FUNCION NOTARIAL

Dr. Luis Alfredo CUBA OVALLE Abogado Magister Doctor en Derecho - Notario de Lima.

Dr. Luis Alfredo CUBA OVALLE

Abogado Magister Doctor en Derecho - Notario de Lima.

DEFINICIONES DE FUNCION NOTARIAL.

Definicin.
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En trminos latos, entendemos como Funcin Notarial, a la actividad del notario que consiste en autenticar, legalizar, legitimar, redactar, conservar, reproducir (traslados notariales), otorgar solemnidad de instrumento pblico a travs de la fe pblica respecto de los actos y contratos que ante un notario se celebran, o de los documentos, hechos, acontecimientos o circunstancias que certifica.

Definicin.
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Alfonso Barragn, la Funcin notarial, es la creacin y perfeccionamiento del instrumento pblico, que en el lenguaje jurdico colombiano se llama escritura pblica e implica las actividades de redactar, conservar y reproducir (copias) de las escrituras pblicas. Pero con un criterio ms amplio y dentro del campo de la teora puede decirse que lo esencial de la funcin notarial es dar fe, conforme a la ley, de los contratos y dems actos extrajudiciales que pasan ante el notario.

Definicin.
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Para Bellver Cano, la Funcin Notarial, son ciertas facultades como la funcin de instrumentos, constatacin. Aconsejamiento y autorizacin de los mismos; es decir de todos aquellos que forman la funcin notarial, en suma, la capacidad en la faccin del instrumento pblico que las partes solicitan con el fin de plasmar o materializar el convenio o acuerdo de voluntades

NATURALEZA DE LA FUNCION NOTARIAL.

Naturaleza.
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La Funcin Notarial, es de orden pblico, es la actividad que el notario realiza conforme a ley. Posee una naturaleza compleja: es pblica, en cuanto proviene de los poderes del estado y de la ley, que obran en reconocimiento pblico de la actividad profesional del notario y de la documentacin notarial al servicio de la sociedad. De otra parte, es autnoma y libre, para el notario que la ejerce actuando con fe pblica.

Naturaleza.
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Por otro lado, en muchas legislaciones como la mexicana la Funcin Notarial no solo es de orden pblico sino que se trata de un servicio pblico y por ende la funcin en s significa una prestacin.

EJERCICIO DE LA FUNCION NOTARIAL.

Ejecicio de la Funcin Notarial.

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En el ejercicio de la funcin notarial el Notario: a) Dar fe de los actos y contratos que ante el se celebren. b) Comprueba hechos. c) Tramita procedimientos no contenciosos. Con tal fn: Formaliza la voluntad, redacta instrumentos, confiere autenticidad, conserva los originales, y expide traslados.

CARACTERES DE LA FUNCION NOTARIAL.

Caracteres (Larraud).
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a) Caracter Jurdico.- La funcin notarial es una actividad tpificada y reglamentada por normas jurdicas (D. Leg. 1049, D.S. 010-2010-JUS). - Los notarios trabajan con el Derecho, pues su funcin es la idonea adecuacin de la voluntad de las partes al orden jurdico. - El quehacer propio del Notario tiene fines jurdicos, pues su actividad se desenvuelve en el ambito jurdico de la vida social.

Caracteres (Larraud).
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... Caracter Jurdico. - La actividad notarial se encuentra regulada y desarrollada por la normativa vigente. - El notario trata en su dimensin jurdica las relaciones jurdicas que le llevan los requirientes. - El caracter jurdico notarial se refiere a hechos, actos y procedimientos de consecuencias jurdicas.

Caracteres (Larraud).
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b) Caracter Precautorio.- La funcin notarial cautela los interes de las partes, para que no se produzcan conflictos. - Para Rodolfo Frontera, es la prudencia notarial, pues es una virtud por la cual se deben elegir los medios adecuados para lograr el fin deseado, distinguiendo dos etapas: * Cognoscitivas: Memoria, entendimiento, inteligencia, razonamiento, docilidad, conocimientos y sagacidad.

Caracteres (Larraud).
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... Caracter Precautorio: * Preceptivas: previsin (de la norma legal adecuada), circunspeccin (adecuar al tipo legal), cautela y advertencia. c) Caracter Imparcial.- El notario debe mantener una posicin equidistante, recordando que presta el servicio a las partes y no slo a una de ellas. Es por ello que Larraud ha de llamar al notario como el tercero imparcial que ejerce una magistratura precautoria.

Caracteres (Larraud).
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d) Caracter Pblico.- El notario ejerce la funcin notarial por delegacin del Estado. La facultad fedante le compete al Estado y la ejerce a travs del Notario. La Declaracin de Madrid, considera a los servicios notariales como servicios pblicos. e) Caracter Tcnico.- El otorgamiento de instrumentos notariales involucra una verdadera tcnica documental.

CARACTERES DE LA FUNCION NOTARIAL EN EL D. LEG. 1049.

Caracteres (Art. 3 D. Leg. 1049).

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a) Personal.- Slo el notario ejerce la funcin notarial, no hay suplentes, no hay delegacin de facultades. b) Autnoma.- El notario ejerce la funcin notarial con autonoma e independencia funcional, de manera privada. c) Exclusiva.- El notario no puede ejercer otros cargos pblicos, salvo la docencia o los de eleccin popular, ministro o vice ministro, o cuando es designado en su condicin de notario. d) Imparcial.- Sin parcializarse con nadie.

TEORIAS DE LA FUNCION NOTARIAL.

Teoras de la Funcin Notarial.

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a) Teora de la Jurisdiccin Voluntaria.- Considera que el notario da fuerza y legitima las voluntades de los requirientes del servicio notarial que ante l se someten de muto propio, dentro de las solemnidades y formalidades de una jurisdiccin que es contenciosa y voluntaria a la vez.

Teoras de la Funcin Notarial.

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b) Teora Legitimadora.- Surge de la impostergable necesidad de que los actos y negocios jurdicos se materialicen a travs de un documento, de acuerdo con las formas requeridas por el Derecho, es pues de esta manera como se plasman, regulan y arreglan las diversas manifestaciones facticas y jurdico formales. Considera al Notario como un magistrado de la paz jurdica.

Teoras de la Funcin Notarial.

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c) Teora de la Fe Pblica.- Es la teora ms antigua (Teora Clsica) y la ms aceptada en la funcin notarial y tiene su fundamento en la Fe Pblica. Considera que es el Derecho de todas las personas el creer en algo y ese algo es justamente la actuacin del notario.

Teoras de la Funcin Notarial.

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d) Teora de la Forma.- Considera que la funcin notarial consiste en dar forma, a la voluntad de las partes, y por ende a los actos y contratos que ante l se celebran. Recordemos que para Rafael Nuez Lagos, el Derecho Notarial es el Derecho de las Formas.

Teoras de la Funcin Notarial.

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e) Teora Administrativa.- Considera que la funcin notarial es una funcin administrativa de naturaleza extrajudicial que relaciona y vincula los actos y negocios jurdicos. Esta teora considera al Notario como funcionario pblico. En nuestro pas el Notario no es funcionario pblico para ningn efecto legal.

ETAPAS DE LA FUNCION NOTARIAL. (Doctrina)

Etapas de la Funcin Notarial (Villalba).

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a.- En la primera etapa, el notario escucha a las partes y determina, en primer lugar la posibilidad legal de efectuar lo que aquellas pretenden, y de ser legalmente posible, en segundo lugar determina con precisin jurdica, cual es el contrato o acto jurdico que pretenden celebrar las partes.

Etapas de la Funcin Notarial (Villalba).

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b.- En la segunda etapa, el notario redacta el contrato correspondiente, de acuerdo con las necesidades de las partes, pero siempre de conformidad con las disposiciones legales aplicables.

Etapas de la Funcin Notarial (Villalba).

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c.- En la tercera etapa, ya redactado el contrato, el notario tiene la obligacin de explicar su alcance y efectos legales a las partes, para que una vez ledo ntegramente y explicado, previa identificacin plena de los contratantes, lo firmen en su presencia para que este lo autorice.

TRIPLE LABOR DE LA FUNCION NOTARIAL.

Triple labor de la Funcin Notarial.

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1 La labor directiva o asesora, pues el notario es consejero, asesor jurdico de quienes requieren su asistencia, pero no se trata slo de informar sino de aconsejar a las partes.

Triple labor de la Funcin Notarial.

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2 La labor formativa o legitimadora, modelando, dando forma jurdica, al acto o negocio de las partes, para lo cual el notario tiene que calificar la legalidad del acto y redactarlo con arreglo a derecho.

Triple labor de la Funcin Notarial.

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3 La labor labor documentadora, funcin final del notario, que supone todas las dems y en cierto modo, las comprende entre s.

CARACTERISTICAS SEGUN EL INFORME 1.3 DEL PARLAMENTO EUROPEO.

Informe 1.3 del Parlamento Europeo: Caracteres de la Funcin Notarial.

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1) Delegacin parcial de la soberana del Estado para asegurar el servicio pblico de legalizacin de los acuerdos y de la prueba. 2) Actividad independiente que se ejerce en el marco de un cargo pblico, bajo la forma de profesin liberal.

Informe 1.3 del Parlamento Europeo: Caracteres de la Funcin Notarial.

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3) El Sometimiento de esa actividad al control del Estado, o del rgano estatutario designado por la autoridad pblica, en lo que se refiere a la observancia de las prescripciones relativas a las escrituras pblicas, de la tarificacin reglamentada e impuesta en inters de los clientes, del acceso a la profesin o a la organizacin de la misma.

Informe 1.3 del Parlamento Europeo: Caracteres de la Funcin Notarial.

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4) Funciones preventivas de las judiciales, al eliminar o reducir los riesgos de litigio; estas funciones se llevan a cabo mediante la redaccin y autorizacin de documentos vlidos y conformes a la Ley, por lo que respecta a su contenido, y eficaces y ejecutorios, por lo que respecta a su forma;

5) Funciones de asesoramiento y consejo asesor.

FUNCIN NOTARIAL Y SEGURIDAD JURDICA.

Funcin Notarial y Seguridad Jurdica.

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Bajo el trmino de seguridad jurdica se alude a una nocin amplsima, cuyos lmites no son del todo claros, relacionada con la certidumbre del Derecho y el amparo que ello proporciona a los ciudadanos. La seguridad jurdica no es un mero valor objetivo del ordenamiento, de contenido exclusivamente formal, sino un principio impregnado de idealismo tico, orientado a la realizacin de la justicia.

Funcin Notarial y Seguridad Jurdica.

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Por su carcter abstracto, se distingue un doble aspecto: En un sentido objetivo, la seguridad jurdica supone la existencia de leyes claras y suficientes, sin lagunas y su aplicacin efectiva. En un sentido subjetivo, la seguridad jurdica consiste, de una parte, en la posibilidad de todo ciudadano de conocer la ley, y su significado y alcance, y de otra, en la libertad de actuar con arreglo a aquella confiando en la eficacia de lo actuado.

Funcin Notarial y Seguridad Jurdica.

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Tres son los modos principales a travs de los cuales la funcin notarial participa a la seguridad jurdica: 1 Mediante la creacin de un ttulo legtimo que acredite la certeza de las relaciones jurdicoprivadas en el trfico jurdico: seguridad jurdica del trfico;

Funcin Notarial y Seguridad Jurdica.

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2 Evitando a travs de la constitucin de dicho ttulo, los litigios sobre las relaciones jurdicoprivadas al haberle concedido previamente certeza lo que disminuye las posibilidades de llegar a un conflicto judicial: seguridad jurdica preventiva; 3 Por ltimo, en caso de llegar a conflicto, constituyendo un medio de prueba importante, el documento pblico notarial.

Funcin Notarial y Seguridad Jurdica.

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Este sistema de seguridad jurdica preventiva, slo puede ser eficaz, si se sustenta en un asesoramiento debidamente prestado con absoluto respeto a las normas reglamentarias y en una completa informacin adecuada a las necesidades de cada requirente.

Funcin Notarial y Seguridad Jurdica.

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La seguridad jurdica precisa que el requirente que contrata sea fielmente informado de las normas de derecho que rigen la materia objeto del negocio que pretende efectuar, que sepa que debe hacer para obtener jurdicamente el resultado prctico que realmente desea.

Funcin Notarial y Seguridad Jurdica.

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la seguridad jurdica exige que el ejercicio de la funcin Notarial vaya acompaado del ejercicio de otras funciones, tales como el asesoramiento legal, el control de legalidad y la formacin de la voluntad de las partes; siendo asimismo indispensable dotar a la actuacin del notario de ciertas garantas como el principio de imparcialidad, independencia y una ajustada formacin jurdica.

PROHIBICIONES DEL NOTARIO.

Prohibiciones del Notario.

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a) Autorizar instrumentos pblicos en los que se concedan derechos o impongan obligaciones a l, su cnyuge, ascendientes, descendientes o parientes consanguneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente.

Prohibiciones del Notario.

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b) Autorizar instrumentos pblicos de personas jurdicas en las que l, su cnyuge, o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el capital o patrimonio, salvo en aquellos casos de sociedades que se cotizan en la bolsa de valores; as como de aquellas personas jurdicas en las que tengan la calidad de administradores, director, gerente, apoderados o representacin alguna.

Prohibiciones del Notario.

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c) Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representacin de personas jurdicas de derecho privado o pblico en las que el Estado, gobiernos regionales o locales, tengan participacin.

Prohibiciones del Notario.

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d) Desempear labores o cargos dentro de la organizacin de los poderes pblicos y del gobierno nacional, regional o local; con excepcin de aquellos para los cuales ha sido elegido mediante consulta popular o ejercer el cargo de ministro y viceministro de Estado, en cuyos casos deber solicitar la licencia correspondiente.

Prohibiciones del Notario.

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Tambin podr ejercer la docencia a tiempo parcial y desempear las labores o los cargos otorgados en su condicin de notario. Asimismo, podr ejercer los cargos pblicos de regidor y consejero regional sin necesidad de solicitar licencia.

Prohibiciones del Notario.

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e) El ejercicio de la abogaca, excepto en causa propia, de su cnyuge o de los parientes indicados en el inciso a) del presente artculo. f) Tener ms de una oficina notarial.

g) Ejercer la funcin fuera de los lmites de la provincia para la cual ha sido nombrado.

Prohibiciones del Notario.

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h) El uso de publicidad que contravenga lo dispuesto en el Cdigo de tica del notariado peruano. i) La delegacin parcial o total de sus funciones

OBLIGACIONES DEL NOTARIO.

Obligaciones del Notario.

54

a) Abrir su oficina obligatoriamente en el distrito en el que ha sido localizado y mantener la atencin al pblico no menos de siete horas diarias de lunes a viernes.

b) Asistir a su oficina, observando el horario sealado, salvo que por razn de su funcin tenga que cumplirla fuera de ella.

Obligaciones del Notario.

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c) Prestar sus servicios profesionales a cuantas personas lo requieran, salvo las excepciones sealadas en la ley, el reglamento y el Cdigo de tica.

Obligaciones del Notario.

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d) Requerir a los intervinientes la presentacin del documento nacional de identidad - D.N.I. - y los documentos legalmente establecidos para la identificacin de extranjeros, as como los documentos exigibles para la extensin o autorizacin de instrumentos pblicos notariales protocolares y extraprotocolares.

e) Guardar el secreto profesional.

Obligaciones del Notario.

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f) Cumplir con esta ley y su reglamento. Asimismo, cumplir con las directivas, resoluciones, requerimientos, comisiones y responsabilidades que el Consejo del Notariado y el colegio de notarios le asignen. g) Acreditar ante su colegio una capacitacin permanente acorde con la funcin que desempea.

Obligaciones del Notario.

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h) Contar con una infraestructura fsica mnima, que permita una ptima conservacin de los instrumentos protocolares y el archivo notarial, as como una adecuada prestacin de servicios.
i) Contar con una infraestructura tecnolgica mnima que permita la interconexin con su colegio de notarios, la informatizacin que facilite la prestacin de servicios notariales de intercambio comercial nacional e internacional y de gobierno electrnico seguro.

Obligaciones del Notario.

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j) Orientar su accionar profesional y personal de acuerdo a los principios de veracidad, honorabilidad, objetividad, imparcialidad, diligencia, respeto a la dignidad de los derechos de las personas, la constitucin y las leyes. k) Guardar moderacin en sus intervenciones verbales o escritas con los dems miembros de la orden y ante las juntas directivas de los colegios de notarios, el Consejo del Notariado, la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per y la Unin Internacional del Notariado Latino.

Obligaciones del Notario.

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l) Proporcionar de manera actualizada y permanente de preferencia por va telemtica o en medios magnticos los datos e informacin que le soliciten su colegio y el Consejo del Notariado. Asimismo suministrar informacin que los diferentes poderes del Estado pudieran requerir y siempre que no se encuentren prohibidos por ley. m) Otorgar todas las facilidades que dentro de la ley pueda brindar a la inversin nacional y extranjera en el ejercicio de sus funciones.

Obligaciones del Notario.

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n) Cumplir con las funciones que le correspondan en caso de asumir cargos directivos institucionales; y,

) Aceptar y brindar las facilidades para las visitas de inspeccin que disponga tanto su Colegio de Notarios, el Tribunal de Honor y el Consejo del Notariado en el correspondiente oficio notarial.

GRACIAS.