho para realizar la accin: solo si el sujeto tiene la capacidad para desarrollar la accin mandada (la persona que por no saber nadar, no socorre a otra que se esta ahogando), pero es necesario adems, que el omit ente no cuente con otros medios que le permitan realizar la accin ordenada. 3.- EL TIPO OBJETIVO EN LOS DELITOS IMPROPIOS DE OMISION El problema fundamental: El principal problema que se presenta es el de inconstitucional, al ser una construccin jurisprudencial, su paliacin viola el principio de legalidad. El fundamento es que el sujeto tiene cierta responsabilidad a la cual tiene que responder. Los elementos del tipo objetivo: los tres elementos de los delitos propios se repiten tambin en los impropios, salvo el deber generado por la situacin tpica, ya que estos no estn tipificado. Pero adems se le agregan dos elementos ms: a) La posicin de garante: se da cuando un sujeto ha sido puesto por el D en estrecha relacin con la proteccin de un bien jurdico. La omisin impropia solo puede ser imputada a quien tenga calidad de garante. Admite dos modalidades: 1) Estar al cuidado de un bien jurdico, como la enfermera o el medico; 2) Estar al cuidado de una fuente de peligro, el baero. La posicin de garante puede ser genera por: 1) La ley, el deber de los padres a alimentar a sus hijos; 2) Los contratos, cuando por va contractual tomo el cuidado de un bien jurdico (la enfermera); 3) La conducta precedente, cuando creo el peligro por un hecho anterior, cuando el sujeto se convirti en garante por una conducta precedente (el que se ofrece a ayudar a un ciego a cruzar la calle y lo abandona a medio camino). b) El resultado: en la omisin impropia se imputa al garante el resultado, como si lo hubiera causado al delito. Es equivalente a causarlo por una accin. Ejem, la madre que no alimento su hijo. El resultado es imputable siempre que la accin omitida hubiera podido evitar la produccin del resultado, el resultado es imputable al omitente si tuvo la posible de reducir considerablemente el riesgo producido. 4- EL TIPO SUBJETIVO Es menester que el autor conozco los elementos del tipo objetivo, tiene que saber: 1) que omite la accin ordenada; 2) que concurre la situacin tpica que genera el deber; 3) que tiene el poder de hecho para realizarla. En la impropia adems es necesario que el sujeto conozca los elementos de los que surge la posicin de garante, y adems asuma el resultado como consecuencia de su comportamiento omisivo. Como en principio en estos delitos no existe la voluntad de realizacin, no puede hablarse de un dolo, sino de un cuasidolo. 5.- ANTIJURIDICIDAD El comportamiento es contrario al derecho si no esta justificado por una norma permisiva, sea un delito propio o impropio. 6.- CULPABILIDAD
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Rigen las reglas del delito comisivo en todo lo relativo a la capacidad de culpabilidad, y al conocimiento de la prohibicin. Se sostiene que el mbito de la exigibilidad es ms reducido en la omisin.
Bolilla 12: Delito culposo 1.- INTRODUCCION Concepto: El delito doloso no es la nica modalidad con que se llega a producir una lesin o puesta en peligro para los bienes jurdicamente protegidos por el DP. En los delitos culposos a diferencia de los dolosos, el autor obra con una finalidad especfica definida, pero sin una intencin antijurdica, es decir, desaprobada por el ordenamiento jurdico. Las caractersticas del delito culposo son: 1) finalidad no desaprobada por el ordenamiento.; 2) la realizacin de un comportamiento objetivamente negligente o imprudente. El fundamento de la punibilidad es el menos precio del autor por los bienes jurdicos. Tcnica legislativa: el sistema arg sigue el sistema de numero cerrado, en la cual para que una conducta sea punible en al forma culposa, se requiere una previsin legal especifica. Los tipos estn redactados siempre en la modalidad dolosa y solo algunos supuesto se prevn de manera culposa. Es cerrada por que esta cerrado a los casos expresamente previsto en la parte especial, a diferencia del sistema abierto, en los cuales hay una norma genrica en la parte general la cual permite que todos los delitos se cometan de ambas maneras. Ubicacin sistemtica: los clsicos la consideraban en el campo de la culpabilidad a la infraccin a un deber de cuidado, la doctrina contempornea la ubica en la tipicidad del delito. 2.- LA ADECUACION TIPICA En los tipos culposos en elemento subjetivo no existe, ya que no hay intencin. Por lo tanto la adecuacin tpica en los delitos culposos, debe ser realizada considerando exclusivamente elementos objetivos. Al igual que la tipicidad dolosa, la culposa puede asumir formas comitivas u omisivas propias e impropias. Los elementos de tipo de comisin culposa son: a) Infraccin al deber de cuidado: el autor realiza un comportamiento que queda subsumido en un tipo culposo de comisin ya que deba obrar de una forma determinada y no de otra. El
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cumplimiento de este requisito se determina comparando la accin realizada, con la que exige el deber de cuidado. Existen dos criterios de diferenciacin: 1) objetivo, solo interesa el comportamiento que en tal situacin habra observado un hombre correcto y prudente; 2) individual, para este sistema es precios tomar en cuenta la capacidad y conocimientos especiales del sujeto, cuanto mayor sea la aptitud del sujeto para comportarse, mas se le exige. 1. Previsibilidad: si era imprevisible, no hay infraccin al deber de cuidado. Y tampoco tipicidad culposa. 2. Riesgo permitido: el ordenamiento permite el uso de algunas cosas que resultar peligrosas, pero dentro de cierto lmite. Mientras se mantenga dentro del grado de tolerancia. 3. Como tipo abierto: Art. 84: el quepor imprudencia, negligencia, impericia, en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes de su cargo causare la muerte. Hace una descripcin genrica, a la cual el juez deber luego establecer si el autor fue o no imprudente, negligente o imperito. 4. Principio de confianza: el deber de cuidado no incluye la previsin de la imprudencia de terceros, no se puede imputar al autor falta de previsin al descuido ajeno. b) El Resultado: no es mas que un componente de azar en los delitos culposos, por ello no debera ser ms que un presupuesto objetivo de punibilidad y no un elemento del tipo. Tratndose de una delito de resultado, la tipicidad culposa requiere una relacin de causa efecto, entra la conducta que violo el deber de cuidado y la lesin del bien jurdico. Tambin una anlisis de disvalor de la accin. Ejem, si yo transito en mi auto al doble de la velocidad permitida, pero no provoco lesin ni muerte a ningn peatn, no hay punibilidad por la falta de resultado. 3.- ANTIJURIDICIDAD Los delitos culposos presentan caractersticas similares a los dolosos, la accin culposa ser antijurdica en la medida que no concurra ninguna causa de justificacin. La doctrina sugiere prescindir de la concurrencia de los elementos subjetivos de la justificacin. 4.- CULPABILIDAD El autor de un comportamiento contenido de un delito culposo no justificado, es culpable cuando se le puede reprochar al autor lo que hizo. Se reconoce la inculpabilidad al que tuvo dificultades para observar el cuidado debido, en hiptesis de cansancio o excitacin no imputables. 5.- ESPECIS DE CULPA Se admiten dos tipos de culpa: a) Culpa consciente: cuando el autor se representa que esta violando el deber objetivo de cuidado. El autor tiene conciencia del peligro que conlleva su actuar, pero sigue adelante en la creencia de que el resultado no se va a producir. El sujeto pudo realizar la accin confiando en: 1) Su capacidad, confiando que por la pericia que tiene evitara atropellar al peatn; 2) La suerte, confa que no se producir. b) Culpa inconsciente: es este caso el autor nunca advirti que obra sin el debido cuidado, el autor es imprudente desde que ha causado un resultado que no previo como posible. Punibildad: ser mayor para aquel que tuvo ms posibilidad de obrar de forma prudente. 6.- LOS DENOMINADOS CASIS MIXTOS
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Delitos cualificados por el resultado: hay en el cdigo supuesto de hechos tpicos que aumentan la punibilidad por la circunstancias de que se produzcan un resultado mas grave que el querido por el autor (Art. 106 si resultare un grave dao en el cuerpo o en la salud de la victima o si ocurriere la muerte). Delitos preterintencionales: en estos delitos el aumento de la punibilidad se fundamentan en que el resultado ms grave es consecuencia de la negligencia o imprudencia del autor, cuando alguien con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, produjera la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte. La punibilidad de estos delitos es superior a la de los culposos e inferior a la de los dolosos. El delito de culpa de omisin: depende de el incumplimiento de todos los elementos que contienen los tipos dolosos, pero al inactividad no es intencional, sino por falta de cuidado. Ejem, la colisin entre un tren u un automvil, producida en un paso nivel, a causa de que el guardia omiti bajar la barrera porque estaba dormido, se da mas en la omisin impropia.
Bolilla 13: Autora y participacin en el delito 1.- EL CONCURSO DE PERSONAS EN EL DELITO Los delitos describen normalmente acciones que realizan una sola persona, a la que se adjudica un determinada punibilidad (el que matare, lesionare, defraudare, etc.). En la vida real un robo, por ejem, puede ser cometido por una sola persona, en cuyo supuesto no hay dificultad para identificar al autor, pero puede ser que el hecho sea consecuencia de la obra coordinada de un grupo de personas que se dividen distintas tareas (un maneja el auto, otro golpea al guardia, otro saca el dinero, etc.). Ninguno de los ladrones realizo el comportamiento que contenga todos los elementos del tipo. Pare resolver esto, se ha agregado a la parte general de cdigo, normas de participacin general, que hacen que la punibilidad se ampli a todos los protagonistas. Aclaraciones previas: los delitos que interesan son aquellos que pueden ser realizados por una persona, quedan excluidos los llamados delitos de codelincuencias que exigen la intervencin e varios sujetos. Ni tampoco aquellos delitos autnomos, ejem el que encubre al autor de un robo, comete el delito de encubrimiento. La necesidad de distinguir entre autores y participes: la diferencia importa a la hora de individualizar la pena, y la no produccin de responsabilidad de los participes por los excesos del autor. Autor: son aquellos que tienen poder de decisin porque dominan la causalidad, deciden entre consumar o desistir el delito. Participe: son aquellos que realizan aportes para la comisin de hecho punible, pero carecen del poder de decisin. Los objetos de estudio de las teoras de la autora y la participacin criminal:
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a) La teora de la autora: se ocupa de establecer los requisitos que deben concurrir en el comportamiento de una persona para afirmar que es autora de un delito. Como as los casos en que hay un nico autor (autora mediata) o varios (coautora) o cuando se utiliza a otro sujeto (autora mediata). b) La teora de la participacin criminal: se ocupa de establecer los requisitos que deben presentarse, para que se puede extender la punibilidad a los comportamientos de sujetos que no han cometido el delito, pero han cooperado. 2.- FORMA DE DISTINCION ENTRE LA AUTORIA Y LA PARTICIPACION Teora subjetiva: autor es quien quiere el hecho como propio, es decir, quien tiene el nimo de autor. Por el contrario, el participe lo quiere como ajeno, tiene animo de socio. Teora formal-objetiva: solo es autor quien personalmente realiza la accin descripta en el tipo legal. Toda otra forma de intervencin define a un participe (Art. 45: los que tomasen parte en la ejecucin de hecho). No tiene en cuenta la autora mediata, en la cual el autor utiliza a otra persona, ni lo de coautoria, A pone una bomba y B la detona, solo seria punible al conducta de B. Teora material-objetiva: se basa en las diferentes teoras de la causalidad. 1. Teora de la equivalencia: no se puede distinguir entre actos principales y secundarios, pues todos los actos que entran en consideracin son igualmente causales. Es autor todo aquel que aporte una condicin, siempre que el juez as lo determine. 2. Teora individualizadora: permite distinguir entre el autor que seria quien pone una causa y el participe, que pone una condicin a la produccin del resultado. Teora final objetiva: o finalistas, ese autor quien tiene el dominio del hecho, la posibilidad de emprender, proseguir o detener el curso legal de delito. El participe es una persona que realiza un aporte, sin tener el poder decisorio. 3.- AUTORIA Modalidades: a) Autora directa: el sujeto que domina el hecho, obrando como nico autor. b) Coautora paralela: cuando dos o mas sujetos dominan el hecho mediante comportamientos individuales. c) Coautora funcional: cuando dos o mas personas, de acuerdo a un plan previamente acordado, se dividen el trabajo que es preciso realizar para la consumacin de un delito. El aporte de cada uno es imprescindible para que el delito puede cometerse. Requisitos: 1) que los coautores renan las condiciones exigidas para ser autores; 2) la decisin comn, mediante un plan acordado; 3) la realizacin comn, que sea necesaria la intervencin de cada uno de los actores para producir el efecto (pueden ser simultneos o sucesivos); 4) el condominio del hecho, cada uno de los coautores tiene en sus manos el dominio de hecho; 5) el aporte debe haber sido realizado durante la etapa de ejecucin. d) Coautora mediata: es quien, dominando el hecho y reuniendo las caractersticas objetivas y subjetivas de tipo, se vale de otro para cometer el delito, no la realiza de forma personal a la accin ejecutiva. Se diferencia con la instigacin, ya que en esta hay solo una persuasin, pero aun as el instigado domina el hecho, pues tiene decisin sobre la prosecucin o no del curso causal.
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Esta distincin tiene sentido en la tentativa, ya que la autora mediata, el delito comienza a ejecutarse con la accin de determinar a otro (cuando el autor mediato entrega una bomba en un paquete a un mensajero). Las hiptesis de la autora mediata son: 1. Cuando el instrumento no obra en absoluto, cuando por un acto reflejo causado por otra persona se produce el delito. 2. Cuando el comportamiento del instrumento no es tpico, como cuando alguien se quita la vida influenciado por otra persona. 3. Cuando el instrumento acta sin dolo, cuando el medico que quiere matar a su paciente utiliza a una enfermera que no sabe que la jeringa contiene una dosis mortal. 4. Cuando el instrumento acta de acuerdo al derecho, cuando el polica de buena fe detiene de manera ilegal como consecuencia de una falsa denuncia. 5. Cuando el instrumento acta es inimputable 6. Cuando el instrumento acta padece de un error de prohibicin inevitable 7. Cuando el instrumento acta coaccionado, debe ser intensa, sino seria instigacin. 8. Cuando el instrumento acta obra dentro de un aparato de poder (no necesariamente gubernamental). Como se da en los asesinatos masivos planeados y organizados burocrticamente. Problemas en particular: segn el criterio que la autora depende de dominio de hecho, pero existen delitos que exigen determinada calidad adems de dominios (delitos especiales). Tambin presentas dificultades aqullos delitos que exigen elementos autor obre con un particular elemento subjetivo (delitos con elementos subjetivos especiales). Por ultimo los delitos de mano propia, en los el actor tiene que ejecutar personalmente el acto. 4.- PARTICIPACION CRIMINAL Concepto: cuando el sujeto, sin dominio de hecho, realiza una accin dolosa con la que accede al hecho punible realizado por el actor. En cuanto a la naturaleza, es accesoria, la participacin en si no es un delito autnomo, lo que hace es ayudar al autor, y requiere que el hecho principal sea tpico y antijurdico. La culpabilidad de autor no condiciona al participe. Para que sea punible la participacin, es necesario que el autor haya ejecutado el acto principal y tiene que ser doloso tanto el actuar del autor como del participe. Instigacin: es la forma de participacin prevista en el Art. 45, que establece la misma pena que los autores de delito a los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo. Es una influencia psicolgica que consiste en crear dolo en el autor. Complicidad: es quien concurre sin dominio del hecho principal, prestando ayuda al autor de delito, es una forma de participacin que supone acceder a un hecho doloso principal con un aporte encaminado a lesionar el mismo bien jurdico que el autor, por eso no es posible la complicidad en delitos culposos. Hay dos tipos de complicad: a) Primaria: Art. 45 los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habran podido cometerse. Su aporte es imprescindible pero no domina el hecho en la medida de que todava no comenz la ejecucin. b) Secundaria: Art. 46 los que coopera de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores. Su aporte es prescindible, de no haberlo efectuado el delito igualmente podra haberse consumado.
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5.- LA PUNIBILIDAD DE AUTORES Y PARTICIPES Las escalas de punibilidad: de cada autor de un delito se encuentra prevista en la parte especial. Y es la misma para cualquier tipo de autora. A los instigadores y cmplices primarios, el Art. 45 les adjudica similar punibilidad, disposicin que no es acertada pues el participe merece una escala menor de punibilidad que el autor. Por ultimo los cmplices secundarios, el Art. 46 establece que: sern reprimidos con la pena correspondiente de delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuera de reclusin perpetua, se aplicara reclusin de quince a veinte aos. El exceso del autor: el Art. 47 establece que si de la circunstancias particulares de la causa resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el autor, la pena ser aplicada al cmplice solamente en razn de hecho que prometi ejecutar. El grado de accesoriedad de la participacin: rige el principio de accesoriedad limitada, es accesoria porque la punibilidad del participe requiere la comisin de un hecho tpico y antijurdico realizado por el autor y es limitada porque no es necesario que el autor sea culpable, ya que la culpabilidad es personal, a cada protagonista se le formula un reproche individual. El Art. 48 prev que las relaciones y calidades personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no tendr influencia sino respecto al autor o cmplice a quienes corresponda No beneficia al participe ninguna circunstancia personal que excluya la punibilidad de autor, sea una causa de inculpabilidad, o excusa absolutoria. La excepcin: la parte final del Art. 48 consagra una excepcin al principio general al prever que tampoco tendr influencia aquellas cuyo efecto sea agravar la penalidad, salvo el caso en que fuere conocidas por el participe En principio ninguna circunstancia personal determina un aumento de la pena al autor perjudica al participe, se consagra una excepcin para el caso que este la haya conocido. Ejem, el odio racial del autor no perjudica al participe de homicidio salvo que haya sabido que ese era el mvil del autor. 6.- DELITOS DE OMISION Autora: es quien infringe el deber de actuar o de impedir el resultado. Pero la autora presupone la posibilidad de obrar, y por ellos, el autor omisivo debe tener un dominio potencial de la causalidad, que es la adaptacin del dominio de hecho a los delitos de omisin. Autora mediata: (hiptesis negada por al doctrina dominante). Se la concibe cuando el autor mediato, garante de la victima, deja avanzar la cadena causal en proceso de ejecucin, en la que aparece utilizando un instrumento de buena fe que obra con error de tipo. Ejem, A y entrega un paquete que contiene un explosivo y B lo sabe, podra imputrsele autora mediata por no haber impedido la entrega de la bomba que causa la muerte del destinatario. Coautora: exige determinar cada caso la existencia de dominio conjunto o funcional del hecho. Nada impide que un coautor omita, sea el delito comisivo u omisivo. Lo esencial es que el coautor omitente tenga la calidad de garante. Participacin: la distincin entre un coautor y un cmplice omisivo, se apoya en que el segundo o no es garante o carece de dominio de hecho (o dominio potencial de la causalidad) para evitar el resultado, un omitente que no cumpla con estos requisitos, no es mas que un cmplice. 7.- DELITOS CULPOSOS
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El criterio de dominio de hecho es inaplicable en delitos culposos, pues la autora se define por la infraccin de una deber objetivo de cuidado, el autor es toda persona que produce el resultado, superando el riesgo permitido. Por ende no se puede no se puede distinguir entre autores y participes.
Bolilla 14: Tentativa 1.- ETAPAS DEL DELITO (INTER CRIMINIS) La consumacin de un delito esta normalmente precedida por una serie de etapas en las que el autor orienta un proceder para poder concretarlo. Estas etapas constituyen el dominio inter criminis, es decir el proceso que desarrolla entre el momento en que nace la idea criminal y la consumacin del delito. Es posible distinguir dos etapas: 1) la interna, que no trascienden el plano del pensamiento (no es punible, principio de reserva); 2) la externa, guando se exterioriza lo planeado (algunos son punibles y otras no). Etapas internas: la ideacin, el momento en que nace en al mente de actor la idea, el sujeto piensa las consecuencias y planea la manera de hacerlo. Etapas externas: momento en los que el sujeto ha transcendido el plano de pensamiento para concretar acciones. Pueden ser: a) Actos preparativos: realizados en un momento precedente a la concrecin de la finalidad delictiva. El autor, ya decido a obrar, comienza a preparar los medios. El principio es que no genera responsabilidad, pues la finalidad del acto equivoca, admitiendo varias explicaciones. b) Acto de ejecucin: cuando evidencia una manifestacin concreta e inequvoca de la voluntad de realizar el delito. Cuando el autor con intencin de consumar un tipo objetivo, realiza un acto de ejecucin, si el resultado no se produce por causas ajenas a la voluntad del autor estamos ante una tentativa punible.
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La regla general, mientras el acto de preparacin es impune el de ejecucin es sancionado como tentativa. c) La consumacin: requiere la total realizacin del tipo objetivo de delito. Se consuma un delito cuando rene todos los elementos que describen le correspondiente tipo de la parte especial. 2.- EL TIPO DE LA TENTATIVA Como supuesto de ampliacin de la tipicidad: los tipos prevn una serie de elementos, cuando el comportamiento se adecua ntegramente al tipo, el delito esta consumado. Pero si no se consuma, por razones ajenas a la voluntad del autor, la conducta desplegada no se adecua totalmente al tipo, pero aun as el sujeto es autor de tentativa, y merece una pena pues aunque no se lesione el bien jurdico, al comenzar la ejecucin el agente puso de manifiesto una voluntad criminal. La tcnica legislativa utilizada son unas normas genricas en la parte general, en cuya virtud la pena en principio prevista para los delitos consumados, se amplan a hechos no consumados pero comenzados a ejecutar. Y establece que la escala de punibilidad que se le adjudica es menos que la del delito. El fundamento de punibilidad: a) Teora objetiva: explica que la punibilidad de la tentativa esta basada en que el autor pone en peligro un bien jurdico. b) Teora subjetiva: sostiene que la punibilidad esta basada en que el autor pone de manifiesto una voluntad hostil al D, aunque no se haya lesionado un bien jurdico, el comienzo de la ejecucin pone de manifiesto un desprecio asa el bien jurdico. Concepto: segn el Art. 42 el que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. La tentativa se caracteriza por la ausencia de algn elemento del tipo objetivo, pero concurren todos los elementos del tipo subjetivo. Es un tipo dependiente, que est sujeta los delitos de la parte especial, no hay tentativa en si. Clases: a) Idnea: cuando la accin del autor en las circunstancias que fue realizada, pudo llegar a la consumacin. b) Inidnea: cuando nunca hubiera podido consumar el tipo c) Inacabada: cuando se ha comenzado la ejecucin de un plan delictivo en el que el resultado se obtendr mediante etapas sucesivas, faltando realizar algn acto necesario para consumar el delito d) Acabada: cuando el autor ha hecho todo lo necesario para consumar, estando solo pendiente la produccin de resultado. La tentativa acabada representa un mayor riesgo para los bienes jurdicos, que la inacabada. 3.- ELEMENTOS DE AL TENTATIVA El comienzo de la ejecucin: la distincin entre actos preparatorios y de ejecucin es un problema muy polmico. Los criterios que determinan cuando se inicia la ejecucin son: a) Teora subjetiva: establece que lo decisivo es la forma como se ha manifestado la voluntad del autor, en el acto preparatorio, es equivoca, y el de ejecucin es univoco. b) Teora objetiva: sostiene que se da comienzo a la ejecucin de delito cuando el bien jurdico es puesto en peligro. Martn Humberto Rivas 45
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c) Teoras sub-obj: se deben en primer lugar, tener en cuntale plan del autor (subjetivo) y el grado de peligro cercano que para el bien jurdico representa la accin realizada (objetivo). La no produccin del resultado: es el elemento determinante, pues si se produjera el resultaro no seria tentativa. En realidad toda consumacin presupone una tentativa, y es punible desde que ha comenzado la ejecucin de la accin. El tipo subjetivo: solo es posible en los delitos dolosos, lo que falta son elementos objetivos, pero no subjetivos, ya que el autor obro con la intencin. El Art. 42, exige que el autor haya obrado con el fin de cometer un delito determinado, siendo indiferente si el dolo es directo o eventual. 4.- LA TENTATIVA INACABADA Art. 44 si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente Concepto: es inacabada cuando el autor encaminado a realizar la accin tpica, en las circunstancias dadas no puede llegar a la consumacin. El autor cree errneamente que concurre un elemento de tipo objetivo, lo que no es otra cosa que un error de tipo al revs. La diferencia con el delito putativo, es que en este, el autor cree que su conducta esta prohibida por el ordenamiento, es un error de prohibicin al revs. Hiptesis de Idoneidad: a) En el objeto: cuando el error del autor se vincula con el objeto sobre el cual recae el delito (tratar de matar a un maniqu o el aborto cuando la mujer no estaba embarazada). Algunos autores dicen que solo se puede hablar de tentativa cuando falta el resultado, cuando no hay un objeto la accin no seria tpica b) En el medio: cuando el agente cree estar utilizando medios aptos para consumar el hecho tpico (el autor que quiere matar su suegra rezando todos los das). La doctrina moderna sostiene la impunidad de estos actos, ya que no perturban el orden socia. c) En el sujeto: se presenta en los delitos especiales, los que exigen una determina calidad en el autor (el prevaricato, si no se es juez o funcionario) Punibilidad: Art. 44 parte final, si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente. La sancin que se impone, es por el comienzo de la ejecucin y la intencion delictiva del autor, es pues, la culpabilidad el fundamento de la punibilidad. 5.- DESISTIMIENTO DE LA VICTIMA Concepto: la tentativa es punible cuando el delito no llega consumarse por circunstancias ajenas a la voluntad del actor, no es punible cuando no se consume por un acto voluntario del sujeto que desiste de comerte el ilcito. El Art. 43 estable que el autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere voluntariamente del delito. Requisitos: a) En la inacabada:
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1) que el autor deje de realiza el hecho que comenz a ejecutar. 2) que sea voluntario (solo se entiende por voluntario si es antes de que sea descubierto). 3) que cese definitivamente, que no sea una postergacin. b) En la acabada: en este caso es insuficiente la omisin voluntaria de seguir adelante, pues solo falta que el resultado se produzca, es necesario que impida ka consumacin. Efectos: el autor no estar sujeto a pena, y solo se beneficia quien ha desistido unilateralmente, no alcanzando la exclusin de punibilidad a los otros participes del delito que no hayan desistido. 6.- LA TENTATIVA EN LOS DELITOS DE OMISION Se da en algunos casos, en los que el sujeto omite la accin ordenada, por un momento conjurado el peligro. Ser propia, si es una omisin incluida en la parte especial e impropia si la omisin no esta expresamente incluida en el cdigo, sino que se deriva de una construccin por analoga.
Bolilla 15: Concurso de delitos 1.- INTRODUCCION El criterio rector: cuando el autor realiza con su conducta un solo hecho tpico, no se presentan mayores problemas para su punibilidad, distinto es cuando el comportamiento del autor contradice varias normas jurdicas, se plantea la cuestin de establecer si las sanciones pueden sumarse. El concurso de normas, se orienta por un criterio rector, segn el cual, el autor que ha cometido un delito le corresponde una pena. Solo cuando el sujeto realiza mas de un delito, puede merecer mas de una pena. El criterio nos indica, que corresponde tantas penas como conductas tipicas. Tambin puede ocurrir que un sujeto con un solo comportamiento incurra en varios tipos, pero solo es posible imponer varias penas cuando el autor se le puede imputar varios delitos, porque ha realizado varias acciones. Caso de concurrencia de normas: cuando una accin, contradice varias normas, lo decisivo es establecer como la misma concurren, pueden hacerlo: a) En forma aparente: porque la aplicacin de una desplaza a las otras b) En forma autentica: porque todas reclaman su aplicacin, sin excluirse entre si. Solo en el segundo caso existe un verdadero concurso de delitos, a la primera la doctrina la ha llamado concurso impropio o aparente, pues en realidad una norma desplaza a otra. 2.- HIPOTESIS DE DESPLAZAMIENTO DE TIPOS SECUNDARIOS
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Es frecuente que un hecho punible sea susceptible de ser abarcado a la vez por varios tipos legales. Ejem, la accin de quien se apodera de una cosa mueble utilizando violencia contra la victima, adems de realizar el hurto, provoca lesiones, pero el delito es el robo (Art. 163). El comportamiento del autor debe ser considerado solo en relacin al robo, que desplaza al hurto y la lesin. No podemos hablar de concurso cuando un tipo primario (robo) desplaza a un secundario (hurto). Modalidad de desplazamiento de un tipo secundario: los mtodos idneos para privilegiar el tipo principal y excluir a los restantes, surgen explicita o implcitamente del orden jurdico, como ocurre con los casos de: a) Especialidad: cuando en una materia se encuentra simultneamente reglada por dos o mas leyes, resulta aplicable la norma especial (ley especial deroga ley general). La finalidad de una regulacin especial es excluir la regla general y por lo tanto corresponde aplicarla en forma preferente. Este criterio surge de una relacin lgica de dependencia propia de una subordinacin, ya que quien realiza el tipo especfico siempre consuma el genrico, mientras a la inversa no sucede lo contrario, y produce el desplazamiento del tipo secundario por el mas especifico. b) Consumacin: el principio de consumacin que supone excluir de un tipo, cuando otro ms grave lo desplaza, porque contiene el injusto y la culpabilidad que fundamentan al primero. Se diferencia con al especialidad en que no existe una relacin conceptual, el desplazamiento del tipo consumido, se produce a pesar de no estar gramaticalmente comprendido en el delito mas grave. Ejem, la realizacin de un homicidio respecto de un tipo de de lesiones, si la muerte no fue inmediata. Puede ser consecuencia de que el contendi de injusto esta abarcado por otro tipo que ha sido consumado de forma concomitante. Ejem, el homicidio causado mediante el disparo de una arma de fuego, carece de sentido pretender adicionar el dao que sufri la vestidura. c) Subsidiariedad: una norma penal es subsidiaria, cuando su aplicacin esta supeditada a que el hecho por ella previsto no se encuentra contenido en otra disposicin que establece una pena mayor. Un tipo es subsidiario de otro cuando ambos describen distintos grados de afectacin de mismo bien jurdico. Puede ser: 1) directa, cuando se utiliza la formula si no resultare otro delito mas severamente penado; 2) especfica, cuando se deriva a otro tipo especifico. Consecuencias jurdicas: solo resulta aplicable la pena del delito que desplaza al otro, no pudiendo el segundo ser considerado ni siquiera para la individualizacin de la pena. 3.- EL CONCURSO PROPIO Existe concurso propio cuando los distintos tipos legales no se excluyen, si no que se aplican de manera conjunta y no alternativa. Depende la manera en que se establece la punibilidad cuando concurren los delitos, del principio que puede ser: a) Absorcin: debe aplicarse solamente la pena de delito mas grave, incidiendo el otro solamente en la individualizacin judicial. b) Acumulacin: consiste en aplica penas independientes por cada delito, que luego individualizada se proceden a acumular. La pena es igual a la suma de ambas. c) Combinacin: se utiliza una escala combinada, cuyo lmite inferior es el mnimo previsto para el delito mayor y cuyo tope es la suma de los mximos, no pudiendo nunca ser superior a los 50 aos. Sistema del cdigo: en el concurso ideal se aplica el criterio de absorcin (Art. 54), en el concurso real, el de combinacin (Art. 55). Martn Humberto Rivas 48
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Unidad y pluralidad de las acciones: existe unidad de accin aun mediando varios impulsos volitivos, cuando estn unidos por una decisin comn (unidad final) y tiene nico disvalor jurdico (unidad normativa). Solo cuando el comportamiento jurdicamente relevante se agota en un nico acto de decisin y ejecucin, resulta sencillo concluir que ha existido unidad de accin. Distinto es, si existen situaciones en las cuales resulta muy complejo decidir si debe reconocer la existencia de una pluralidad de acciones, adems una sola accin penalmente relevante, puede contener varios movimientos del cuerpo. 4.- CONCURSO IDEAL El Art. 54, estable que existe concurso ideal cuando un hecho cayere bajo mas de una sancin penal, exige que los tipos penales involucrados no se excluyan entre si. En resumen hay concurso ideal, cuando una accin realiza varios tipos penales. Clases: el concurso puede ideal ser: 1) Heterogneo, cuando las noms violadas son distintas; 2) Homognea, si se violare varias veces la misma norma. Requisito: 1) una accin 2) que se realiza ms de un tipo. Unidad de accin: se requiere en primer lugar, una nica accin con entidad para lesionar una pluralidad de normas, siendo suficiente que los distintos tipos contengan aspectos parciales de la conducta.
Pluralidad de normas: la accin debe producir una pluralidad de lesiones de la ley penal. Consecuencias jurdicas: el Art. 54 establece que en el concurso ideal, se aplica el principio de absorcin, es decir, la aplicacin de la pena mayor 5.- CONCURSO REAL Concepto: cuando el autor cometi varias acciones punibles que dan lugar a un solo proceso penal. Concurren delitos a los cuales deben aplicarse una nica pena. Clases: el concurso real puede ser: 1) Heterogneo, cuando sea han realizado distintas clases de hechos punibles 2) Homognea, cuando se ha cometido varias veces el mismo delito. Requisitos: para el perfeccionamiento de un concurso real es necesario: 1) que concurran acciones independientes entre si. 2) que existan pluralidad de lesiones a la ley penal. Consecuencias jurdicas: la pena vara segn la especie que de que se trate, pero es nica.
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El Art. 55 establece la acumulacin de los mximos previstos para cada delito, sin que la suma pueda exceder el mximo previsto (50 aos). El lmite minino es el mnimo mayor de todas las penas que concurren. Si concurren hechos con penas divisibles de reclusin o prisin, rige el principio de absorcin, en cuya virtud se aplica la pena mas grave (reclusin). 6.- DELITO CONTINUADO Concepto: Existe delito continuado, cuando dos o mas acciones que infringen una misma norma jurdica, son ejecutadas en momentos diferentes, pero conducidas por un proposito nico. Cada una de las acciones que lo constituyen representa individualmente una consumacin, son valoradas en conjunto como un solo delito. Es un nico delito, cometido en sucesivas acciones. No puede formar parte del concurso real, ya que los hechos, no son independientes. Requisitos: 1) Pluralidad de acciones. 2) Que todas se sometan a la misma pena. Efectos: se traduce en beneficiar al autor, con una nica pena, excluyendo sus acciones delictivas del rgimen jurdico del concurso real que le es desfavorable. No es mas que una construccin doctrinaria y juridisprudencial, solo aceptada excepcionalmente frente a problemas procesales.
Bolilla 16: Penas y medidas de seguridad En el sistema de doble va, se consagran dos recursos para instrumentar la reaccin estatal frente al delito: la pena, y las medidas de seguridad. La pena: es la consecuencia jurdica del hecho punible, y por ello condiciona en su imposicin a que en el proceso se haya acreditado que el acusado ha sido autor o participe de un comportamiento tpico, antijurdico y culpable. Medida de seguridad: consecuencia jurdica de la comisin de una conducta tpica, antijurdica por un sujeto declarado inimputable, que se fundamenta en razones preventivas, restringindole ciertos derechos. 1.- LA PENA Es una expresin utilizada para aludir a: La consecuencia jurdica prevista en la ley para el supuesto de comisin de un hecho delictivo. La aplicacin la hacen los rganos jurisdiccionales cuando en la sentencia se impone al condenado una pena que se concreta e individualiza. Aludir a la pena que esta cumpliendo el condenado, refirindose a la etapa de ejecucin. 2.- ESPECIES DE PENA Las especies de penas admitidas en el Art. 4 de cdigo son: a) Reclusin. b) Prisin.
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c) Multa. d) Inhabilitacin. Pena de muerte: es la mas severa, ya que priva de la vida y por consiguiente solo excepcionalmente se aplica, el nico fundamento de legitimidad en criterios preventivos generales, sin embargo, la argumentacin de su eficacia como instrumento motivacin es poco convincente. La legislacin arg ha seguido la tendencia abolicionista (sin incluir a los gobiernos militares genocidas). En cuanto a la constitucionalidad, no esta prohibida, salvo que sea por razones polticas (Art. 18). Sin embargo una interpretacin sistemtica de la CN, permite concluir que se prohbe la aplicacin de pena de muerte, fundamentada en la racionalidad de un sistema republicano. Penas privativas de la libertad: es consecuencia del proceso de humanizacin de sistema de reacciones penales, las privativas de la libertas vinieron a desplazar a la pena capital, como instrumento preventivo de delito, convirtindose en la principal herramienta punitiva del E. Segn el Art. 5, las penas privativas de la libertad pueden ser de reclusin o prisin. Similitudes: a) En la ejecucin de la pena b) En el rgimen aplicable: son comnmente denominados internos Diferencias: solo se traduce en diversa afectacin de la libertad del penado. La severidad es mayor para en penado en: a) Detencin domiciliaria: solo para los casos de prisin. b) Para obtener la libertad condicional: se requiere en las penas de privacin de 3 aos o menos, para los reclusos un ao y para los presos solo 8 meses. c) En la condena de ejecucin condicional: solo esta prevista para los condenados a prisin d) En al punibilidad de tentativa: el Art. 44 prev una escala ms severa, para los delitos reprimidos con reclusin perpetua, en relacin a aquellos cuya consumacin conlleva prisin perpetua. Penas de multa: tambin cumple fines preventivos y retributivos, opera privando al sujeto de parte de su patrimonio como instrumento de motivacin. Prevista en el Art. 5, fue impugnada por violar el principio de igualdad, ante la ley. Ya que una misma cantidad no tiene la misma incidencia patrimonial cuando es impuesta a una persona con mayor cantidad de bienes. El Art. 21 prev que la multa obligara al reo a pagar la cantidad de dinero que determinare la sentencia, teniendo en cuenta, adems, la situacin econmica de penado. Si el reo no pagare la multa en el trmino que fije la sentencia, sufrir prisin que no exceder de ao y medio. El tribunal antes de trasformar la multa en prisin, procurara la satisfaccin de la primera, hacindola efectiva sobre los bienes, sueldos y otras entra del condenado. Podr autorizarse al condenado a amortizar la pena pecuniaria mediante el trabajo libre, siempre que se presente ocasin para ello. Tambin se podr autorizar al condenado el pago en cuotas. El tribunal fijara el monto y la fecha de los pagos, segn la condicin econmica del condenado. Los sistemas de aplicacin de multas son: a) Suma total: la situacin se impone teniendo en cuenta la gravedad de delito y la situacin patrimonial del condenado, quien debe cumplir en una sola oportunidad b) Plazo: la multa se paga en plazos en fijos a lo largo del tiempo, considerando los ingresos de delincuente. c) Das-multas: la pena aqu se determina en un nmero de das de acuerdo a la gravedad del delito. Cada da equivale a una suma concreta de dinero, teniendo en cuenta la posicin econmica del condenado. La poltica criminal contempornea adjudica a la multa cada vez mayor importancia como sustitutivo de las penas cortas privativas de la libertad. Penas de Inhabilitacin: Es la sancin que restringe la capacidad del condenado, ya que representa una prdida de derecho, que puede ser: Martn Humberto Rivas 51
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a) Absoluta: prevista en el Art. 19 del cdigo, no supone privar al condenado de todos sus derechos, tiene consecuencias importantes que encuentran fundamento en que la conducta reprochada delincuente, pone de manifiesto una incompatibilidad con el ejercicio de los derechos a que esta referida. Puede ser perpetua o temporal , y sus efectos segn el Art. 19: 1) Privacin del empleo o cargo publico que ejerca el penado aunque provenga de eleccin popular. 2) Privacin de derecho electoral 3) Incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones publicas. 4) La suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar, cuyo importe ser percibido por los parientes que tengan derecho a pensin. El tribunal podr disponer, por razones de carcter asistencial, que la vctima o los deudos que estaban a su cargo concurran hasta la mitad de dicho importe, o que lo perciban en su totalidad, cuando el penado no tuviere parientes con derecho a pensin, en ambos casos hasta integrar el monto de las indemnizaciones fijadas. b) Especial: solo afecta a derechos que guardan relacin con el delito reprochado, as lo establece el Art. 20 La inhabilitacin especial producir la privacin del empleo, cargo, profesin o derecho sobre que recayere y la incapacidad para obtener otro del mismo gnero durante la condena. La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de ejercer durante la condena aqullos sobre que recayere. Para la imposicin de la pena de inhabilitacin especial, no se exige que el delito, se hay cometido en ejercicio del derecho, cargo, o profesin, siendo suficiente el comportamiento del sujeto haya puesto de manifiesto incompatibilidad tica para su desempeo. El Art. 20 bis prev podr imponerse inhabilitacin especial de seis meses a diez aos, aunque esa pena no est expresamente prevista, cuando el delito cometido importe: 1) Incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo pblico; 2) Abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o cratela; 3) Incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico. Esta pena se diferencia de la del Art. 20, en que no es necesario que para su imposicin que esta expresamente contemplada en la parte especial, y nunca puede ser impuesta como pena nica, sino en forma conjunta. La crtica fundamental que se le hacen a las penas: primero, que no tiene sentido inhabilitar a un interno que de hecho esta imposibilitado de ejercerlos. Adems si la inhabilitacin se concreta una cumplida la etapa de encierro, se priva al liberado del instrumento ms idneo para su reinsercin al mundo libre, como sucede cuando, por ejem, no puede ejercer su profesin. El Art. 20 ter del cdigo, contempla la rehabilitacin de condenados estableciendo que: El condenado a inhabilitacin absoluta puede ser restituido al uso y goce de los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado correctamente durante la mitad del plazo de aqulla, o durante diez aos cuando la pena fuera perpetua, y ha reparado los daos en la medida de lo posible. El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado, transcurrida la mitad del plazo de ella, o cinco aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer que incurra en nuevos abusos y, adems, ha reparado los daos en la medida de lo posible. Cuando la inhabilitacin import la prdida de un cargo pblico o de una tutela o cratela, la rehabilitacin no comportar la reposicin en los mismos cargos. Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computar el tiempo en que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de su libertad. 3- CLASIFICACION DE LAS PENAS
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Las penas se pueden clasificar de acuerdo a los siguientes criterios: a) Al bien jurdico que afecta: puede ser la vida (pena de muerte), la libertad (prisin o reclusin), el patrimonio (multas) y la capacidad (inhabilitacin). b) Segn su autonoma: en principales (prisin, reclusin, multa e inhabilitacin) y accesorias (multa, inhabilitacin, decomiso). c) Segn la forma de aplicacin: en conjunto (se aplican de manera simultanea, privacin de libertar e inhabilitacin por ejem) y alternativas (la imposicin de una excluye la otra) d) Segunda la posibilidad de graduacin: en rgidas o flexibles (aquellas que el tribunal puede graduar, las penas contienen un mnimo un mximo y el juez establece dentro de ese parmetro). e) 4.- CAUSAS DE EXTINCIN DE LAS PENAS Las causas que extingue la punicin son: a) Muerte: el Art. 59 establece que la muerte del imputado extingue la accin penal. b) Indulto: es una facultad del PE, prevista en el Art. 99 inc 5 de la CN, es una causa de extincin de la pena y sus efectos, por decisin poltica, pero no alcanza a las indemnizaciones debidas a particulares (Art. 68 CP). c) Prescripcin: es un instituto cuyo efecto es impedir la sancin a quien ha sido condenado por un delito. Su fundamento es que el tiempo transcurrido entre el dictado de la sentencia condenatoria y el de su cumplimiento, la tornan inconveniente. El plazo en el que prescriben las penas de prisin, y reclusin nunca puede ser superior a veinte aos, porque sino quedara afectado el principio de racionalidad. Segn el Art. 66 del cdigo, la prescripcin de la pena empezara a correr desde la medianoche del da en que se notificara al reo la sentencia firme o desde quebrantamiento de la condena, si esta hubiera empezado a cumplirse. d) Perdn del ofendido: se da nicamente en los delitos de accin privada, el perdn del ofendido opera como causa personal de cancelacin penal. 5.- LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD EN EL D ARG Se las suelen distinguir entre curativas y educativas, atendiendo a la finalidad que tienen. a) Curativas: tiene por objeto la internacin de un enfermo mental en un instituto, para su curacin, para evitar que se dae a si mismo o a terceros. La internacin esta prevista en el Art. 34 inc 1 del CP, en caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems. En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso. b) Educativas: son destinados a los menores infractores, a quienes se responsabiliza por la comisin de hechos previstos en las leyes como delitos, consiste en al internacin en establecimientos especiales en los que prevalece la orientacin correccional Se puede distinguir tres categoras: 1) Menores de 16 aos, no son punibles en ningun caso, cualquiera sea la gravedad o clase del delito cometido. 2) Tampoco resulta punible para los mayores de 16 aos que no hayan cumplido los 18, pero solo con respecto de delitos que den lugar a accin privada, o que a dado lugar a accin publica, estn o reprimidos con pena privativa que no exceda los dos aos, multa e inhabilitacin. 3) Mayor de 18, para el DP ya se es adulto y queda sometido bajo el rgimen del CP.
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6.- REPARACION DE PERJUICIOS Naturaleza: es de naturaleza civil, que puede ser resuelta en la sentencia penal, siempre que se haya formulado la peticin. La indemnizacin no es consecuencia del hecho punible, no es pena publica en el D arg. Contenido: segn el Art. 29, la sentencia condenatoria podr ordenar: a) La reposicin al estado anterior a la comisin del delito, en cuanto sea posible, disponiendo a ese fin las restituciones y dems medidas necesarias. b) La indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba. c) El pago de las costas Efectos: La obligacin de indemnizar es preferentemente a todas las que contrajeran el responsable despus de cometido el delito, y el pago de la multa. Si sus bienes no fueran suficientes para cubrir todas las responsabilidades pecuniarias, se satisfarn primero los daos y perjuicios y luego los gastos del juicio. Segn el Art. 31, La obligacin de reparar el dao es solidaria entre todos los responsables del delito. En las hiptesis de insolvencia, el Art. 33 prev que se saldara con el producto de trabajo del codeando a pena privativa de libertad. El Art. 70 establece que Las indemnizaciones pecuniarias inherentes a las penas, podrn hacerse efectivas sobre los bienes propios del condenado, aun despus de muerto.
Bolilla 17: Individualizacin de la pena 1.- MBITO DE LA INDIVIDUALIZACION La individualizacin de la pena consiste en determinar las consecuencias jurdicas del hecho punible. Esta funcin corresponde al juez y la debe cumplir dentro del marco que le ofrece el D positivo. En la mayora de los casos, lo que proporciona la legislacin es un marco ms o menos amplio, dentro de cuyos lmites debe fijarse la pena (penas flexibles). Los distintos tipos de individualizacin son: 1. Legal: la ley prev escalas que contienen topes mnimos y mximos de punibilidad que corresponde para cada hecho punible. Tambin criterios valorativos que vinculan al juez sirvindole de pauta para aumentar o disminuir la pena que debe imponer. 2. Judicial: es la que realiza el tribunal, y corresponde a la medicin de la pena aplicable al caso particular, y tambin, otras consecuencias. 3. Individualizacin ejecutiva: es la que realizan los rganos competentes en materia de ejecucin penal y esta referida a su modalidad de cumplimiento. En las penas privativas de la libertad, comprende las decisiones en materia de libertad condicional. No hay tres etapas de individualizacin, sino tres actividades que convergen en una misma tarea. 3.- INCIDENCIA EN LA TEORA DE LAS PENAS Las pautas de orientacin a la hora de la individualizacin de la pena, vienen determinadas por las distintas teoras de la pena (el fin de la misma).
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En el punto de vista retributivo: si el fin de la pena es lograr la justa retribucin del hecho punible, su medida debe hacerse depender de la gravedad del injusto y la mayor o menos culpabilidad que el hecho cometido ha puesto de manifiesto. Ejem, la especial brutalidad del autor de una violacin supone un mayor disvalor del acto, lo cual debe incidir en el aumento de la pena, distinto es si las opciones de autor han sido menores y por consiguiente son reconocidos como causas de atenuacin de la culpabilidad. En el criterio preventivo especial: propone dejar de lado lo que sucedi, e individualizar la sancin en funcin del futuro, la medicin de la pena deber hacerse teniendo en cuenta el tiempo que se cree necesario para poder incidir sobre el autor y evitar la reincidencia. Tenindose en cuenta factores que contribuyen o dificultan la readaptacin social de autor, como tambin la defensa de la sociedad frente al delincuente peligroso. Este criterio sugiere considerar el comportamiento antes y despus del momento de comisin del hecho punible, lo que resulta incompatible con un D de acto. Ejem, que el condenado tenga antecedentes penales, es apreciada como un factor que fundamenta una mayor severidad. En el criterio preventivo general: la pena trata de evitar que los miembros de la sociedad cometan delitos, para eso, se propone determinar la pena en la sentencia, mediante una restriccin de D al condenado, que expresen nfasis punitivo necesario como para que opere como disuasivo para el conjunto de la sociedad. Ejem, adoptar mayor severidad en los hechos que forman parte de modalidades delictivas que las estadsticas indican mas frecuentes. En el mbito de la individualizacin judicial, la determinacin del nfasis necesario es totalmente incierta, y va a depender del aumento o la disminucin estadstica de crmenes. 4.- INDIVIDUALIZACION LEGAL La creacin de marco punitivo: es el marco legal-penal comn a todos los hechos punibles que quedan subsumidos en un tipo penal. El marco, es general y abstracto, compuesto por tipos que tiene escalas limitadas un por mnimo y un mximo. Se ha optado por un sistema flexible, dejando margen para una relativa discrecionalidad judicial. Las pautas de individualizacin: son criterios de orientacin establecidos por el legislador, para los jueces a la hora de individualizar la pena. Estn contenidos en los Art. 40 y 41 del cdigo El Art. 40 establece, en las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijarn la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y de conformidad a las reglas del artculo siguiente. El Art. 41 establece que a los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta: 1 La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del peligro causados; 2 La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso. Sin embargo, las pautas que ofrece el Art. 41 son considerablemente ambiguas, si se tiene en cuenta que no dice cuando incide cada una, ni siquiera como gravitan. Por ejem, la prevencin del juez tenga en cuenta la edad del condenado, deja sin precisar si la mayor o menor de edad debe ser considerada atenuante o agravante. O cuando dice que debe tener en cuenta la educacin, desde una optima retributiva, el sujeto es menos culpable, pero puede ser utilizada fundamentar una mayor privacin de libertad desde una orientacin preventiva especial. 5.- LA REINCIDENCIA
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Concepto: segn el Art. 50 de cdigo, habr reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del pas cometiere un nuevo delito punible tambin con esa clase de pena. La condena en el extrajera se tendr en cuenta para la reincidencia, solo si el delito pueda dar lugar a la extradicin. Efectos: antes de la sancin de la ley de reformar 23.057, el efecto principal de la reincidencia era agravar la escala penal de segundo delito, lo que ha sido expresamente derogado. No obstante, el D positivo mantiene una serie de consecuencias ms gravosas si el condenado es reincidente, como ser: a) Impedir la condena de ejecucin condicional b) Obstaculizar su libertad condicional Si es multi reincidente, el Art. 52 prev la reclusin por tiempo indeterminado, como accesoria de la ltima condena. Fundamentos: es una proposicin de poltica criminal que solo encuentra fundamento en criterios exagerados de prevencin general. Bsicamente el argumento es que, la pena anterior ya ejecutada, fue insuficiente para modificar su comportamiento, por ende se busca defender a la sociedad frente delincuente primario. El mayor problema para la reincidencia, es la violacin al principio de culpabilidad, segn el cual, el reincidente, ya cumpli la pena prevista para el primer hecho y debe retribuirse solo el segundo. Lo que si se admite es que la exp. de haber sufrido una condena pueda ser tenida en cuenta para establecer el grado de culpabilidad. Clases: las modalidades legislativas prevn que la concurrencia de reincidencia presenta diferencia de regulacin: a) La reincidencia especfica: se da cuando el condenado es responsable de la comisin de un hecho punible, realiza otro de la misma naturaleza (dos robos). b) La reincidencia genrica: se da cuando el condenado es responsable de la comisin de un hecho punible, realiza otro distinto. Este es el que aparece legislado en el Art. 50 c) La reincidencia real: cuando se exige que la pena anterior haya sido ejecutada d) La reincidencia ficta: cuando solo se requiere una condena previa, sin necesidad de que haya sido cumplida por el reincidente. Luego de la reforma de la ley 23.057, el Art. 50 prev nicamente la reincidencia real o autentica, ya que se requiere que la pena haya sido cumplida total o parcialmente Prescripcin: la ltima parte del Art. 50 establece que la pena sufrida no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un trmino igual a aquel por la que fuera impuesta, que nunca exceder de diez ni ser inferior a cinco aos. Registro de antecedentes: la 23.057 vino a democratizar el sistema para registrar antecedentes penales. As lo establece el Art. 51: Todo ente oficial que lleve registros penales se abstendr de informar sobre datos de un proceso terminado por sobreseimiento o sentencia absolutoria. En ningn caso se informar la existencia de detenciones que no provengan de la formacin de causa, salvo que los informes se requieran para resolver un hbeas corpus o en causas por delitos de que haya sido vctima el detenido. El registro de las sentencias condenatorias caducar a todos sus efectos: 1. Despus de transcurridos diez aos desde la sentencia (artculo 27) para las condenas condicionales; 2. Despus de transcurridos diez aos desde su extincin para las dems condenas a penas privativas de la libertad; 3. Despus de transcurridos cinco aos desde su extincin para las condenas a pena de multa o inhabilitacin. En todos los casos se deber brindar la informacin, cuando mediare expreso consentimiento del interesado. Asimismo, los jueces podrn requerir la informacin, excepcionalmente, por resolucin que slo podr fundarse en la necesidad concreta del antecedente como elemento de prueba de los hechos en
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un proceso judicial. Los tribunales debern comunicar a los organismos de registro la fecha de caducidad: 1. Cuando se extingan las penas perpetuas; 2. Cuando se lleve a cabo el cmputo de las penas temporales, sean condicionales o de cumplimiento efectivo; 3. Cuando se cumpla totalmente la pena de multa o, en caso de su sustitucin por prisin (artculo 21, prrafo 2), al efectuar el cmputo de la prisin impuesta; 4. Cuando declaren la extincin de las penas en los casos previstos por los artculos 65, 68 y 69. La violacin de la prohibicin de informar ser considerada como violacin de secreto en los trminos del artculo 157, si el hecho no constituyere un delito ms severamente penado. Reincidencia mltiple: esta contenida en la primera parte del Art. 52 Se impondr reclusin por tiempo indeterminado, como accesoria de la ltima condena, cuando la reincidencia fuere mltiple en forma tal que mediaren las siguientes penas anteriores: 1. Cuatro penas privativas de libertad, siendo una de ellas mayor de tres aos; 2. Cinco penas privativas de libertad, de tres aos o menores. Los tribunales podrn, por una nica vez, dejar en suspenso la aplicacin de esta medida accesoria, fundando expresamente su decisin en la forma prevista en el artculo 26. El texto prev un aumento de punibilidad en los casos de reincidencia mltiple, por lo que debe ser considerada un agravante.
Bolilla 18: Individualizacin de la pena La medicin de la pena: es la individualizacin por excelencia, teniendo en cuenta las pautas prevista por el legislador. Es decir se basan en la escala y las pautas de los Art. 40 y 41. Se debe evitar la doble valoracin, no tiene influencia los agravantes y atenuantes, que son tenidos en cuenta para establecer el tipo. Los jueces deben: a) Considerar los criterios generales de orientacin retributivos y preventivos que son consecuencia de los fines de la pena. b) Determinar los factores presitos por los Art. 40 y 41 que concurren en el caso concreto, y la forma en que inciden. c) Expresar los considerando que fundamentan su decisin (es una actividad relativamente discrecional, no libre). La magnitud de los injustos y la culpabilidad del hecho: el primer criterio concreto surge del Inc. 1 del Art. 41 que dice La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del peligro causados. Segn el punto de vista retributivo, la pena debe individualizarse en forma proporcional a la magnitud de injusto puesto en evidencia con la comisin del hecho punible. El mismo criterio se aplica en el Inc. 2 cuando dice, la participacin que haya tomado en el hecho alude al grado de participacin que a tenido en la lesin o puesta en peligro del bien jur.
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El mismo inciso tambin hace referencia a al culpabilidad del autor cuando dice, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos. Resulta evidente que, el mvil de autor hace mas o menos reprochable su comportamiento, y que ser de un sector social desfavorecido lo hace menos culpable, ya que tuvo menos posibilidades de determinar su comportamiento. Por ultimo, en el reproche se tiene en cuenta los vnculos personales (parentesco, confianza, amistad, etc) La personalidad del actor: se trata de medir la pena en funcin del pronstico de conducta futura del condenado, en cuya virtud la probable reincidencia debe ser tenida en cuenta como pauta de individualizacin. Del mismo modo, debe tenerse en cuenta los dems antecedentes y condiciones personales, datos del autor antes de la comisin del delito. Factores ambivalentes: hay una serie de factores en los Art. 41 inc. 2, del que conducen a conclusiones contradictorias, segn se los aprecie desde la ptica de la concepcin retributiva o desde la lgica de la prevencin especial. a) Los antecedentes: en la medida que hace referencia a datos relativos a la persona del autor antes de la comisin de hecho, es decir a su curso biogrfico, dems antecedentes y condiciones personales, datos del autor antes de la comisin del delito. Considerando exclusivamente el punto de vista preventivo especial. As como una menor capacidad puede ser considerada las circunstancias para reducir la pena, con fundamento en un menor contenido injusto y de culpabilidad de autor desde la ptica retributiva, puede estimular la idea de una mayor intensidad de la reaccin, considerando la prevencin. b) Otras condiciones personales: La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, en la cosmovisin retributiva, como hubo un menor mbito de determinacin la reprochabilidad ser menor, en la previsin, puede estimular la idea de una mayor intensidad de la reaccin. c) La calidad de la persona: puede estar referida a establecer una mayor o menor exigibilidad, pero tambin a tener en cuenta caractersticas de autor que puedan influir en el pronostico de la reincidencia. Antinomias en al individualizacin: ninguna de las teoras de las penas nos ofrecen precisin sobre la cantidad de pena que corresponde segn su punto de vista, lo nico que nos ofrecen son aproximaciones, pero tambin expresan puntos de vistas contradictorios que han sido previstos en nuestro derecho. Reglas para resolver las antinomias: las contradicciones entre los distintos puntos de vistas fundamentan el fin de la pena, requiere desarrollar reglas que permitan armonizar las antinomias que, como se ha sealado, se advierten en los Art. 40 y 41. Pero la sistematizacin de estos Art. pone de manifiesto una notoria ambivalencia en los factores que influyen para la individualizacin judicial de la pena. En algunos casos el juez podr apoyarse en las teoras de la unin para lograr una equilibrada relacin entre, la funcin re socializadora y, la defensa social frente al autor peligroso y el efecto sociopedaggico de la pena en la comunidad. Pero en otros casos tendr que optar por al preeminencia de una u otra funcin. Resolver las antinomias acudiendo a una absoluta discrecionalidad judicial conspira contra la seguridad jurdica, pero ante el silencio de la ley, se requiera una elaboracin dogmtica que interprete los Artculos 40 y 41. Prominencia del derecho de acto: La doctrina clsica a adjudicado a la peligrosidad del autor una funcin preferencial para la individualizacin. La doctrina contempornea, revaloriza el hecho cometido como elemento cuantificador, para no limitar a una funcin de presupuestos meramente formal de la pena. Martn Humberto Rivas 58
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Aunque no se puede negar de la influencia preventiva especial que sufri el cdigo, ellos no puede conducir a adjudicarle una incidencia decisiva a la peligrosidad como fundamento de la medicin de la pena, cuando entra en contradiccin con la culpabilidad por el hecho. En un DP de acto, la culpabilidad por el hecho es lo fundamental y el presupuesto material de la pena, es imposible no tenerla en cuenta en el momento de su medicin, punto de vista que progresivamente ha sido adoptado por la doctrina argentina contempornea. Las reglas para resolver las antinomias: a) La culpabilidad por el hecho es el principal punto de referencia, y por ello determina el limite mximo de reaccin penal frente al delito. b) Ninguno factor preventivo, puede legitimar la imposicin de una pena que supera el grado de culpabilidad por el hecho. c) Los criterios de utilidad social, prevalece por debajo de ese limite. d) La intimidacin disuasiva que corresponde la prevencin general negativa, nunca prevalece en las hiptesis de antinomia. 2.- LA CONDENA DE EJECUCIN CONDICIONAL Son casos en los que la pena privativas de la libertad no se aplican, porque resultan contra producente, ya que la imposicin de una pena breve pone de manifiesto escaso contenido de injusto y de culpabilidad en el hecho, debe cederla funcin retributiva ante razones de utilidad social. Segn Media, porque la poca duracin del encierro, no posibilita que el programa de re socializacin, logre ese fin en el condenado, llegando a ser contraproducente (por el contagio carcelario). Naturaleza: es de naturaleza judicial, es un beneficio que se le otorga al condenado y no un D. La decisin no puede ser arbitraria, as lo dispones el Art. 26 en los casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos, ser facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento que se deje en suspenso el cumplimiento de la pena. Esta decisin deber ser fundada, bajo sancin de nulidad, en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las dems circunstancias que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad. El tribunal requerir las informaciones pertinentes para formar criterio, pudiendo las partes aportar tambin la prueba til a tal efecto. Una vez tomada la decisin, se trata de una condena supeditada a una condicin resolutoria, as lo establece el Art. 27: La condenacin se tendr como no pronunciada si dentro del trmino de cuatro aos, contados a partir de la fecha de la sentencia firme, el condenado no cometiere un nuevo delito. Si cometiere un nuevo delito, sufrir la pena impuesta en la primera condenacin y la que le correspondiere por el segundo delito, conforme con lo dispuesto sobre acumulacin de penas. La suspensin podr ser acordada por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la primera condena firme. Este plazo se elevar a diez aos, si ambos delitos fueran dolosos. En los casos de sentencias recurridas y confirmadas, en cuanto al carcter condicional de la condena, los plazos se computarn desde la fecha del pronunciamiento originario. Requisitos: los presupuestos que condicionan la decisin de dejar en suspensin la ejecucin de la pena son: a) Que se trate de una primera condena. b) Que la pena se de prisin, y que no exceda tres aos c) Que la decisin encuentre fundamento, en la personalidad moral del condenado, y su actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y dems circunstancias demuestre la inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad.
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No procede la suspensin de ejecucin cuando: a) El condenado registra una sentencia anterior que lo condena a pena de reclusin. b) Si media una condena previa privativa respecto de la cual opero la prescripcin. c) Si medio un indulto, como causa eximente de la primera condena. Reglas que condicionan la conducta del donado: Al suspender condicionalmente la ejecucin de la pena, el tribunal deber disponer que, durante un plazo que fijar entre dos y cuatro aos segn la gravedad del delito, el condenado cumpla todas o alguna de las siguientes reglas de conducta ( en tanto resulten adecuados para prevenir la comisin de nuevos delitos)establecidas por Art. 27 bis. 1. Fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato. 2. Abstenerse de concurrir a determinados lugares o de relacionarse con determinadas personas. 3. Abstenerse de usar estupefacientes o de abusar de bebidas alcohlicas. 4. Asistir a la escolaridad primaria, si no la tuviere cumplida. 5. Realizar estudios o prcticas necesarios para su capacitacin laboral o profesional. 6. Someterse a un tratamiento mdico o psicolgico, previo informe que acredite su necesidad y eficacia. 7. Adoptar oficio, arte, industria o profesin, adecuado a su capacidad. 8. Realizar trabajos no remunerados en favor del Estado o de instituciones de bien pblico, fuera de sus horarios habituales de trabajo. Las reglas podrn ser modificadas por el tribunal segn resulte conveniente al caso. Si el condenado no cumpliere con alguna regla, el tribunal podr disponer que no se compute como plazo de cumplimiento todo o parte del tiempo transcurrido hasta ese momento. Si el condenado persistiere o reiterare el incumplimiento, el tribunal podr revocar la condicionalidad de la condena. El condenado deber entonces cumplir la totalidad de la pena de prisin impuesta en la sentencia. Reclusin por tiempo indeterminado condicional: es algo accesoria a la ltima condena, prevista para casos en los jueces podrn dejar en suspenso la aplicacin de esta medida accesoria, fundando expresamente su decisin en la forma prevista en el Art. 26. Libre atenuacin de la pena y perdn judicial: en algunas legislaciones modernas se prev que el juez una mayor libertad a la hora de individualizar las consecuencias jurdicas del delito. Segn la regla pena naturales, el tribunal prescinde de la pena, si las consecuencias del hecho que ha sufrido el autor son de tal gravedad, que la imposicin de la pena seria notoriamente equivocada. En otras legislaciones esta prevista la libre atenuacin de la pena y el perdn judicial. El D arg, solo lo admite en casos excepcionales (tentativa inidnea, menores de mas de 16 y menos de 18 aos). 3.- INDIVIDUALIZACION EJECUTIVA Es la que se realiza una vez establecida por el juez la condena, lo que hacen es individualizar las modalidades de cumplimientos de las penas privativas de la libertad, y se hace en base: a) Las posibilidades de realizacin (del que el sujeto pueda re socializarse) b) Las herramientas que se disponen (en sentido material, crceles, etc.) En la Argentina se aplica el sistema progresista. Desde la llegada a el final, el convicto pasa por una serie de etapas.
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a) Estudio b) Tratamiento c) Prueba, en la que se prueba si el condenado a logrado la re socializacin. Mediante todas etapas: 1) extramuro; 2) libertad condicional. Sistema Filadelfico: encierro y silencio, para que recapacite as del los delitos que haba cometido, conduca a desequilibrios emocionales ya que contradecan a la naturaleza del hombre. Sistema Auguneano: encierro de noche y de da trabajos sin comunicacin. 4.- LIBERDAD CONDICIONAL Concepto: es un instrumento de la poltica criminal del E, en cuya virtud la ley preve que el condenado a una pena privativa de la libertad, cumpla la ultima etapa en un rgimen controlado de libertad ambulatoria. Fundamento: como el E carece de D de restringir los derechos de un sujeto que ya a cumplido todo el plazo de pena, resulta necesario que el penado cumpla la ultima parte de la pena bajo libertad ambulatoria, durante la cual esta legtimamente sometido al control estatal. Desde la ptica retributiva: una rectificacin de la individualizacin de la pena, destinada a corregir excesos. Desde la ptica preventiva: para aquellos casos en que la re socializacin es lograda prematuramente, por lo que carece de sentido prolongar el encierro. Requisitos de otorgamiento: segn el Art. 13, el condenado a reclusin o prisin perpetua que hubiere cumplido veinte aos de condena, el condenado a reclusin temporal o a prisin por ms de tres aos que hubiere cumplido los dos tercios de su condena y el condenado a reclusin o prisin, por tres aos o menos, que por lo menos hubiese cumplido un ao de reclusin u ocho meses de prisin, observando con regularidad los reglamentos carcelarios (buena comportamiento carcelario) Requisitos de mantenimiento: podrn obtener la libertad por resolucin judicial previo informe de la direccin del establecimiento bajo las siguientes condiciones: Residir en el lugar que determine el auto de soltura; Observar las reglas de inspeccin que fije el mismo auto, especialmente la obligacin de abstenerse de bebidas alcohlicas; 3 Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesin, si no tuviere medios propios de subsistencia; 4 No cometer nuevos delitos; 5 Someterse al cuidado de un patronato, indicado por las autoridades competentes. Estas condiciones regirn hasta el vencimiento de los trminos de las penas temporales y en las perpetuas hasta cinco aos ms, a contar desde el da de la libertad condicional. Revocacin: ser revocada cuando el penado cometiere un nuevo delito o violare obligacin de residencia. En este caso no se computara, en el mbito de la pena, el tiempo que haya durado la libertad. En los casos de los incs. 2 3 y 5 del Art. 13, el tribunal podr disponer que no se compute el termino de la conducta, todo o parte de tiempo que hubiere durado la libertad, hasta que el condenado cumpla lo dispuesto en dichos incs. Libertad condicional de condenados a reclusin por tiempo indeterminado: transcurrido los cinco aos de cumplimiento de la reclusin accesoria, el tribunal que hubiera dictado la ultima condena o impuesto la pena nica, estar facultado para otorgar libertad condicional, previo informe de la autoridad Martn Humberto Rivas 61
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penitenciaria. Siempre que: cumpla las condiciones del Art. 13, tenga una buena conducta, demostrado aptitud para el trabajo, y dems actitudes que permitan suponer que verosmilmente no constituir un peligro para la sociedad. Transcurridos cinco aos de obtenida la condicional, el condenado podr pedir su libertad definitiva al tribunal que le concedi la condicional, el que decidir segn el periodo de prueba y previo informe del patronato, institucin o persona de confianza a cuyo cargo hubiese estado el controlo de la actividad del liberado. La violacin de algunos de los requisitos provocara la revocacin del beneficio y su reintegro al resumen carcelario anterior.
Bolilla 19: La pretensin punitiva 1.- LA ACCIN PENAL La imposicin de una pena, no solo depende de la concurrencia del delito, sino que adems de que se sustancie un proceso. Lo que exige una serie de requisitos formales para satisfacer una pretensin punitiva. Depende as la concurrencia de presupuestos procesales, ejercicio de la accin penal, la investigacin, acusacin, defensa, sustanciacin de la prueba, etc. Concepto: es una atribucin, cuyo ejercicio corresponde al E a travs de los funcionarios a cargo de Ministerio publico, de solicitar al juez competente que aplique la ley penal es una caso concreto La accin penal es un requisito previo a cualquier proceso, contra una persona, a quien se le imputa la comisin de un hecho punible, con el objeto de establecer su responsabilidad y en su caso imponerle una pena. Los fiscales no solo tiene la potestad, sino tambin el deber de hacerlo. Es una funcin a cargo de un acusador que consiste en reclamar la intervencin del rgano jurisdiccional, para que resuelva lo que en D corresponda. La peticin se constituye en el rgano motor del proceso penal, pues establece una condicin y determina el limite de la jurisdiccin.
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Naturaleza: es materia propia del D procesal, y no cuestin de D de fondo. Sin embargo, las circunstancias del ejercicio y prescripcin de las acciones penales han sido tratadas en el CP, en los arts 71 a 76. 2.- CARACTERSTICAS DE LA ACCIN PENAL Publicidad: el principio general es que la accin penal es de carcter publico, ya que es una accin destinada a satisfacer intereses colectivos. Oficialidad: otro principio general es que la AP es ejercida por los fiscales y ante los jueces. Ambos funcionarios del E. As lo estable el Art. 71 Nuestro D no establece un monopolio de la AP en poder del E. Indivisibilidad: la accin es indivisible porque alcanza a todos los que hayan participado de delito Legalidad: siempre que concurran los presupuestos de un hecho punible, el fiscal a cargo del Ministerio Publico debe promover la AP. No puedo dejar de hacerlo. Irrevocabilidad: como consecuencia de la legalidad, la AP es irrevocable, motivo por el cual una vez ejercida se agota en la sentencia. Esto no ocurre en los casos de APP (accin penal privada). Indisponibilidad: tambin consecuencia de la legalidad, el fiscal no puede libremente resolver si ejerce o no la AP y su posterior sostenimiento, tampoco puede transferirla. La AP solo puede ser ejercida por el funcionario que la ley establece. 3.- CLASIFICACION DE LAS ACCIONES PENALES En principio es pblica la AP, pero a veces puede estar condicionada a la instancia particular. La accin pblica: el titular de la AP es el E, es quien ejerce de oficio a travs de un representante, a quien se le atribuye la funcin de Ministerios Publico. Esta regida por los principios anteriores. Por lo tanto debe ser promovida en toda circunstancia en que se haya tomado conocimiento de un delito. La accin privada: es una excepcin a la regla general, y solo esta prevista para algunos delitos en los que su ejercicio esta reservado al ofendido por la comisin del hecho punible. Si la victima es incapaz la AP debe promoverla su guardador o representante. As lo establece el Art. 73: son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos: 1) 2) 3) 4) Calumnias e injurias; Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157; Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159; Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
Solo puede ser ejercida mediante querella, la que debe ser promovida por quien haya sido particularmente ofendido por el delito. El dominio de la accin queda totalmente en manso del damnificado, quien en virtud del principio de divisibilidad subjetiva, puede querellar a todos o solo algunos de los responsables, e inclusive renunciar a la accin cuando lo desee. Y puede una ves dictada la sentencia, perdonar al condenado. Accin dependiente de instancia privada: es la que prev respecto de algunos delitos, cuando la actividad persecutoria del E esta condicionada que el particular inste la accin.
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Lo que se requiere es que la victima ponga el hecho en conocimiento de la autoridad sin que ese estimulo a la intervencin del E, suponga ejercicio de la accin penal de su parte. Y solo tiene calidad de parte si lo requiere expresamente presentndose como querellante. Segn el Art. 72 Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos: 1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91. 2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblico. 3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes. En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador. Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul. El fundamento de que dependa a accin del damnificado es que el dao moral que puede resultar el solo hecho de denunciar, o la publicidad que le dar el proceso. Llevando su vida afuera de la esfera de lo privado. 4.- REQUISITOS DE PROCEDIBILIDA El requisito general es que el ejercicio de la AP no este supeditado a condicin alguna. Solo por excepcin la ley requiere la concurrencia de ciertas exigencias, a las que denominamos requisitos de procedibilidad (la AP por quiebra fraudulenta requiere que el comerciante haya sido declarado previamente en quiebra en sede comercial). No son requisitos de punibilidad, sino el proceso. 5.- CAUSA DE EXTINCIN DE LA ACCIN PENAL Son circunstancias que impiden su ejercicio, extinguen la accin penal una vez realizado el hecho punible, y por ello no deben ser confundidas con las causas exclusin de punibilidad. Muerte del imputado: es tambin causa de extincin de la pela. El sujeto desaparece. Amnista: previsto en el Art. 75 inc 20 de la CN, es una facultad del congreso, que mediante leyes extinguen la responsabilidad de sus autores. Se diferencia del indulto en que es general, mientras el indulto es personal. Prescripcin: se impide ejercer la accin como consecuencia de tiempo transcurrido desde el momento de la comisin del delito. El fundamento es que el tiempo transcurrido torna innecesaria la pena, donde se supone que la persona a recapacitado y a sufrido por el tormento que significa haber cometido el delito (Medina). La naturaleza, podra ser procesal, o una perdida de la potestad por el transcurso del tiempo. La duracin es establecida en el Art. 62: la accin penal se prescribir durante el tiempo fijado a continuacin: 1) A los quince aos, cuando se tratare de delitos cuya pena fuere la de reclusin o prisin perpetua; 2) Despus de transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada para el delito, si se tratara de hechos reprimidos con reclusin o prisin, no pudiendo, en ningn caso, el trmino de la prescripcin exceder de doce aos ni bajar de dos aos; 3) A los cinco aos, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; Martn Humberto Rivas 64
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4) Al ao, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin temporal; 5) A los dos aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa. Comienza a correr el plazo desde la media noche del da que se cometi el delito, si fuera un delito continuo desde que ceso. Suspensin e interrupcin: segundo lo dispuesto en el Art. 67 La prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones previas o prejudiciales, que deban ser resueltas en otro juicio. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. La prescripcin tambin se suspende en los casos de delitos cometidos en el ejercicio de la funcin pblica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo pblico. El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos previstos en los artculos 226 y 227 bis, se suspender hasta el restablecimiento del orden constitucional. La prescripcin se interrumpe por la comisin de otro delito o por secuela del juicio. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito, con la excepcin prevista en el segundo prrafo de este artculo.
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