Medidas Cautelares Embargo y Secuestro-Perú

El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013
Derecho Procesal Civil III
Integrantes:
1.- Ayala Tandazo Jos Eduardo 2.-Checa Sarmiento, 3.-Navarro Palacios Hctor 4.-Nuez Vilela, 5.-Otero Rentera, Darwin DERECHO PROCESAL CIVIL III 6.-Rodrguez Snchez. Csar. 7.-Silup Castillo Rufino
Docente: Eduardo Olaya
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Procedimiento cautelar y las medidas cautelares especficas. Medidas para una futura ejecucin forzada.
DERECHO PROCESAL CIVIL III
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ndice:
INTRODUCCION.. CAPITULO I: PROCESO CAUTELAR: . 1.1.- Concepto. .. 1.2.- Requisitos de la demanda para el Proceso Cautelar. .. 1.3.- Autonoma del Proceso Cautelar. .. 1.4.- Caractersticas del Proceso Cautelar. 1.5.- Efectos del Proceso Cautelar. .. 1.6.- Contracautela. 1.7.- Tramite de la Medida Cautelar. 1.8.- Incompetencia Territorial de Oficio. . 1.9.- Oposicin a la Medida Cautelar. .. 1.10.- Funcin del proceso Cautelar. .. 1.11.- Fin del Proceso Cautelar. CAPITULO II: PROCEDIMIENTO CAUTELAR: .. 2.1.- Autonoma Procesal Cautelar. 2.2.- Competencia. . 2.3.- Demanda Cautelar. .. 2.4.- Fundamentacin.. 2.5.- Decisin Cautelar. . 2.6.- Crtica de la Decisin. 2.7.- Carcter del Procedimiento Cautelar. 2.8.- Concurrencia de Medida Cautelar, Orden de Prelacin. 2.9.- Ejecucin Forzada. .. 2.10.- Apelacin. .. 2.11.- Caducidad.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 CAPITULO III: MEDIDAS CAUTELARES.-
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3.1.- Concepto. ... 3.2.- Naturaleza. ... 3.3.- Objeto de las Medidas Cautelares. 3.4.- Presupuestos de las Medidas Cautelares. . 3.5.- Caractersticas de las Medidas Cautelares. .. 3.6.- Clasificacin de las Medidas Cautelares: .. 3.6.1.- Medidas cautelares anticipadas.- . A.-M.C. para evitar un perjuicio irreparable. B.-M.C. para asegurar provisionalmente la ejecucin de una sentencia definitiva. .. 3.6.2.- Medidas cautelares especficas.- . 3.6.2.1.- Medidas cautelares para futura ejecucin forzada.-. A.- Embargo: .. En forma de depsito. De inmueble no inscrito. .. De inmueble inscrito a nombre de tercera persona. . En forma de inscripcin de bien mueble inmueble. .. En forma de retencin de Derechos de crditos. .. En forma de retencin de bienes en posesin de tercero. .. En forma de intervencin en recaudacin. . En forma de intervencin en informacin. .... En forma de administrador de bienes. B.- Secuestro: . Judicial. . Conservativo. . Conservativo de Vehculo. De bienes dentro de una medida de produccin o de comercio. .. De Ttulos de crditos. .
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Introduccin
La funcin jurisdiccional se desenvuelve a travs del instrumento jurdico instituido por la ley para resolver conflicto de intereses o incertidumbres jurdicas, es decir, a travs del proceso. Pues bien, como lo vimos en la primera parte de este trabajo, el proceso civil, como vehculo o medio de expresin de la funcin jurisdiccional y la actividad de las partes, tiene tres finalidades uniforme y pacficamente establecidos por la doctrina. El proceso civil de cognicin, de ejecucin y de cautela. El proceso cautelar de naturaleza civil es aquel proceso civil cuya finalidad est destinada a garantizar la eficacia de una decisin jurisdiccional firme emergente de un proceso de cognicin, de un proceso ejecutivo e incluso de un proceso no contencioso en aplicacin del principio de universalidad de aplicacin. Tal es el caso, del PROCESO CAUTELAR que est oportunidad trataremos y explicaremos todo su procedimiento cautelar; tal es as que El proceso cautelar, por su propia naturaleza, constituye una va rpida en la cual bastar que la solicitud de su propsito, rena los requisitos de la Ley, para su concesin, sin conocimiento de la parte que va a ser afectada; as tambin dicho proceso no se puede discutir lo que constituye el fondo de la controversia, ya que no existe etapa controversial ni probatoria, pues para ello se encuentra el proceso ejecutivo respetivo, segn la obligacin a ejecutar, en el cual se podr hacer uso de las defensas de forma y de fondo... (Santiago Herrera Navarro Ex. Magistrado del Distrito Judicial de Piura) De acuerdo con nuestro ordenamiento procesal civil, toda medida cautelar est destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva. as lo establece el artculo 608 del CPC. Desde una perspectiva dinmica la expresin proceso cautelar se usa para indicar el fenmeno del desenvolvimiento de la funcin jurisdiccional civil cuando sta se dirige a emitir decisiones cautelares. Cuando hablamos de un proceso cautelar, entendemos referirnos a aquel tipo de proceso que tiene como finalidad cautelar una situacin de hecho o de derecho que es ya objeto de un juicio pendiente de declaracin de certeza, o que podr ms adelante ser objeto de un juicio futuro de declaracin de certeza sin que importe el
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 hecho de que la finalidad cautelar se presente como objeto principal al cual se dirija la actividad jurisdiccional, o se presente ocaso como un momento o una fase incidental, en otra forma, de actuacin del derecho y particularmente de declaracin de certeza o de condena. El concepto elaborado por el distinguido maestro italiano limita el mbito del proceso cautelar como garanta de los procesos de cognicin; sin embargo, estudios posteriores amplan los alcances de las decisiones proyectndolas a garantizar y asegurar la satisfaccin misma del derecho reconocido judicialmente o dispuesto por ley. Es preciso indicar, que producto de este significante trabajo y merecedor, realizado por todos los autores del presente, nos ha permitido aclarar diversas incertidumbres e interrogantes el cual hemos puesto todo nuestro empeo y esfuerzo para as ir formando nuestro propio base de datos como futuros profesionales y sobre todo orientados con conocimiento de brillantes docentes que nos ayudan a tener un mejor entendimiento del tema. As tambin, ir formndonos como futuros profesional y enfrentar ese mercado comercial que se nos viene da a da en nuestra vida, afrontar y vencer solo los capaces y buenos profesionales podrn hacerlo, y demostrar el buen conocimiento adquirido, haciendo reflejo del buen estudiante de Uladech Catlica-Piura-2013.
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Captulo I: Proceso Cautelar
I.- CONCEPTO.El proceso cautelar de naturaleza civil es aquel proceso civil cuya finalidad est destinada a garantizar la eficacia de una decisin jurisdiccional firme emergente de un proceso de cognicin, de un proceso ejecutivo e incluso de un proceso no contencioso en aplicacin del principio de universalidad de aplicacin. El proceso cautelar es aquel que se tiende a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de otro proceso, pierde su virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de ese proceso y el pronunciamiento de la sentencia definitiva. II.- REQUISITOS QUE DEBE CONTENER LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR.La solicitud en que se pide una medida cautelar debe contener los requisitos siguientes: a) Exponer los fundamentos de la pretensin cautelar. b) Sealar la forma de la medida. c) Indicar si fuera el caso los bienes sobre los que debe recaer la medida. d) Indicar si fuera el caso el monto de la afectacin. e) Ofrecer contracautela f) Designar si fuera el caso- el rgano de auxilio correspondiente. g) Cuando el rgano de auxilio judicial sea una persona natural, se anexara copia legalizada de su documento nacional de identidad. III.- AUTONOMA DEL PROCESO CAUTELAR.Este se encuentra en el artculo 635 del Cdigo procesal civil. Los actos procesales individuales no conforman un proceso; es el principio de sucesin en los actos en que da el nombre al proceso. La obtencin de una medida cautelar es el resultado de un conjunto de actos de las partes, el, rgano de
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 jurisdiccin y de los auxiliares, orientados asegurar el cumplimiento de una obligacin, aun no reconocida por el rgano jurisdiccional, o a evitar daos. Para que exista una forma ms adecuada al cumplimiento de la decisin definitiva. IV.- CARACTERSTICAS.a) No recibe lo efectos de la cosa juzgada. Por tanto, cabe la posibilidad que sea modificada en el curso del proceso, que una medida cautelar no concedida inicialmente sea otorgada luego que el peticionante aporta otras pruebas que persuadan al juez en torno a la existencia verosmil de su derecho; que es una medida cautelar inicialmente concedida, sea dejada sin efecto debido a que el juez se persuade, antes de que concluya el proceso, de su inutilidad. b) El juez al expedir la providencia cautelar no examina el derecho que se tramita en el proceso principal, no le interesa la certeza de su existencia. Solo le basta la apariencia del mismo. c) La medida cautelares la providencia cautelar ejecutada.
V.- EFECTOS DEL PROCESO CUTELAR.1.- CAUTELA JUDICIAL.Uno de los aspectos del estudio, todava poco profundizado, del proceso cautelar es que falta todava, es el de cautela judicial; en efecto el proceso cautelar se concluye naturalmente con la constitucin de una cautela apta para garantizar el resultado del proceso definitivo. Para la constitucin de la cautela basta a veces la cognicin, a veces, en cambio, hay que agregar la ejecucin procesal; por ejemplo la providencia por la cual el presidente del tribunal, en pendencia del proceso de separacin de cuerpos de los cnyuge, dispone que el esposo pague a la esposa una suma peridica a ttulo de alimentos, es suficiente para la cautela si el obligado obedece a la orden; en caso contrario la cautela no se obtiene sin la ejecucin forzada. Igualmente, el secuestro judicial puede exigir o no libramiento forzado segn que la parte a cargo de la cual se le ordena se preste o no a entregar espontneamente a un secuestrario el bien secuestrado.
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2.- EFICACIA MATERIAL DE LA CAUTELA JUDICIAL.En cuanto al modo, el proceso cautelar reacciona sobre las relaciones jurdicas que en l son deducidas, precisamente, como el proceso definitivo, de conocimiento o de ejecucin: tanto si el derecho de la mujer al vivir separada de su esposa y al recibir de l los alimentos en dinero es reconocido con la providencia del presidente, como si es reconocido mediante la sentencia que pronuncia la separacin, es idntica la modificacin que de ellos se sigue en la relacin jurdica entre los cnyuges; igualmente, la obligacin de entregar el bien objeto de la reivindicacin es siempre la misma tanto si se ordena su secuestro judicial a si se reconoce su propiedad en el reivindicante. Lo que hay de diferencia entre proceso cautelar en comparacin con el efecto del proceso definitivo es el aspecto temporal de la eficacia, la cual, si el proceso es cautelar y, por tanto, no tiende ms que a garantizar el proceso definitivo, no hay razn para que dure despus del aumento en que se extingue o se cierre el proceso definitivo; por eso la eficacia material de la cautela judicial esta ligada a la tendencia del proceso definitivo, que constituye un presupuesto de ella. 3.- EFICACIA PROCESAL DE LA CAUTELA JUDICIAL.Responde igualmente a la funcin del proceso cautelar el hecho de que la cautela no sea inmutable como la cosa juzgada; si cambian las exigencias del proceso principal en orden a las cuales el juez acord o rechaz dicha cautela, no le debera estar prohibido retornar sobre ello. La mutabilidad o inmutabilidad de la providencia cautelar depende, por tanto, de la forma de la providencia misma, a propsito de lo cual en este punto de la exposicin no es posible decir ms. VI.- CONTRACAUTELA.A.- CONCEPTO.Es la fianza que se ofrece es con el fin de asegurar el riesgo de una medida cautelar indebida, prejudicial o exorbitante. Es decir, que el objeto de la contracautela es asegurar al afectado con una medida cautelar, el resarcimiento de los daos y
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 perjuicios que se le puede causar con la medida. Corresponde al Juez decidir sobre la admisin de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, quien podr aceptar la ofrecida por la parte solicitante, graduarla, modificarla por la que sea necesaria. a) La Contracautela es, uno de los presupuesto de la medidas cautelares que versan sobre bienes y consiste en la garanta que deben suministrar quienes las solicitan con el objeto de asegurar la reparacin de los daos que aqullas pueden ocasionar al afectado, en el supuesto de haber sido decretadas indebidamente. b) El Juez debe graduar la calidad y monto de la caucin de acuerdo con la mayor o la menor verosimilitud del derecho y la circunstancia del caso. La caucin puede ser real (depsito de dinero o valores, hipotecas, embrago, etc.)o consistir en una fianza, en cuyo l fiador debe reunir las condiciones exigidas por la ley. La caucin juratoria se entender prestada en el pedido de medida cautelar se exime de prestar caucin previa al solicitante en los casos de mayor verosimilitud del derecho. c) En el art. 614 el C.P. autoriza a prescindir de la caucin cuando quien obtuvo la medida: 1) Fuere la Nacin, una municipalidad (casos en que la responsabilidad se presume) o persona que justifique ser reconocidamente abonada. 2) Actuarse con beneficio de litigar sin gastos. d) En cualquier estado del proceso, la parte contra quien se ha hecho efectiva una medida cautelar puede pedir que se mejore la caucin probando sumariamente que es insuficiente. Dispone finalmente, el art. 621 C.P.C., cuando se dispusiere levantar una medida cautelar por cualquier motivo que demuestre.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 B.- OBJETO DE LA CONTRACAUTELA.Consiste en poner a cubierto al destinatario de una medida precautoria, de las derivaciones prejudiciales que le pudiere ocasionar la misma en caso de ser infundada, asegurndole una garanta que cubra la responsabilidad de quien obtuvo tal medida. Su razn en la circunstancia de que las medidas cautelares se decretan inaudita partes y aunque los jueces pueden denegarla por no estar reunidos los requisitos genricos y especficos, cuando la conceden lo hacen sobre la base de la sola actividad procesal del peticionante por lo que ausente el contradictorio carecen, obviamente, de elementos de juicio que les permitan expedirse sobre el derecho de quienes las piden. C.- CLASES DE CONTRACAUTELA.La contracautela debe ser real o personal, o simplemente juratoria, a fin de que queden debidamente garantizados los eventuales derechos del embargo. Slo procede en los supuestos de mxima verosimilitud del derecho; en los dems (por ejemplo, cuando demanda el cumplimiento de un contrato compraventa) debe exigirse una caucin real. Para Alfredo Jorge Di Iorio existen solamente dos clases de cauciones: la personal y a real, estando la juratoria comprendida en la primera, aunque reconoce que este ltimo tipo de caucin juratoria no agrega mucho a la garanta que representa la actuacin en juicio y que, por lo tanto, existe una tendencia a suprimirla. La Contracautela puede ser de NATURALEZA REAL O PERSONAL. CONTRACAUTELA DE NATURALEZA PERSONAL.En la contracautela personal se incluye la caucin juratoria, la que puede ser admitida, debidamente fundamentada, siempre que sea proporcional y eficaz. Esta forma de contracautela es ofrecida en el escrito de la solicitud cautelar con legalizacin de la firma por ante el Secretario respectivo.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 CONTRACAUTELA DE NATURALEZA REAL.Se constituye con el mrito de la Resolucin Judicial que se admite y recae sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el Juez remite el oficio respectivo para inscripcin en el registro correspondiente. D.- EJECUCIN DE LA CONTRACAUTELA.En el caso de ejecucin de la contracautela, sta se acta ha pedido del interesado, ante el Juez que dispuso la medida y en el mismo cuaderno cautelar; el que resuelve lo conveniente previo traslado a la otra parte. E.- CONTRACAUTELA SOMETIDA A PLAZO.Cuando se admite la contracautela sometida a plazo, sta queda sin efecto, al igual que la medida cautelar, si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de la misma naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro del tercer da de vencido el plazo. F.- ORGANISMOS EXCEPTUADOS DE OFRECER CONTRACAUTELA.Estn exceptuados de ofrecer contracautela: El Poder Legislativo. El Poder Ejecutivo. El Poder Judicial. El Ministerio Pblico. Los rganos Constitucionales Autnomos. Los Gobiernos Regionales. Los Gobiernos Locales. Las universidades. La parte a quien se le ha concedido auxilio judicial. El que ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera impugnada.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 G.- CANCELACIN DE LA CONTRACAUTELA.La cancelacin de la contracautela ofrecida queda cancelada de pleno derecho, cuando se resuelve el proceso principal en forma definitiva, de modo favorable al que obtuvo la medida cautelar. VII.- TRAMITE DE LA MEDIDA CAUTELAR.La solicitud de medida cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada, en atencin a los fundamentos y pruebas de la solicitud. Procede apelacin contra el auto que deniega la medida cautelar en cuyo caso el demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin admitir intervencin alguna. VIII.- INCOMPETENCIA TERRITORIAL DE OFICIO.En el caso presentarse medidas cautelares fuera de proceso, el Juez debe de apreciar de oficio su incompetencia territorial.
IX.- OPOSICIN A LA MEDIDA CAUTELAR.Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposicin dentro del plazo de cinco das, contado desde la fecha que toma conocimiento de la resolucin, a fin de que pueda formular la defensa pertinente. La formulacin de la oposicin no suspende la ejecucin de la medida. De ampararse la ejecucin, el Juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolucin que resuelve La oposicin es apelable sin efecto suspensivo. X.- FUNCIN DEL PROCESO CAUTELAR.Con las ideas aqu expuestas parece aclarado el fin del proceso cautelar; pero no est todava aclarada su funcin, la cual resulta no solamente de aquello a lo que el
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 instituto tiende, sino adems del lmite dentro del cual el fin puede ser alcanzado. A este respecto se perfila el problema de su autonoma. Del proceso de cognicin sabemos que compone la litis estableciendo certeza sobre una o ms relaciones entre las partes; se trata ahora de saber si ocurre o no as tambin en el proceso cautelar. El juez en virtud de este proceso, declara o no la certeza? y, si declara la certeza qu es lo que declara cierto? A la primera de tales preguntas no se le puede dar una respuesta negativa. Tambin en el proceso cautelar el juez debe decidir; y para decidir escoger; ahora bien, sabemos que el establecimiento de certeza, en ltimo anlisis, no es ms que una eleccin. A una certeza, pues, tambin se dirige el proceso cautelar. Falta conocer cul es el objeto de la declaracin de certeza. Tal investigacin parece no encontrar dificultad en cuanto al proceso posesorio; sin duda, declara cierta la posesin, pero la posesin qu es? hic sunt leones. Resulta fcil responder que es un hecho, no un derecho. Pero un hecho jurdico o un hecho, como dicen, material o, mejor, histrico solamente? Prevalece la primera de tales respuestas; y parece obvia en cuanto de la posesin derivan efectos jurdicos; Pero, los produce verdaderamente y por tanto por s, esto es, por s sola? Parece que no. La usucapin, por ejemplo, esto es, la adquisicin del derecho, no deriva tanto de la posesin, cuanto de duracin; y la reintegracin o el mantenimiento suponen, adems de la posesin, el despojo la perturbacin. La posesin pues, no es otra cosa que un hecho, nudo, en su historicidad. Lo que el juez declara cierto, cuando ordena la reintegracin o el mantenimiento, es, por tanto, un hecho y nada ms. La observacin de cualquier otro tipo de proceso cautelar da el mismo resultado; cuando, por ejemplo, concede o deniega un secuestro el juez, segn el lenguaje de la prctica, no declara cierto ni el derecho del acreedor ni el cumplimiento del deudor, sino el Fumus boni iuris y el peligro de que el probable derecho sea violado, o sea ciertos hechos de los cuales resuelta la verosimilitud de que exista pueda permanecer insatisfecho. La respuesta a la segunda pregunta es, pues, que el proceso cautelar se dirige a la declaracin de certeza de meros hechos, en orden a los cuales es necesario o cuando menos oportuno que se inhiba, se limite o se anticipe un cambio del a situacin existente entre las partes y, por tanto, se disponga que se cumplan otros hechos
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 idneos para garantizar el desarrollo proficuo del proceso de conocimiento de ejecucin para la composicin de la litis. XL.- FIN DEL PROCESO CAUTELAR.El proceso cautelar se introduce as, como tertium genus de proceso contencioso, junto al proceso de conocimiento y el de ejecucin: es contencioso, como el proceso de conocimiento y el de ejecucin, puesto que su presupuesto (se puede decir por metfora su contenido) es la litis, de la misma manera que su efecto no es la declaracin de certeza de una relacin jurdica. Ahora bien, esto de un proceso contencioso, cuya definicin deja subsistir la litis, es una apora nada fcil de resolver. No lo resuelve la concepcin del proceso cautelar como dirigido a dar una sistematizacin de hecho de la litis, porque el proceso, cualquiera que sea, no puede dejar de tener efectos jurdicos; la providencia cautelar, aun cuando, como no contengan ni el contenido ni la eficacia propia del fallo (de la cosa juzgada), es tambin ella un hecho jurdico, no solamente un hecho histrico; por eso, la sistematizacin de hecho no es una frmula idnea para significar la naturaleza de este proceso singular. Tampoco es idnea para resolver el problema la otra frmula de la composicin provisional de la litis, en cuanto se limita a definir, y no con precisin, su efecto, excluyendo que conduzca al fallo, pero no aclara a su fin, esto es, no deja entender cmo y por qu una composicin provisional de la litis pueda ser til, sin embargo, para su composicin definitiva. Un paso adelante, notable, ya que no propiamente decisivo, se ha dado cuando se ha descubierto que el proceso cautelar no existe.
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Captulo II: Procedimiento Cautelar

I. LA AUTONOMA PROCESAL CAUTELAR.El art. 635 C.P.C.: Autonoma Del Proceso. Todos los actos relativos a la obtencin de una medida cautelar, conforman un proceso autnomo para el que se forma cuaderno especial. Hemos sealado que una de las caractersticas de las medidas cautelares es la instrumental. Con ello se denota su correlacin con la sentencia y con la pretensin principal. A la vez, las alternativas del proceso principal tienen relevante incidencia sobre la administracin y efectivizacin de las medidas cautelares, y en su caso, sobre su permanencia. Ello no impide que sea autnomo el desarrollo procesal que va desde la demanda o solicitud y que pasa, bien por el rechazo de la pretensin cautelar, bien por la traba de la medida, deriva en el control del afectado por ella, y resuelve las cuestiones que hace a las caractersticas de provisoriedad, mutabilidad y flexibilidad que se hubieren planteado. La autonoma que se manifiesta tanto en el procedimiento como en el proceso cautelar, consiste en que dicho desarrollo se lleva a cabo con reglas y principios propios sin perjuicio de la aplicacin supletoria o complementaria de los que corresponden a los dems procesos y con modalidades particulares cuando no sui generis. La autonoma se traduce materialmente en actuaciones separadas, tal como lo determina el art. 640 C.P.C.: Formacin del cuaderno cautela. En un proceso en trmite, el cuaderno cautelar se forma con copia simple de la demanda, sus anexos y la resolucin admisoria. Estas se agregan a la solicitud cautelar y a sus documentos sustentatorios. Para la tramitacin de este recurso est prohibido el pedido del expediente principal. La hiptesis legal hace que una medida cautelar pedida en proceso ya iniciado, y tiende a evitar que este se tenga o quede en suspenso por trmites de la medida cautelar. El pedido que prohbe la norma no puede ser necesario para verificar los contenidos de las piezas que han de conformar el cuaderno, sino el de agregacin del principal al incidente y a sus resultas (por ejemplo al curso apelatorio iniciado por la afectada) que para resolver puede formular la alzada. En ese sentido, se sigue
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 la solucin del art. 404 C.P.C. (queja) que prohbe requerir el principal y en cambio permite obtener copia o facsmile de las actuaciones pertinentes. Desde ya que lo dicho es aplicable tanto a la faz procedimiento como a la correspondiente al proceso cautelar. II.- COMPETENCIA.Segn el art. 33 C.P.C., es idneo para dictar medida cautelar antes de la iniciacin del proceso, as como para la prueba anticipada el juez competente por razn del grado para conocer la demanda prxima a interponerse. Este dispositivo debe correlacionarse con el art. 636 C.P.C., primera parte, ya que la demanda tendr que interponerse ante el mismo juez: Medidas fuera del proceso. Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez das posteriores a dicho acto. De tal manera, el mismo juez no es el que recibi la medida cautelar, sino que se compromete para receptar el escrito inicial ya que el art. 33 es la norma bsica en la materia. Al respecto debe sealarse que el art. 608 C.P.C. no significa sino atribuir al juez el poder jurdico de dictar tales medidas, pero no que por su sola adopcin puede fijarse definitivamente la competencia alterndose la regla fundamental prevista al efecto. No obstante ello, el artculo mencionado tiene otra trascendencia, ya que sirve para posibilitar que aun siendo incompetente, en caso de urgencia o de necesidad, el magistrado requerido puede dictar la medida cautelar sin perjuicio de la ulterior radicacin ante el juez competente. En todo caso tendr la posibilidad de declarar su incompetencia oficiosamente, de acuerdo a los trminos del art. 35, y la parte afectada la de cuestionarla oportunamente al saber de la medida trabada. De plantearse conflicto de competencia a travs de la inhibitoria, proceder suspender las actuaciones correspondientes; sin embargo cualquiera de los dos jueces enfrentados pueden dictar medidas cautelares, si a su criterio la omisin pudiera causar perjuicio irreparable para las partes o terceros. III.- DEMANDA CAUTELAR.El dictado de una medida cautelar est sujeto al principio dispositivo; por ende requiere instancia de parte, siendo entonces necesaria la presencia de una solicitud, verdadera demanda, si bien, mediante la que se exprese la respectiva pretensin. A
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 efecto encontramos el art. 610 C.P.C, que a la letra dice requisitos de la solicitud. El que pide la medida debe: 1. Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar; 2. Sealar la forma de esta; 3. Indicar, si fuera el caso los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectacin; 4. Ofrecer contra cautela1; Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se trate de persona natural, se acreditara su identificacin anexando copia legalizada de si documento de identidad personal. El articulo 611 C.P.C, aparte de referencia implcitamente al fundamento de la peticin, impone la anexin de prueba en coincidencia con el sistema general arriba mencionado y con las previsiones del articulo 637 C.P.C, conforme lo que explicamos en los medios probatorios, tambin manada el ofrecimiento de los medios de acreditacin diversos de la instrumental. Entendemos que en lo pertinente es aplicable el art. 424 C.P.C, en lo referente a los requisitos de la demanda; el art. 425 C.P.C, en lo relativo a los anexos que habrn de acompaarla; tambin, y en cuanto correspondan y fueren adecuadas la solucin de inadmisibilidad prevista en el art. 426 C.P.C, as como la de improcedencia del art. 427 del mismo cdigo fuera de ellos sern aplicables los requisitos de forma, firma y copias previstos en los art. 130 a 133 C.P.C. Pensamos que la demanda deber contener peticin para que el auxilio jurisdiccional pueda allanar domicilio (constitucin poltica del Per art. 2 inc. 9) y usar de la fuerza pblica as como los requerimientos que fueran menester de acuerdo a las modalidades de la medida que se busca obtener (cateo e intervencin de peritos por ejemplo) sumamos a ellos los pedidos de habilitacin de da y hora de todas maneras, este tipo de precisiones podrn hacerse en momento ulterior al inicial como manera de complementar el requerimiento antes de su efectivizacin, o de solucionar los problemas que se fueran presentados a posteriori. IV.- FUNDAMENTACIN.De lo expuesto en el punto anterior, resulta que la demanda cautelar debe contener los fundamentos necesarios para que el juez pueda apreciar la existencia de los presupuestos de verosimilitud del derecho y peligro en la demora aparte, el inciso 2 del art. 610 C.P.C, obliga a sealar la forma de esta; la letra legislativa pa rece
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 referirse a la forma de la pretensin cautelar; sin embargo, entendemos que se trata de identificar la medida cautelar que se quiere obtener y justificar si ello no es superfluo u obvio las necesidades de la misma en cuanto a su especificidad y objetivo concreto, es decir los caracteres de funcionalidad y homogeneidad. Si se tratara de requerir una sentencia de condena a pagar sumas de dinero ser preciso determinar el monto, al igual que si la pretensin estuviese referida a partes de cosas, porcentajes sobre bienes o crditos, etc. Para acreditar los presupuestos de las medidas cautelares habrn de agregarse y/o ofrecerse los elementos probatorios necesarios al efecto. Puede ocurrir que la demanda no se encuentre suficientemente fundada en los referentes a dichos presupuestos. A ese respecto, y coincidentemente con el art. 426, el art. 637 (segundo prrafo de su primera parte), ambos del C.P.C versus trascripcin en el tramite unilateral, habilita al juez para ejercer la facultad de utilizacin excepcional segn la letra legal de otorgar 5 das al peticionante, para permitirle acreditar la verosimilitud la de su derecho. De esta manera es posible que mejore sus argumentos y, fundamentalmente, que haga el aporte probatorio necesario para que se configure aquel presupuesto. Siendo as, pensamos que el mismo criterio autoriza hacer lo propio con el peligro en la demora, con la fundamentacin referente a la justificacin de la medida en concreto, y con cualquier otro requisito de forma que se hubiera omitido. Pensamos que la facultad referida debe ser manejada conforme los objetivos sealados por el art. V del ttulo preliminar del C.P.C y los deberes de direccin del proceso (art. 50 inciso 1 del C.P.C) de modo que el concepto de excepcionalidad tratndose como se trata de un trmite inaudita parte susceptible de reiterarse con los elementos de juicios adecuados no debe tomarse en su significado literal, sino permitiendo que el juez conceda la ampliacin toda vez que advierta la posibilidad de mejora de la fundamentacin evitando con ello un nuevo intento. V.- LA DECISIN CAUTELAR.Presentada la demanda cautelar con todos sus requisitos y producida la prueba ofrecida, el juez tendr que decidir si concede o no la proteccin requerida. Dictara as el pronunciamiento respectivo, fundadamente, como le impone hacerlo uno de sus deberes bsicos (art. 50 inciso 6 y 611 ultima parte del cdigo procesal civil) bajo pena de nulidad. Al respecto, este ltimo dispositivo dice en su ltimo prrafo: la
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 decisin que ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente motivada, bajo sancin de nulidad. Acerca de la naturaleza del decisorio puede verse que el art. 637 del C.P.C se refiere al auto denegatorio de la solicitud y que, con un criterio ms preciso el art. 121 indica que son autos lo que deciden sobre la admisin improcedencia o modificacin de medidas cautelares. Auto seria, por otra parte, por las circunstancias de exigirse motivacin o fundamentacin. En cuanto a su trascendencia, dicho auto produce a nuestro juicio, cosa juzgada material. Segn la defensa del afectado apelacin de all nos remitimos. En lo referente a su contenido de acuerdo con los art. 611, 613, 617, 626 y concordantes del C.P.C, la decisin cautelar, si concediere la medida, tendr que establecer: 1. Fundamentos de la decisin haciendo mrito de la existencia de verosimilitud del derecho y peligro en la demora. 2. Determinacin de la medida cautelar dispuesta de sus modalidades. 3. Determinacin del monto o alcance econmico de la medida cautelar si as lo permite la naturaleza de la misma. 4. Determinacin de contra cautela. 5. Determinacin de los trmites a seguir para efectivizar la medida. Incluyendo orden de allanamiento de domicilio y autorizacin para el uso de la fuerza pblica y cateo, as como actuaciones periciales. Tambin la habilitacin de da y hora necesaria para concretar la cautelar, atento por lo dispuesto por los art. 141 y 142 C.P.C. 6. Designacin de auxilio judicial y tambin, en su caso, de custodio y perito. Estos nombramientos habrn de ajustarse a las diversas modalidades posibles segn el tipo de medida cautelar que sea decretado. 7. Autorizacin para que el auxilio jurisdiccional pueda proveer a la designacin de auxilio judicial y en caso de los art. 649 y 657 C.P.C, transformar embargo en secuestro y obrar en consecuencia. VI.- MEDIOS PROBATORIOS.En materia de aporte probatorio destinado a avalar la solicitud de medida cautelar, la ley maneja la hiptesis de uso de prueba instrumental; por eso en los art. 611 y 637 del C.P.C habla de prueba anexa y prueba anexada respectivamente; es claro que ella es el nico medio que pueda acarrearse de esa manera.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 Pensamos sin embargo que las expresiones normativas no excluyen que, en la medida en que sea jurdicamente aceptable, los presupuestos sean acreditados por otros medios de prueba: As, por ejemplo, la enajenacin de bienes por parte del deudor por la autenticidad de la firma del instrumento privado en la que conste la obligacin, mediante testigos; el contenido de los libros de comercio por certificacin de profesional en ciencias econmicas habilitado al defecto o por compulsa efectuada por el mismo; podra utilizarse incluso la prueba informativa u otro medio no previsto especficamente.
VII- CRTICA DE LA DECISIN.Precisamente porque la providencia cautelar tiene la sustancia de una decisin, incide en todo caso sobre la situacin jurdica material de las partes, lo que se ha dicho hace poco a propsito del predominio en la providencia cautelar de lo rpido sobre lo bien, plantea el problema de la crtica de la decisin misma. Tambin este problema merece ser planteado claramente. Es verdad que a las menores garantas del procedimiento cautelar, en comparacin con el procedimiento contencioso de conocimiento, corresponde, el carcter provisorio de la providencia, la cual est destinada a durar solamente hasta que se cierra el proceso principal. Aqu ha llegado incluso el momento para decir que, contraponindose en lgica a lo provisorio lo definitivo, al proceso para cuya cautela est instituido el proceso cautelar, le conviene el nombre de proceso definitivo. Pero es tambin verdad que el proceso definitivo puede tener una larga duracin, de manera que una providencia cautelar eventualmente injusta podra ser un peso exagerado en dao de la justicia, y para aliviar tal peso puede no bastar la potestad de revocacin, que duda compete 8j juez, que ha pronunciado la decisin cautelar"; porque, salvo que se funde sobre un cambio de circunstancias, la revocacin, implicar un cambio de juicio por parte del juez, encuentra en la prctica notables dificultades. Quien examine con cuidado la disciplina desordenada que la ley vigente da a este problema, tendr motivo para convencerse todava mejor de que el problema cautelar es instituto sobre el cual la ciencia debe todava trabajar para que el ordenamiento jurdico se adecue a sus exigencias.
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VIII.- CARACTER DEL PROCEDIMIENTO CAUTELAR.Aun cuando tambin en el procedimiento cautelar se deban distinguir las mismas fases que en el procedimiento principal, se comprende que cada una de ellas debe presentar en comparacin con las del procedimiento principal una profunda diversidad; digo que debe presentarla, porque la estructura se adecua a la funcin y la funcin de los dos procesos es, profundamente diversa. .La diferencia culmina en algo que, con lenguaje corriente, se podra iniciar as: entre lo rpido y lo bien, el proceso cautelar prefiere lo rpido, mientras el proceso principal prefiere lo bien; el segundo aspira, mientras el primero renuncia a la infalibilidad, El programa del proceso principal se resume en la investigacin de la verdad, que es una frmula mucho ms modesta; en suma. El proceso cautelar no puede llegar hasta el fondo. No puede llegar hasta el fondo, porque ni siquiera llegar, perdera su carcter y faltara a su finalidad, confundindose con el proceso principal. En conclusin, el procedimiento cautelar se desarrolla bajo la ensea de lo urgente y de lo provisorio; son dos modos de hacer, que se implican recprocamente; la duracin del opus es en razn de la duracin de las operaciones; con prisa no se puede hacer nada definitivo. La urgencia, en materia cautelar, es el carcter del procedimiento; la provisoriedad es el carcter de la providencia. Las medidas cautelares pueden ser solicitadas antes o despus preexistentes, salvo los casos en que la ley dispone que no deben ser pedidas en forma previa. IX.- CONCURRENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES, ORDEN DE PRELACIN.El orden de prelacin emana de la prioridad en la traba de la medida. Este se fija por la fecha en la cual se ha afectado el bien y no por la fecha de iniciacin de los procesos. Si las medidas afectaron un bien el mismo da, la prioridad se determina por la hora. La ampliacin de una medida no ampla la preferencia de la primera afectacin.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 CUADERNO CAUTELAR: Lo seala el Artculo.640 el cuaderno cautelar se forma con: 1. La copia certificada de la demanda. 2. Los anexos de la demanda. 3. La resolucin que admite la demanda. 4. La solicitud cautelar y sus anexos formados por los documentos sustentatorios. Que se refiere la doctrina la formacin del cuaderno cautelar y los requisitos faltaran lo cual resulta sin sustento ambos procesos, el principal y el cautelar, son vistos por un mismo magistrado y auxiliar jurisdiccional. En razn propone, que para la formacin de dicho cuaderno slo se exigen copias simples de las piezas procesales antes referidas, no siendo relevante el acto de auto certificarlas para s mismo como viene sucediendo. X.- EJECUCIN FORZOSA.La facultad de allanar y de recurrir al auxilio de la fuerza pblica "se incluir siempre". La demanda que contiene el dispositiva es imperativa, y no admite excepciones, de modo que ella, es requisito obligado del mandamiento, lo cual hace innecesario el pedido de la parte al respecto. Se la hace efectiva si en el inmueble objeto de la misma diligencia, al comenzar esta. Hay personas que no responden al requerimiento del oficial, actitud que reglamentariamente es interpretada como resistencia positiva al acto. XI. SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA. O MALICIOSA.Se han otorgado al juez facultades que tienden a hacer posible con claridad y eficacia la funcin de garanta que constituye el objeto de estas medidas y, al mismo tiempo, a impedir perjuicios innecesarios para el deudor. De todos modos estas facultades son un complemento de aquella otras ordenatoria e instructor-as que el Cdigo Procesal le concede para evitar la paralizacin del proceso, para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos. Para corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la sentencia, para intentar una conciliacin o requerir las explicaciones que estime necesarias al objeto del pleito, para interrogar a los peritos y a los testigos en cualquier momento acerca de todo
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 aquello que creyere necesario y para que se agreguen documentos existentes en poder de las partes o de terceros. Si se declara infundada una demanda cuya pretensin estuvo asegurada con medida cautelar, el titular de sta ser sancionado con pagar: a) Las costas y costos del proceso cautelar b) Una multa no mayor de diez Unidades de Referencia Procesal y, c) Pedido de parte, podr ser condenado tambin a indemnizar los daos y perjuicios ocasionados. Se dispone adems, que: Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondr una multa no mayor de treinta Unidades de Referencia Procesal, oficindose al Ministerio Pblico para los efectos del proceso penal a que hubiere lugar. La indemnizacin ser fijada por el Juez de la demanda dentro del mismo proceso, previo traslado por tres das (art. 621 del C. P. C) XII.- APELACIN.a) Es apelable sin efecto suspensivo la resolucin que decida la fijacin de costas, costos y multa. b) Es apelable con efecto suspensivo la resolucin que establece XIII.- CADUCIDAD.Las medidas cautelares se extinguen por el transcurso del tiempo, segn los supuestos previstos que toda medida cautelar caduca a los cinco aos contados desde la fecha de la ejecucin. La caducidad opera de pleno derecho, siendo inimpugnables los actos procesales destinados a hacer efectiva
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Capitulo III: Medidas cautelares
I.- CONCEPTO.La Medida Cautelar es la decisin cautelar ejecutada que presenta caractersticas peculiares segn el tipo de proceso al cual cautela, ello explica precisamente que la medida cautelar sea variable. Medida Cautelar es la decisin jurisdiccional positiva debidamente ejecutada. Tomando definiciones de algunos autores: Segn Ral Martnez Boto, autor Argentino, afirma que Las Medidas Cautelares, constituyen un medio tendiente a asegurar el cumplimiento de las resoluciones judiciales cuando antes de incoarse el proceso o durante su curso una de las partes demuestra que su derecho es prima facie verosmil y que existe peligro de que la decisin jurisdiccional sea incumplida. El autor nacional Monroy Glvez, concepta a la medida cautelar del siguiente modo: Es un instituto procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional, a peticin de parte adelanta ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una apariencia de derecho y el peligro que puede significar la demora producida por la espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba. Ahora bien desde que se interpone la demanda hasta que se dicta la sentencia, media un espacio de tiempo cuyas consecuencias deben ser soportadas por quien tena la razn para litigar, sino por quien infundadamente sostuvo una pretensin contraria. Por eso el juez al pronunciar su fallo debe colocarse al momento de la iniciacin del proceso, por lo cual la sentencia es siempre declarativa y tiene efecto retroactivo.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 Pero ello no basta a impedir que el transcurso del tiempo se transcurso del tiempo se traduzca en hechos materiales cuya influencia puede ser decisiva respecto del pronunciamiento final, sea en cuanto a su eficacia, como a las condiciones en que ha sido dictado. El objeto del litigio puede desaparecer, transformarse o disminuir, por la accin de la naturaleza o del hombre, y es evidente que en tales casos la sentencia no podr reintegrar al vencedor en la plenitud de su derecho. Esas mismas circunstancias, referidas no ya al objeto del proceso sino a la prueba tienen tambin a veces importancia para la decisin, porque si una de las partes se ve privada de un medio de prueba que exista al momento de la iniciacin del proceso, pero que desapareci o se modific cuando el juez debi examinarla, es evidente que la sentencia ser injusta. En otros casos, la demora en el pronunciamiento puede ocasionar un perjuicio irreparable, como sera el peligro por ejemplo para uni de los cnyuges pendiente el proceso de divorcio por malos tratos. Si el Estado al asumir la funcin de administrar justicia prohbe a los individuos la autodefensa de sus derechos, no puede en ciertas situaciones desentenderse de las consecuencias de la demora que necesariamente ocasiona la instruccin del proceso y debe por tanto proveer las medidas necesarias para prevenirlas, colocndolas en manos de juez y de los litigantes. Tales son las llamadas Medidas Cautelares. Las medidas cautelares in genere, dice Podetti, estn comprometidas dentro de los fines primordiales de la jurisdiccin, como derecho-deber del Estado, aunque pueda verse en alguna de ellas una preponderancia de la finalidad pblica sobre los fines privados. Mediante ellas, el poder jurisdiccional satisface el inters particular de asegurar un derecho aun no declarado, pero con mayor o menor intensidad, segn la especie de Medida Cautelar, satisface el inters general y publico de asegurar la paz en la convivencia social y evitar la prdida o desvalorizacin de los bienes econmicos. Calamandrei, nos dice hay que distinguir entre Tutela Cautelar y Tutela Preventiva, aquella nace de la posibilidad de un dao y su ejemplo tpico es la condena de futuro que se concede para el caso de que el inquilino no entregue el inmueble arrendado el da del vencimiento del contrato, porque ello est dentro de lo posible; para hablar de cautela es necesario que haya un peligro real y efectivo. Su caracterizacin fue impuesta por J. Ramiro Podetti y recogida en nuestro actual Cdigo Procesal. Esta denominacin nos da la idea de su objeto y de su resultado y
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 si bien tal vocablo significa decisin, como bien seala Podetti su estudio es ms amplio que el dado la decisin o resolucin judicial, porque indica algo que se cumple. Tomar medidas para reparar o solucionar una dificultad no implica solamente decidir algo sino ponerlo en ejecucin. II.- NATURALEZA.La doctrina ha estudiado este instituto desde un triple punto de vista, a saber: 1)como accin; 2)como proceso; 3)como sentencia o providencia; todo lo cual da lugar a que se hable de accin cautelar, proceso cautelar y sentencia cautelar. Atento al concepto moderno de accin, respeto a ello tenemos que la peticin de una medida cautelar importa el ejercicio de una accin, la nocin unitaria que impide su fraccionamiento (la accin es una sola) Consideramos que siendo el derecho accin el modo de manifestar el derecho de solicitarle el Estado active su funcin jurisdiccional, corresponde propiamente hablar de pretensiones cautelares. En cuanto al proceso en si su aceptacin no le reconoce autonoma de las medidas cautelares, con respecto al proceso principal cuya eficacia garantiza, la tiene, sin embargo, en el mbito conceptual. En las medidas cautelares se anticipa la tutela del derecho invocado, y que se concede una limitacin cognoscitiva, y que no se presenta en otro tipo de procesos. Finalmente la sentencia cautelar, tambin debe excluir por cuanto la sentencia como acto procesal no es ms que una parte de un todo y en ese todo el que debe analizarse y calificarse. III.- OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.La finalidad de las medidas cautelares es evitar que se tornen ilusorios los derechos de quien la solicita ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es decir que se trata de evitar la posible frustracin de los derechos de las partes a fin que no resulten innocuos los pronunciamientos que den trmino al litigio. As la garanta cautelar aparece como puesta al servicio de la ulterior actividad jurisdiccional y que deber restablecer de un modo definitivo la observancia del derecho; la misma est destinada, ms que hacer justicia, a dar tiempo a la justicia de cumplir eficazmente su obra. En consecuencia, las medidas cautelares tienen por finalidad asegurar el resultado prctico de la sentencia que debe recaer en un proceso determinado para que la justicia no sea burlada hacindola de imposible cumplimiento. Las medidas cautelares se dirigen a salvaguardar el Imperium iudicis,
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 sea impedir que la soberana del Estado, es su ms alta esta expresin que la Justicia se reduzca a ser una tarda e intil expresin verbal o una vana ostentacin de lentos mecanismos destinados a llegar siempre demasiado tarde. IV.- PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR.La procedencia de las medidas cautelares est sujeta a presupuestos especifico distintos de los requisitos para la accin en procura de la declaracin del derecho material. En tanto y cuanto la adopcin de una medida cautelar puede producir gravamen en los derechos del afectado, la ley no admite que puede decretrsela en cualquier caso sino cuando se conjugan ciertos requisitos: 4.1.- Verosimilitud del Derecho Invocado (fumus bonis iuris): Fumus bonis iuris traducido literalmente quiere decir humo de buen derecho, mas en su aceptacin semntica debe entenderse como apariencia o aspecto exterior de derecho. Como sabemos la acreditacin de los hechos expuestos por las partes con el propsito de producir certeza en el juez respecto de los puntos controvertidos a efectos de permitirle pronunciar su decisin final, exige el agotamiento de un conjunto de actos procesales que por lo general se desarrollan en estricto respecto del contradictorio, esto es, con la participacin o la posibilidad de hacerlo, de ambos sujetos delinteres en litigio; sin embargo, cumplir con este propsito tornara en ilusorio el posterior cumplimiento o ejecucin de la sentencia si es que no adopta medidas de prevencin o aseguramiento. Desde una perspectiva dinmica puede decirse que el fumus bonis iuris es una de las operaciones que el juez debe de realizar en el ejercicio de la funcin jurisdiccional cautelar, y se expresa en la obtencin de una declaracin de certeza de la apariencia o presuncin de la existencia de intereses sustanciales. No se trata pues de obtener una declaracin de certeza de la probada existencia de los intereses sustanciales y procesales .podemos afirmar que la verosimilitud del derecho invocado o el llamado fumus boni iurias no es ms que una valoracin subjetiva, y en gran parte, discrecional, del juez sobre la apariencia de que existen intereses, tutelados por el derecho, totalmente sumaria y superficial.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 4.2.- Peligro en la Demora (periculum in mora): No debe prescindirse de este requisito al resolver una medida cautelar y menos respecto del embargo, lo cual no implica que siempre debe exigirse su acreditacin por parte del actor. La ley permite presumirlo en ciertos casos dada la situacin de las personas o la naturaleza de la accin. No existe medida cautelar alguna que no se d para disipar un temor de dao inminente, sea que se exija su acreditacin prima facie, sea que se presuma por las circunstancias del caso. La condicin general para dictar una medida cautelar es, el temor de un dao jurdico, es decir de inminencia de un posible dao a un derecho o a un posible derecho, si este dao es o no en realidad inminente y jurdico, resulta de la declaracin definitiva. Por la misma razn la decisin cautelar puede ser revocada, modificada o confirmada. El peligro en la demora es, en realidad, el presupuesto que da su razn de ser el instituto de las medidas cautelares. En efecto, si estas tienden a impedir que el transcurso del tiempo pueda incidir negativamente en la factibilidad del cumplimiento de la sentencia, es obvio que si tal peligro no existe, no se justifica el dictado de una medida cautelar. En una palabra: ese temor del dao inminente es el inters jurdico que hace viable la adopcin de la medida cautelar, inters que reviste el carcter de actual al momento de la peticin. V.- CARACTERISTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.a) INSTRUMENTALIDAD:
Constituye el rasgo ms saltante del derecho procesal, el proceso no tiene un fin en s mismo, su objeto es servir de medio para la actuacin de la ley materia de derecho sustantivo. Del mismo modo una medida cautelar esta siempre subordinada a un fallo definitivo, incluso cuando procede al proceso cautelado, siempre existe en funcin del fallo definitivo, incluso cuando procede al proceso cautelado, siempre existe en funcin del fallo definitivo. El objeto de la medida cautelar consiste en la garanta de eficacia del acto jurisdiccional pretendido conforme lo repiten la jurisprudencia y la doctrina. No se
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 concibe el aseguramiento con independencia de la pretensin que se reclama en el proceso principal: entrando a investigar sus caracteres, se advierte que tiene un carcter accesorio, no es un fin es si, sino que es un medio para asegurar el resultado del juicio. Identificar su carcter instrumental, definir su naturaleza accesoria, establecer en otras palabras que se trata de un medio y no de un fin, es comenzar a aprehender las hiptesis en que pueden o deben limitarse, sustituirse, revocarse o anularse. b) PROVISIONALIDAD:
Las medidas cautelares son provisorias porque subsisten mientras duran las circunstancias que las determinaron. Solicitada y otorgada la medida cautelar antes de iniciarse el proceso definitivo o en el curso de ste, parece y as lo afirma la doctrina que debe caducar con la sentencia definitiva que acte el derecho, motivo de aquella. El carcter provisional de la medida cautelar y por ende del proceso cautelar se encuentra regulado en nuestro ordenamiento procesal civil del siguiente modo: resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida cautelar, ste requerir el cumplimiento de la decisin, bajo apercibimiento de proceder a su ejecucin judicial. La ejecucin judicial se iniciara afectado el bien sobre el que recae la medida cautelar a su propsito. (Art. 619 CPC). El carcter provisorio de una medida cautelar tambin se manifiesta en el hecho de que su rechazo no implica que no pueda nuevamente ser solicitada en el mismo expediente, en el principal, en un cuaderno incidental o en un expediente autnomo. c) SON VARIABLES Y REVOCABLES:
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Ello es as en cuanto depende de las circunstancias fcticas y jurdicas existentes o acreditadas al momento de su otorgamiento (rebs sic statibus). Operando un cambio en las circunstancias condicionantes, la decisin judicial puede ser modificada y aun dejada sin efecto. Tambin conocida como mutabilidad se refiere al hecho de que las medidas cautelares pueden ser variadas a pedido del demandante o titular de la medida o sustituidas a solicitud del afectado. Sobre el
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 particular sostiene Ramiro Podetti que ninguna institucin procesal requiere ms flexibilidad que la medida cautelar, a fin de cumplir sus fines en forma satisfactoria, sin ocasionar molestias o perjuicios que puedan evitarse. Por ello conforme a la dinmica del proceso, el desarrollo de las audiencias la actuacin de medios probatorios, entre otras circunstancias, determinan que la inicial apariencia del derecho invocado se intensifique o aminore, ello puede dar lugar a que se solicite la variacin de la medida cautelar, adecundose as a la nueva situacin del derecho controvertido. La extensin definitiva de la medida cautelar, por esta razn, es independiente de la peticin inicial. d) SE LES CELEBRA IN AUDITA ALTERA PARS:
Los presupuestos de cautela, urgencia y peligro en la demora justifican ampliamente el hecho de que se altere la bilateralidad y la pars condictio y, en consecuencia, se los resuelve mediante un cognoscitivo limitado basado en la informacin suministrada por el requirente.
e)
NO CONSTITUYE COSA JUZGADA:
La decisin cautelar o su rechazo no constituye cosa juzgada. Ello se debe al carcter variable de la medida, a la provisoriedad o intensidad de la misma. La medida cautelar firme puede, como se ha indicado, mutar, es decir puede ser modificada, atendiendo a la nueva situacin que se presente en el proceso principal o al acaecimiento de eventos que hagan variar las circunstancias que existan al momento de su dictado o rechazo. En este caso, el juez tiene que someter a anlisis, la prueba aportada y adoptar una decisin, sin embargo, ese contenido de la prueba aportada con el pedido cautelar, en grado de apariencia y no en el de certeza.
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f)
SON MUTABLES Y FLEXIBLES:
En razn de que pueden ser sustituibles entre s, reducidas o aumentada o acumulables unas a las otras, se puede sealar que ofrecen posibilidades de cambio y que presentan elasticidad en cuanto al cumplimiento del objeto. Las medidas cautelares provisionales que subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron y en cualquier momento en que stas cesaren se podr requerir su levantamiento. Las medidas cautelares tienen carcter provisional, y de ste para las partes, las siguientes facultades: Asimismo son fungibles y funcionales, ya que el acreedor podr pedir ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar decretada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que sta destinada. El deudor podr requerir la sustitucin de una medida cautelar, por otra que le resulte menos perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el derecho del acreedor. Podr asimismo, pedir la sustitucin por otros bienes del mismo valor o la reduccin del monto por el cual la medida cautelar ha sido trabada, si corresponde. Son de conocimiento limitado y por informacin unilateral. No son precluyentes. La circunstancia de que no sean procedentes en determinado momento no impide que puedan decretarse en otro. No tienen incidencia directa sobre el curso de la relacin procesal, por ejemplo, no interrumpe el plazo de perencin de instancia. Pueden ser acumulables. Es procedente cuando por naturaleza del crdito de los bienes o por la distinta incidencia especializada de cada una de ellas en el modo como cumplen su funcin, el concurso constituye la garanta adecuada. De acuerdo con lo establecido en el Cdigo Procesal Civil, la medida cautelar se caracteriza por: a) b) c) d) Importar un PRE-juzgamiento. Ser provisoria. Ser instrumental; y. Ser variable (art. 612)
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 g) SON TEMPORALES:
Expedida la decisin cautelar, sta sujeta a un plazo de caducidad. Hasta hace poco nuestra norma procesal civil establecida que dictada la medida cautelar sta caducaba a los cinco aos computados desde su ejecucin, si no ha sido revocada y a los dos aos de haber quedado firme la decisin que ampar la pretensin que sta garantizo. Dicho plazo quedo sin efecto en virtud de una modificacin legislativa dispuesta el 18 de marzo del 2005. No obstante an queda vigente la norma procesal que dispone que la medida cautelar dispuesta fuera del proceso caduca si no se interpone la demanda dentro de los 10 das de ejecutada, tambin aquella que dispone la cancelacin de pleno derecho de la medida si en sentencia la demanda es desestimada por el juez de primera instancia aun cuando dicho fallo hubiera sido impugnado. h) SE EXPIDEN Y SE EJECUTAN:
Las medidas cautelares se despachan y se ejecutan sin escuchar a la contra parte. Ello resulta razonable, pues en muchos casos, el ejecutado, de tomar conocimiento previo podra poner en riesgo su ejecucin. Esta caracterstica no significa afectacin al derecho de defensa, ni al de bilateralidad que le asiste al demandado o afectado con la medida, en razn de la naturaleza instrumental y provisoria de la tutela cautelar, pues se trata en realidad de una tutela sujeta al desarrollo del proceso principal, donde obviamente ejerce el derecho de defensa y al de contradiccin.
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VI.- CLASIFICACION DE MEDIDAS CAUTELARES.-
I.- OBJETIVO.Estas Medidas Cautelares, se interponen con el fin de advertir, prevenir en un futuro un perjuicio irreversible, a razn de que depende de la desicin final de otro proceso. II.- TIPOS DE MEDIDADAS CAUTELARES ANTICIPADAS.A.- PARA EVITAR UN PERJUICIO IRREPARABLE.I.- PROCEDENCIA.Esta clase de Medida Cautelar procede si son adoptadas por el Juez con el objeto de evitar en PERJUICIO IRREPARABLE. Entendamos como PERJUICIO IRREPARABLE, a aquella afectacin a un bien o derecho en la cual su reparacin o resarcimiento es imposible. As mismo perjudica Derechos propios del afectado. (Demandante). Es precisa sealar que la interposicin de esta medida debe cumplir con los requisitos de cualquier interposicin de una Medida Cautelar, tal es el caso:
LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO.La verosimilitud del Derecho es un juicio de conocimiento del fundamento de la pretensin, que hace el juez, con el slo y un preciso examen de la demanda y las pruebas que se aporten a la solicitud cautelar y excepcionalmente, el que resulte de una breve indagacin judicial; y en caso de autos se acredita la existencia del derecho invocado con los documentos que se ofrecen como medios de prueba. Pues, lo que se busca con ello, es probar el verdadero derecho que tiene el solicitante (demandante) el cual SOLICITA la interposicin de tal medida cautelar.
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PELIGRO DE LA DEMORA.El peligro de la demora se verifica en la comprobar de una situacin del dao potencial al derecho del demandante, quien es que solicita una Medida Cautelar; de que no ser conjurada (complicada), podr hacer intil el Proceso Principal. Es decir a la existencia la lentitud que podra existir en la decisin definitiva del Proceso Principal, llamado periculum in mora (Peligro en la demora), que no es otra cosa que la posibilidad latente que la futura sentencia a expedirse NO cumpla con la finalidad u objetivo de su expedicin, a raz que el dao a surgir puede convertirse en IRREPARABLE, pues all la necesidad de solicitar la presente Medida Cautelar. B.- PARA ASEGURAR PROVISIONALMENTE LA EJECUCIN DE UNA SENTENCIA DEFINITIVA.I.- PROCEDENCIA.Es la facultad del juzgador de adoptar medidas cautelares anticipadas a peticin de parte (afectado) destinadas a asegurar en forma provisionalmente, es decir garantizar el cumplimento a futuro de una SENTENCIA DEFINITIVA. II.- INTERPOSICIN DE MEDIDA CAUTELAR.Tal es el caso, que este tipo de Medida Cautelar se SOLICITA cuando existen medidas cautelares sobre bienes perecibles o cuyo valor se deteriore con el transcurso del tiempo en que se est desarrollando el Proceso Principal, ya que corre el riesgo que dicho bienes se devalen o pierdan su valor. En tal caso, el afectado con el deterioro de dichos bienes, puede SOLICITAR al juez para que ordene la ENAJENACIN (VENTA) de dichos bienes, es preciso indicar que la Enajenacin se encuentra regulado por las estipulaciones en que acuerden las partes (demandante demandado).
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I.- DEFINICIN.Son aquellas Medidas Cautelares, en la cuales estn expresamente reguladas en el Cdigo Procesal Civil, y por tanto cada una de estas, garantizan el cumplimiento de la obligacin contenida en el Proceso Principal. Entre estas tenemos: 1.- Medida Cautelar para futura ejecucin forzada. El embargo. El secuestro. 2.- Medidas Cautelares temporales sobre el fondo 3.- Medidas Cautelares Innovativas. 4.- Medidas Cautelares No Innovativas. II.- TIPOS DE MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICAS.Este tipo de Medida Cautelar, como su mismo nombre lo seala, es para FUTURA EJECUCIN FORZADA, el cual slo dara lugar al incumplimiento de la DESICIN FINAL (SENTENCIA); pues dadas las caractersticas del bien se requiere su guarda o conservacin con el fin de que el resultado obtenido en el pronunciamiento definitivo no sea inocuo. DEFINICIN.Es la sujecin de uno o ms bienes individualizados del deudor, a un rgimen jurdico especial que consiste en su deber de abstenerse de todo acto jurdico o fsico que pueda tener por resultado disminuir la garanta de dicho bien concreto garantizado, en la cual el TITULAR del dominio del bien embargado en lo sucesivo NO puede ejercer determinadas facultades, an legtimas, sin autorizacin judicial. En este sentido podra decirse que entre el DUEO y el BIEN SE INTERPONE la jurisdiccin, es decir limitacin para poder ejercer sus propias facultades sobre el bien.
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Segn diversos autores: a) Para SATTA, el embargo no es otra cosa que el acto que constituye el vehculo de indisponibilidad. b) ALSINA, seala, el embargo es la afectacin de un bien del deudor al pago del crdito en ejecucin. Poniendo al acento en la expropiacin, se ha dicho que el embargo se priva o expropia al deudor de su facultad de disposicin. c) COLOMBO, es la sujecin de uno o ms bienes del deudor a un rgimen jurdico especial. FINALIDAD.Es la inmovilizacin del bien para que el acreedor pueda hacer efectivo su crdito una vez que le sea reconocido por sentencia. Pendiente el embargo, en efecto, el deudor NO puede vender ni ceder bienes embargados, y el acreedor tiene derecho a que se le page con la entrega del bien embargado, o con el importe de su producido, segn el caso, con preferencias a otros acreedores, por la misma razn, si la deuda est embargada judicialmente el pago de hecho al acreedor no es vlida. Existen diversas discrepancias, respecto al EMABARGO, pues sealan diversos objetivos: objetivo e importancia del
- El EMBARGO es una medida cautelar que afecta un bien determinado de un presunto deudor para garantizar la eventual ejecucin futura, individualizndolo, limitando las facultades de disposicin y goce de ste hasta que se dicte la pertinente sentencia. - El EMBARGO, propone una SEGURIDAD no porque se sospeche la buena fe del deudor, es decir su incumplimiento a la decisin final (SENTENCIA) sino para la accin y el juicio cumplan con su fin prctico, que es cumplimento de la obligacin.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 As mismo, como podemos constatar, el EMBARGO desde puntos de vistas muy diferentes, nos muestra un mecanismo y herramienta en que el EJECUTANTE podr hacer cumplir al EJECUTADO su obligacin sea a fin de garantizar su propia obligacin o permitiendo de que el juicio cumpla con tal fin. COMPARACION CON OTRAS MEDIDAS CAUTELARES: EMBARGO y SECUESTRO.* Respecto al Embargo, importa slo la afectacin de uno o varios bienes que se individualizan para asegurar su eventual ejecucin futura, limitando las posibilidades de uso y goce de stos. * En cambio, el SECUESTRO, importa el cercenamiento (anulacin) de las posibilidades de usar y gozar de tales bienes, privando al propietario de su utilizacin. CLASIFICACIN.- Se clasifica en: a) PREVENTIVO.Es exclusivamente cautelar, con miras a un futuro o eventual proceso de ejecucin. Se decreta slo en los casos autorizados por la ley, aunque el proceso no este iniciado, sin intimacin previa. Requiere contracautela y se extingue si no se entabla la demanda en el plazo de diez das (Art. 636 CPC). b) EJECUTIVO.Es medida cautelar en un proceso de ejecucin ya declarado ADMISIBLE. Las cuestiones sobre verosimilitud del derecho y peligro en la demora, estn superadas por la existencia del ttulo ejecutivo. Este forma de embargo se SOLICITA ya iniciado el proceso principal, formando de esa manera cuaderno especial el cual contendr la Medida Cautelar, por lo que dicho proceso es muy independiente del Proceso Principal. c) EJECUTORIO.Es el de que se decreta directamente o por conversin de alguno de los anteriores, en la etapa apremio (urgencia) de la ejecucin forzada, tenemos: ejecucin de sentencia o cumplimiento del remate.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 Se diferencia del EJECUTIVO porque significa ya el primer paso para la expropiacin procesal en cuanto se ha decretado en virtud de un ttulo ejecutorio que es un acto jurisdiccional firme. TEORIA GENERAL DEL EMBARGO.Se debe partir de una premisa fundamental: el Embargo es un acto jurdico procesal que produce efectos procesales y sustanciales. Obviamente, el embargo consiste en una orden, que la doctrina italiana llama INYUNCIN, que cumple el oficial de justicia y que tiende a inmovilizar bienes especficos en el patrimonio del ejecutado. As tenemos: 1.- ACTO JURDICO PROCESAL.El embargo es un acto voluntario lcito que tiende a crear derechos y obligaciones en la relacin procesal. Normalmente el embargo, es un acto ejecutado por los rganos jurisdiccionales a pedido del interesado (ejecutante). 2.- MANDATO U ORDEN.El embargo es una orden, un acto de imperio, que tiende a la realizacin de la garanta que el patrimonio del deudor constituye para todos sus acreedores. 3.- INMOVILIZACIN.La esencia de la orden es que afecta la situacin del bien, inmovilizndolo. A este vnculo se le denomina INDISPONIBILIDAD.
A.1.- TIPOS DE EMBARGO.-
a)
EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO. DEFINICIN.-
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Este embargo consiste en la afectacin de un BIEN MUEBLE del obligado, entendindose por mueble, todos aquellos bienes que pueden llevarse de un lugar a
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 otro, es decir, que no estn adheridos al suelo en forma permanente y los que no son considerados inmuebles por el Cdigo Sustantivo. Cuando se SOLICITA EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO, se debe nombrar depositaria al mismo obligado, y en el caso que este se niegue a constituirse en depositario, se proceder al secuestro. Tal y conforme seala el Art. 649 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe ... Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, estos sern depositados a orden del juzgado. En este caso, el custodio ser de preferencia un almacn legalmente constituido, el que asume la calidad de depositario, con las responsabilidades civiles y previstas en la ley... EN CASO DE QUE EL DEMANDADO SE NIEGUE A ACEPTAR LA DESIGANACIN DE DEPOSITARIO JUDICIAL.Cuando el obligado se niega a aceptar el cargo de depositario judicial, se proceder al secuestro de los bienes, los que estn depositados a rdenes del Juzgado, de preferencia en un almacn constituido que asumir la calidad de depositario. IMPORTANCIA e OBLIGACIONES.- Es indispensable dar intervencin al depositario para la exhibicin y traslado de los bienes, desde que l es el responsable. - El cargo de depositario judicial no est librado a la libre convencin; quien se atribuye el carcter debe tener la aprobacin del juez. - El depositario debe conservar el bien litigioso en el mismo estado en que la recibi, no puede enajenarla sin autorizacin. - Es responsable por los daos sufridos por los bienes embargados. - Est obligado a dar aviso de los gastos realizados para su conservacin, ya que en caso de omisin corresponde desaprobar la inversin respectiva, es decir corre a cuenta del depositario ms de las partes interesadas. JURISPRUDENCIA.-
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* SUMILLA N 01.-
El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 El objeto del embargo de los bienes del demandado como deudor, es que quede garantizado el resultado del juicio, esto es que haya factibilidad plena de ejecutarse voluntaria o forzadamente la obligacin manada, cumplir con la sentencia firme. (Exp. 608-94. Primera Sala civil de Lima). *SUMILLA N 02.Las medidas de embargo solo afectas los bienes del deudor y al dictarlas se responsabilizan tanto el ejecutante y el depositario como el juez sobre las resultas de dichas medidas. (Exp. 789-94. Primera Sala Civil de Lima). * SUMILLA N 03.No habiendo prestado su consentimiento como depositario, no tiene la calidad de depositario y por ende no cabe requerirle a que haga entrega alguna y menos dictar el orden de detencin. (Exp. 252-95. Segunda Sala Civil de Lima). b) EMBARGO DE INMUEBLE NO INSCRITO.PROCEDENCIA.Cuando el embargo recae sobre un bien inmueble no inscrito, la medida debe ser decretada en forma de depsito, afectndose el mismo bien con exclusin de los frutos, cuyo depositario judicial debe ser necesariamente el mismo obligado quien deber conservar la posesin inmediata, no estando obligado al pago de renta, pero deber conservar la posesin inmediata, conforme lo establece el Art. 650 del C.P.C. INMATRICULACIN DE PREDIO.En la praxis judicial puede suceder que el obligado se niegue a suscribir el acta de embargo porque no acepta ser depositario. Conforme prescribe el segunda prrafo del artculo 650 C.P.C, modificado por el D.L. 1069, prescribe:
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 el Juez a pedido de parte, dispondr la inmatriculacin del predio, solo para fines de la anotacin de la medida cautelar; es decir el Juez ordenar la inscripcin del predio a fin de poder grabar medida Cautelar sobre dicho bien, y asegurar el cumplimiento de la desicin definitiva.
JURISPRUDENCIA.SUMILLA N 01.El proceso cautelar, por su propia naturaleza, constituye una va rpida en la cual bastar que la solicitud de su propsito rena los requisitos de la ley para su concesin, sin conocimiento de la aparte que va hacer afectada, proceso en el cual no se puede discutir lo que constituye el fondo de la controversia, ya que no existe etapa controversial ni probatoria, pues para ello se encuentra el proceso ejecutivo respectivo, en el cual se podr hacer uso de las defensas de forma y de fondo... c) EMBARGO DE INMUEBLE INSCRITO A NOMBRE DE TERCERA PERSONA.PROCEDENCIA.Cuando se acredite en forma fehaciente que el bien inmueble pertenece al deudor y se encuentra inscrito a nombre de otro, deber notificarse con la medida cautelar a quien aparece como titular en el registro, anotndose la medida en la partida respectiva, la subasta se llevar adelante una vez regularizado el tracto sucesivo registral. En este tipo de embargo tambin se da en forma de DEPOSITO y nombrndose como auxilio judicial a los propios demandados. DOCUMENTOS UTILIZADOS COMO MEDIOS PROBATORIOS.- Prueba anticipada de absolucin de posesiones. - Certificacin expedida por SUNARP, que acredita que el bien inmueble de propiedad de los demandados se encuentra inscrito en el Registro de Propiedad de la oficina de Registros Pblicos a nombre de TERCERA PERSONA.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 - Copia del testimonio de propiedad, que acredita que los demandados son propietarios del bien inmueble, cuya medida cautelar de embargo se solicita. d) EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCION DE BIEN INMUEBLE - MUEBLE.-
I.- PROCEDENCIA.A.- BIENES INMUEBLES.Este embargo procede cuando se trata de bienes muebles y bienes inmuebles registrados, para lo cual bastar la sola resolucin que contiene el embargo para que se perfeccione, inscribindose en el registro de propiedad inmueble el monto de la afectacin, siempre que resulte compatible con el Ttulo de Propiedad. Tal y como precisa el Art. 656 del C.P.C, Tratndose de bienes registrados, la medida puede ejecutarse inscribindose el monto de la afectacin, siempre que esta resulte compatible con el Ttulo de Propiedad ya inscrito... - Esta forma de embargo, segn diversos autores consideran que proporciona mayor seguridad jurdica, pues el bien a afectar se encuentra registrado y por ende es merecedor de una Medida Cautelar, a raz de incumplimiento de obligaciones. II.- JURISPRUDENCIA.El artculo 656 del Cdigo Procesal Civil, exige para ejecutar una medida de embargo en forma de inscripcin, precisamente, su anotacin en el registro del monto de la afectacin, la que restringe el derecho del embargante respecto a mantener la medida cuando se cumple con el pago de esta cantidad... (Exp. N 62-98. Proceso Cautelar, Lima 2005). e) EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN DE DERECHOS DE CRDITO.-
I.- PROCEDENCIA.Este embargo procede cuando hay noticias de la existencia de un crdito a favor del deudor, ordenndose al poseedor la retencin a la ORDEN y disposicin del Juez
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 de la causa que ordena la medida; en este caso el retenedor no modifica su relacin jurdica con el deudor. Son derechos de crditos todas las acreencias por cobrar a terceros. II.- OBLIGACIONES DEL RETENEDOR.Son obligaciones del retenedor: 1.- Conservar los bienes en el mismo estado en que los reciben, en el local destinado para ello, a la orden del juzgado y con acceso permanente para la observacin de las partes. 2.- Dar cuenta inmediata al Juez de todo hecho que pueda significar alteracin de los objetos en retensin y los que regulen otras disposiciones bajo responsabilidad civil y penal. III.- FALSA DECLARACIN DEL RETENEDOR.Cuando el intimado para la retensin niega falsamente la existencia de crditos o bienes, de pleno derecho se hace posible de una sancin que consiste en pagar el valor de los crditos o bienes al vencimiento de la obligacin. f) EMBARGO EN FORMA DE RETENSIN DE BIENES EN POSESIN DE UN TERCERO.I.- PROCEDENCIA.Este embargo procede cuando los bienes de propiedad del deudor se encuentran en posesin de un tercero; en cuyo caso el tercero o retenedor asume las obligaciones y responsabilidades del depositario, salvo que los ponga a disposicin del Juez. II.- OBJETIVO.Lo que se busca mediante este tipo de embargo es que los bienes que se encuentran en posesin de un tercero, el cual tendr condicin de RETENEDOR, sean retenidos, es decir embargados y que el RETENEDOR los tenga en su posesin hasta que el ejecutado cumpla con la obligacin sealada en la sentencia DEFINITIVA.
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Pues dicha RETENCIN es a ORDEN del Juzgado o en todo caso si dichos bienes son puestos a disposicin del juzgado, este sealara a determinada persona para que acte como AUXILIO JUDICIAL; generalmente, el RETENEDOR es quin tiene posesin de los bienes del ejecutado. III.- JURISPRUDENCIA.SUMILLA N 01: La apariencia del derecho invocado, consiste en una cognicin sumaria, limitada a un juicio de probabilidades y de verosimilitud. El resultado de esta cognicin sumaria sobre la existencia del derecho tiene pues, en todos los casos, valor no de declaracin de certeza sino de hiptesis: solamente cuando se dicte la providencia principal se podr ver si la hiptesis corresponde a la realidad. (Exp. 996-2001. Cuarta Sala Civil Jurisprudencia Actual Lima, 2005).
g)
EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN RECAUDACIN.-
I.- PROCEDENCIA.Este embargo procede cuando con la medida se afecta a una empresa de persona natura o jurdica, o en todo caso a una persona jurdica sin fines de lucro, para lo cual se designa a uno o ms interventores recaudadores para que se encarguen de recabar (recaudar) directamente los ingresos, debiendo precisarse en la resolucin cautelar el nombre del interventor, y as como la periocidad de los informes que debe remitir al juzgado, tal y como prescribe el artculo 661 del C.P.C. II.- OBLIGACIONES DEL INTERVENTOR RECAUDADOR.El inventor recaudador, es aquella persona que EJERCER LA FUNCIN DE CONTADOR PBLICO COLEGIADO, el cual tiene la obligacin especial de informar de inmediato sobre los aspectos que considere perjudiciales al titular del que ha obtenido la medida (EJECUTANTE), tales como la falta de ingresos; as
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 como la resistencia e intencional obstruccin que dificulte o le impida actuar; adems esta obligado a: 1.- Verificar el funcionamiento y conservacin del negocio intervenido, sin interferir ni interrumpir sus labores propias. 2.- Llevar el control de ingresos de egresos. 3.- Proporcionar, de los fondos que recauda, lo necesario para la actividad regular y ordinaria de lo intervenido. 4.- Poner a disposicin del Juez dentro del tercer da las cantidades recaudadas, consignndolas a su orden en el Banco de la Nacin. 5.- Informar, en los plazos sealados por le Juzgado el desarrollo regular de la intervencin. III.- CONVERSIN DE LA RECAUDACIN EN SECUESTRO.Cuando el interesado considere que la intervencin es improductiva, es decir no cumple con su verdadero fin, puede solicitar el interesado la clausura del negocio y la conversin del embargo en forma de intervencin en recaudacin a una medida cautelar de secuestro (desposecin de los bienes). El juez atendiendo el informe del inventor y del veedor si lo hubiese, resolver previo traslado por el plazo de 3 das hbiles, contra esta resolucin procede apelacin con EFECTO SUSPENSIVO. IV.- JURISPRUDENCIA.SUMILLA N 01: Para que se ampare la conversin de la intervencin es necesario que se pruebe lo improductiva de sta. Si los escritos de interventor slo dan cuenta de la obstaculizacin de la medida, ms no de su concrecin, no procede amparar la conversin. (Exp. 274 -99, Jurisprudencia Actual, Lima 2005) SUMILLA N 02.... en el recurso de apelacin, la empresa recurrente no ha desvirtuado el informe del interventor recaudador, corriente a fojas 72, que motiva la conversin de la medida cautelar de intervencin en recaudacin disponindose la clausura del
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 negocio y el consecuente secuestro sobre los bienes muebles y enseres de propiedad de la ejecutada... CONFIRMARON el auto apelado, que declara fundada la solicitud de conversin de la medida cautelar de intervencin en recaudacin, disponindose la clausura del negocio y consecuentemente el secuestro sobre los bienes muebles y enseres de propiedad de la ejecutada que se encuentren en el local... h) EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN INFORMACIN.-
I.- PROCEDENCIA.Este embrago procede cuando se solicita recabar (obtener) informacin sobre el movimiento econmico de una empresa, para lo cual el Juez nombrar uno o ms interventores, es preciso sealar que para mejor intervencin, es mejor que el ejecutante proponga determinados inventores y ser la desicin del Juez quin determine. As mismo sealndoles el plazo para que verifique la informacin de la situacin econmica, as las fechas en que deben informar al Juzgado. II.- OBLIGACIONES DEL INTERVENTOR EN INFORMACIN.El interventor informador deber: 1.- Informar por escrito al Juez, en las fechas que se hayan sealado, las comprobaciones del movimiento econmico de la empresa intervenida. 2.- Dar cuenta de inmediato los hechos que considere perjudiciales al titular de la medida cautelar. i) EMBARGO EN FORMA DE ADMINISTRACIN DE BIENES.-
I.- PROCEDENCIA.Este embargo procede cuando tiene como finalidad recaudar los frutos que produzcan los bienes afectados. Entindase como frutos, provechos renovables, el cual no disminuyen la sustancia.
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II.- CONVERSIN DE LA INTERVENCIN EN RECAUDACIN A INTERVENCIN EN ADMINISTRACIN.Procede la conversin del embargo en forma de intervencin en recaudacin en administracin, a pedido debidamente fundamentado del Titular de la Medida, del pedido se corre traslado por tres das al afectado, y si hubiese veedor se atender lo que expresa, y se resolver. En este caso el administrador asume la representacin y gestin de la empresa. Contra la resolucin que en este caso expida al Juez, procede se conceda apelacin con EFECTO SUSPENSIVO. III.- EJECUCIN DE LA CONVERSIN A ADMINISTRACIN.El acta de conversin ser redactada por el Secretario del proceso en presencia del afectado, a quin lo notificar y le expresar la forma y alcances de la nueva medida, haciendo un nuevo inventario de bienes y archivos existentes. Cuando el rgano de auxilio judicial (ADMINISTRADOR) asume el cargo, cesa automticamente en sus funciones los rganos directivos y ejecutivos de la empresa intervenida. IV.- OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR.1.- Gerenciar la empresa embargada, con sujecin a su objeto social. 2.- Realizar los gastos ordinarios y los de conservacin. 3.- Cumplir con las obligaciones laborales que correspondan. 4.- Pagar tributos y dems obligaciones juradas dispuestas por ley. 5.- Formular balances y declaraciones juradas dispuestas por ley. 6.- Proporcionar al juez la informacin que le exija, agregando las observaciones sobre su gestin. 7.- Poner a disposicin del juzgado la sutilidades o frutos obtenidos.
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SUMILLA N 01:
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V.- JURISPRUDENCIA.-
El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 El Art. 670 del CPC, faculta al titular de la medida cautelar a solicitar la conversin de la intervencin en recaudacin a administracin, debiendo fundamentar el pedido. (Exp. 492-95 Segunda Sala Civil Lima)
I.- CONSIDERACIONES PRELIMINARES.El estudio del secuestro desde la perspectiva del derecho procesal civil nos exige efectuar presiones previas a partir del derecho civil a efectos de poder situarnos con propiedad en el instituto sub examen y evitar errores cometidos, a menudo, por las partes y los rganos de la jurisdiccin. Lo primero que debemos establecer es que una cosa es el contrato de secuestro y otra la medida cautelar de secuestro por lo que es preciso establecer sus diferencias, no obstante la evidente relacin entre ambos es una medida cautelar cuya caracterstica fundamental es la desposecin del bien afectado y la entrega a un custodio o depositario por el juez. JURISPRUDENCIA.No obstante que la norma procesal limita el secuestro conservativo al mandato ejecutivo, el juez debe atender a la verosimilitud del derecho y al en la demora del proceso para admitirla, mximo que el artculo 608 del CPC no prohbe el dictado de la medida sin mandato ejecutivo. (Exp. N 99-14875-1515, Sala para Procesos Ejecutivos y Cautelares, Ledesma Narvez, Marieanella. Jurisprudencia Actual, Tomo 5, pp.553) El contrato de secuestro.Es una modalidad contractual perteneciente a los contratos de prestacin de servicios conjuntamente con la locacin de servicios, el contrato de obra, el mandato y el depsito. Por medio de este contrato dos o ms depositantes confan al depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual ha surgido controversia. El bien sometido a este rgimen es un bien secuestrado con finalidad cautelatoria, el contrato celebrado es por tanto uno de conservacin, presenta las siguientes caractersticas: a) Es principal.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 b) Es de prestaciones reciprocas. c) Es oneroso. d) Es tpico y nominado. e) Es formal ad solemnitatem. f) Es conmutativo. g) Es conservativo por tener finalidad cautelar. h) Es de ejecucin continuada. i) Es personalsimo. j) Comprende a toda clase de bienes: muebles o inmuebles que puedan ser objeto de custodia. Este acto jurdico contractual celebrado por quienes tienen intereses encontrados respecto de un determinado bien, tiene como ncleo del acto jurdico el acuerdo de las personas para entregar el bien a un depositario y confiarle la custodia y conservacin, en tanto ellos solucionan sus deferencias extrajudicialmente. El secuestro civil por su naturaleza contractual es adems de lo dicho consensual. El secuestro procesal.Si al surgir controversia sobre determinado bien las partes no se ponen de acuerdo sobre la necesidad de celebrar el contrato de secuestro, sin ninguna duda, la parte que se considere con derecho sobre el bien trasladara el conflicto al rgano jurisdiccional para que sea este quien lo resuelva a travs de un proceso cognitorio, la pretensin en este caso es de carcter real. La medida cautelar de secuestro que se solicite y disponga en este caso est destinada a asegurar el resultado del referido proceso cognitorio, por lo que se ordena la desposecin de su tenedor y entrega de un custodio designado por el juez. De otro lado en el proceso ejecutivo, en el cual no se discute el derecho de propiedad o de posesin sobre determinado bien, puede solicitarse y disponerse el secuestro con la finalidad de asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo. II.- CASOS EN QUE PROCEDE.-
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El secuestro procede en los siguientes casos:
El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin del derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien, en cuyo caso puede afectarse dicho bien con el carcter de secuestro judicial, con desposecin de su tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez. Igualmente procede el secuestro para asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo, en este caso puede recaer en cualquier bien del deudor, con el carcter de secuestro conservativo, desposecin del bien a su tenedor y entrega al custodio (Art. 7. 643 del CPC) Tambin procede el secuestro cuando el embargo recae sobre bienes muebles del obligado, en el caso de que este se negara a aceptarla designacin de depositario. En este caso, los bienes se depositan a la orden del Juzgado y el depositario debe ser de preferencia un almacn legalmente constituido, el cual tiene las responsabilidades civiles y penales previstas por la ley y la obligacin de presentar los bienes dentro del da siguiente al de la intimacin del Juez sin poder invocar derecho de retencin. Cuando se trata de dinero, joyas, piedras y metales preciosos u otros bienes sern depositados en el Banco de la Nacin (Art. 649 del CPC). As mismo pueden ser objeto de secuestro los bienes muebles que se encuentran dentro de una fbrica o comercio cuando estos, aisladamente, no afecten el proceso de produccin o de comercio (Art 651 del CPC). Al igual que en el embargo en forma del depsito es procedente el cateo cuando la medida es de secuestro (Art. 653 del CPC). III.- CLASES.1.-SECUESTRO JUDICIAL.Puestos en el escenario procesal jurisdiccional, el actor podr solicitar las medidas cautelares que estime convenientes; podr solicitar anotacin de la demanda en los registro pblicos, si se tratase de un bien registrado; podr tambin solicitar el secuestro del bien controvertido, mas esta medida cautelar no se solicita para una futura ejecucin forzada, sino nicamente para evitar su deterioro, menoscabo o enajenacin, en suma, acto de aseguramiento de la decisin final. A la hiptesis descrita corresponde a la regulacin contenida en la primera parte del artculo 643 del CPC: cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta, dilucidacin del derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien, la
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 medida a esta, con el carcter de secuestro judicial, con desposecin de su tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez. Debemos anotar que el secuestro obtenido de este modo como medida cautelar es sustitutorio de lo que pudo haber sido el secuestro constituido por la voluntad de las partes de modo contractual o convencional; es el secuestro impuesto por decisin judicial, de ah el nombre de secuestro judicial. As tenemos: 2.- SECUESTRO CONSERVATIVO.Cuando la medida tiende asegurar el pago expuesto en mandato ejecutivo, pueden recaer en cualquier bien del deudor, y con el carcter de secuestro conservativo, tambin con desposecin y entrega al custodio (2 parte del Art 643 del CPC). Esta forma especial del secuestro tiene como propsito asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo, es este el secuestro para futura ejecucin forzada patrimonial y por tal razn puede rehacer en cualquier bien del deudor, aqu no se discute a propiedad ni la posesin del bien, aqu no existe controversia sobre la titularidad del bien, aqu se trata de asegurar el pago ordenado en mandato ejecutivo. Giuseppe Chiovenda explica que el secuestro de conservacin tiene por finalidad conservar aquellas garantas de crdito que puedan ms fcilmente desaparecer, como los bienes muebles y las cantidades de vidas al deudor por un deudor suyo. Es institucin de origen italiano; informa seguidamente que las leyes italianas medievales admitan tambin el arresto personal del deudor sospechoso de huida (especialmente con relacin extranjeras), institucin conservada en algunas leyes modernas, por ejemplo la alemana y austriaca. Otro distinguido procesalista italiano, Enrico Redenti concibe a esta forma especial de secuestro del siguiente monto: el secuestro conservativo e son a providencia con que se tiende a impedir a una deudor o de quien se afirma de lo que es, que derroche o sustraiga en dao del acreedor (o que se afirma serlo) los bienes que pudieran en hiptesis ser objeto de ejecucin por expropiacin y que constituyen en este sentido las garantas del crdito. La procedencia del secuestro en el proceso de resolucin judicial no solo est ampara por los dispositivos antes enunciados sin que su aplicacin est plenamente justificada por diversas situaciones que surgen en la realidad por ejemplo:
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 Qu sucede si luego de expedirse el mandato de ejecucin referido al pago de una suma liquida el obligado se resiste a su cumplimiento? Creemos que en este supuesto es absolutamente procedente exponer la medida del secuestro, precisamente para asegurar el pago dispuesto el mandato de ejecucin, en otro caso el ejecutado depositario se resiste a entregar al martillero el bien embargado con el fin de frustrar el remate sin lugar a dudas tambin en esta eventualidad consideramos procedente la medida cautelar de secuestro por estar orientada asegurar el pago dispuesto en mandato de ejecucin equiparable en este caso, al mandato ejecutivo. 3.- SECUESTRO SOBRE BIENES ESPECFICOS.SECUESTRO CONSERVATIVO DE VEHCULOS.- (Art. 647 del CPC) El vehculo sometido a secuestro est internado en almacn de propiedad o conducido por el propio custodio, accesible al afectado o veedor, si lo hay. El vehculo no podr ser retirado sin orden escrita del Juez de la medida. Mientras est vigente el secuestro, no se levantar la orden de captura o de inmovilizacin Deben entenderse que como primera opcin que el designado como custodio debe ser propietario de un almacn. El demandante de la medida de secuestro debe ofrecer como custodio a una persona que sea propietaria de almacn o que, como segunda opcin, sea conductor de un local que preste servicios de almacenaje o que pueda actuar como almacn. Otra condicin que establece la norma es que dicho presente accesibilidad tanto para el propio afectado como para el veedor en el caso que fuera designado. Est terminantemente prohibido que el custodio o el ejecutante retiren el vehculo del lugar de almacenaje para realizar actos de uso personal e incluso prestar servicios de taxi, como suele suceder con mucha frecuencia; esta prctica es ilegal, su comisin genera responsabilidad civil para el autor. El retiro del vehculo del lugar de almacenaje solo puede ser ordenado por el Juez. Otro aspecto importante de la norma en comentarios se refiere a un hecho que aunque pareciera obvio no lo es, puesto que la orden de captura en inmovilizacin dispuesta para lograr la viabilidad del secuestro no puede ser levantada mientras no se cumpla con la finalidad ltima de la medida cautelar, salvo que esta sea sustituida por otra diferente. SECUESTRO DE BIENES INFORMTICOS.- (Art. 647 del CPC)
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 En caso de que se dicte secuestro conservativo o embargo sobre soportes magnticos, pticos o similares, el afectado con la medida tendr derecho a retirar la informacin contenida en ellas. Esta norma no contiene una prohibicin, es decir no impide el embrago o el secuestro conservativo sobre soportes magnticos, pticos, electrnicos, informticos y otros similares; la norma tiene como nico propsito regular el derecho del afectado a retirar la informacin en ellos contenido. Con relacin al embargo consideramos que la nica forma posible de embargo en este caso es en forma de depsito en el que ante la negativa del afectado al constituirse como depositario de sus bienes, tenga que procederse el secuestro conservativo. SECUESTRO DE PROCEDENCIA O DE COMERCIO.Procede la medida cautelar de secuestro sobre bienes muebles que se encuentran dentro de una fabrica o comercio, siempre que estos bienes aisladamente no afecten el proceso de produccin o del comercio donde se encuentren los bienes. SECUESTRO DE TITULO DE CRDITO.- (Art. 652 del CPC) cuando se afecta en ttulo valores o documentos de crdito en general, estos sern entregados al custodio habindose la notacin respectiva en el documento, conjuntamente con copia certificada de su designacin y del acta de secuestro, fin de presentar a su titular. El custodio queda obligado a todo tipo de gestiones y actuaciones que tiendan a evitar que el titulo se perjudique el dinero que obtenga. Sobre esta forma especfica del secuestro debemos manifestar las siguientes: b) El custodio asume la representacin del titular de los ttulos valores secuestrados, con tal fin debe entregrsele adems de los ttulos, el documento en el que conste la anotacin con respecto de su designacin. c) En concordancia con su condicin de representante de titular afectado, queda obligado a evitar que el titulo se perjudique. d) Puede en consecuencia efectuar la cobranza extrajudicial o judicial de los mismos, si esto se produce se produce debe depositar el dinero que tenga, inmediatamente, a la orden del juzgado.
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4.- OBLIGACIONES DEL CUSTODIO.-
El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 El custodio est en el deber de conservar los bienes en el mismo estado en que los recibe, en el local destinado para este fin, a la orden del juzgado y con acceso permanente Para la observacin por las partes y el veedor, si lo hay. Est obligado a dar cuenta inmediata al juez que todo hecho que pueda significar alteracin de los objetos materia de secuestro, bajo responsabilidad civil y penal. (Art. 655 del CPC).
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Conclusiones:
1. La medida cautelar es un instituto procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional, a peticin de parte, adelanta ciertos efectos o todos en un fallo definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una apariencia de derecho y peligro que puede significar la demora producida por la espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba. 2. La finalidad concreta de la medida cautelar es asegurar el cumplimiento del fallo definitivo y que la finalidad abstracta consiste en servir de medio a travs del cual el rgano jurisdiccional se prestigia, por cuanto la confianza y seguridad de la comunidad en el rgano jurisdiccional, depende del grado de cumplimiento o eficacia que logren los fallos judiciales. 3. La providencia cautelar es aquella que se dicta en el proceso cautelar y tiene las siguientes caractersticas: a. No recibe los efectos de cosa juzgada, por tanto, cabe la posibilidad que sean modificadas en el curso del proceso; que una medida cautelar no coincida inicialmente, sea otorgada luego que el peticionante aporte otras pruebas que persuadan al juez en torno a la existencia verosmil de su derecho; que una medida cautelar inicialmente concedida, sea dejada sin efecto debido a que el juez se persuade, antes de que concluya el proceso, de su inutilidad. b. El juez al expedir la providencia cautelar no examina el derecho que se tramita en el proceso principal, no le interesa la certeza de su existencia. Slo le basta la apariencia del mismo. 4. Por presupuestos del pedido cautelar hacemos referencia a aquellos elementos que son indispensables para obtener una medida cautelar vlida y no pasible de ser revocad. Quien realiza la peticin cautelar debe fundamentar su pedido con requisitos que tradicionalmente son admitidos por la doctrina, siendo ellos: apariencia de la fundabilidad del derecho discutido, peligro en la demora de tutela efectiva (o del efecto satisfactorio), y caucin.
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 5.- Con relacin a la contracautela la investigacin realizada nos permite sostener categricamente que la forma postulada y admitida corresponde a la contracautela de naturaleza personal. Es importante destacar como es obvio el hecho de que la contracautela de naturaleza real carece de trascendencia fctica. 6.- La decisin jurisdiccional al fijar contracautela por lo general es modificatoria de la forma postula por el actor, en el extremo referido al monto, sealndose frecuentemente montos menores al ofrecido, ms ello obedece al hecho que tambin a que las medidas cautelares ordenadas judicialmente tienden a disminuir el monto postulado 7.- La medida cautelar se concede inaudita pars, manteniendo esta reserva hasta su ejecucin; por ello la Ley exige un requisito de admisibilidad que asegure al afectado con la medida el resarcimiento de eventuales daos y perjuicios que pueda irrogar la posible ilegitimidad de la medida as como el exceso de la misma. A esta se denomina contracautela la misma que puede ser: a) Garanta real (dinero, hipoteca, prenda, etc.) b) Garanta Personal (fianza o caucin juratoria). 8.- Las providencias cautelares se diferencian de la accin preventiva definitiva en la permanencia de sus efectos, pues stos son provisionales y depende la medida en su existencia de un acto judicial posterior, al servicio del cual se dicta. 9.- Debemos aclarar que aceptamos que la palabra procedimiento se identifique como lo hace en general la doctrina y la misma legislacin positiva a las actividades procesales que se producen en distintas instancias en las que pueden dividirse la actuacin jurisdiccional. 10.- El procedimiento es el que nos permite identificar a los desarrollos carentes de bilateralidad; frente a ellos el proceso importa sustraccin, es decir, presencia de partes enfrentadas con igualdad de oportunidades para alegar y probar. 11.- El procedimiento cautelar indica la serie de actos que se suceden segn un orden cronolgico, previamente establecido pro las normas de derecho procesal civil, desde el momento de inicio del fenmeno hasta su finalizacin. 12.- De los conceptos citados podemos afirmar que el proceso cautelares el conjunto de actos dirigidos a obtener una decisin jurisdiccional a efectos de garantizar, asegurar o prevenir la ejecucin de una decisin respecto de un proceso principal o proceso cautelado. En tanto que el procedimiento cautelar es el aspecto externo o
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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 conjunto de trmites que permiten la realizacin de los actos procesales cautelares y por consiguiente del proceso cautelar. 13.- Referente al cuaderno cautelar, se busca es evitar que haya una duplicidad innecesaria de documentos y un excesivo costo en la tramitacin de estos procesos. 14.- Las medida cautelar es la decisin cautelar ejecutada que presenta caractersticas peculiares segn el tipo de proceso al cual cautela, es un medio tendiente a asegurar el cumplimiento de las resoluciones judiciales, antes o durante el proceso, cuando una de las partes demuestra que su derecho est en peligro. 15.- Los presupuestos de las medidas cautelares indican que ms que aceptar una medida cautelar es aceptar un derecho, el cual va a producir certeza en el juez, para que ste decida en base a ste derecho; y el hecho de no ocasionar la lesin de ste en cuanto la demora. 16.- Las medidas cautelares tienen como objetivo y finalidad, garantizar el cumplimiento de las obligaciones por parte del ejecutado, el cual su incumplimiento da lugar a la ejecucin o concertacin de la medida cautelar. 17.- Las medidas Cautelares anticipadas, estn orientadas al cumplimiento futuro de una Sentencia Definitiva y as mismo el evitar un perjuicio IRREPARABLE, el cual se le da a conocer al Juez de la existencia de un proceso pendiente, el cual depender su decisin para su continuidad. 18.- Medidas cautelares de embargo, de manera general garantizan de una u otra manera el cumplimiento de una obligacin, sea este a raz de un Proceso Ejecutivo u otro proceso (Proc. De Indemnizacin por daos y perjuicios).
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Bibliografa:
1. Calamandrei, Piero. Derecho Procesal Civil, I (Instituciones de Derecho Procesal Civil), Vol. I, Ediciones jurdicas Esuropa-Amrica, Buenos Aires 1973. 2. Chiovenda Giuseppe: Instituciones de Derecho Procesal Civil Vol. I. Edit. Rev. De Derecho Privado, Madrid 1948. 3. Cdigo Procesal Civil Peruano. 4. Decreto Legislativo 1069. 5. Monroy Glvez, Juan: Temas de Derecho Procesal Civil Ediciones Librera Studium, Lima -Per 1987. 6. Martnez Botos, Ral: Medidas cautelares Editorial Universidad Bs.As. 1994 7. Medidas Cautelares en el Proceso Civil SANTIAGO HERRERA NAVARRO Tercera Edicin, agosto 2009. 8. Medidas Cautelares en el Proceso Civil SANTIAGO HERRERA NAVARRO. Tercera Edicin, octubre 2010. 9. Manual de Derecho Procesal Civil: - Carlos A. Hernndez Lozano. - Jos F. Vsquez Campos. - Luisa Escobar Delgado. 10. Prez Ros, Carlos A. El remate y la adjudicacin como actos de expropiacin jurisdiccional Tesis para optar grado de magster UNMSM. 11. Podetti, Ramiro: Derecho Procesal Ci vil, comercial y laboral, Tratado de las medidas cautelares T.IV, Editorial S.A. a Editores, Buenos Aires. 1956. 12. Procesal Civil III - GACETA JURDICA edicin 2011
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13. Vscovi Enrique: Teora General del Proceso Edit. Temis. Bogot, 1984.

Medidas Cautelares Embargo y Secuestro-Perú

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Derecho Procesal Civil III

Docente: Eduardo Olaya

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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 CAPITULO III: MEDIDAS CAUTELARES.-

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Captulo I: Proceso Cautelar

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Captulo II: Procedimiento Cautelar

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Capitulo III: Medidas cautelares

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NO CONSTITUYE COSA JUZGADA:

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SON MUTABLES Y FLEXIBLES:

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El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013 g) SON TEMPORALES:

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VI.- CLASIFICACION DE MEDIDAS CAUTELARES.-

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A.1.- TIPOS DE EMBARGO.-

EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO. DEFINICIN.-