Sunteți pe pagina 1din 95

qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasBorrador dfghjklzxcvbnmqwertyuiopasDERECHO dfghjklzxcvbnmqwertyuiopasADMINISTRATIVO III dfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnm qwiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmrtyuiopas3 GRADO DERECHO

CURSO 2012-2013

Contratos administrativos. Expropiacin Forzosa. Responsabilidad administrativa. Empleo Pblico.


La asignatura aborda cuatro aspectos fundamentales del Derecho Administrativo: Los contratos del Sector Pblico; se trata de un rgimen jurdico-pblico singular, si bien es conveniente conocer la teora general de contratos de Derecho Civil. La expropiacin forzosa. La responsabilidad de la Administracin; tambin resulta conveniente conocer la teora general de la responsabilidad que se estudia en Derecho Civil. Empleo Pblico. El rgimen jurdico de los funcionarios al servicio de las Administraciones Pblicas; el rgimen jurdico del personal laboral al servicio de las Administraciones Pblicas, en cambio, se reconduce al rea de conocimiento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, sin perjuicio de las singularidades que se derivan del hecho de que trabajen para una Administracin Pblica y de la organizacin administrativa en la que se incardina su relacin laboral.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

Primera Parte: Los Contratos Administrativos


TEMA I.- LA CONTRATACIN DE LOS ENTES PBLICOS. CUESTIONES GENERALES 1. MBITO SUBJETIVO DE APLICACIN DE LA LEY 30/2007, DE CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO. 2. MBITO OBJETIVO. NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS 3. CLASES O DELIMITACIN DE LOS TIPOS CONTRACTUALES EN EL SECTOR PBLICO A. Contratos tpicos (concepto de cada uno y, en su caso, clases y modalidades). B. Contratos sujetos a regulacin armonizada. C. Contratos administrativos y contratos civiles (privados). TEMA II.- RGIMEN BSICO DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO 1. LAS PARTES 2. ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL CONTRATO: OBJETO, CAUSA, FORMA, DURACIN 3. EL PRECIO Y EL VALOR DE LOS CONTRATOS 4. LAS GARANTAS 5. LA INVALIDEZ EN LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA 6. LA CONFLICTIVIDAD DE LA CONTRATACIN PBLICA TEMA III.- PREPARACIN Y ADJUDICACIN DE LOS CONTRATOS 1. EL EXPEDIENTE DE CONTRATACIN. 2. LOS PLIEGOS DE CLUSULAS ADMINISTRATIVAS Y DE PRESCRIPCIONES TCNICAS. 3. LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIN. 4. SISTEMAS PARA LA RACIONALIZACIN DE LA CONTRATACIN DE LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS 5. CRITERIOS DE VALORACIN Y OFERTAS TEMERARIAS 6. ADJUDICACIN DEL CONTRATO 7. FORMALIZACIN DEL CONTRATO. TEMA IV.- EFECTOS, CUMPLIMIENTO Y EXTINCIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 1. LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIN 2. LA COMPENSACIN AL RGIMEN DE PRIVILEGIOS DE LA ADMINISTRACIN. EL DERECHO AL EQUILIBRIO ECONMICO. 3. LA EXTINCIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 4. CESIN DE LOS CONTRATOS Y SUBCONTRATACIN

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

TEMA I.- LA CONTRATACIN DE LOS ENTES PBLICOS. CUESTIONES GENERALES


1. MBITO SUBJETIVO DE APLICACIN DE LA LEY 30/2007, DE CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO. 2. MBITO OBJETIVO. NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS 3. CLASES O DELIMITACIN DE LOS TIPOS CONTRACTUALES EN EL SECTOR PBLICO A. Contratos tpicos (concepto de cada uno y, en su caso, clases y modalidades). B. Contratos sujetos a regulacin armonizada. C. Contratos administrativos y contratos civiles (privados). 1. MBITO SUBJETIVO DE APLICACIN DE LA LEY 3/2011, DE CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO
Sep 2010 (Reserva) mbito subjetivo de la Ley 30/2007.

Su objeto (art.1): 1. Regular la contratacin del sector pblico, a fin de garantizar que la misma se ajusta a los principios de
libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos y no discriminacin e igualdad de trato entre los candidatos, y de asegurar, en conexin con el objetivo de estabilidad presupuestaria y control de gasto, una eficiente utilizacin de los fondos pblicos mediante la exigencia de la definicin previa de las necesidades a satisfacer, la salvaguarda de la libre competencia y la seleccin de la oferta econmicamente ms ventajosa. 2. Regulacin del rgimen jurdico aplicable a los efectos, cumplimiento y extincin de los contratos admvos, en atencin a los fines institucionales de carcter pblico que a travs de los mismos se tratan de realizar.

En el mbito subjetivo de aplicacin, el TRLCSP distingue entre: 1. AAPP 2. Poderes Adjudicadores (PA) 3. Otros Sujetos del Sector Pblico AAPP: 1. La AGE, las Admones de las CCAA y las Entidades que integran la Admn Local, as como las Entidades Gestoras (INSS, IMSERSO, etc) y los Servicios Comunes de la Seg. Social (TGSS). 2. Los Organismos Autnomos 3. Las Universidades Pblicas 4. Las entidades de D pblico que, con independencia funcional o una especial autonoma reconocida, tienen atribuidas funciones de regulacin o control externo sobre un determinado sector o actividad (Banco de Espaa, CNMV, etc.). 5. Las Admones correspondientes a rganos constitucionales: Congreso y Senado, CGPJ, TC y Defensor del Pueblo. 6. Las Entidades de D pblico vinculadas a una o varias AAPP o dependientes de las mismas que se financien con cargo a sus presupuestos y que cumplan alguna de las siguientes caractersticas:
1. Que su actividad principal no consista en la produccin en rgimen de mercado de bienes y servicios destinados al consumo individual o colectivo, o que efecten operaciones de redistribucin de la renta y de la riqueza nacional, sin nimo de lucro. Que no se financien mayoritariamente con ingresos obtenidos como contrapartida a la entrega de bienes o a la prestacin de servicios.

2.

No se aplica el TRLCSP: 1) A las Entidades Pblicas Empresariales (AENA, ADIF, LAE) a pesar de que muchas de las creadas con esta denominacin se nutren fundamentalmente de los presupuestos pblicos.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 4

2) Al ICEX, a la Sociedad Estatal de Participaciones Industriales (SEPI) y el ente pblico Puertos del Estado, as como a las Autoridades Portuarias. 3) A las Agencias Estatales, que aunque no tienen en principio la consideracin de AAPP (por estar fuera de la categora de organismo autnomo) s tendrn esta consideracin cuando su actividad no consista en la produccin de bienes o la prestacin de servicios en rgimen de mercado y se financien mayoritariamente con ingresos procedentes de los presupuestos pblicos (la mayora). 4) Los Colegios Profesionales y las Cmaras Oficiales de la Admn corporativa (sus contratos estn sujetos ntegramente al D privado)

PA, en lo atinente nicamente a los procedimientos de adjudicacin de los contratos: 1. Los entes calificados de AAPP en todo caso (todos los anteriores). 2. Todos los dems entes, organismos o entidades con personalidad jurdica propia, distintos de las AAPP, que al margen de su personificacin pblica o privada, hayan sido creados especficamente para satisfacer necesidades de inters general que: No tengan carcter industrial o mercantil, siempre que se financien mayoritariamente por fondos pblicos Su gestin est controlada por alguna AP. O que el rgano de direccin (Admn, direccin o vigilancia) est compuesto por miembros nombrados en > por una AP.

3. Las asociaciones constituidas por los entes y organismos pblicos. Los contratos celebrados por PA que no tengan la consideracin de AAPP no podrn ser considerados contratos admvos y se sujetarn a las reglas del D Privado. Dentro de los contratos privados, la Ley distingue: 1. Contratos sujetos a regulacin armonizada Se les aplica ntegramente los rgidos procedimientos admvos. 2. Contratos no sujetos a regulacin armonizada Debern respetar los principios del D comunitario:
1) 2) 3) 4) 5) 6) Publicidad Concurrencia Transparencia Confidencialidad Igualdad No discriminacin

Deben seguir el procedimiento admvo de contratacin con el sector pblico, aunque los contratos sern privados.

Los entes del sector pblico que no tengan la consideracin de AP ni de PA no estn obligados a seguir los procedimientos admvos para la adjudicacin de sus contratos, aunque s sujetarse a los principios comunitarios (Publicidad, Concurrencia, Transparencia, Confidencialidad, Igualdad y No discriminacin). Sus contratos sern siempre privados. 2. EL MBITO OBJETIVO. NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS Negocios y contratos excluidos: 1. Las relaciones de servicio de los funcionarios pblicos. 2. Los contratos laborales y las relaciones jurdicas asociadas a una prestacin de servicio pblico cuya utilizacin por los usuarios requiere el abono de una tarifa, tasa o precio pblico. 3. Y los convenios de colaboracin de la AGE con las Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la SS, las Universidades pblicas, las CCAA, las Entidades Locales, los Organismos Autnomos y restantes entidades pblicas, o los que realicen estos organismos entre s. Por su objeto, quedan excluidos: Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

1. Los contratos de servicios financieros (emisin de valores y otros instrumentos financieros). 2. Los contratos relativos al servicio de arbitraje y conciliacin. 3. Los negocios jurdicos que tengan por objeto bienes inmuebles que impliquen compraventa, donacin, permuta, arrendamiento o cualquier otro negocio regulado por la Ley del Patrimonio de las AAPP (L 33/2003), as como las concesiones sobre bienes de dominio pblico. 4. Los contratos sobre propiedades incorporales (si no recaen sobre programas de ordenador). 5. Los contratos de servicios y suministros que celebren los organismos pblicos de investigacin (cuando tengan por objeto prestaciones necesarias para la misma o cuando la presentacin y obtencin de resultados est condicionada a retornos susceptibles de incorporarse al trfico jurdico y su realizacin haya sido encomendada a equipos de investigacin del organismo mediante procesos de concurrencia competitiva). 6. Y los contratos de suministro relativos a actividades directas de los organismos de D pblico de carcter comercial, industrial, financiero o anlogo, si los bienes sobre los que versan han sido adquiridos con el propsito de devolverlos, con o sin transformacin, al trfico jurdico patrimonial, de acuerdo con sus fines peculiares. Por estar regulados por el D internacional se excluyen los acuerdos que celebra el Estado con otros Estados o entidades de DIP, y los convenios incluidos en el mbito del art. 296 del Tratado de la CE que se concluyan en el sector de la defensa; aunque s se les aplicarn los principios de la Ley para resolver las dudas y lagunas que pudieran presentarse.
Contratos in house Aquellos por los que una Admn encarga una prestacin a un ente instrumental que tiene la consideracin de medio propio o servicio tcnico de la misma. No hay aqu las dos voluntades propias de cualquier contrato, y son, en paridad, falsos contratos. Para ser considerado in house es preciso que el control sobre el ente instrumental sea idntico al que se ejerce sobre un medio propio, o anlogo, sin que sea idntico.

3. CLASES O DELIMITACIN DE LOS TIPOS CONTRACTUALES EN EL SECTOR PBLICO


A. LOS CONTRATOS TPICOS:

1. Contrato de obras Tiene por objeto: La realizacin de una obra. La ejecucin de alguno de los trabajos enumerados en el Anexo I de la Ley. La realizacin por cualquier medio de un conjunto de trabajos de construccin o de ingeniera civil.

Destinado a cumplir por s mismo una funcin econmica o tcnica, que tenga por objeto un inmueble. Adems, el contrato puede comprender la redaccin del proyecto. 2. Contrato de concesin de obras pblicas Tiene por objeto la realizacin por el concesionario de algunas de las prestaciones del contrato de obra pblica, incluidas las de restauracin y reparacin de construcciones, as como la conservacin y mantenimiento de los elementos construidos, y en el que la contraprestacin a favor del concesionario consiste en: El d a explotar la obra recibiendo de los usuarios los correspondientes cnones o tarifas Ese d acompaado del de percibir un precio de la Admn.

El contrato se ejecuta a riesgo y ventura del contratista, y puede tambin extenderse a las obras accesorias necesarias o vinculadas con la principal para que sta cumpla la finalidad determinada. 3. Contrato de gestin de servicios pblicos Aqul en que una AP encomienda a una persona, natural o jurdica, la gestin de un servicio, cuya prestacin ha sido asumida como propia de su competencia por la Admn encomendante.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

El TRLCSP considera la posibilidad de aumentar o reducir el tiempo de duracin del contrato para llevar a efecto el equilibrio econmico de la concesin, de forma que si el perjudicado por el desequilibrio es el concesionario pueda aumentarse y, en otro caso, disminuirse. 4. Contrato de suministros Tiene por objeto la adquisicin, el arrendamiento financiero o el arrendamiento, con o sin opcin de compra, de productos o bienes muebles, salvo los contratos relativos a propiedades incorporales o valores negociables que tengan por objeto programas de ordenador.
Se considerarn contratos de suministro: Los de adquisicin El empresario se obliga a entregar una pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio unitario, sin que la cuanta total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el contrato, por estar subordinadas las entregas a las necesidades del adquirente. Los que tengan por objeto la adquisicin y arrendamiento de equipos y sistemas de telecomunicaciones o para el tratamiento de la informacin, sus dispositivos y programas, y la cesin del d de uso de estos ltimos, a excepcin de los contratos de adquisicin de programas de ordenador desarrollados a medida, que se considerarn contratos de servicios. Los de fabricacin Cuando la cosa/s que hayan de ser entregadas por el empresario deban ser elaboradas con arreglo a caractersticas peculiares fijadas previamente por la entidad contratante, aun cuando sta se obligue a aportar, total o parcialmente, los materiales precisos.

5. Contrato de servicios Aquel cuyo objeto son prestaciones de hacer consistentes en: El desarrollo de una actividad. Las dirigidas a la obtencin de un resultado distinto de una obra o un suministro.

6. Contrato de colaboracin entre el sector pblico y privado Contrato global que integra: La realizacin de las obras. Su financiamiento. Su mantenimiento y explotacin por un largo perodo de tiempo en correspondencia a la amortiguacin econmica de la operacin.

Particularidad La remuneracin del contratista integra con distincin los costes de construccin, el financiamiento y la explotacin, pudindose condicionar a un reparto de riesgos con el ente pblico. Se limita su utilizacin, en principio, a la satisfaccin de necesidades pblicas complejas o acuciadas por la urgencia y slo podrn celebrarse cuando se haya puesto de manifiesto previamente que otras frmulas alternativas de contratacin no permiten la satisfaccin de las finalidades pblicas. 7. Contrato mixto Cuando los elementos o prestaciones propios de los contratos anteriores se dan de forma conjunta en un mismo negocio jurdico; para la determinacin de las normas que deban observarse en su adjudicacin se tendr en cuenta el carcter de la prestacin que tenga ms importancia desde el punto de vista econmico.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

B. CONTRATOS SUJETOS A REGULACIN ARMONIZADA

Contratos a los que se aplica la regulacin comunitaria relativa al procedimiento de adjudicacin en su grado ms exigente y completo:
1. 2. 3. 4. 5. 6. Publicidad Concurrencia Transparencia Confidencialidad Igualdad No discriminacin

En nuestro D pueden entrar en esta categora tanto los contratos admvos como los contratos privados de los entes pblicos. Integran esta figura: 1. El contrato de colaboracin entre el sector pblico y el privado, siempre. 2. Los contratos tpicos anteriores, en los siguientes casos: El de obras y concesin de obras pblicas 5.000.000 El de suministros 130.000 y 200.000 El de servicios 130.000 y 200.000 Y aquellos contratos de obras y servicios celebrados por particulares cuando son subvencionados de forma directa y en ms del 50% de su importe, por entidades que tengan la consideracin de PA.

CONTRATOS NO SUJETOS A REGULACIN ARMONIZADA (independientemente de su importe) 1. Los que tienen por objeto la compra, desarrollo, produccin o coproduccin de programas destinados a la radiodifusin, por parte de los organismos de radiodifusin, as como los relativos al tiempo de radiodifusin. 2. Los de I+D remunerados ntegramente por el rgano de contratacin, siempre que sus resultados no se reserven para su utilizacin exclusiva por ste en el ejercicio de su actividad propia. 3. Los incluidos dentro del mbito del art. 296 del Tratado constitutivo de la CE que se concluyan en el sector de la defensa. 4. Los declarados secretos o reservados, o se exija la proteccin de intereses esenciales para la seguridad del Estado. 5. Aquellos cuyo objeto principal sea permitir a los rganos de contratacin la puesta a disposicin o la explotacin de redes pblicas de telecomunicaciones o el suministro al pblico de uno o ms servicios de telecomunicaciones. CONTRATOS NO SUJETOS A PROCEDIMIENTOS LEGALES DE ADJUDICACIN

1. Los celebrados por un PA que no tenga la consideracin de AP 2. Los que no alcancen los umbrales econmicos de los contratos sujetos a regulacin armonizada. Se trata de un rgimen de adjudicacin dbil, poco garantista, pues a falta de procedimientos legales, slo estn sometidos a los principios comunitarios (Publicidad, etc.) Los rganos de contratacin debern aprobar unas instrucciones que regulen el procedimiento de adjudicacin para asegurar dichos principios, que deben ponerse a disposicin de todos los interesados en participar en el procedimiento de adjudicacin y publicarse en el perfil del contratante del PA.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

CONTRATOS MENORES

1. Los de importe < 50.000 para obras. 2. Los de importe < 18.000 para otros contratos. Pueden adjudicarse directamente a cualquier empresario con capacidad de obrar y que cuente con la habilitacin profesional necesaria para realizar la prestacin. La tramitacin del expediente slo requiere la aprobacin del gasto y la incorporacin de la factura; si se trata de un contrato de obras, adems han de incorporarse: El presupuesto de las obras El proyecto (cuando es exigible) Y el informe de supervisin cuando el trabajo afecte a la estabilidad, seguridad o estanqueidad de la obra.

C. LA DISTINCIN ENTRE CONTRATOS ADMVOS Y CIVILES Feb2 2006 Los contratos privados de la Administracin: definicin y rgimen jurdico

Para que un contrato sea calificado de admvo: Debe celebrarse por una AP. El contrato: Debe responder a los tipos contractuales definidos en la Ley (de obra, de concesin de obra pblica, de gestin de servicios pblicos, de suministro, de servicios y de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado) Su objeto debe tener naturaleza admva especial: o Por estar vinculados al giro o trfico* (=transacciones efectuadas para la realizacin de la actividad de una entidad y necesarias para el desarrollo de la misma ) especfico de la Admn contratante o Por satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pblica de su especfica competencia.

Slo a los contratos admvos se les aplican las normas relativas a los expedientes de preparacin y adjudicacin, y el rgimen de ejecucin del TRLCSP. Los contratos admvos se rigen en su preparacin, adjudicacin, efectos y extincin: Por el TRLCSP Supletoriamente, por las restantes normas de D admvo En su defecto, por las normas del CC.

La Jurisdiccin Cont-admva es la competente para los conflictos. Son contratos privados: Los celebrados por entes pblicos considerados AP cuando no son contratos admvos. Los celebrados por los dems entes del SP que no son considerados AP por el TRLCSP.

Se rigen en su preparacin y adjudicacin: Si la hay, sus normas especficas. En su defecto, por el TRLCSP. Supletoriamente, por las restantes normas de D admvo o las normas del CC, segn corresponda por razn del sujeto o entidad contratante.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

En cuanto a sus efectos y extincin se rigen por el CC. El Orden Jurisdiccional competente: El Cont-admvo (cuestiones en su preparacin y adjudicacin). El Civil (cuestiones en cuanto a efectos, cumplimiento y extincin).
Los contratos admvos no pueden ser objeto de arbitraje, pero s los contratos de los entes del sector pblico que no tienen consideracin de AP en cuanto a efectos, cumplimiento y extincin de los contratos .

En los contratos admvos el ente pblico (AP) ostenta el privilegio de pronunciarse ejecutoriamente sobre la interpretacin, modificacin, sancin, extincin, y cualquier diferencia en la ejecucin de los contratos que se suscite frente al contratista, sin perjuicio del d de ste de recurrir en posicin de demandante ante la jurisdiccin Cont- admva.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

10

TEMA II.- RGIMEN BSICO DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO 1. LAS PARTES 2. ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL CONTRATO: OBJETO, CAUSA, FORMA, DURACIN 3. EL PRECIO Y EL VALOR DE LOS CONTRATOS 4. LAS GARANTAS 5. LA INVALIDEZ EN LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA 6. LA CONFLICTIVIDAD DE LA CONTRATACIN PBLICA 1. LAS PARTES En los contratos del sector pblico son partes: 1. Los entes, organismos y entidades del sector pblico 2. Los contratistas. 3. Los particulares, en caso de contratos subvencionados o en caso de subcontratacin o cesin de Dchos. derivados de los contratos pblicos.
ENTES, ORGANISMOS Y ENTIDADES DEL SECTOR PBLICO

La representacin de los entes, organismos y entidades del sector pblico en materia contractual corresponde a los rganos de contratacin, unipersonales o colegiados que, en virtud de norma legal o reglamentaria o disposicin estatutaria, tengan atribuida la facultad de celebrar contratos en su nombre. Estos rganos podrn designar un responsable del contrato, al que corresponde la supervisin de su ejecucin y la adopcin de las decisiones e instrucciones necesarias para asegurar la correcta realizacin de la prestacin pactada, sin perjuicio de las facultades que tenga atribuidas el director facultativo en el contrato de obra. Ese responsable puede ser un empleado pblico o una persona (fsica o jurdica) vinculada al organismo contratante por un contrato de servicios (= externalizacin de la responsabilidad del organismo contratante). Para asegurar la transparencia y el acceso pblico a la informacin de la actividad contractual, los rganos de contratacin difundirn a travs de Internet su perfil de contratante. La forma de acceso a dicho perfil deber especificarse: 1. En las pginas web institucionales que mantienen los entes del sector pblico 2. En la Plataforma de Contratacin del Estado (contrataciondelestado.es) 3. En los pliegos y anuncios de licitacin. Ese perfil de contratante har referencia a: Las licitaciones abiertas o en curso La documentacin relativa a las mismas Las contrataciones programadas Los contratos adjudicados (siempre) Los procedimientos anulados Cualquier otra informacin til de tipo general

CONTRATISTAS

Pueden contratar las personas naturales o jurdicas, espaolas o extranjeras, con capacidad de obrar plena, que no estn incursas en una prohibicin de contratar y acrediten su solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional, se encuentren debidamente clasificadas y cuenten con
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 11

la habilitacin empresarial o profesional exigible para la realizacin de la actividad o prestacin que constituya el objeto del contrato. La falta de alguna de las capacidades anteriores da lugar a la nulidad de pleno D, aunque faculta al rgano de contratacin para acordar que el empresario contine la ejecucin del contrato por el tiempo indispensable, para evitar perjuicios al inters pblico. Las personas fsicas o jurdicas de Estados no miembros de la UE debern acreditar la reciprocidad respecto a la posibilidad de contratacin de las empresas espaolas en sus respectivos Estados mediante informe de la Misin Diplomtica espaola; tambin debern tener sucursal abierta en Espaa, con designacin de apoderados o representantes, y que estn inscritas en el RM. La participacin en las licitaciones puede hacerse individual o conjuntamente con otros, bastando el compromiso de constituir una sociedad si se trata de licitar en concesin de obras pblicas, y en los dems supuestos, constituyendo previamente una UTE. Los as agrupados quedan obligados solidariamente hasta la extincin del contrato y debern nombrar un representante o apoderado nico de la unin con poderes bastantes para ejercitar los Dchos. y cumplir las obligaciones que se deriven del contrato.
PROHIBICIONES DE CONTRATAR

Se requiere capacidad jurdica y de obrar. La capacidad moral se asegura negativamente, mediante las prohibiciones de contratar, que afectan a personas cuyo pasado o circunstancias proyectan dudas sobre su fiabilidad: Haber incurrido en quiebra o suspensin de pagos Incompatibilidad de altos cargos o funcionarios, o familiares de los mismos Incumplimiento de las obligaciones con la SS o tributarias Haber sido sancionado por infracciones tributarias Haber incurrido en determinados delitos (falsedad, contra el patrimonio y contra el orden socioeconmico, cohecho, malversacin, trfico de influencias, revelacin de secretos, uso de informacin privilegiada, fraudes a la HP y la SS, etc.)

Estas prohibiciones se aprecian de forma automtica, sin sujecin a procedimiento alguno, y subsisten mientras concurran las circunstancias que en cada caso se determinen. Otros supuestos de prohibicin tienen relacin con conductas contractuales anteriores: Incumplimiento de contratos Declaraciones falsas de los datos exigibles en materia de contratacin Incumplimiento de los acuerdos de suspensin de las clasificaciones o de la declaracin de inhabilitacin, etc.

En estos casos la prohibicin de contratar est temporalmente limitada (5 u 8 aos) y requiere la declaracin previa mediante procedimiento que determinar la existencia de dolo o manifiesta mala fe y precisar la entidad del dao causado.
SOLVENCIA ECONMICA Y PROFESIONAL DE LOS CONTRATISTAS

La Ley exige otra condicin ms que se configura tambin como una prohibicin de contratar y que consiste en acreditar la solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional (esta ltima puede ser sustituida por la clasificacin, cuando es exigible). No es preciso que el empresario sea solvente por s mismo; basta que justifique su solvencia mediante los medios y solvencia de otras entidades, siempre que demuestre que para la ejecucin del contrato dispone de esos medios.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

12

En los contratos de servicios, obras y suministro que incluyen servicios o trabajos de colocacin e instalacin, podr exigirse a los licitadores que en la oferta o en la solicitud de participacin, especifiquen los nombres y cualificacin profesional del personal responsable de ejecutar la prestacin, o se comprometan a adscribir a la ejecucin del contrato los medios personales o materiales suficientes para ello. Estos compromisos se integrarn en el contrato, pudiendo los pliegos o el documento contractual atribuirles el carcter de obligaciones esenciales y establecer penalidades en los casos de incumplimiento. Acreditacin de solvencia econmica: Declaracin de entidades financieras o justificante de la existencia de un seguro de indemnizacin por riesgos profesionales Cuentas anuales presentadas en el RM Declaracin sobre el volumen global de negocios Cualquier otro documento que se considere apropiado por el rgano contratante.

Acreditacin de solvencia tcnica:


1. Contratos de obras: 1. Relacin de contratos ya ejecutados 2. Declaracin de los tcnicos o unidades tcnicas de las que se disponga para la ejecucin de las obras 3. Ttulos acadmicos y profesionales del empresario, de los directivos de la empresa y del responsable/s de las obras 4. Declaracin sobre la plantilla media anual de la empresa y la importancia de su personal directivo durante los 3 ltimos aos 5. Declaracin sobre la maquinaria, material y equipo tcnico del que se dispondr para la ejecucin. 2. Contratos de suministro 1. Relacin de los principales suministros durante los 3 ltimos aos 2. Indicacin del personal tcnico o unidades tcnicas, integradas o no en la empresa, de los que se disponga para la ejecucin del contrato 3. Muestras, descripciones y fotografas de los productos a suministrar 4. Certificados expedidos por los institutos o servicios oficiales encargados del control de calidad, etc. 3. Contratos de servicios 1. Titulaciones acadmicas y profesionales del empresario, del personal directivo de la empresa y del personal responsable de la ejecucin del contrato 2. Declaracin sobre la plantilla media anual de la empresa y la importancia de su personal directivo durante los 3 ltimos aos 3. Maquinaria, material y equipo tcnico del que se dispondr para la ejecucin de los trabajos. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATISTAS Feb2 2010 La clasificacin de los contratistas.

El contratista puede ser dispensado de acreditar su solvencia tcnica y econmica si previamente la Junta Consultiva de Contratacin Admva correspondiente le ha clasificado en una categora que se corresponde con la aptitud requerida para celebrar el contrato al que se aspira. El status de contratista, que se obtiene mediante la clasificacin, se exige para licitar: 1. Contratos de obras de importe 350.000 2. Contratos de servicios de presupuesto 120.000 , salvo para los incluidos en determinadas categoras del Anexo II de la Ley. 3. Al cesionario de un contrato en el que se hubiera exigido al cedente.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 13

La clasificacin determina la clase de contratos a cuya adjudicacin pueden concurrir u optar los clasificados, as como el volumen total de prestaciones que se pueden concertar para su simultnea ejecucin con una empresa.
Para efectuar la clasificacin se tienen en cuenta: - Los medios personales, materiales y econmicos que las empresas poseen con carcter permanente en el territorio nacional - Su experiencia constructiva derivada de los trabajos que se hayan realizado en cualquier pas.

La clasificacin puede no ser suficiente, pues los rganos contratantes pueden exigir que los licitadores completen en la fase de seleccin la acreditacin de su solvencia mediante el compromiso de adscribir a la ejecucin los medios materiales o humanos suficientes para ello, que debern constar en la oferta. La clasificacin es una autorizacin admva sujeta a revisiones en funcin de la evaluacin de la solvencia tcnica y econmica del clasificado y de su propio comportamiento. Adems, pueden ser revisables: A peticin de los interesados De oficio por la Admn, cuando dejen de ser actuales las bases tomadas para establecerlas.

Los acuerdos de clasificacin deben inscribirse en el Rgtro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas que corresponda al rgano que los hubiera adoptado.
El plazo para resolver sobre la peticin de clasificacin es de 4 meses, con silencio negativo. Las clasificaciones acordadas por la AGE valen para todo el mbito nacional. Sin embargo, las CCAA pueden crear sus propias Juntas de contratacin con validez slo para el mbito autonmico.

La Ley no exige clasificacin previa: 1. Para los empresarios no miembros de la UE Admite su dispensa por el Consejo de Ministros para licitar un determinado contrato o por el correspondiente rgano de gobierno de las CCAA 2. En el siguiente procedimiento de adjudicacin de un contrato cuando no haya concurrido al anterior ninguna empresa clasificada. 2. ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL CONTRATO: OBJETO, CAUSA, FORMA, DURACIN
OBJETO

Cualesquiera pactos, clusulas y condiciones, que no sean contrarios: 1. Al inters pblico 2. Al Ordenamiento Jurdico 3. A los principios de la buena Admn. Los contratos deben ajustarse en lo posible a los tipos contractuales establecidos (c. de obras, de concesin de obras pblicas, de servicios, etc.). Slo podrn fusionarse en un contrato mixto prestaciones correspondientes a diferentes contratos tpicos cuando se encuentren directamente vinculadas entre s y mantengan relaciones de complementariedad que exijan su consideracin y tratamiento como una unidad funcional dirigida a la satisfaccin de una determinada necesidad o a la consecucin de un fin institucional propio del ente, organismo o entidad contratante. El objeto se determinar en su conjunto, sin que pueda fraccionarse para disminuir la cuanta del contrato y eludir los requisitos de publicidad o los relativos al procedimiento de adjudicacin que correspondiera al conjunto completo.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

14

Si admite fraccionamiento podr preverse la realizacin independiente de cada una de sus partes mediante su divisin en lotes, siempre que stos sean susceptibles de utilizacin o aprovechamiento por separado y constituyan una unidad funcional, o as lo exija la naturaleza del objeto. Tambin pueden contratarse separadamente prestaciones diferenciadas dirigidas a integrarse en una obra, cuando dichas entidades gocen de una sustantividad propia que permita una ejecucin separada, por tener que ser realizadas por empresas que cuenten con una determinada habilitacin.

CAUSA

No son vlidos: Los contratos sin causa Los contratos con causa falsa o ilcita

La causa puede configurarse como: La contraprestacin de la otra parte Como fin que las partes persiguen mediante el contrato En los contratos de la Admn la causa como fin es lo importante, puesto que las AAPP no pueden celebrar otros contratos que aquellos que son necesarios para el cumplimento o realizacin de sus fines institucionales, que deben ser determinados con precisin y dejar constancia de ello en la documentacin preparatoria.

PERFECCIONAMIENTO

1. El momento del perfeccionamiento de los contratos de las AAPP y de los sujetos a regulacin armonizada (al contrario que los privados que es en el momento del consentimiento) es cuando se produce el acto de adjudicacin, independientemente del procedimiento seguido. 2. La forma es escrita, al contrario de lo que pudiera ocurrir en los contratos privados, salvo para casos de emergencia. No requieren formalizacin notarial, sino que basta con un documento admvo para que el contrato acceda a cualquier registro pblico. No obstante, el contratista podr solicitar que el contrato se eleve a escritura pblica, corriendo de su cargo los gastos. 3. El lugar determina el rgano judicial en caso de recursos. Salvo que se indique otra cosa en las clusulas del contrato, se entendern celebrados en el lugar donde se encuentra la sede del rgano de contratacin. 4. La Ley admite, adems de la duracin establecida en el contrato, prrrogas. Las caractersticas del contrato permanecern inalterables durante el perodo que duren. La prrroga se acordar por el rgano de contratacin y ser obligatoria para el empresario, salvo que el contrato prevea lo contrario, sin que pueda producirse por el consentimiento tcito de las partes.
Se exceptan los contratos menores, que no podrn tener una duracin > 1 ao, ni ser objeto de prrroga.

5. Fuera de supuestos de emergencia y de los contratos menores, que no requieren formalizacin documental, no podr iniciarse la ejecucin del contrato sin su previa formalizacin, que exige la concurrencia del contratista y de la Admn. Cuando por causas imputables al contratista no se hubiese formalizado el contrato dentro del plazo de 10 das, la Admn podr acordar la resolucin del mismo, as como la incautacin de la garanta provisional, previo informe del Consejo de Estado u rgano autonmico correspondiente cuando se formule oposicin por el contratista. 2) Si las causas de la no formalizacin son imputables a la Admn, se indemnizar al contratista de los daos y perjuicios que la demora le pudiera ocasionar, con independencia de que asimismo pueda solicitar la resolucin del mismo.
1)
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 15

6. El contenido debe ser congruente con las previsiones de los pliegos de condiciones y el acto de adjudicacin y, en consecuencia, no podr incluir estipulaciones que establezcan Dchos. y obligaciones distintos de los previstos o de los precisados en el acto de adjudicacin del contrato, de no existir aqullos. 7. El documento debe incluir:
1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) 10) 11) 12)

La identificacin de las partes. La acreditacin de la capacidad de los firmantes para suscribir el contrato. Definicin del objeto del contrato. Referencia a la legislacin aplicable al contrato. La enumeracin de los documentos que integran el contrato. El precio cierto, o el modo de determinarlo. La duracin del contrato o las fechas estimadas para el comienzo de su ejecucin y para su finalizacin, as como la de su prrroga o prrrogas, si estuviesen previstas. Las condiciones de recepcin, entrega o admisin de las prestaciones. Las condiciones de pago. Los supuestos en que procede la resolucin. El crdito presupuestario o el programa o rbrica contable con cargo al que se abonar el precio, en su caso. La extensin objetiva y temporal del deber de confidencialidad que, en su caso, se imponga al contratista.

La falta de alguna de estas menciones no implicar necesariamente la invalidez del contrato, pudiendo considerarse su carencia como caso de irregularidad no invalidante, suplidas por los documentos obrantes en el expediente admvo. 3. EL PRECIO Y EL VALOR DE LOS CONTRATOS
Feb2 2009 La revisin de precios en los contratos de las AAPP

La retribucin del contratista consiste de ordinario en un precio cierto, o en la entrega de otras contraprestaciones (contratos de concesin de servicios o de obras pblicas en los que no hay una contraprestacin dineraria por parte de la Admn.) Para los rganos de contratacin basta que el precio sea adecuado para el cumplimiento del contrato mediante la correcta estimacin de su importe, atendiendo al precio general del mercado, en el momento de fijar el presupuesto de licitacin. Tratarn de evitar las ofertas con valores anormales o desproporcionados. El precio puede formularse en:
1. Precios unitarios referidos a los distintos componentes de la prestacin o a las unidades de la

misma que se entreguen o ejecuten


2. Tanto alzado a la totalidad o a parte de las prestaciones del contrato, figurando como partida in-

dependiente el importe del IVA, que debe soportar la Admn. Esta separacin tiene relevancia, por cuanto la cuanta de los contratos, a los efectos de la determinacin de la publicidad requerida y la determinacin del procedimiento de ejecucin, viene determinada por el precio sin IVA. Se admiten los precios provisionales cuando tras la tramitacin de un procedimiento negociado o de un dilogo competitivo se pone de manifiesto que la ejecucin debe comenzar antes de que la determinacin del precio sea posible. En todo caso, la admisin de precios provisionales se condiciona a:
-

La determinacin previa del procedimiento para fijar el precio definitivo. Las reglas contables que el adjudicatario debe emplear para determinar el coste de las prestaciones. Los controles documentales sobre el proceso de produccin.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

16

Los precios de los contratos admvos pueden ser modificables. Pueden ser revisados o actualizados en la forma pactada en el contrato cuando deban ser ajustados, al alza o a la baja, para tener en cuenta las variaciones econmicas que acaezcan durante la ejecucin del contrato. Las partes pueden incluir en los contratos, cuando su naturaleza y objeto lo permitan, clusulas de variacin de precios en funcin del cumplimiento de determinados objetivos de plazos o de rendimiento, as como penalizaciones por incumplimiento de clusulas contractuales. Distinto del precio del contrato es su valor estimado, que tiene la finalidad de determinar qu sistema de publicidad o procedimiento de adjudicacin es aplicable al contrato en cuestin. Es un concepto distinto y previo al precio del contrato que se precisar en el procedimiento de adjudicacin.
Viene determinado por el importe total, sin IVA, y su determinacin se hace teniendo en cuenta los precios habituales en el mercado referidos al momento del envo del anuncio de licitacin o, si este no fuera exigible, al momento en que el rgano de contratacin inicie el procedimiento de adjudicacin .

4. LAS GARANTAS
Feb1 2011 Las garantas en la contratacin del sector pblico

El sistema de garantas es distinto segn se trate de: Entes, organismo y entidades que NO tienen consideracin de AP El rgano de contratacin dispone de amplia discrecionalidad para exigir la constitucin de garanta que responda del mantenimiento de las ofertas hasta la adjudicacin definitiva del contrato al adjudicatario, para asegurar la correcta ejecucin de la prestacin. Entes, organismo y entidades que S tienen consideracin de AP La Ley regula 2 formas de garanta:
1) Garanta provisional, exigible a todos los participantes en un procedimiento de licitacin.

Su objeto es asegurar que los candidatos mantengan las ofertas hasta la adjudicacin del contrato. Su importe y rgimen de devolucin se determinan en los pliegos de condiciones. Su cuanta no puede ser > 3% del presupuesto del contrato y podr prestarse en cualquiera de las formas previstas para la garanta definitiva (art 96). Se extingue automticamente y es devuelta a los licitadores inmediatamente despus de la adjudicacin del contrato. Es incautada a las empresas que retiren injustificadamente su proposicin antes de la adjudicacin. El adjudicatario puede: Aplicar su importe a la garanta definitiva Proceder a una nueva constitucin de sta ltima, en cuyo caso la provisional se cancela simultneamente a la constitucin de la definitiva.

2) Garanta definitiva. Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de las prestaciones del

contrato. Su importe es del 5% del importe de adjudicacin, IVA excluido, que puede llegar hasta el 10% del precio del contrato. Pueden prestarse: En efectivo En valores de Deuda Pblica Mediante aval Mediante contrato de seguro de caucin.
17

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

Si se prev en los pliegos, en contratos distintos a los de obra y concesin de obras pblicas, podr sustituirse por una retencin en el precio. La garanta definitiva puede ser prestada tambin por un 3, pero sin utilizar el rgimen de exclusin del CC.
3) Alternativamente a la prestacin de una garanta para cada contrato, el empresario puede

constituir una garanta global para el conjunto de responsabilidades que puedan derivarse del conjunto de contratos que ha celebrado con una AP. La cuanta de la garanta puede variar durante la vida del contrato El contratista debe reponer el dficit cuando aqulla sufra alguna disminucin por efecto de las penalizaciones o indemnizaciones exigibles, variacin del precio o como consecuencia de una modificacin del contrato. La reposicin debe efectuarse en 15 das desde la notificacin del dficit, incurriendo el contratista en causa de resolucin si no lo hace. La garanta responde de: 1. Las penalizaciones impuestas al contratista por la incorrecta ejecucin de las prestaciones. 2. Los gastos originados por la demora en el cumplimiento de sus obligaciones. 3. Por los daos y perjuicios ocasionados con motivo de la ejecucin del contrato o por su incumplimiento, cuando no proceda la resolucin. 4. Por los vicios o defectos de los bienes entregados en el contrato de suministro. La garanta depositada puede ser incautada en los casos de resolucin del contrato. La Admn contratante tiene preferencia para el cobro de la garanta sobre cualquier otro acreedor, sea cual sea la naturaleza del mismo y el ttulo del que derive su crdito. Si la garanta no es bastante para cubrir las responsabilidades a las que afecta, la Admn proceder al cobro mediante el procedimiento admvo de apremio, con arreglo a las normas de recaudacin. La garanta debe ser devuelta al contratista cuando est cumplido el contrato a satisfaccin de la Admn. El acuerdo de devolucin debe adoptarse y notificarse al interesado en el plazo de 2 meses desde la finalizacin del plazo de garanta. Transcurrido el mismo sin que se haya producido la devolucin, la Admn debe abonar al contratista la cantidad adeudada incrementada con el inters legal del dinero.
El rgimen previsto para la exigencia de garantas es distinto segn el rgano contratante sea AP o no. - Si es AP deber exigir, obligatoriamente, una garanta al licitador que haya presentado la oferta econmicamente ms ventajosa. Aunque podr dispensar de esta exigencia por razones justificadas. Tambin, de forma potestativa, podr exigir una garanta a toda empresa que se presente a la licitacin, esta garanta se llama provisional y responde del mantenimiento de las ofertas hasta la adjudicacin del contrato. Una vez adjudicado, sern devueltas a los dems licitadores. - Si el rgano forma parte del Sector Pblico, la exigencia de garantas, provisional o definitiva, es potestativa.

5. LA INVALIDEZ EN LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA El TRLCSP distingue entre: 1. La invalidez que trae causa del clausulado del contrato 2. La invalidez que es consecuencia de alguno de sus actos preparatorios o de la adjudicacin. Asimismo, la invalidez puede derivar de causas previstas en la legislacin administrativa o en el ordenamiento civil. Las causas de invalidez de D Admvo pueden ser:
1.

De nulidad radical (= nulidad de pleno D) de acuerdo con el art. 62.1 LRJAPyPAC (cuando lesionen derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional; actos dictados por rgano sin competencia material
18

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

o territorial; actos de contenido imposible; actos constitutivos de infraccin penal o dictados como consecuencia de sta; los que prescinden total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido o de las normas que contienen las reglas esenciales para la formacin de la voluntad de los rganos colegiados; los contrarios al OJ por los que se adquieren facultades o derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisicin; y cualquier otro que se establezca expresamente en una disposicin de rango legal ). Y se aaden otras 3 causas: Falta de capacidad de obrar o de solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional del adjudicatario Estar incurso en alguna de las prohibiciones de contratar Carencia o insuficiencia de crdito presupuestario de acuerdo con la LGP o las correspondientes de las restantes AAPP, salvo los supuestos de emergencia.

2.

De anulabilidad Dems infracciones del OJ, en especial de las reglas de la TRLCSP.

La invalidez de los contratos celebrados por los entes pblicos tambin puede estar originada por causas reconocidas en el D Civil, en cuanto resulte de aplicacin (que lo es supletoriamente). Los efectos de la declaracin de invalidez de los actos preparatorios del contrato o de la adjudicacin son: 1. Invalidez del propio contrato, que entra en fase de liquidacin (las partes debern reintegrarse recprocamente las cosas que hubiesen recibido, o devolverse su valor). 2. La parte culpable deber indemnizar a la contraria de los daos y perjuicios que haya sufrido.
La declaracin de nulidad de los actos preparatorios del contrato o de la adjudicacin lleva aparejada la nulidad de los efectos del contrato. Pero hay supuestos en que la nulidad de tales efectos no conviene a la Admn, entonces se puede dictar una resolucin por la que se acuerde el mantenimiento de los efectos del contrato. Esta resolucin se debe publicar en el perfil de contratante de la Admn y la anulacin del contrato se sustituye por alguna de las sanciones previstas. Todo ello sin perjuicio de las responsabilidades disciplinarias en las que hubiera podido incurrir al responsable de la nulidad del contrato. P.ej.: En el pliego de clusulas administrativas particulares que debe regir un contrato de suministro de material sanitario para un hospital hay un vicio de nulidad, pero a la Admn contratante no le interesa que se anule la licitacin pues necesita el material y no puede obtenerlo a tiempo de otra manera. En tal caso se puede sustituir la anulacin del contrato por una sancin a dicha Admn, adquiriendo el material citado. Todo ello sin perjuicio de abrir un expediente disciplinario al funcionario que ocasion el vicio de nulidad en la redaccin del pliego.

6. LA CONFLICTIVIDAD DE LA CONTRATACIN PBLICA Los principales conflictos que se suscitan giran en torno a la adjudicacin, que suscita 2 cuestiones: 1. La jurisdiccin competente 2. La eficacia de los recursos previstos para asegurar el cumplimiento de la normativa.
JURISDICCIN COMPETENTE

La Contenciosa-Administrativa para: 1. Cuestiones litigiosas relativas a la preparacin, adjudicacin, efectos, cumplimiento y extincin de los contratos calificados como contratos admvos. 2. Cuestiones que se susciten con la preparacin y adjudicacin de los contratos privados de las AAPP y de los contratos sujetos a regulacin armonizada, incluidos los subvencionados. La Civil: 1. Controversias que surgen entre las partes en relacin con los efectos, cumplimiento y extincin de los contratos privados. 2. Cuestiones litigiosas que afectan a la preparacin y adjudicacin de los contratos privados que celebren los entes y entidades que no tienen el carcter de AP, siempre que estos contratos no estn sujetos a una regulacin armonizada. 3. Litigios que se susciten de la financiacin privada de la concesin (art. 21 del TRLCSP).

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

19

El Arbitraje Slo los entes, organismos y entidades que NO tengan carcter de AP se podrn someter a las disposiciones de la Ley de Arbitraje.
RECURSO ESPECIAL EN LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIN

Se trata de un recurso admvo previo a la va judicial que pueden interponer los licitadores y dems afectados contra: 1. Los anuncios de licitacin, los pliegos y los documentos contractuales que establezcan las condiciones que deban regir la contratacin. 2. Los actos de trmite adoptados en el procedimiento de adjudicacin, siempre que stos decidan directa o indirectamente sobre la adjudicacin, determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensin o perjuicio irreparable a Dchos. o intereses legtimos. Se considerarn actos de trmite que determinan la imposibilidad de continuar el procedimiento los actos de la Mesa de Contratacin por los que se acuerde la exclusin de licitadores. 3. Los acuerdos de adjudicacin adoptados por los PA. Tambin podr interponerse cuando se refieran a los tipos de contratos que pretendan concertar AAPP y PA, siguientes: 1. Los contratos sujetos a regulacin armonizada de:
Obras Concesin de obras pblicas Suministro Servicios Colaboracin entre el Sector Pblico y el Sector Privado Acuerdos marco.

2. Los contratos de servicio de cuanta 193.000 3. Los contratos de gestin de servicios pblicos en los que el presupuesto de gastos de primer establecimiento sea > 500.000 y el plazo de duracin > 5 aos. 4. Y los contratos subvencionados Los defectos de tramitacin que afecten a actos distintos pueden ser puestos de manifiesto por los interesados ante el rgano al que corresponda la correccin, sin perjuicio de su alegacin posterior al recurrir el acto de adjudicacin.
MBITO DE INTERPOSICIN

1. En el mbito de la AGE (tambin contra los actos de los rganos competentes del CGPJ, del TC y del TCu) El conocimiento y resolucin de los recursos estar encomendado al Tribunal Admvo Central de Recursos Contractuales adscrito al M de Hacienda y AAPP. 2. En el mbito de las CCAA La competencia para resolver los recursos ser establecida por sus normas respectivas, debiendo crear un rgano independiente cuyo titular ostente cualificaciones jurdicas y profesionales que garanticen un adecuado conocimiento de las materias de que deba conocer. 3. En el mbito de las Corporaciones Locales La competencia para resolver los recursos ser establecida por las normas de las CCAA cuando stas tengan atribuida competencia normativa y de ejecucin en materia de rgimen local y contratacin; en defecto, la competencia corresponder al mismo rgano al que las CCAA en cuyo territorio se integran las Corporaciones Locales hayan atribuido la competencia para resolver los recursos de su mbito. 4. Recursos interpuestos contra actos de PA que NO tienen la consideracin de AAPP La competencia estar atribuida al rgano independiente que la ostente respecto de la Admn a que est vinculada la entidad autora del acto recurrido 5. En contratos subvencionados La competencia corresponder al rgano independiente que ejerza sus funciones respecto de la Admn a que est adscrito el ente u organismo que hubiese
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

20

otorgado la subvencin, o al que est adscrita la entidad que la hubiese concedido, cuando sta no tenga el carcter de AP.
PLAZO DE INTERPOSICIN

La interposicin del recurso, en 10 das hbiles o en 7 en caso de tramitacin de urgencia, suspende la tramitacin del expediente de contratacin hasta que el recurso se resuelva expresamente, impidiendo la adjudicacin y la formalizacin del contrato (ntese que en general los recursos admvos tienen plazos superiores y no producen la suspensin). De la interposicin del recurso se dar traslado a los restantes interesados, por plazo de 5 das hbiles para alegaciones, debiendo resolverse aqul en los 5 das hbiles siguientes. En todo caso, transcurrido 20 das hbiles contados desde el siguiente a la interposicin del recurso sin que se haya notificado su resolucin, el interesado podr considerarlo desestimado a los efectos de interponer recurso Cont-admvo, sin perjuicio de la subsistencia de la obligacin de resolver y del mantenimiento de la suspensin hasta que se produzca la resolucin. La resolucin del recurso, de ser procedente, se pronunciar sobre la anulacin de las actuaciones o decisiones ilegales adoptados durante el procedimiento de la adjudicacin. Si la resolucin del recurso adoptase la adjudicacin del contrato a otro licitador, se conceder a ste un plazo de 10 das hbiles para que presente la documentacin preceptiva. Cabe el recurso Cont-admvo contra esta resolucin. Los interesados para la interposicin del recurso, al tiempo de presentarse el recurso especial o de forma independiente, con anterioridad a su presentacin, podrn solicitar la adopcin de medidas provisionales, incluidas la suspensin del procedimiento de adjudicacin del contrato o cualquiera otra decisin. En cualquier caso, las medidas provisionales que se acuerden con anterioridad a la presentacin del recurso especial, decaen una vez transcurra el plazo establecido para la interposicin de este recurso sin que se haya interpuesto efectivamente.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

21

TEMA III.- PREPARACIN Y ADJUDICACIN DE LOS CONTRATOS


1. EL EXPEDIENTE DE CONTRATACIN. 2. LOS PLIEGOS DE CLUSULAS ADMINISTRATIVAS Y DE PRESCRIPCIONES TCNICAS. 3. LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIN. 4. SISTEMAS PARA LA RACIONALIZACIN DE LA CONTRATACIN DE LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS 5. CRITERIOS DE VALORACIN Y OFERTAS TEMERARIAS 6. ADJUDICACIN DEL CONTRATO 7. FORMALIZACIN DEL CONTRATO. 1. EXPEDIENTE DE PREPARACIN DE LOS CONTRATOS. El expediente de preparacin debe prepararse antes de la adjudicacin y formalizacin de un contrato. En l, la Admn debe definir su contenido prestacional, justificar la necesidad del contrato, acreditando en el expediente la existencia de crdito presupuestario, las autorizaciones exigibles, etc. En los contratos celebrados por un PA que no tengan el carcter de AAPP que 1estn sujetos a regulacin armonizada, que 2sean contratos de servicios de cuanta 200.000 , o que 3estn subvencionados, debern observarse las reglas establecidas en los arts. 117, 118 y 120 del TRLCSP. Si la celebracin del contrato es necesaria para atender una necesidad inaplazable o si resulta preciso acelerar la adjudicacin por razones de inters pblico, el rgano de contratacin podr declarar urgente su tramitacin, motivndolo debidamente en la documentacin preparatoria. En este caso ser de aplicacin lo previsto en el art. 112.2.b) sobre reduccin de plazos. En contratos distintos, pero de cuanta > 50.000 , los PA deben elaborar un pliego en el que se establezcan las caractersticas bsicas del contrato, el rgimen de admisin de variantes, las modalidades de recepcin de las ofertas, los criterios de adjudicacin y las garantas que debern constituir, en su caso, los licitadores o el adjudicatario (art. 137). 2. LOS PLIEGOS DE CONDICIONES GENERALES Y PARTICULARES. LAS PRESCRIPCIONES TCNICAS LOS PLIEGOS DE CONDICIONES: GENERALES Y PARTICULARES El contenido prestacional de los contratos se define mediante una serie de actuaciones que comienzan con la aprobacin de las clusulas administrativas generales y pliegos de prescripciones tcnicas generales, y continan mediante un clausulado especfico para cada contrato que se concreta en las clusulas administrativas particulares y pliegos de prescripciones tcnicas particulares. 1. Pliegos de clusulas administrativas generales Normas reglamentarias subordinadas a la Ley o al Reglamento que definen con carcter general para cada tipo de contratos, las prestaciones de las partes desde el punto de vista jurdico, econmico y admvo. 2. Pliegos de prescripciones tcnicas generales Tambin de naturaleza reglamentaria y potestativa. Son las prescripciones a las que deben ajustarse las prestaciones debidas en cada clase de contrato. Se pueden definir haciendo referencia a especificaciones tcnicas contenidas en normas nacionales que incorporen normas europeas, o en trminos de rendimiento o de exigencias funcionales y, salvo que lo justifique el objeto del contrato, no podrn mencionar una fabricacin o una procedencia determinada o un procedimiento concreto, ni hacer referencia a una marca, a una patente o a un tipo, a un origen o a una produccin determinados con la finalidad de favorecer o descartar ciertas empresas o ciertos productos. 3. Pliegos de clusulas administrativas particulares Delimitan las prestaciones de cada contrato incluyendo los pactos y condiciones definidoras de los Dchos. y obligaciones que asuGrado-Derecho Admvo III- 2012-13 22

mirn las partes del contrato, y junto con los pliegos de prescripciones tcnicas particulares que rijan en la ejecucin de la prestacin (que definirn los perfiles tcnicos), son los realmente determinantes del contenido especfico de cada contrato. Deben ser aprobados previamente por el rgano de contratacin a la autorizacin del gasto o conjuntamente con ella, y siempre antes de la licitacin del contrato (art. 115).
La relacin entre los pliegos generales y particulares es de subordinacin Mientras que los pliegos generales se aprueban por el Gobierno o Consejo de Gobierno de la CA, previo informe del Consejo de Estado u rgano autonmico equivalente, los pliegos particulares se aprueban por los rganos de contratacin. No es una relacin de jerarqua normativa, ya que los pliegos particulares son el autntico contrato, los que definen su contenido, por lo que no debe suponer consecuencias invalidatorias el hecho de que dichas clusulas particulares contradigan las generales, incluso la falta del preceptivo informe de la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa que exige la Ley para que los pliegos particulares puedan apartarse de los generales (art. 115.5). Dicha omisin podra tener consecuencias internas, sancionadoras, para el rgano de contratacin que omite ese deber, pero no deberan afectar al contratista.

Las condiciones especiales en relacin con la ejecucin del contrato deben completar el contenido de los contratos. Son aquellas que, siendo compatibles con el D comunitario, se indican en el anuncio de licitacin. Estas condiciones de ejecucin pueden referirse a consideraciones de tipo medioambiental o social (promover el empleo de personas con dificultades en el mercado laboral, eliminacin de desigualdades entre el hombre y la mujer, combatir el paro, etc.). Los pliegos pueden contener penalidades para el caso de incumplimiento de dichas condiciones especiales de ejecucin o atribuirles el carcter de obligaciones contractuales esenciales que pueden llegar a la resolucin del contrato o ser constitutivas de infraccin grave que lleve consigo la prohibicin de contratar con las AAPP (art. 118).
CLASES DE EXPEDIENTES DE CONTRATACIN. EXENCIN DE LOS CONTRATOS MENORES

Los expedientes de contratacin son todas las actuaciones burocrticas que van desde el comienzo del proceso de contratacin hasta que se inicie el proceso de adjudicacin, lo que significa que de la formalizacin o firma del contrato hay 2 expedientes diferenciados, el 1expediente de preparacin y el 2 expediente de adjudicacin.
De ambos expedientes se liberan los contratos menores No hay procedimiento, sino un simple acuerdo de voluntades, que se documentar mediante la correspondiente factura y licencias, presupuesto y proyectos de obra, en su caso.

El expediente de preparacin

Al expediente de contratacin ordinario se incorporarn los pliegos de clusulas y de prescripciones tcnicas, terminando con una resolucin motivada que implicar la aprobacin del gasto y la apertura del procedimiento de adjudicacin. El expediente de contratacin admite, adems de la tramitacin ordinaria, otras dos, la 1urgente y la de 2emergencia (= Tramitacin abreviada). 1. La tramitacin urgente Contratos que responden a una necesidad inaplazable o cuya adjudicacin sea precisa por razones de inters pblico, lo que lleva consigo la preferencia del expediente para su despacho por los distintos rganos que intervengan en su tramitacin. La Admn podr acordar el comienzo de la ejecucin del contrato aunque no se haya formalizado ste siempre que se haya constituido la garanta correspondiente. 2. La tramitacin de emergencia Cuando la Admn tenga que actuar de manera inmediata a causa de acontecimientos catastrficos, o en funcin de situaciones que supongan grave peligro o de necesidades que afecten a la defensa nacional, en cuyo caso el rgano de contratacin, sin obligacin de tramitar expediente admvo alguno, podr ordenar la ejecucin de lo necesario para remediar el acontecimiento o satisfacer la necesidad sobrevenida, o contratar libremente su objeto, en todo o en parte, sin sujetarse a los requisitos formales establecidos en la Ley, incluso el de la existencia de crdito suficiente.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

23

3. LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIN


Sep 2011 Los procedimientos de adjudicacin de los contratos: el procedimiento restringido Sep 2010 Los procedimientos de adjudicacin de los contratos: el procedimiento restringido Sep 2009 El procedimiento restringido en la contratacin pblica ORIGEN Y SIGNIFICACIN

Despus de los expedientes internos ordinarios de preparacin, que definen y precisan el objeto del contrato y acreditan que es econmico, tcnico y jurdicamente correcto, sigue el procedimiento admvo de adjudicacin, mediante el que se selecciona al contratista en funcin de la mejor oferta que se produzca dentro de dicho procedimiento. Los procedimientos de adjudicacin son: 1. Una exigencia del principio de igualdad de todos los ciudadanos a tener la oportunidad de contratar con la Admn. 2. Una exigencia del principio de mrito y capacidad, en cuanto a que el concesionario o contratista participa en el ejercicio de funciones pblicas. 3. Y sirven para asegurar en el mbito comunitario el principio de libre competencia y no discriminacin entre nacionales de los Estados miembros.
En el diseo original de los procedimientos de adjudicacin de los contratos prim la idea de que el licitador de mejor d y ms conveniente para la Admn era el que ofreca una oferta econmicamente ms ventajosa. A esa concepcin responde la tcnica de la subasta por pujas a la llana, que garantizaba la igualdad de oportunidades y la transparencia en la adjudicacin; ese sistema lleva el peligro de bajas desproporcionadas o temerarias, que hacan inviables el posterior cumplimiento de las obligaciones asumidas, por lo que se busc otra tcnica que conjurara este riesgo de acaloramiento verbal en las pujas y permitiera dar con el precio justo, lo que se crey encontrar en la subasta con pliegos cerrados. La subasta, con secreto de las proposiciones, automatismo en la adjudicacin y prohibicin mediante sanciones penales de las confabulaciones de los contratistas, sera el procedimiento regular para la celebracin de los contratos de obras y suministros. Pero tambin se utilizar el concurso, sobre todo en la concesin de servicios, procedimiento en el que el mejor precio ya no es el factor determinante, sino un elemento a valorar justamente con otros, como la calidad e inters de los proyectos presentados, las condiciones profesionales de los contratistas, las garantas de cumplimiento, etc., quedando el concierto directo para casos muy excepcionales. Los procedimientos de subasta y concurso han dado despus origen a sistemas mixtos, como el concurso-subasta, en el que a una primera fase selectiva mediante criterios no econmicos sigue una segunda entre los seleccionados en la primera que implica la adjudicacin del contrato al postor que ofrece las condiciones econmicas ms ventajosas.

CLASES DE PROCEDIMIENTOS Y PRINCIPIOS RECTORES

Segn el TRLCSP, la adjudicacin se realiza usando: 1. El procedimiento abierto o el procedimiento restringido. 2. En casos especialmente previstos: - El procedimiento negociado. - El dilogo competitivo. - El concurso de proyectos. 3. La adjudicacin directa para los contratos menores a favor de cualquier empresario con capacidad de obrar que cuente con la habilitacin profesional necesaria para la prestacin concreta. La Ley regula adems otras formas de contratacin para la adquisicin de bienes para el sector pblico: 1. Las Centrales de Contratacin 2. Los Acuerdos Marco 3. Los Sistemas Dinmicos. Son principios rectores de todos ellos:
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 24

Los rganos de contratacin ajustarn su actuacin al principio de transparencia y confidencialidad. Se dar a los licitadores un tratamiento igualitario y no discriminatorio.
TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD. LOS ANUNCIOS

1. Transparencia Mediante una informacin previa que los rganos de contratacin llevan a cabo para dar a conocer, en relacin con los contratos de obras, suministro y servicios que tengan proyectado adjudicar en los 12 meses siguientes, y mediante anuncios que se envan a la Oficina de Publicaciones Oficiales de la UE (http://publications.europa.eu/index_es.htm ) o que se publican en el perfil de contratante. En segundo lugar se exige la publicacin de los correspondientes anuncios de los procedimientos de adjudicacin de contratos (no los negociados) en el BOE o BOCA correspondiente y en el DOUE (cuando estn sujetos a regulacin armonizada). Los anuncios de licitacin se publicarn asimismo en el perfil de contratante del rgano de contratacin. La transparencia supone tambin la obligacin de los Entes pblicos de enviar copia de los contratos adjudicados al TCu, y asimismo publicar las adjudicaciones producidas en los BO.
La oferta pblica vincula al Ente pblico o puede ste desistir del procedimiento iniciado? La Ley resuelve esta cuestin negativamente: Permite que el rgano de contratacin desista de la celebracin del contrato pero sujetndolo a 2 condiciones: 1.-Que el Ente pblico compense a los licitadores por los gastos en que hubiesen incurrido. 2.-Que el desistimiento est fundado en una infraccin no subsanable de las normas de preparacin del contrato o de las reguladoras del procedimiento de adjudicacin. El desistimiento no impide la iniciacin inmediata de un nuevo procedimiento de licitacin.

2. Confidencialidad Las proposiciones u ofertas de los interesados debern ser secretas, lo que remite a la tcnica de los pliegos cerrados. En todo caso las AAPP estn obligadas a respetarla en materias calificadas como confidenciales. El contratista tambin debe mantener la confidencialidad de la informacin calificada como reservada a la que haya tenido acceso con motivo de la ejecucin del contrato durante un plazo de 5 aos o mayor, si se indica en el pliego.
REQUISITOS DE LAS PROPOSICIONES

1. Las ofertas deben ajustarse a lo establecido en los pliegos, de modo que su presentacin suponga la aceptacin incondicionada de todo su contenido, sin salvedad o reserva alguna.
2.

Las solicitudes debern ser nicas para cada licitante. Este requisito no se cumple cuando adems de
competir con su propia solicitud, un empresario forma parte de una UTE que a su vez formula una propuesta distinta.

3. Las proposiciones en el procedimiento abierto y las solicitudes de participacin en los procedimientos restringido y negociado y en el dilogo competitivo deben ir acompaadas de: Documentos que acrediten la personalidad jurdica del empresario y, en su caso, su representacin. La clasificacin de la empresa, que justifique los requisitos de solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional. Una declaracin del responsable de no estar incurso en prohibicin de contratar, de hallarse al corriente del cumplimiento de las obligaciones tributarias y con la SS. Para las empresas extranjeras, la declaracin de someterse a la jurisdiccin de los Juzgados y Tribunales espaoles.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

25

PROCEDIMIENTO ABIERTO

Oferta pblica que la Admn dirige a todos los interesados. Cualquier empresario podr solicitar la informacin de los pliegos o cualquier otra complementaria (la Admn deber remitirla en 6 das) y presentar una proposicin. Se puede calificar a los contratos que se celebran mediante este procedimiento como contratos de adhesin, al no haber margen de negociacin de los trminos del mismo. El rgano competente calificar previamente la documentacin y despus proceder a la apertura y examen de las proposiciones, formulando la correspondiente propuesta de adjudicacin al rgano de contratacin en funcin de los criterios que deban aplicarse para seleccionar al adjudicatario, y sin perjuicio de la intervencin de un comit de expertos o del organismo tcnico especializado. La apertura de las ofertas econmicas se realiza en acto pblico, salvo que se prevea que en la licitacin puedan emplearse medios electrnicos, sin que la propuesta de adjudicacin comporte la creacin de d alguno a favor del licitador propuesto. No obstante, cuando el rgano de contratacin no adjudique el contrato de acuerdo con la propuesta, debe motivar la decisin.
PROCEDIMIENTO RESTRINGIDO

Se limita la libre concurrencia en una primera fase, arbitrada para seleccionar a los licitadores que han de participar en una segunda, que es propiamente la de adjudicacin. Slo podrn presentar proposiciones aquellos empresarios que, a su solicitud y en atencin a su solvencia, hayan sido seleccionados por el rgano de contratacin. Tambin en este procedimiento est prohibida toda negociacin de los trminos del contrato, debiendo los candidatos simplemente adherirse a la propuesta de la Admn. 1 Fase El rgano de contratacin, atendiendo a los criterios objetivos previos de solvencia, sealar el n mnimo de empresarios a los que invitar a participar en el procedimiento de adjudicacin (no < 5). El anuncio de licitacin deber establecer los criterios objetivos y no discriminatorios para la seleccin de los candidatos a licitadores, y el n mnimo y mximo de aquellos a los que se invitar a presentar proposiciones. Los participantes en esta 1 fase no estn obligados a constituir la garanta provisional, que prestan nicamente los seleccionados. El rgano de contratacin, comprobada la personalidad y solvencia de los solicitante, selecciona los que deben pasar a la fase de licitacin, a los que invitar (aunque sean < 5) a presentar sus proposiciones en el plazo que proceda, adjudicando despus el contrato en los mismos trminos previstos para el procedimiento abierto (= 2 Fase).
PROCEDIMIENTO NEGOCIADO

Limita aun ms la libre concurrencia y aumenta la discrecionalidad en la seleccin del contratista. La adjudicacin recae en el licitador justificadamente elegido por el rgano de contratacin, tras efectuar consultas con diversos candidatos y negociar las condiciones del contrato con uno o varios de ellos. En el procedimiento negociado ser necesario solicitar ofertas al menos a 3 empresas capacitadas para la realizacin. Este procedimiento se llamaba en la legislacin tradicional procedimiento de contratacin directa, ya que la negociacin es fcil de eludir y difcil de garantizar El Ente pblico se limita, salvo en los casos en los que est obligado al anuncio pblico, a invitar directamente a los empresarios que juzgue capaces y solventes para que presenten una oferta. Despus de recibidas las ofertas la Admn negocia el precio y los dems aspectos tcnicos y econmicos del contrato hasta llegar a un acuerdo.
Al procedimiento negociado se puede recurrir por causa de carcter artstico o tcnico del proyecto, por comprender Dchos. en exclusiva, por razones de urgencia, o por no poder determinarse el precio global, suministros a defensa, etc., y se permite en procedimientos inicialmente abiertos o restringidos en los que no se ha presentado ninguna oferta o candidatura, o las ofertas no
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 26

son adecuadas, o las ofertas presentadas previamente son irregulares o inaceptables. Tambin en otra serie de supuestos que se enumeran en la Ley referidos a cada uno de los contratos admvos tpicos.

No se le da publicidad. Se puede tramitar sin anuncios previos, salvo cuando: 1. El valor del contrato supere los valores sealados para cada tipo contractual 2. No pueda determinarse el precio global 3. Haya fracasado previamente el recurso a los procedimientos abierto, restringido o de dilogo competitivo, debido a la presentacin de propuestas irregulares o inaceptables. 4. Se trate de obras que se realizan nicamente con fines de investigacin o experimentacin.
SUBASTA ELECTRNICA

En los procedimientos abierto, restringido y negociado puede celebrarse una subasta electrnica, articulada como un proceso interactivo que tiene lugar tras una primera evaluacin completa de las ofertas. La subasta electrnica se basa en variaciones referidas al precio o de los elementos cuantificables y susceptibles de ser expresados en cifras y porcentajes. Los rganos de contratacin que decidan recurrir a una subasta electrnica debern indicarlo en el anuncio de licitacin e incluir en el pliego de condiciones la informacin para la conexin individual al dispositivo electrnico utilizado. Tambin precisarn la fecha y hora de comienzo de la subasta electrnica y la frmula
matemtica que se usar para la reclasificacin automtica de las ofertas en funcin de los nuevos precios o de los nuevos valores que se presenten.

La subasta electrnica puede desarrollarse en fases sucesivas. A lo largo de cada fase, de forma continua e instantnea, se comunicar a los licitadores como mnimo la informacin que les permita conocer su clasificacin en cada momento. Concluida la subasta el contrato se adjudica en funcin de sus resultados.
DILOGO COMPETITIVO

Se desarrolla en 2 fases: Una de dilogo y otra de competencia entre diversas ofertas. El procedimiento se inicia con un anuncio de licitacin. El Ente pblico da a conocer sus necesidades y los requisitos para participar en la licitacin, que se definirn en dicho anuncio o en su documento descriptivo. Le sigue la seleccin de candidatos participantes (mn. 3) mediante las normas del procedimiento restringido. Despus es la fase del dilogo, que dura hasta que el rgano de contratacin se encuentra en condiciones de determinar, despus de comparar, las soluciones que pueden responder a sus necesidades. 1. Dilogo Tiene por finalidad definir con la mayor precisin el objeto del proyecto, que se presume muy complejo, para lo cual el Ente pblico requiere la colaboracin de los empresarios. Para facilitar la colaboracin los rganos de contratacin pueden establecer primas o compensaciones para los participantes. Sin descartar su aplicacin a cualesquiera contratos, el dilogo competitivo es preceptivo para la adjudicacin de Contratos de colaboracin entre el Sector Pblico y el Sector Privado.
Tras declarar cerrado el dilogo e informar de ello a todos los participantes, el rgano de contratacin les invitar a que presenten su oferta final, basada en la solucin o soluciones presentadas y especificadas durante la fase del dilogo.

2. Competencia Presentadas las ofertas y evaluadas por el rgano de contratacin, se procede a la adjudicacin en funcin de los criterios establecidos tomando en consideracin varios de stos. No es posible adjudicar el contrato nicamente en funcin del precio ofertado.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

27

CONCURSOS DE PROYECTOS

Su finalidad es elegir los ms adecuados y mejores planos y proyectos, a los efectos de celebrar posteriormente un contrato de servicios de carcter intelectual (arquitectura, urbanismo, ingeniera, y procesamiento de datos) a travs de una seleccin que se encomienda a un jurado.
En principio no se limita la participacin. Si se restringe la participacin, debe garantizarse una competencia real aplicando criterios objetivos, claros y no discriminatorios, sin que el acceso a la participacin pueda limitarse a un determinado mbito territorial, o a personas fsicas con exclusin de las jurdicas o a la inversa.

La adjudicacin va precedida del informe del jurado (1/3 de sus componentes deber poseer una calificacin profesional adecuada a la materia objeto del proyecto). Adoptar su dictamen sobre la base de proyectos presentados de forma annima y clasificar los proyectos segn sus mritos. El pretendido anonimato queda en entredicho al permitirse que el jurado formule observaciones y pida aclaraciones a los participantes, a cuyo efecto puede invitarles a comparecer ante l y a que respondan a determinadas preguntas, debiendo levantarse un acta completa del dilogo entre los miembros del jurado y los participantes.

Conocido el dictamen del jurado y el contenido de la clasificacin y del acta de observaciones y aclaraciones, el rgano de contratacin procede a la adjudicacin, que tiene que ser motivada si se aparta de las propuestas del jurado.
ACUERDOS MARCO

Acuerdos que celebran los rganos de contratacin con uno o varios empresarios para fijar las condiciones a que habrn de ajustarse los contratos que pretenden adjudicar durante un perodo determinado (no > 4 aos) con la salvedad de que no se efecte de forma abusiva o de modo que la competencia se vea obstaculizada, restringida o falseada. Efectos del Acuerdo Marco: 1. Exclusin para la adjudicacin de los contratos de todos aquellos licitadores que no hayan sido originariamente parte en dicho Acuerdo Marco. 2. En dichos contratos derivados no se admitirn modificaciones sustanciales respecto del Acuerdo Marco (ni en trminos de precio ni respecto de las cantidades previstas). La duracin de un Acuerdo marco no puede ser > 4 aos. La Admn deber celebrar el contrato marco con empresarios seleccionados previamente a travs de un procedimiento abierto, restringido o, en los casos admitidos, negociado. Acuerdo Marco celebrado con un nico empresario Los contratos basados en aqul se adjudican con arreglo a los trminos en l establecidos. En cualquier caso, los rganos de contratacin pueden consultar por escrito al empresario, pidindole, si es necesario, que complete la oferta. 2) Acuerdo Marco celebrado con varios empresarios La adjudicacin se efectuar aplicando los trminos fijados en el propio Acuerdo Marco, sin necesidad de convocar a las partes a una nueva licitacin. Cuando no todos los trminos estn establecidos en el Acuerdo Marco, la adjudicacin se efecta convo1) cando a las partes a una nueva licitacin, consultndose a todas las empresas capaces de realizar el objeto del contrato y concedindoseles un plazo suficiente para presentar las ofertas relativas a cada contrato especfico, que se presentarn por escrito en sobre cerrado, o abrir una subasta electrnica . El contrato se adjudica al licitador que

presente la mejor oferta segn los criterios del Acuerdo marco.


SISTEMAS DINMICOS DE CONTRATACIN (http://contratacionpublica.wikispaces.com/Los+sistemas+din%C3%A1micos+de+adquisici%C3%B3n)

=Todas las adjudicaciones se hacen por medios electrnicos, informticos y telemticos. Es una variante del procedimiento abierto. Cualquier empresario puede participar. Se usa para la contratacin de obras, servicios y suministros de uso corriente cuyas caractersticas, generalmente disponibles en el mercado, satisfagan las necesidades del rgano de contratacin, siemGrado-Derecho Admvo III- 2012-13 28

pre que el recurso a estos instrumentos no se efecte de forma que la competencia no se vea obstaculizada, restringida o falseada. La duracin de un sistema dinmico no puede ser > 4 aos, salvo en casos excepcionales debidamente justificados. Se desarrolla de acuerdo con las normas del procedimiento abierto a lo largo de todas sus fases y hasta la adjudicacin de los contratos. Los licitadores que cumplan los criterios de seleccin y que hayan presentado una oferta indicativa que se ajuste a los pliegos, sern admitidos. Durante la vigencia del sistema, todo empresario podr presentar una oferta indicativa a efectos de ser incluido en el mismo. Cada contrato que se pretenda adjudicar mediante sistema dinmico debe ser objeto de una licitacin. Todos los empresarios admitidos en el sistema sern invitados a presentar una oferta para el contrato especfico que se est licitando, o abrirse una subasta electrnica y adjudicarse el contrato al que hubiese formulado la mejor oferta.
CENTRALES DE CONTRATACIN

Para abaratar la contratacin mediante economa de escala, el Estado, las CCAA y las Diputaciones pueden centralizar la contratacin de obras, servicios y suministros, creando Centrales de Contratacin para la adquisicin de suministros y servicios para otros rganos de contratacin, o para celebrar Acuerdos Marcos de obras, suministros o servicios destinados a los mismos.
Las centrales de contratacin se sujetan, en la adjudicacin de contratos y Acuerdos Marcos que celebren, a las disposiciones de la Ley y sus normas de desarrollo. Las CCAA y las Entidades locales, as como los OOAA y Entes pblicos dependientes de ellas pueden adherirse al sistema de contratacin centralizada estatal para la totalidad de los suministros, servicios y obras incluidos en el mismo o slo para determinadas categoras de ellos. La adhesin requiere la conclusin del correspondiente acuerdo con la Dir. Gral. del Patrimonio del Estado. Igualmente mediante acuerdos, las CCAA y las Entidades locales pueden adherirse a sistemas de adquisicin centralizados de otras CCAA o Entidades locales. La misma posibilidad de adhesin se reconoce a las sociedades y fundaciones y a los restantes entes, organismos y entidades del sector pblico. En el mbito estatal, el Ministro de Hacienda y AAPP podr declarar de contratacin centralizada los suministros, obras y servicios que se contraten de forma general, y con caractersticas esencialmente homogneas por los distintos rganos y organismos. La contratacin se efecta a travs de la Dir. Gral. del Patrimonio del Estado, que opera como central de contratacin nica corriendo la financiacin de los contratos a cargo del organismo peticionario.

MBITO DE APLICACIN DE LOS PROCEDIMIENTOS ANTERIORES

Los procedimientos anteriores se aplican:


1. A los entes que son considerados AP, tanto para los contratos admvos como para los civi-

les. 2. A los entes pblicos que no tienen consideracin de AP pero que son PA cuando los contratos estn sujetos a regulacin armonizada, equiparndose a estos efectos los contratos subvencionados, si bien la Ley establece en este caso ligeras variantes (no ser preciso publicar las
licitaciones y adjudicaciones en los BO nacionales, entendindose que se satisface el criterio de publicidad mediante la publicacin en el DOUE y la insercin de la correspondiente informacin en la Plataforma de Contratacin del Estado). https://contrataciondelestado.es/wps/portal/!ut/p/c1/04_SB8K8xLLM9MSSzPy8xBz9CP0os3gTV39nZzcPIwN301BHA6OQ0JAw3 yA3AwN3c_1wkA6zeAMcwNFA388jPzdVvyA7rxwArQu27A!!/dl2/d1/L2dJQSEvUUt3QS9ZQnB3LzZfQVZFUUFJOTMwT0s5ODA yQjNMMk44MzEwMDA!/

No se aplican: 1. En la adjudicacin de contratos de los PA no sujetos a regulacin armonizada, remitindose la Ley a las instrucciones que deben dictar las respectivas entidades, instrucciones en las que se deber garantizar la efectividad de los principios de publicidad, concurrencia, transparenGrado-Derecho Admvo III- 2012-13 29

cia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin, de forma que el contrato sea adjudicado a quien presente la oferta econmicamente ms ventajosa. Estas instrucciones deben ponerse a disposicin de todos los interesados en participar en los procedimientos de adjudicacin de contratos regulados por ellas, y publicarse en el perfil de contratante de la entidad. Por otra parte, se entendern cumplidas las exigencias derivadas del principio de publicidad con la insercin de la informacin relativa a la licitacin de los contratos cuyo importe > 50.000 en el perfil de contratante de la entidad, sin perjuicio de que las instrucciones internas de contratacin puedan arbitrar otras modalidades, alternativas o adicionales, de difusin.

2. De manera similar, a los entes, organismos y entidades del sector pblico que no tengan la consideracin ni de AP ni de PA Debern ajustarse a dichos principios de publicidad, concurrencia, transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin, y hacerse la adjudicacin a favor de la oferta econmicamente ms ventajosa, previa aprobacin de unas instrucciones que deben ponerse a disposicin de todos los interesados en participar en los procedimientos de adjudicacin de contratos regulados en ellas y publicarse, nicamente, la adjudicacin en el perfil de contratante de la entidad. 4. SISTEMAS PARA LA RACIONALIZACIN DE LA CONTRATACIN DE LAS AAPP Para racionalizar y ordenar la adjudicacin de contratos, las AAPP podrn concluir Acuerdos marco, articular Sistemas dinmicos o centralizar la contratacin de obras, servicios y suministros en servicios especializados, sin ms lmites que el abuso o el falseamiento de la competencia. Estas mismas tcnicas podrn ser utilizadas por las entidades del sector pblico que no tengan el carcter de AAPP. 5. CRITERIOS DE VALORACIN DE LAS OFERTAS Y OFERTAS TEMERARIAS
Sep 2012 Las ofertas temerarias Feb1 2012 Criterios de adjudicacin de los contratos. Referencia a ofertas temerarias

El procedimiento de adjudicacin culmina con la valoracin de las proposiciones y la determinacin de la oferta econmicamente ms ventajosa, conforme a unos criterios previamente detallados en el anuncio, en los pliegos de clusulas administrativas particulares o en el documento descriptivo.
Cuando se usa un nico criterio, este debe ser el del precio ms bajo (=la anterior subasta); cuando adems del precio se deben tener en cuenta otros criterios de valoracin, estamos en lo que antes era el concurso.

Estos criterios que debern estar directamente vinculados al objeto del contrato, podrn referirse a:
La calidad El precio La frmula utilizable para revisar las retribuciones ligadas a la utilizacin de la obra o a la prestacin del servicio El plazo de ejecucin o entrega de la prestacin El coste de utilizacin Las caractersticas medioambientales o vinculadas con la satisfaccin de exigencias sociales La rentabilidad El valor tcnico, etc.

Un problema son las denominadas ofertas temerarias Incorporan valores anormales o desproporcionados que, si bien suponen una ptima contratacin de bienes o servicios por debajo de su precio de mercado, incorporan el riesgo de que el contratista no pueda hacer frente a sus obligaciones, perjudicando al ente pblico contratante que ha de proceder a liquidar dicho contrato y celebrar uno nuevo.
La Ley prev que la adjudicacin al licitador que presente la oferta econmicamente ms ventajosa no proceder cuando el rgano de contratacin presuma fundadamente que la proposiciones no pueden ser cumplidas como consecuencia de la inclusin en la misma de valores anormales o desproporcionados, si bien antes de rechazar la oferta deber darse audiencia al licitador y solicitar el asesoramiento tcnico del servicio correspondiente. Evacuados estos trmites, si el rgano de contratacin estima que la proposicin ms ventajosa est incursa en temeridad, adjudica el contrato provisionalmente al siguiente clasificado.

En la valoracin de las ofertas no pueden tenerse en cuenta criterios discriminatorios y, para prevenir este riesgo los pliegos de prescripciones tcnicas deben remitirse a normas nacionales que incorporen
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 30

normas europeas (UNE), a normas internacionales u otros sistemas de referencia tcnica de organismos europeos de normalizacin, incluyendo tambin la mencin o equivalente. En todo caso no cabe incluir en los baremos criterios de valoracin no directamente relacionados con las prestaciones objeto del contrato. En este sentido, la jurisprudencia ha declarado inadmisibles aquellos criterios que tienen por finalidad excluir a aquellos licitadores que no tienen arraigo local, como tampoco ha admitido que se constituya como requisito para concursar el de la experiencia previa y satisfactoria en otros contratos con la misma Admn, aunque podr ser valorado de alguna forma en el momento de adjudicacin. Los contratos menores pueden adjudicarse directamente, sin ningn proceso previo de valoracin a cualquier empresario que tenga capacidad de obrar y habilitacin profesional necesaria para realizar la prestacin, reducindose el expediente a la aprobacin del gasto y la incorporacin de la correspondiente factura, salvo contratos de obras, donde se aade el presupuesto de ejecucin y el proyecto si era necesario. 6. ADJUDICACIN DEL CONTRATO La Ley 34/2010 suprimi la adjudicacin provisional como consecuencia de la implantacin del recurso especial en materia de contratacin, para evitar que los actos entre la adjudicacin provisional y la definitiva quedaran fuera del alcance de dicho recurso, haciendo coincidir la formalizacin con la perfeccin del contrato (antes los contratos se perfeccionaban con la adjudicacin). Ahora solo existe la adjudicacin definitiva. La adjudicacin del contrato deber ser motivada y notificada a los licitadores, facilitndoles a aquellos que lo soliciten informacin de los motivos del rechazo de su candidatura o de su proposicin y de las caractersticas de la proposicin del adjudicatario que fueron determinantes de la adjudicacin a su favor. No obstante, el rgano de contratacin podr no comunicar determinados datos que puedan resultar contrarios al inters pblico o perjudicar intereses comerciales legtimos o la competencia leal entre ellos. La adjudicacin definitiva de los contratos de importe 100.000 deber publicarse en el BOE o en el BO de las CCAA o de las Provincias. Cuando se trate de contratos sujetos a regulacin armonizada el anuncio deber enviarse al DOUE. 7. LA FORMALIZACIN DEL CONTRATO. DOCUMENTO ADMINISTRATIVO O NOTARIAL No podr iniciarse la ejecucin del contrato sin su previa formalizacin. Esta se llevar a cabo en documento admvo dentro del plazo de 10 das hbiles, a contar desde el siguiente al de la notificacin de la adjudicacin, constituyendo dicho documento ttulo suficiente para acceder a cualquier registro pblico. El contratista podr solicitar que el contrato se eleve a escritura pblica, corriendo de su cargo los correspondientes gastos. Cuando por causas imputables al contratista no se hubiese formalizado el contrato en plazo, la Admn podr acordar la resolucin del mismo, as como la incautacin de la garanta provisional que se hubiese constituido, debiendo informar el Consejo de Estado u rgano autonmico equivalente en los casos en que se formule oposicin del contratista. Si las causas son imputables a la Admn, sta indemnizar al contratista de los daos y perjuicios que la demora le pudiera ocasionar.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

31

TEMA IV.- EFECTOS, CUMPLIMIENTO Y EXTINCIN DE LOS CONTRATOS ADMVOS


1. LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIN 2. LA COMPENSACIN AL RGIMEN DE PRIVILEGIOS DE LA ADMINISTRACIN. EL DERECHO AL EQUILIBRIO ECONMICO. 3. LA EXTINCIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 4. CESIN DE LOS CONTRATOS Y SUBCONTRATACIN 1. LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMN
Feb2 2011 Las prerrogativas de la Administracin en los contratos administrativos Feb1 2009 La modificacin de los contratos administrativos

El TRLCSP reconoce a la Admn una posicin de supremaca procesal, y establece un rgimen sustantivo para los contratos admvos distinto del de la contratacin civil. La posicin de supremaca procesal El rgano de contratacin ostenta la prerrogativa de interpretar los contratos admvos, resolver las dudas que ofrezca su cumplimiento, modificarlos por razones de inters pblico, acordar su resolucin y determinar los efectos de sta; y adems, la Admn puede ejecutar dichas resoluciones. En los procedimientos que se instruyan para la adopcin de dichos acuerdos, son garantas a favor del contratista: - Audiencia al contratista - Informe por el Servicio Jurdico correspondiente - Informe del Consejo de Estado u rgano consultivo equivalente de la CA respectiva en los casos de: o Interpretacin, nulidad y resolucin, cuando se formule oposicin por parte del contratista. o Modificacin del contrato, cuando la cuanta, aislada o conjuntamente, sea > 20 % del precio primitivo del contrato y ste sea > 6.000.000 . Los acuerdos que adopte el rgano de contratacin pondrn fin a la va admva y sern inmediatamente ejecutivos; esto otorga al rgano un poder superior al de un Juez de 1 Instancia. La potestad interpretativa Entendida como potestad de interpretacin unilateral de los contratos admvos. Se emplea las normas de interpretacin del CC, aunque no se reconoce por toda la Jurisprudencia, que afirma que mientras no se demuestre lo contrario, debe pensarse en la presuncin de que quien mejor conoce el sentido de las clusulas contractuales es la parte que ha procedido por s misma a su redaccin. En todo caso, las resoluciones interpretativas de la Admn vinculan directamente al contratista desde el momento en que son emitidas. La potestad anulatoria En infracciones que afectan al proceso de la adjudicacin del contrato. Sern causas de nulidad de pleno D: En el contratista: Las que dan origen a la nulidad de pleno D de los actos admvos (art.62 L30/1992): Los que lesionen los Dchos. y libertades susceptibles de amparo constitucional. Los dictados por rgano manifiestamente incompetente por razn de la materia o del territorio. Los que tengan un contenido imposible. Los que sean constitutivos de infraccin penal o se dicten como consecuencia de sta. Los dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido o de las normas que contienen las reglas esenciales para la formacin de la voluntad de los rganos colegiados. Los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurdico por los que se adquieren facultades o Dchos. cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisicin.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

32

Cualquier otro que se establezca expresamente en una disposicin de rango legal.

La falta de capacidad para obrar o de solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional. Que est incurso en prohibiciones o incompatibilidades.

En la Admn: La carencia o insuficiencia de crdito presupuestario, salvo los casos de obras de emergencia.

Como causas de anulabilidad estn las dems infracciones del OJ y, en especial, de las reglas contenidas en el propio TRLCSP.

La declaracin de nulidad llevar consigo la invalidez del contrato, que entrar en fase de liquidacin, debiendo restituirse las partes recprocamente las cosas que hubiesen recibido en virtud del mismo o su valor. La parte culpable deber indemnizar a la contraria de daos y perjuicios que hayan sufrido.
Pero la Admn tiene una clusula de salvaguarda En caso de grave trastorno al servicio pblico la Admn puede disponer en el mismo acuerdo de declaracin de nulidad que se contine con los efectos del contrato, y bajo sus mismas clusulas, hasta que se adopten las medidas urgentes para evitar el perjuicio. Es decir, la Admn aprecia o no la nulidad, y si la aprecia puede enervar sus efectos.

La potestad anulatoria tambin puede ejercerse a travs de: Recursos admvos, interpuestos por los contratistas o 3os recurrentes contra las adjudicaciones Procedimiento de revisin de oficio de actos admvos, cuando sea la Admn la que toma la iniciativa anulatoria

El ius variandi o poder de modificacin unilateral del objeto del contrato y de suspender su ejecucin Potestad que tiene la AP de modificar de forma unilateral el objeto o condiciones del contrato, quedando obligado el contratante a soportar la modificacin. Constituye la diferencia ms clara entre la contratacin admva y la contratacin comn. El TRLCSP lo reconoce en los contratos admvos de concesin de servicio pblico o de obra pblica, aunque condiciona tal potestad a razones de inters pblico o la concurrencia de causas imprevistas. En todo caso, lo supedita a la justificacin de su necesidad en el expediente. Adems requiere que dicha facultad y sus condiciones de ejercicio se incluyan en los pliegos de condiciones y en el documento contractual.
No se consideran modificaciones (y por tanto debern contratarse por separado): 1. 2. Las ampliaciones de su objeto que no pueden integrarse en el proyecto inicial mediante una correccin del mismo. Las ampliaciones que consistan en la realizacin de una prestacin susceptible de utilizacin o aprovechamiento independiente o dirigida a satisfacer finalidades nuevas no contempladas en la documentacin preparatoria del contrato.

Una variante del poder de modificacin es el poder de suspensin del contrato que tiene la Admn, aunque sujeto a 2 condiciones: 1. Formal Que se levante acta en que se consignen las condiciones que han motivado la suspensin y la situacin de hecho en la ejecucin del contrato. 2. Material Que se indemnice al contratista por los daos y perjuicios efectivos que haya sufrido a consecuencia de la suspensin. Por el contrario, el contratista slo tiene d a la suspensin si se produce una demora en el pago del precio > 4 meses, debiendo comunicar a la Admn tal circunstancia con 1 mes de antelacin, a los efectos del reconocimiento de los Dchos. que puedan derivarse de dicha suspensin.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

33

Rgimen de demora del contratista y poder sancionador de la Admn En los contratos con la Admn se podrn prever penalidades para el caso de cumplimiento defectuoso o incumplimiento de la prestacin. La constitucin en mora del contratista no precisa de requerimiento previo por parte de la Admn. Se reconoce a la Admn un poder sancionador directo cuando el contratista, por causas imputables al mismo, incurre en demora respecto al cumplimiento del plazo total. La Admn puede optar por la resolucin del contrato o imponer al contratista, y al margen y sin perjuicio de lo previsto contractualmente, sanciones econmicas diarias. La Admn tiene la misma facultad cuando el contratista incumple plazos parciales y la demora originada hace presumir razonablemente la imposibilidad de cumplir el plazo total. Las penalidades se impondrn por acuerdo del rgano de contratacin, adoptado a propuesta del responsable del contrato, si se hubiese designado, que ser inmediatamente ejecutivo, y se harn efectivas mediante deduccin de las cantidades de pago parcial o total al contratista, o sobre la garanta que se hubiera constituido, cuando no puedan deducirse de las certificaciones.
Ninguna de dichas penalidades tiene carcter de sancin administrativa , por lo que no son de aplicacin los procedimientos especiales que para sanciones prev la L 30/92. Su carcter es similar a las multas coercitivas. Tambin debe diferenciarse de una eventual clusula penal a incluir en el pliego de condiciones que sustituya, de acuerdo con el art. 1.152 CC a la inde mnizacin de daos y perjuicios para el supuesto de incumplimiento de la obligacin ms all del simple retraso.

La demora de la Admn Rgimen ms benigno. Tiene el privilegio de retrasar el abono del precio en los 30 das siguientes a la expedicin de las certificaciones de obras o de los correspondientes documentos que acrediten la realizacin total o parcial del contrato. Y si se demorase, deber abonar al contratista, a partir del cumplimiento de dicho plazo de 30 das, los intereses de demora y la indemnizacin por los costes de cobro en los trminos previstos en la Ley 3/2004, de Medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales. Si la demora fuese >4 meses, el contratista puede suspender el cumplimiento del contrato, comunicndoselo a la Admn con 1 mes de antelacin, a efectos de reconocimiento de los Dchos. que puedan derivarse de la suspensin. Si la demora de la Admn es > 8 meses el contratista tienen d a resolver el contrato y al resarcimiento de los perjuicios.

Para proteger la continuidad de los contratos a fin de evitar riesgos de paralizacin por acciones de 3 os, los contratistas de la Admn gozan de un rgimen especial de embargabilidad de los abonos a cuenta que procedan por la ejecucin del contrato. Slo podrn ser embargados en los siguientes supuestos: 1. Para el pago de los salarios devengados por el personal del contratista en la ejecucin del contrato y de las cuotas sociales derivadas de los mismos 2. Para el pago de las obligaciones contradas por el contratista con los subcontratistas y suministradores, referidas a la ejecucin del contrato. 2. LA COMPENSACIN AL RGIMEN DE PRIVILEGIOS DE LA ADMN. EL D AL EQUILIBRIO ECONMICO
Feb1 2010 Compensaciones econmicas por el ejercicio del ius variandi

El D al equilibrio econmico viene a decir que, de una parte, la Admn hace y deshace, interpreta, compone, modula y arregla a su criterio las prestaciones debidas por el contratista, e incluso resuelve el contrato, pero el contratista tiene d a salir econmicamente indemne de esta aventura contractual.
COMPENSACIONES ECONMICAS POR EL EJERCICIO DEL IUS VARIANDI

La alteracin de la economa del contrato puede traer causa del ejercicio por la Admn contratante del poder de modificacin unilateral.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 34

En el caso del contrato de gestin de servicios pblicos genera el d del contratista a ser compensado por los perjuicios sufridos. La Ley descarta en el contrato de obra y de suministros la indemnizacin de daos y perjuicios para el caso de supresin de unidades de obra o de suministro.

La Jurisprudencia ha establecido que el ius variandi debe alcanzar el dao emergente y el lucro cesante. Tambin las modificaciones introducidas por el particular cuando benefician a la Admn, porque han contribuido a completar el proyecto o suplir sus deficiencias. Asimismo la Admn tiene obligacin de indemnizar todos los daos y perjuicios que se causen a 3os como consecuencia de las operaciones que requiera la ejecucin del contrato y ocasionados: Como consecuencia inmediata de una orden de la Admn. O como consecuencia de los vicios del proyecto elaborado por ella misma.

2.1. El d al equilibrio econmico como excepcin al principio de riesgo y ventura

La Ley tambin reconoce compensaciones al contratista por los graves desequilibrios econmicos debidos a circunstancias en los que la Admn no es responsable en absoluto. Va en contra del principio de riesgo y ventura (=el contratista soporta los beneficios, las cargas y la fuerza mayor). Es un principio de aplicacin general, salvo las clusulas de reparto de riesgo en los contratos de colaboracin entre el sector pblico y el privado, y los casos de fuerza mayor en el contrato de obras.
2.2. Excepciones al principio res perit domino (riesgo y ventura) en el contrato de obra pblica

El contratista tiene d a ser indemnizado por la prdida de los materiales acumulados y los trabajos realizados en los casos de fuerza mayor siguientes: 1. Incendios causados por la electricidad atmosfrica 2. Fenmenos naturales de efectos catastrficos (maremotos, terremotos, erupciones volcnicas, movimientos del terreno, temporales martimos, inundaciones u otros semejantes).

3. Destrozos ocasionados violentamente en tiempo de guerra, robos tumultuosos o alteraciones graves del orden pblico.
2.3. El factum principis

El contrato de la Admn puede tambin ser perjudicado en sus Dchos. econmicos por la actividad y comportamiento del Estado (p.ej.: a travs de Leyes que inciden en la economa del contrato). La Jurisprudencia lo ha definido como una medida administrativa adoptada al margen del contrato que supone una repercusin indirecta en el mbito de las relaciones contractuales y que hacen en exceso onerosa la prestacin del contrato. Exige como requisitos para su aceptacin: La imprevisibilidad, La relacin de causalidad, La imposibilidad de continuacin del servicio.

2.4. La revisin de precios Feb2 2009 La revisin de precios en los contratos de las AAPP (ver tambin pg. 14).

Otra excepcin al principio de riesgo y ventura. Tiene su origen en los contratos de obra, para evitar el abandono de los contratistas ante las alzas de los jornales y materiales. En el TRLCSP la revisin de precios es un principio general aplicable a todos los contratos admvos salvo (puede hacerse o no): - Los de gestin de servicios pblicos (se revisan las tarifas) - Contratos cuyo pago se concierta mediante arrendamiento financiero, o con opcin de compra. - Contratos menores. Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 35

La revisin de precios tendr lugar cuando se hubiese ejecutado mn. el 20% del importe del contrato y pasado 1 ao desde su adjudicacin (a no ser que los pliegos excluyeran la revisin o pactaran otra cosa). El pliego de clusulas particulares o el contrato debern detallar la frmula o sistema de revisin aplicable, mediante ndices oficiales (normalmente IPC) o frmula aprobada por el Consejo de Ministros y publicados en el BOE, que podrn ser nicos para todo el territorio nacional o para determinadas zonas geogrficas. No se incluirn el coste de la mano de obra, los costes financieros, los gastos generales o de estructura ni el beneficio industrial.

*Revisin de precios extraordinaria Cuando por circunstancias excepcionales la evolucin de los costes de mano de obra o financieros acaecida en un perodo experimente desviaciones al alza impredecibles en el momento de la adjudicacin del contrato. El Consejo de Ministros o el rgano autonmico, podr autorizar transitoriamente la introduccin de factores correctores para su consideracin en la revisin de precio, sin que puedan superar el 80% de la desviacin efectivamente producida .
Para impedir fraudes, como la demora del cumplimiento del contrato para beneficiarse de subidas, la Ley prev que cuando el contratista haya incurrido en mora que los ndices a tener en cuenta sean los que correspondan a las fechas iniciales del contrato, salvo que los que correspondan al perodo real de ejecucin produzcan un coeficiente menor (se aplicar ste).

El importe de las revisiones se hace efectivo mediante abono o descuento correspondiente en las certificaciones o pagos parciales o, si no ha sido posible, en la liquidacin del contrato. 3. LA EXTINCIN DE LOS CONTRATOS ADMVOS
Sep 2008 (Reserva) Cumplimiento y resolucin de los contratos administrativos

Hay que distinguir entre la extincin por cumplimiento y la extincin por resolucin del contrato.
EL CUMPLIMIENTO

Tiene lugar cuando el contratista ha realizado la totalidad del objeto del contrato. Ley pretende que el cumplimiento del contrato se acredite formalmente, de modo que no produzca efectos dicho cumplimiento hasta el momento en que la Admn misma constate, mediante un acto formal y positivo de recepcin o conformidad dentro del mes siguiente al haberse producido, o en el plazo que se determine en el pliego de clusulas administrativas, la entrega del objeto del contrato.
La Admn no puede prevalerse de esta formalidad para retener indebidamente o con notorio retraso el pago del precio o la devolucin de la fianza si se ha cumplido por el contratista la prestacin, lo que puede ser corregido posteriormente por el Juez del contrato condenando a la Admn a indemnizar los perjuicios ocasionados.

Si se produce demora en el pago del saldo de liquidacin, el contratista tendr d a los intereses de demora y la indemnizacin por los costes del cobro que prev la Ley 32004.
LA RESOLUCIN

Puede imponerla unilateralmente la Admn. sin ms formalidad que un informe preceptivo, pero no vinculante, del Consejo de Estado u rgano equivalente autonmico, adems del previo informe del servicio jurdico correspondiente. Cuando la causa de resolucin consiste en el incumplimiento de la Admn, el contratista debe solicitarla de sta o recurrir a la Jurisdiccin Cont-admva si le es negada. Causas que justifican la resolucin por la Admn:

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

36

1. Muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual o la extincin de la personalidad j de la sociedad contratista, salvo que la Admn acuerde la continuacin del contrato con sus herederos o sucesores. 2. Declaracin de quiebra, suspensin de pagos, concurso de acreedores o de insolvente fallido en cualquier procedimiento; salvo que en el concurso no se haya producido la apertura de la fase de liquidacin y el contratista ofreciese garantas suficientes para asegurar la ejecucin del contrato. 3. Mutuo acuerdo de las partes, salvo que no concurra otra causa de resolucin que sea imputable al contratista, y siempre que razones de inters pblico hagan innecesaria o inconveniente la permanencia del contrato. 4. No formalizacin del contrato en plazo. 5. Demora en el cumplimiento de los plazos por parte del contratista. 6. Incumplimiento de las restantes obligaciones contractuales esenciales. 7. Las que se establezcan expresamente en el contrato o se sealen especficamente para cada categora en el articulado de la Ley.

aca

El contratista tendr d a resolver el contrato por el retraso > 8 meses del pago del precio debido por la Admn. La resolucin por incumplimiento culpable del contrato implica el pago de los daos y perjuicios irrogados. Si el incumplimiento culpable es del contratista, le ser incautada la garanta y deber indemnizar a la Admn de los daos y perjuicios en lo que excedan de la garanta incautada.

4. CESIN DE LOS CONTRATOS, SUBCONTRATACIN Y PAGOS A SUBCONTRATISTAS Y PROVEEDORES El TRLCSP admite tanto la cesin del contrato como la subcontratacin.
CESIN DEL CONTRATO

El cesionario asume la total responsabilidad contractual que corresponde al cedente en el momento de la cesin, quedando ste libre de responsabilidad. Requiere: Autorizacin previa del rgano de contratacin Que las cualidades tcnicas o personales del cedente no hayan sido razn determinante de la adjudicacin del contrato Que el cedente tenga ejecutado mn. un 20 % del importe del contrato (si se tratara de la gestin de un servicio pblico, que haya efectuado su explotacin durante al menos 1/5 parte del plazo de duracin del contrato).

Es necesario que el cesionario tenga capacidad para contratar con la Admn y que acredite la misma solvencia exigida al cedente. La cesin se formalizar en Escritura pblica entre cedente y cesionario. El cesionario queda subrogado en todos los Dchos. y obligaciones que corresponderan al cedente.

SUBCONTRATACIN

El contratista de la Admn concierta con un 3 la realizacin de parte de la prestacin asumida, sin liberarse de su responsabilidad frente a la Admn. Excepciones a la subcontratacin: Que el contrato o pliegos no lo permitan. Que por su naturaleza o condiciones se deduzca que el contrato ha de ser ejecutado directamente por el adjudicatario hasta el 60% del importe de la adjudicacin.

La infraccin de las condiciones para la subcontratacin dar lugar a la imposicin al contratista de una penalidad de hasta un 50 % del importe del subcontrato. Los subcontratistas quedarn obligados slo ante el contratista principal, que asumir la total responsabilidad de la ejecucin del contrato frente a la Admn.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

37

La subcontratacin puede ser obligatoria si dicha prestacin es susceptible de ejecucin separada, por tener que ser realizada por empresas que cuentan con una determinada habilitacin profesional (aunque no podr superar el 30% del total). Las relaciones del contratista con los subcontratistas y proveedores se someten a un rgimen riguroso, para impedir que las malas relaciones entre ellos puedan perjudicar el desarrollo del contrato. El contratista debe abonar a los subcontratistas y proveedores el precio pactado en los plazos y condiciones y stos no pueden ser ms desfavorables que los establecidos entre l y la Admn.
El contratista puede pactar con suministradores y subcontratistas plazos de pago superiores si no es una clusula abusiva. El suministrador o subcontratista puede exigir que se garantice el pago con un aval. En caso de demora el subcontratista o suministrador tendrn d al cobro de los intereses de demora y la indemnizacin por los costes de cobro.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

38

Segunda Parte: La garanta patrimonial del administrado


TEMA V. LA EXPROPIACIN FORZOSA 1. CONCEPTO Y OBJETO DE LA EXPROPIACIN. 2. LOS SUJETOS DE LA EXPROPIACIN FORZOSA. 3. LA CAUSA DE LA EXPROPIACIN FORZOSA. EL REQUISITO DE LA DECLARACIN DE INTERS PBLICO O SOCIAL. 4. EL REQUISITO DE LA NECESIDAD DE OCUPACIN. 5. EL JUSTO PRECIO. NATURALEZA Y CRITERIOS DE VALORACIN. 6. LOS PROCEDIMIENTOS DE DETERMINACIN DEL JUSTIPRECIO. 7. EL PAGO DEL PRECIO Y LAS RESPONSABILIDADES POR DEMORA. INTERESES Y RETASACIN. 8. LA OCUPACIN DE LOS BIENES EXPROPIADOS. MOMENTO DE TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD. 9. LA EXPROPIACIN URGENTE. 10. LA REVERSIN EXPROPIATORIA. TEMA VI. LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN. 1. LOS PRESUPUESTOS BSICOS DE LA IMPUTACIN. 2. LA LESIN: DAOS RESARCIBLES Y CONCEPTOS INDEMNIZATORIOS. 3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD. 4. EXTENSIN DE LA REPARACIN Y SU VALORACIN. 5. PLAZO DE RECLAMACIN Y PROCEDIMIENTO. 6. LA COMPETENCIA EXCLUSIVA DE LA JURISDICCIN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA 7. LA RESPONSABILIDAD POR ACTOS DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA. 8. LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS O NORMAS DEL PODER LEGISLATIVO.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

39

TEMA V. LA EXPROPIACIN FORZOSA 1. CONCEPTO Y OBJETO DE LA EXPROPIACIN. 2. LOS SUJETOS DE LA EXPROPIACIN FORZOSA. 3. LA CAUSA DE LA EXPROPIACIN FORZOSA. EL REQUISITO DE LA DECLARACIN DE INTERS PBLICO O SOCIAL. 4. EL REQUISITO DE LA NECESIDAD DE OCUPACIN. 5. EL JUSTO PRECIO. NATURALEZA Y CRITERIOS DE VALORACIN. 6. LOS PROCEDIMIENTOS DE DETERMINACIN DEL JUSTIPRECIO. 7. EL PAGO DEL PRECIO Y LAS RESPONSABILIDADES POR DEMORA. INTERESES Y RETASACIN. 8. LA OCUPACIN DE LOS BIENES EXPROPIADOS. MOMENTO DE TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD. 9. LA EXPROPIACIN URGENTE. 10. LA REVERSIN EXPROPIATORIA. 1. CONCEPTO Y OBJETO DE LA EXPROPIACIN
EXPROPIACIN Cualquier alteracin de una situacin j
los familiares (extra comercium).

patrimonial, real u obligacional, y, por consiguiente, tambin sobre bienes muebles e incorporales. No se comprenden los Dchos. de la personalidad y Es expropiacin aunque la privacin suponga nicamente la imposicin de un censo, un arrendamiento, la ocupacin temporal o la mera cesacin en el ejercicio de un d. La garanta expropiatoria incluye tambin la privacin de intereses patrimoniales legtimos (=gastos
originados por las expropiaciones que dan lugar al traslado de poblaciones, como los debidos al cambio forzoso de residencia, gastos de viaje, transporte, jornales perdidos, reduccin del patrimonio familiar y quebrantos por la interrupcin de actividades profesionales).

ca

El objeto expropiado ha de ser en todo caso una propiedad privada, excluyndose la posibilidad de expropiacin sobre bienes de dominio pblico, aunque no de bienes privados de un Ente pblico.
No obstante, la inexpropiabilidad, como la inalienabilidad de los bienes demaniales, dura mientras dura la afectacin del bien a un uso (carretera) o a un servicio pblico (palacio consistorial); nada impide que con motivo de una obra pblica, una Admn se vea en la necesidad de expropiar un bien demanial de otra y que con este motivo se produzca una previa o simultnea desafectacin.

2. LOS SUJETOS DE LA EXPROPIACIN FORZOSA


Sep 2012 El expropiado Feb2 2009 El beneficiario de la expropiacin forzosa Sep 2007 (Reserva) Los sujetos de la expropiacin forzosa: el expropiado. Sep 2007 Los sujetos de la expropiacin forzosa: el expropiante. Feb1 2007 Los sujetos de la expropiacin forzosa: el beneficiario. Feb1 2006 Sujetos de la expropiacin forzosa: el expropiante.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

40

1.1 El expropiante

Es el titular de la potestad expropiatoria. La potestad expropiatoria y la condicin de expropiante slo se reconocen al Estado, a las CCAA, a la Provincia y al Municipio. No pueden acordar la expropiacin los Entes que integran la Admn institucional (habrn de
solicitar su ejercicio a la Admn territorial de que dependan).

Los Entes territoriales expropiantes ejercen la potestad expropiatoria: En favor de s mismos 1. En favor de otros beneficiarios Su posicin es como la de un Juez entre el beneficiario y el expropiado, correspondindole una potestad arbitral
1.2 El beneficiario

Sujeto que representa el inters pblico o social para cuya realizacin est autorizado a instar de la Admn expropiante el ejercicio de la expropiacin, adquiriendo el bien o d expropiados y pagando el justiprecio. Esta condicin puede coincidir con la de expropiante o atribuirse a una persona, pblica o privada, distinta. Pueden ser beneficiarios: 1. Por causa de utilidad pblica: Los propios Entes territoriales Los Entes institucionales y los concesionarios de obras o servicios pblicos a los que se reconozca legalmente esta condicin.

2. Por causa de utilidad social Los propios Entes territoriales. Y cualquier persona natural o jca en la que concurran los requisitos sealados por la Ley especial necesaria a estos efectos.

Debern justificar debidamente su condicin de beneficiario al solicitar de la respectiva Admn expropiante la iniciacin del Expte expropiatorio. Durante el curso del expediente expropiatorio les corresponde impulsar el procedimiento:
Formulando la relacin de bienes necesarios para el proyecto de obras Conviniendo con el expropiado la adquisicin amistosa Actuando en la pieza separada del justiprecio Presentando hoja de aprecio y aceptando o rechazando la valoracin propuesta por los propietarios Pagando o consignando la cantidad fijada como justiprecio Abonando las indemnizaciones de demora que legalmente procedan por retrasos que les sean imputables Cumpliendo con las obligaciones y Dchos. derivados de la reversin

1.3 El expropiado

Propietario o titular de Dchos. reales o intereses econmicos directos sobre la cosa expropiable, que ha de ser indemnizado mediante el justiprecio.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

41

Ostenta la condicin de expropiado: 1. El propietario de la cosa 2. El titular del d 3. La Ley incluye a los arrendaticios, los precaristas, los que ejercen alguna actividad o aquellos que se benefician de cualquier forma de los bienes que son objeto de expropiacin. La Admn considerar como expropiados: 1. Quienes consten como titulares de los bienes o Dchos. en los Registros pblicos que produzcan presuncin de titularidad 2. Quienes aparezcan con tal carcter en Registros fiscales 3. Al que lo sea pblica y notoriamente. Sern tambin parte en el expte: Quienes presenten ttulos contradictorios sobre el objeto que se trata de expropiar Los titulares de Dchos. reales e intereses ecos directos sobre la cosa expropiable Los arrendatarios, cuando se trate de inmuebles rsticos o urbanos.

Para que no pueda resultar paralizado el expte por la ausencia de los propietarios o titulares, por su incapacidad, o por las transmisiones de los bienes durante su sustanciacin, la Ley establece las siguientes reglas:
1. Las diligencias del expte se entendern con el MF cuando, publicada la relacin de bienes a que afecta la expropiacin, no compareciesen en aqul los propietarios o titulares, o estuviesen incapacitados y sin tutor o persona que les represente, o hiera la propiedad litigiosa. 2. Los que no puedan enajenar sin permiso o resolucin judicial los bienes que administren o disfruten se considerarn autorizados para verificarlo en los supuestos de expropiacin, depositndose las cantidades a que ascienda el justo precio a disposicin de la autoridad judicial para que les d el destino previsto en las Leyes. 3. Las transmisiones de dominio o de cualesquiera otros Dchos. o intereses no impedirn la continuacin de los exptes de expropiacin forzosa. Se considerar subrogado el nuevo titular en las obligaciones y Dchos. del anterior.

3. LA CAUSA DE LA EXPROPIACIN FORZOSA. EL REQUISITO DE LA DECLARACIN DE INTERS PBLICO O SOCIAL


Feb2 2008 La causa de la expropiacin forzosa.

La expropiacin se legitima: 1. Por causa de utilidad pblica Se entiende implcita en relacin con la expropiacin de inmuebles en todos los planes de obras y servicios de las AAPP. Tambin se admite que las Leyes hagan declaraciones genricas de utilidad pblica, remitiendo su reconocimiento concreto al Consejo de Ministros u rgano de Gobierno de la CA. El mismo mecanismo de declaracin genrica es aplicable a los bienes muebles. Fuera de estos casos, la declaracin de utilidad pblica o social exige una Ley estatal o autonmica. 2. Por el inters social En nuestra prctica admva son excepcionales las declaraciones expresas de utilidad pblica. Lo ms frecuente es que los procedimientos expropiatorios se funden en declaraciones legales genricas de utilidad pblica o inters social de determinadas categoras de actuaciones sobre ciertos bienes, o declaraciones tcitas por la inclusin del inmueble en un plan de obras, urbanstico o de otra naturaleza. La causa de la expropiacin forzosa debe perdurar durante un tiempo. Si la causa de la expropiacin desaparece antes de su transcurso, surge el d del expropiado a la reversin (= devolucin de los bienes). Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 42

4. EL REQUISITO DE LA NECESIDAD DE OCUPACIN


Feb1 2009 El requisito de la necesidad de ocupacin en la expropiacin forzosa. Sep 2006 El requisito de la necesidad de ocupacin en la expropiacin forzosa Sep 2006 (Reserva) El requisito de la necesidad de ocupacin en la expropiacin forzosa

Declarada la utilidad pblica o el inters social, la Admn debe decidir sobre la adquisicin de los bienes que sean estrictamente indispensables para el fin de la expropiacin.
Mediante acuerdo del Consejo de Ministros o de los Consejos de gobierno de las CCAA podrn incluirse tambin los bienes que sean indispensables para previsibles ampliaciones de la obra o finalidad de que se trate.

El requisito de la declaracin de necesidad de ocupacin es un trmite que cumple diversas funciones:


1. Permite la singularizacin de los bienes a expropiar determinando la extensin necesaria para el respectivo proyecto o finalidad. 2. Precisa quines ostentan la condicin de expropiados 3. Plantea la sustitucin de los bienes elegidos por la Admn por otros bienes alternativos para el mismo proyecto co 4. Permite solicitar la expropiacin total de una finca cuando resulte antie para el propietario su expropiacin parcial.

Fases de la declaracin de necesidad de ocupacin:


1. El beneficiario formula una relacin concreta e individualizada en todos los aspectos, material y jurdico, de los bienes o Dchos. que se consideren de necesaria expropiacin. Deber publicarse en el BOE y en el BOCA respectivo, y en uno de los diarios de mayor circulacin de la provincia, si lo hubiere, comunicndolo adems a los Aytos en cuyo trmino radique la cosa a expropiar para que la fijen en el tabln de anuncios. 2. Recibida la relacin de afectados, el Subdelegado del Gobierno abre informacin pblica durante un plazo de 15 das. Cualquier persona podr aportar los datos oportunos para rectificar posibles errores de la relacin publicada u oponerse por razones de fondo o forma a la necesidad de ocupacin. En este caso indicar los motivos por los que deba considerarse preferente la ocupacin de otros bienes o la adquisicin de otros Dchos. distintos y no comprendidos en la relacin, como ms conveniente al fin que se persigue. 3. A la vista de las alegaciones formuladas, el Subdelegado del Gobierno resolver en el plazo mx. de 20 das, describiendo detalladamente los bienes y Dchos. a que afecta la expropiacin y designando nominalmente a los interesados con los que hayan de entenderse los sucesivos trmites.

Para que la declaracin de necesidad de ocupacin sea vlida la Jurisprudencia exige, bajo sancin de nulidad de pleno D, que exista crdito presupuestario debidamente aprobado para la adquisicin de la finca que se pretenda expropiar. Por la misma razn y para las expropiaciones urgentes, se exige que en el
expte que se eleve al Consejo de Ministros conste la oportuna retencin de crdito, con cargo al ejercicio en que se prevea la conclusin del expte expropiatorio y la realizacin efectiva del pago, por el importe a que ascender el justiprecio.

Los efectos del acuerdo de necesidad de ocupacin: 1. Inicio del expediente expropiatorio 2. Afectacin de los bienes o Dchos. expropiados al fin de utilidad pblica o social legitimador de la expropiacin 3. Limitacin de los Dchos. dominicales del expropiado. La fecha del acuerdo constituye el dies a quo para el cmputo del plazo de 6 meses en relacin con los intereses de demora en el pago del justiprecio. Sin embargo, no es determinante a efectos de valoracin de los bienes expropiados (lo es la fecha de incoacin del expediente de justiprecio). El TS admite la impugnacin separada y sin limitacin de los motivos del acuerdo de necesidad de ocupacin ante la Jurisdiccin Cont-Admva.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 43

Una vez acordada la necesidad de ocupacin, la Admn no est obligada a mantenerla, pudiendo revocarla y desistir de la expropiacin respecto de determinados bienes o Dchos. Para que la revocacin
sea vlida es preciso que la operacin expropiatoria no se haya consumado por la ocupacin de los bienes o Dchos. Si ya se han ocupado, la expropiacin slo puede deshacerse mediante el mutuo acuerdo o la reversin, sin perjuicio de la responsabilidad de la Admn expropiante por los daos y perjuicios por las actuaciones practicadas.

5. EL JUSTO PRECIO. NATURALEZA Y CRITERIOS DE VALORACIN


Sep 2010 El justiprecio expropiatorio: concepto indemnizables y momento de la valoracin

Constituye la indemnizacin eca compensatoria por la prdida de la cosa o d expropiado.


1.1 La regla del previo pago y la naturaleza del justiprecio

La regla del previo pago (=indemnizar antes de expropiar) ha sufrido un proceso degenerativo que ha llevado a su casi desaparicin, debido a la generalizacin del procedimiento de urgencia; ste ltimo sustituye el pago por el depsito e incluye, en el concepto de expropiacin, nuevas figuras en las que dicha regla no tiene sentido:
Requisas (expropiaciones en estado de necesidad) Ocupaciones temporales Expropiaciones legislativas (p.ej.: Rumasa, por Ley 7/1983).

El justiprecio acta generalizadamente como una indemnizacin a posteriori por el dao ocasionado por la privacin de la cosa o del d Por ello el art. 33.3 CE ha sustituido la expresin de previo pago por la de mediante la correspondiente indemnizacin Configuracin del justiprecio como indemnizatorio y sin carcter previo.
1.2 Criterios generales y reglas concretas de valoracin. Antecedentes, doctrina del TC y LEF

El criterio de valoracin de cualquier bien es el que determina el mercado y el valor que el bien expropiado tuviera en una eventual compraventa. El problema est en que no todos los bienes tienen una cotizacin precisa. Por ello se ha recurrido para fijar el justiprecio:
1. Al valor en renta 2. Al valor resultante de la capitalizacin de la produccin de los bienes expropiados u otros anlogos 3. A criterios predeterminados, como el valor que los bienes tienen consignado a efectos tributarios o fiscales o a cualquier otro arbitrio que permita determinar el valor real.

La ausencia de un criterio preciso (valor en venta, valor en renta, valoracin fiscal) se sustituye por diversas reglas especiales que ponderan diversas circunstancias. P.ej.: La valoracin de los edificios y fincas
rsticas se remite a la media aritmtica entre valores en venta y valores fiscales . Se atiene a las valoraciones fiscales para la determinacin del valor de solares y Dchos. reales o se determina con arreglo a otros criterios ad hoc (acciones o participaciones en sociedades, concesiones administrativas), para terminar invocando el principio de libertad de criterio en favor de la bsqueda del valor real cuando resulte inviable determinarlo por los criterios anteriores . Interpretando

esta normativa, la jurisprudencia ha presionado casi siempre al alza.


1.3 La valoracin de terrenos por la legislacin urbanstica. La regla de inapropiabilidad de las plusvalas. La Ley de Rgimen del Suelo de 2007 impone la clasificacin del suelo en rural y urbanizable. 1. Suelo rural Los terrenos no podrn ser valorados con la incorporacin al justiprecio de aprovechamientos o plusvalas urbansticas si el terreno no est urbanizado. La Ley prohbe que la valoracin se efecte a travs de la comparacin de los precios de venta de fincas anlogas, e impone como criterio nico el de capitalizacin de la renta anual real o potencial, eligiendo la que sea superior, de la explotacin segn su estado en el momento al que deba entenderse referida la valoracin.
1 2

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

44

Las edificaciones, construcciones e instalaciones, cuando deban valorarse con independencia del suelo, se tasarn por el mtodo de coste de reposicin segn su estado y antigedad en el momento al que deba entenderse referida la valoracin. Las plantaciones y los sembrados preexistentes, as como las indemnizaciones por razn de arrendamientos rsticos u otros Dchos., se tasarn con arreglo a los criterios de las LEF y de Arrendamientos Rsticos.

2. Suelo urbanizado Su valoracin tendr en cuenta como uso y edificabilidad de referencia los atribuidos a la parcela por la ordenacin urbanstica. Si los terrenos no tienen asignada edificabilidad o uso privado por la ordenacin urbanstica, se les atribuir la edificabilidad media y el uso mayoritario en el mbito espacial homogneo en que, por usos y tipologas, la ordenacin urbanstica los haya incluido. 3. Suelo edificado o en edificacin El valor de la tasacin ser el superior entre el determinado por la tasacin conjunta del suelo y el de la edificacin existente, por el mtodo de comparacin con edificaciones anlogas, o bien el determinado por el mtodo residual aplicado exclusivamente al suelo, sin consideracin de la edificacin existente o la construccin ya realizada, que se valora de forma separada.
La renta potencial en el suelo rural hace referencia, como apunta el Prof. Parada, al valor del rendimiento de los terrenos para el propietario y su explotacin (no es lo mismo un terreno de regado que de secano, que sean vides u olivares, que sea un producto subvencionado, etc). Todas estas circunstancias influyen a la hora de determinar el justiprecio. En el suelo urbanizado el mtodo utilizado es el residual esttico. Parada distingue entre: - Terrenos que no tienen asignada edificabilidad, a los que se les consignar una edificabilidad media; - Terrenos no edificados, en los que hay que hallar el valor del suelo a travs de la diferencia entre el precio de la vivienda si estuviera edificada y los costes para su edificacin; - Terreno edificado, en que habr que sumar el valor del suelo y el de la edificacin. Por otra parte, el premio de afeccin, viene a compensar aquellos otros perjuicios derivados de la expropiacin que no tienen carcter objetivo o son de difcil evaluacin econmica.

1.4 Conceptos indemnizables y momento de valoracin

La valoracin de los bienes expropiados plantea 2 cuestiones: 1. Elementos integrantes de la valoracin? 2. Momento al que debe referirse la valoracin?
1.4.1 Concepto indemnizable

El TS entiende que los elementos integrantes de la valoracin comprenden todos los daos y perjuicios patrimoniales, incluyendo dicha indemnizacin en el justiprecio.
No son indemnizables las mejoras realizadas con posterioridad a la incoacin del expediente de expropiacin a no ser que se demuestre que eran indispensables para la conservacin de los bienes. Las anteriores son indemnizables salvo cuando se hubieran realizado de mala fe.

Todos los efectos negativos personales de la expropiacin se compensan con el 5% del justiprecio a modo de premio de afeccin (puede alcanzar el 20% para determinadas operaciones en zonas de concentracin parcelaria).
1.4.2 Momento de la valoracin

Al tiempo de iniciarse el expte de justiprecio. El TS ha precisado que ese momento se concreta en:
1. Fecha de la propuesta de adquisicin en trmite amistoso 2. Con la recepcin por el expropiado de la comunicacin admva, instndole a la formulacin de la hoja de aprecio 3. Con la presentacin por la 1 de las partes de su hoja de aprecio.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

45

Para compensar los perjuicios que en las valoraciones produce el retraso en la tramitacin del expte de justiprecio, el TS precisa que no slo debe compensarse con el inters legal reconocido al expropiado, sino tambin corregirse, refiriendo la valoracin, no al momento de iniciarse el expediente de justiprecio, sino al momento posterior en que se reanuda su tramitacin cuando se ha producido un retraso anormal. 2. LOS PROCEDIMIENTOS DE DETERMINACIN DEL JUSTIPRECIO

Feb1 2011 Procedimientos de determinacin del justiprecio Feb1 2010 El procedimiento de fijacin contradictoria del justiprecio ante Jurado

Una vez firme el acuerdo de necesidad de ocupacin, se procede a la fijacin del justiprecio. La fijacin del justiprecio se tramita en pieza separada, encabezada por la exacta descripcin del bien concreto que haya de expropiarse, en expte individual, a cada uno de los propietarios de bienes expropiables. El expte ser nico en los casos en que el objeto de la expropiacin pertenezca en comunidad a varias personas o cuando varios bienes constituyan una unidad e .
ca

El expte individual puede sustituirse por la tasacin conjunta, una vez delimitada la unidad de ejecucin El justiprecio de todas las fincas se determina en un procedimiento nico, cuya instruccin corresponde a la Admn actuante:
1. Proceder a la fijacin de precios segn la calificacin urbanstica del suelo, hojas de justiprecio individualizado de cada finca y hojas de justiprecio que correspondan a otras indemnizaciones. 2. Expondr al pblico tanto el proyecto de expropiacin como la notificacin individual a los afectados de la correspondiente hoja de aprecio y de los criterios de valoracin de los terrenos afectados, para que puedan formular alegaciones. Si en el plazo establecido: - Los expropiados no formulan oposicin Se entender aceptado el justiprecio. - Los expropiados formulan oposicin Se da traslado del expte y de la hoja de aprecio impugnada al Jurado de Expropiacin Forzosa. 3. El rgano competente dictar resolucin, que deber notificarse a los interesados La resolucin del expediente de tasacin conjunta por el rgano autonmico competente supone la declaracin de urgencia, y el pago o el depsito del justiprecio permitir la ocupacin inmediata de los terrenos.

La determinacin del justiprecio puede hacerse por mutuo acuerdo o, subsidiariamente, a travs de la intervencin de un organismo admvo arbitral: El Jurado Provincial de Expropiacin.
2.1 Mutuo acuerdo

La Admn y el expropiado pueden convenir la adquisicin de los bienes o Dchos. por mutuo acuerdo Si en 15 das no se llegara a un acuerdo, se seguir el procedimiento ante el Jurado de Expropiacin, sin perjuicio de que esa posibilidad negociadora se mantenga siempre abierta, poniendo fin al procedimiento.
Cuando el beneficiario sea la Admn y no un particular El justiprecio habr de sufragarse con cargo a fondos pblicos Han de observarse determinadas cautelas para la validez del acuerdo: Propuesta de la Jefatura del Servicio Informe de los servicios tcnicos Fiscalizacin del gasto por la Intervencin Acuerdo del Ministro o del rgano correspondiente de la CCAA o ratificacin del Pleno en la Admn. Local.

Es la fecha de la suscripcin del acuerdo con el expropiado la determinante para entender perfeccionado este negocio jco. El precio pactado en el convenio expropiatorio es la indemnizacin total (no procede aplicar el 5% del premio de afeccin).
Y aunque los precios acordados puedan servir de prueba en algn caso para justipreciar en la misma medida otros bienes del mismo expte expropiatorio, se rechaza su valor como referencia de obligada observancia para la determinacin del justiprecio en otras expropiaciones.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 46

2.2

El Jurado de Expropiacin y la fijacin contradictoria del justiprecio

Cuando no hay acuerdo sobre el justiprecio se impone la decisin de un 3 El Jurado Provincial de Expropiacin. Est formado por: 1. El Pte (=el Magistrado que designe el Pte. de la Audiencia correspondiente) 2. Y 4 vocales:
1. Abogado del Estado de la respectiva Delegacin de Hacienda 2. Funcionario tcnico designado por la Jefatura Provincial o Distrito correspondiente 3. Representante de la Cmara Agraria Provincial, cuando la expropiacin se refiera a propiedad rstica, o de la Cmara de la Propiedad Urbana, Cmara de Comercio, Industria o Navegacin, Colegio profesional u Organizacin empresarial, segn la ndole de los bienes Dchos. objeto de la expropiacin 4. Un Notario.

El procedimiento de fijacin contradictoria del justiprecio ante Jurado se inicia pasados 15 das desde la citacin para el mutuo acuerdo sin que se haya alcanzado. Se tramita en pieza separada:
1. Extracto de las actuaciones intentadas para el mutuo acuerdo 2. Exacta descripcin del bien que ha de expropiarse. 3. En 20 das, los expropiados debern presentar hoja de aprecio (en la que se concrete el valor en que se estime el objeto que se expropia) y aducir cuantas alegaciones consideren pertinentes. La valoracin ha de ser motivada y podr estar avalada por la firma de un perito. 4. En otros 20 das, el beneficiario: - Aceptar la propuesta de valoracin Se entender determinado el justo precio. - Rechazar la propuesta de valoracin Formular su propia hoja de aprecio que se notificar al propietario. 5. En 10 das, el propietario/expropiado podr: - Aceptarla Se entender determinado el justo precio. - Rechazarla Empleando los mtodos valorativos que juzgue ms adecuados y aportando las pruebas que considere oportunas El expediente de justiprecio pasa al Jurado Provincial de Expropiacin, que decidir ejecutoriamente sobre el justo precio que corresponda a los bienes o Dchos. objeto de la expropiacin.

Las resoluciones del Jurado:


Se toman por mayora de votos Han de ser motivadas Se notificarn a la Admn/beneficiario y al propietario Pondr fin a la va gubernativa Contra la misma proceder tan slo el recurso Cont-admvo.

La fecha del acuerdo constituir el trmino inicial para la caducidad de la valoracin (= Si pasan 2 aos sin que la cantidad fijada como justo precio se pague o se consigne, se debe preceder a una nueva valoracin). Las hojas de aprecio son declaraciones de voluntad dirigidas a la otra parte No podrn formularse en trmites admvos ni judiciales posteriores pretensiones distintas a las consignadas en las hojas de aprecio.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

47

3.

EL PAGO DEL PRECIO Y LAS RESPONSABILIDADES POR DEMORA. INTERESES Y RETASACIN

El justiprecio se abonar en el plazo de 6 meses mediante:


1. 2. 3. 4. Dinero Taln nominativo Trasferencia bancaria. Mediante la adjudicacin de terrenos equivalentes situados en la misma rea de reparto que el expropiado, en expropiaciones por fines urbansticos. 5. En especie, cuando haya acuerdo entre beneficiario y expropiado.

Si el propietario rehsa recibir el precio El beneficiario consignar el justiprecio en la Caja General de Depsitos, a disposicin de la autoridad o Tribunal competente Produce el efecto del pago a efectos de posibilitar la toma de posesin del bien o d por el beneficiario El expropiado tendr d a que se le entregue la indemnizacin hasta el lmite en que exista conformidad (su entrega se subordina al resultado del litigio)
RESPONSABILIDADES POR DEMORA

El expediente expropiatorio comienza con el acuerdo de necesidad de ocupacin y marca el comienzo del cmputo de los 6 meses de los que dispone la Admn para fijar y pagar el justiprecio, una vez transcurrido dicho plazo sin haberse fijado ste, empiezan a generarse intereses de demora para el expropiado. El beneficiario de la expropiacin debe pagar los intereses: o Si han pasado 6 meses desde la iniciacin del expte expropiatorio sin haberse determinado por resolucin definitiva el justo precio de las cosas o Dchos. El inters se liquidar con efectos retroactivos, una vez que el justiprecio haya sido fijado, aplicndose sobre el mismo desde el momento en que debi determinarse. Si han pasado 6 meses desde la determinacin del justiprecio, se devengar el inters legal hasta que se proceda al pago.

El devengo de ambas clases de intereses son compatibles entre s. El devengo es automtico No necesita reclamacin o interpellatio del expropiado. El d a reclamarlos prescribe a los 5 aos. La tasa de inters aplicable es la del Banco de Espaa.

El propietario tendr d a la retasacin del bien expropiado Si han transcurrido 2 aos desde la fijacin del justiprecio sin haberse realizado el pago o su consignacin. La nueva evaluacin se har a instancia del expropiado Formular nueva hoja de aprecio sin necesidad de requerimiento de la Admn. Presentada esta instancia, se seguirn los trmites ordinarios para la fijacin del justiprecio Se tendrn en cuenta todas las circunstancias, incluso las modificaciones cuantitativas y cualitativas que en el tiempo transcurrido se hayan producido en los bienes. El beneficiario y el expropiado pueden acordar la retasacin mediante la actualizacin del justiprecio al ndice ponderado de precios al por mayor o al IPC, o cualquier otro que convengan.

Tambin procede la retasacin cuando se alteren los usos o la edificabilidad del suelo, en virtud de una modificacin del instrumento de ordenacin territorial y urbanstica que no se efecte en el marco de un nuevo ejercicio pleno de la potestad de ordenacin, y ello suponga un incremento de su valor conforme a los criterios aplicados en su expropiacin (TR Ley del Suelo) El nuevo valor se determinar mediante la aplicacin de los mismos criterios de valoracin a los nuevos usos y edificabilidades. Corresponder al expropiado o sus causahabientes la diferencia entre dicho valor y el resultado de actualizar el justiprecio
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 48

4.

LA OCUPACIN DE LOS BIENES EXPROPIADOS. MOMENTO DE TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD

La Ley no precisa el momento en que se produce la transmisin de la propiedad de los bienes o Dchos. expropiados.
Aplicando el art. 609 CC (= para la transmisin de la propiedad y dems Dchos. reales se requiere el ttulo y la traditio) la adquisicin de la propiedad por el beneficiario tendra lugar cuando, previo el pago o depsito que hace del ttulo, ste tome posesin de los bienes Puede entenderse efectuada por la redaccin del acta de ocupacin, lo que no supone necesariamente la entrega real, con la presencia de las partes sobre los terrenos expropiados.

El momento de transferencia de la propiedad es anterior e independiente del momento en que se cumple el trmite de la inscripcin en el Registro de la Propiedad El acta de ocupacin que se extender a continuacin del pago, acompaada de los justificantes del mismo, ser ttulo bastante para que en el Rgtro de la Propiedad y dems Rgtros Pblicos se inscriba y tome razn de la transmisin de dominio y se verifique en su caso, la cancelacin de las cargas, gravmenes y Dchos. reales de toda clase a que estuviere afectada la cosa expropiada.
Por la contra, en la expropiacin urgente, la ocupacin o toma de posesin de los bienes expropiados produce tambin la transferencia de la propiedad, pese a que en este caso el expropiado no recibe antes el justiprecio fijado por el Jurado, sino un justiprecio o depsito provisional.

5.

LA EXPROPIACIN URGENTE

Sep 2009 (Reserva) La expropiacin urgente Feb1 2008 La expropiacin urgente.

La mayor parte de las expropiaciones se resuelven por el procedimiento de urgencia, que ha terminado por colonizar al ordinario. Consiste en una inversin de determinadas fases del procedimiento ordinario Ocupacin de los bienes antes de la fijacin definitiva y del pago del justiprecio, que se pospone para el final del proceso.
PROCEDIMIENTO:

1. Declaracin de la necesidad de ocupacin de los bienes que hayan de ser expropiados, segn el proyecto y replanteo aprobados; sta corresponde:

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

49

Al Consejo de Ministros En el expte que se eleve al Consejo de Ministros deber figurar la oportuna retencin del crdito por el importe a que ascienda el justiprecio. Al Consejo de Gobierno de la CCAA correspondiente

2. Levantamiento del acta previa a la ocupacin sobre los terrenos que han de ser expropiados, previa notificacin a los interesados con una antelacin mn. de 8 das. Se presentarn en la finca el representante de la Admn, acompaado de un perito y del Alcalde o Concejal en quien delegue, y reunidos con los propietarios, levantarn un acta que contendr: - La descripcin del bien o d expropiable - Las manifestaciones y datos que aporten unos y otros y que sean tiles para determinar los Dchos. afectados, sus titulares, el valor de aqullos y los perjuicios determinantes de la rpida ocupacin. Los interesados pueden hacerse acompaar de sus peritos y de un Notario. 3. La Admn proceder a la formulacin de las hojas de depsito previo a la ocupacin, que se

calcula, en principio, segn valores fiscales. Tambin se incluirn las cifras de indemnizacin por el importe de los perjuicios derivados de la rapidez de la ocupacin (mudanzas, cosechas pendientes, etc.).

4. Se proceder a la consignacin del depsito previo en la Caja General de Depsitos, a no ser que el expropiado, cuando no hubiese cuestin sobre su titularidad, prefiera percibirla renunciando a los intereses legales. 5. La Admn proceder a la inmediata ocupacin del bien de que se trate, lo que deber hacer en el plazo mx. de 15 das. 6. Se tramitar el expte de justiprecio por los trmites del procedimiento ordinario (acuerdo amigable o Jurado de Expropiacin) 7. Se proceder al pago de las diferencias en la forma comn.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

50

6.

LA REVERSIN EXPROPIATORIA

Feb2 2012 La reversin expropiatoria Sep 2010 (Reserva) La reversin expropiatoria Sep 2008 Causas legitimadoras de la reversin expropiatoria.

El expropiado o sus causahabientes tendrn d de recobrar la totalidad o la parte sobrante de lo expropiado, mediante el abono, a quien fuera su titular, de una indemnizacin: Cuando no se ejecute la obra o no se establezca el servicio que motiv la expropiacin Cuando hubiera alguna parte sobrante de los bienes expropiados Cuando desapareciese la afectacin

Fundamento Prohibicin de la realizacin de obras o el establecimiento de servicios distintos de los que dieron lugar a la expropiacin.
Se reconoce en cualquier tipo de expropiacin, incluyendo las de carcter urbanstico y aqullas en que se ha producido mutuo acuerdo.

NATURALEZA J :

CA

La Jurisprudencia ve en la reversin una condicin resolutoria del negocio jco expropiatorio, cuyos efectos no se producen ex lege, sino que precisan de un acto por el que la Admn reconozca el d que asiste al expropiado a la reversin.
Estas construcciones dogmticas no se adecan a la mecnica de la reversin Resuelto el negocio, deberan restituirse a cada una de las partes el precio y los bienes expropiados en las mismas condiciones patrimoniales en que se encontraban en el momento de la expropiacin, lo que no ocurre La reversin se configura como un d potestativo de compra en favor del expropiado al que sigue una obligacin de vender el bien no utilizado (= funciona como un d real de adquisicin preferente).

Es un d transmisible por negocios inter vivos El adquirente debe considerarse causahabiente del expropiado a efectos de su ejercicio.
CAUSAS LEGITIMADORAS DE LA REVERSIN:

1. La no ejecucin de la obra o establecimiento del servicio que motivo la expropiacin


Cuando la propia Admn manifestare su propsito de no llevarla a cabo o de no implantarlo, bien sea por notificacin directa a los expropiados, bien por declaraciones o actos admvos que impliquen la inejecucin de la obra que motiv la expropiacin o el no llevar a cabo el establecimiento del servicio Por el transcurso de 5 aos desde la toma de posesin del bien o d expropiados sin iniciarse la obra o la implantacin del servicio Cuando la ejecucin de la obra o las actuaciones para el establecimiento del servicio estuvieran suspendidas > 2 aos por causas imputables a la Admn o al beneficiario de la expropiacin, sin que se produjera por parte de stos ningn acto expreso para su reanudacin.

2. La existencia de bienes sobrantes (requiere, adems, que no hayan transcurrido 20 aos desde la toma de la posesin). 3. La desafectacin posterior de los bienes o Dchos. expropiados (=dedicacin o utilizacin de los bienes expropiados a finalidades no previstas en la expropiacin). El d de reversin se extingue cuando hayan transcurrido 20 aos desde la toma de posesin de los bienes o Dchos..
COMPETENCIA

Corresponder a la Admn en cuya titularidad se halle el bien o d en el momento en que se solicite aqulla, o a la que se encuentre vinculado el beneficiario de la expropiacin.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 51

PROCEDIMIENTO
1. Solicitud en el plazo de 1 mes. 2. Resolucin del Subdelegado del Gobierno o Admn expropiante, previo informe de la Admn interesada y

audiencia del beneficiario.


3. Contra esa resolucin cabr recurso de alzada ante el Ministro competente por razn de la materia. 4. Agotada la va gubernamental, procede recurso Cont-admvo.

EFECTOS

1. Devolucin de los bienes al expropiado. No siempre procede la reversin in natura La utilizacin


del bien con una finalidad pblica distinta produce una alteracin del bien expropiado que hace imposible su devolucin (p.ej.: si sobre los terrenos expropiados se ha realizado una obra pblica distinta de la prevista) El d reversional se transforma en una indemnizacin de daos y perjuicios.

2. El expropiado deber devolver el justiprecio al beneficiario de la expropiacin y actual titular de los bienes:
Si no han transcurrido > 2 aos desde la valoracin El justiprecio ser el original + el valor de las mejoras que se hubieren realizado - la deduccin de los daos que se hubieren ocasionado. Si hubieran transcurrido > 2 aos Se procede a una nueva valoracin, sirviendo como elemento de referencia el valor que tuviera la finca en el momento en que se solicite su recuperacin, con arreglo a las normas fijadas para la determinacin del justiprecio (=retasacin).

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

52

TEMA VI. LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN. 1. LOS PRESUPUESTOS BSICOS DE LA IMPUTACIN. 2. LA LESIN: DAOS RESARCIBLES Y CONCEPTOS INDEMNIZATORIOS. 3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD. 4. EXTENSIN DE LA REPARACIN Y SU VALORACIN. 5. PLAZO DE RECLAMACIN Y PROCEDIMIENTO. 6. LA COMPETENCIA EXCLUSIVA DE LA JURISDICCIN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA. 7. LA RESPONSABILIDAD POR ACTOS DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA. 8. LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS O NORMAS DEL PODER LEGISLATIVO. 1. LOS PRESUPUESTOS BSICOS DE LA IMPUTACIN
Sep 2011 El funcionamiento normal de los servicios pblicos como causa de imputacin de responsabilidad administrativa. Sep 2009 La responsabilidad de la Administracin: el funcionamiento normal de los servicios pblicos como causa de imputacin. QU SE ENTIENDE POR SERVICIO PBLICO

El trmino servicio pblico debe entenderse como sinnimo de actividad administrativa. Comprende: 1. La actividad de servicio pblico en sentido estricto o prestacional, as como la de polica 2. La actividad sancionadora y la arbitral. 3. La actividad de fomento. La actividad admva puede lesionar por accin u omisin. No son daos indemnizables los generados
por la demora en la tramitacin de un expte (aunque excepcionalmente se han estimado indemnizables los daos originados por la tardanza TC -).

La actividad admva puede ser una actividad material o una actividad jca La emanacin de un reglamento o acto admvo, siempre que d origen a un dao indemnizable (antijco, efectivo, evaluable e individualizable). Respeto al mbito personal de la responsabilidad admva Basta que el agente de la Admn est inserto en la organizacin admva para que a aqulla se imputen los daos originados por el agente (ya sea a ttulo de funcionario, autoridad, empleado o contratado). Excepto las profesiones oficiales ejercientes de funciones pblicas y que responden a ttulo personal por disposicin de sus respectivos Estatutos orgnicos (Notarios, Corredores de Comercio, Registradores de la Propiedad y Mercantiles).
La Admn tampoco responde la de los daos originados por los concesionarios de servicio pblico Es obligacin del
os

contratista el indemnizar todos los daos y perjuicios que se causen a 3 como consecuencia de las operaciones que requiera la ejecucin del contrato, salvo cuando hayan sido ocasionados como consecuencia inmediata y directa de una orden de la Admn o fueren consecuencia de los vicios del proyecto elaborado por ella misma en el contrato de obras o en el de suministro de fabricacin. QU SUPUESTOS SE INCLUYEN EN EL NORMAL O ANORMAL FUNCIONAMIENTO DEL SERVICIO PBLICO

Los supuestos que el D espaol comprende en esta rbrica son: 1. El servicio no ha funcionado 2. El servicio ha funcionado defectuosamente o lo ha hecho con retraso.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

53

Se tiende a poner en la cuenta de la Admn todos los comportamientos de los funcionarios sin distinguir y matizar entre lo que es una falta de servicio y una falta personal del funcionario.
La Doctrina espaola lleva al lmite la responsabilidad de la Admn Incluso cuando se aprecia una falta personal del funcionario, el dao resultante se presenta como expresin del funcionamiento del servicio y, por ende, la imputacin del mismo a la Admn. No se excluye ni en presencia del dolo penal. La LRJAPyPAC admite la responsabilidad de la Admn incluso cuando la autoridad o funcionario ha actuado con dolo, culpa o negligencia grave La accin de responsabilidad se dirigir contra la Admn, que abonar los daos Despus podr la Admn ejercitar contra el agente que ha causado el dao la accin de regreso. Aunque las AAPP lograran evadirse de la responsabilidad admva cuando concurra una falta personal del funcionario, como la comisin de un delito doloso, es posible que sucumban en el rgimen de responsabilidad civil subsidiaria de las AAPP prevista en el CP.

En el funcionamiento normal de los servicios pblicos como causa de imputacin deberan incluirse nicamente los daos cuasi-expropiatorios y no los derivados de accidentes*.
*Doctrina y jurisprudencia incluyen los daos de accidentes originados por el mero riesgo de la presencia de la Admn, de la actuacin de un servicio o utilizacin de un bien pblico, salvando nicamente los casos de fuerza mayor, con independencia de la existencia de culpa objetiva del servicio o subjetiva del funcionario.

Para saber si se est o no en presencia de un funcionamiento normal hay que deslindar el concepto de caso fortuito* (=responde la Admn) del de fuerza mayor** (=no responde la Admn).
**Fuerza mayor Aquella fuerza extraa a la organizacin admva, normalmente imprevisible (para la conducta racional y previsora de cualquier persona) e irresistible. Se imputa a la Admn la carga de probar su concurrencia. *Caso fortuito Causa que pudo y debi ser prevista. Aunque pudiera preverse remotsimamente, no excluye la responsabilidad.

2. LA LESIN: DAOS RESARCIBLES Y CONCEPTOS INDEMNIZATORIOS


Feb2 2012 La responsabilidad de la Admn: La lesin: daos resarcibles y conceptos indemnizatorios Feb2 2011 La responsabilidad de la Administracin: La lesin: daos resarcibles y conceptos indemnizatorios.

Qu es lo que la Admn debe indemnizar y cul es el alcance de los daos y perjuicios. LRJAPyPAC y CE Hay que indemnizar toda lesin que los particulares sufran en sus bienes o Dchos.
Artculo 139. Principios de la responsabilidad. 1. Los particulares tendrn d a ser indemnizados por las AAPP correspondientes, de toda lesin que sufran en cualquiera de sus bienes y Dchos., salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesin sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos. 2. En todo caso, el dao alegado habr de ser efectivo, evaluable econmicamente e individualizado con relacin a una persona o grupo de personas. 3. Las AAPP indemnizarn a los particulares por la aplicacin de actos legislativos de naturaleza no expropiatoria de Dchos. y que stos no tengan el deber jurdico de soportar, cuando as se establezcan en los propios actos legislativos y en los trminos que especifiquen dichos actos. 4. La responsabilidad patrimonial del Estado por el funcionamiento de la Admn de Justicia se regir por la LOPJ. 5. El Consejo de Ministros fijar el importe de las indemnizaciones que proceda abonar cuando el TC haya declarado, a instancia de parte interesada, la existencia de un funcionamiento anormal en la tramitacin de los recursos de amparo o de las cuestiones de inconstitucionalidad. El procedimiento para fijar el importe de las indemnizaciones se tramitar por el M de Justicia, con audiencia al Consejo de Estado.

No todo dao es resarcible Es necesario que el dao sea 1efectivo, 2evaluable econmicamente e 3 individualizado para una persona o grupo de personas. La jurisprudencia ha considerado daos indemnizables: Los causados a la propiedad y dems Dchos. reales
54

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

Los daos corporales Los producidos por el dolor fsico Los daos morales (aunque sean de difcil evaluacin).

La LRJAPyPAC equipara de forma indirecta los daos fsicos a los psquicos Art. 142. 5 En todo caso, el d a reclamar prescribe al ao de producido el hecho o el acto que motive la indemnizacin o de manifestarse su efecto lesivo. En caso de daos, de carcter fsico o psquico, a las personas el plazo empezar a computarse desde la curacin o la determinacin del alcance de las secuelas.

Se exige: 1. Que el dao sea efectivo La Jurisprudencia ha excluido los daos eventuales o simplemente posibles. 2. Que el dao pueda evaluarse econmicamente No presenta dificultad en el caso de cosas materiales (muebles o inmuebles), utilizndose los precios de mercado ordinariamente. En el caso de dolores fsicos o psquicos la Jurisprudencia prescinde del requisito de evaluacin previa, pero acepta la responsabilidad de la Admn. 3. Que el dao sea individualizable Para excluir el resarcimiento de los daos derivados de medidas generales, que seran de imposible exigencia. P.ej.: Cuando se nacionalizaron las aguas subterrneas. 4. Que el dao o lesin sea antijco Debe tratarse de un dao que el administrado no tiene el deber jurdico de soportar. 3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD Todo sistema de responsabilidad supone: La accin u omisin de una persona Un resultado daoso Y una relacin o nexo causal entre uno y otro Art.139.1 LRJAPyPAC Los particulares tendrn d a ser indemnizados por las AAPP correspondientes () siempre que la lesin sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos

El problema de la relacin de causalidad est en identificar cul de las teoras doctrinales sobre la causalidad utiliza la Jurisprudencia: 1. T de la equivalencia de las condiciones Causa del dao = Todos los hechos o acontecimientos que coadyuvan a su produccin de forma que, sin su concurso, el dao no se habra producido. 2. T de la causacin adecuada Trata de aislar, de entre los distintos hechos que han podido concurrir en la produccin del dao, aquel hecho que lleve consigo la mayor probabilidad de producir un dao. Se carga sobre ese dao la reparacin entera (sin perjuicio de que se pueda reclamar a los otros la parte que les correspondiera por su participacin). Se excluye la relacin de causalidad (y por tanto, la responsabilidad) cuando se dan determinadas causas de exoneracin: 1. Fuerza mayor Art.141.1 LRJAPyPAC () No sern indemnizables los daos que se deriven de hechos o circunstancias que no se hubiesen podido prever o evitar segn el estado de los conocimientos de la ciencia o de la tcnica existentes en el momento de produccin de aqullos, todo ello sin perjuicio de las prestaciones asistenciales o econmicas que las Leyes puedan establecer para estos casos.

Suele ser causa de exoneracin de la responsabilidad por los daos causados por las obras pblicas, alteradas en sus normas de funcionamiento por acontecimientos irresistibles. 2. Falta o culpa de la vctima Aunque en ocasiones la Jurisprudencia ha repartido la responsabilidad.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

55

3. Responsabilidad concurrente de varias AAPP Art. 140 LRJAPyPAC exime en todo o en parte 1. Cuando de la gestin dimanante de frmulas conjuntas de actuacin entre varias AAPP se derive responsabilidad en los trminos previstos en la presente Ley, las Admones intervinientes respondern de forma solidaria. El co instrumento j regulador de la actuacin conjunta podr determinar la distribucin de la responsabilidad entre las diferentes AAPP. 2. En otros supuestos de concurrencia de varias Admones en la produccin del dao, la responsabilidad se fijar para cada Admn atendiendo a los criterios de competencia, inters pblico tutelado e intensidad de la intervencin. La responsabilidad ser solidaria cuando no sea posible dicha determinacin.

4. EXTENSIN DE LA REPARACIN Y SU VALORACIN. SUJETOS PERJUDICADOS. Para fijar la cuanta de la reparacin debida (los daos indemnizables y su valoracin), hay que partir del concepto de indemnizacin: Art. 106 CE: Los particulares tienen d a ser indemnizados por toda lesin que sufran en cualquiera de sus bienes y Dchos., salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesin sea consecuencia del funcionamiento de los servicios pblicos. Apunta a la reparacin integral de los daos. Extensin del dao indemnizable Comprende: 1. El dao emergente 2. El lucro cesante Se excluye cuando falta:
o o La prueba La actitud positiva del recurrente, que pudo evitar que se sumaran nuevos daos a los inicialmente producidos.

Criterios de valoracin Art. 141.2 LRJAPyPAC La indemnizacin se calcular con arreglo a los
criterios de valoracin establecidos en la legislacin de expropiacin forzosa, legislacin fiscal y dems normas aplicables, ponderndose, en su caso, las valoraciones predominantes en el mercado.

Fecha de referencia para el clculo de la indemnizacin Art. 141.3 Se calcular con referencia al da en que la lesin efectivamente se produjo , sin perjuicio de su actualizacin a la fecha en que se ponga fin al procedimiento de responsabilidad con arreglo al IPC, fijado por el INE, y de los intereses que procedan por demora en el pago de la indemnizacin fijada, los cuales se exigirn con arreglo a lo establecido en la LGP.

Forma de pago de la indemnizacin Siempre que exista acuerdo, puede ser:


1. En dinero o en especie 2. En un solo pago o mediante pagos peridicos.

5. PLAZO DE RECLAMACIN Y PROCEDIMIENTO


Feb1 2012 Plazo y procedimiento para reclamar la responsabilidad de las AAPP

La reclamacin debe formularse en el plazo de 1 ao. El cmputo se inicia el da en que se ha producido el hecho o el acto que motive la indemnizacin o se manifieste su efecto lesivo. Excepto:
Daos personales Desde la curacin o la determinacin del alcance de las secuelas. Daos derivados de la nulidad de un acto A partir del ao de la declaracin admva o judicial de nulidad.

PROCEDIMIENTO ORDINARIO

1. Se iniciar:
De oficio A instancia de parte, mediante reclamacin del interesado La solicitud se dirigir: Al Ministro Al Consejo de Ministros, si una Ley as lo dispone O a los rganos correspondientes de las CCAA/Entidades que integran la Admn Local.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 56

*Cuando sean varias las AAPP responsables, el perjudicado deber dirigirse bien a la Admn que resulte competente segn los Estatutos o reglas de la Admn colegiada de que forman parte, o bien a la AP con mayor participacin en la financiacin del servicio.

2. Este procedimiento prev una terminacin convencional en cualquier momento anterior al trmite de audiencia, mediante acuerdo indemnizatorio. 3. Durante el trmite de audiencia el interesado podr proponer al rgano instructor la terminacin convencional del procedimiento, fijando los trminos definitivos del acuerdo indemnizatorio que estara dispuesto a suscribir. 4. Concluido el trmite de audiencia, el expte pasar a informe (preceptivo, no vinculante) del Consejo de Estado o del rgano consultivo correspondiente de la CCAA, que deber emitirlo en el trmino de 10 das.
Tanto los dictmenes como la resolucin debern pronunciarse sobre la existencia o no de relacin de causalidad entre el funcionamiento del servicio pblico y la lesin producida, y, en su caso, sobre la valoracin del dao causado y la cuanta y modo de la indemnizacin, explicitando los criterios seguidos para su clculo .

5. Transcurridos 6 meses sin resolucin expresa o sin formalizacin de acuerdo Se entender desestimada la reclamacin.
PROCEDIMIENTO ABREVIADO

El aplicable cuando se entiende inequvocas la relacin de causalidad entre la lesin y el funcionamiento del servicio pblico, la valoracin del dao y el clculo de la cuanta de la indemnizacin Ahorro de tiempo por la innecesaridad de actuaciones probatorias, y la reduccin a 5 u 10 das de los plazos para solicitar y emitir el informe los rganos consultivos sealados. El plazo de silencio para entender desestimada la peticin se reduce a 30 das.
SISTEMA DE RECLAMACIN CUANDO LOS DAOS HAN SIDO OCASIONADOS POR UN ACTO ADMVO CONTRA EL QUE SE HA INTERPUESTO UN RECURSO

La reclamacin indemnizatoria:
Podr acumularse en el proceso a la pretensin de anulacin del acto, lo que puede hacerse en la propia demanda ante el Tribunal sin necesidad de su reclamacin admva previa Podr formularse dentro del ao siguiente al momento en que la sentencia anulatoria devenga firme.

RECLAMACIONES POR DAOS A LOS CONCESIONARIOS DE SERVICIOS PBLICOS O DAOS DERIVADOS DE LA EJECUCIN DE CONTRATOS ADMVOS

Deber exigirse ante los Tribunales ordinarios cuando no derive de hechos imputables a la Admn o de defectos del proyecto. Los 3os perjudicados podrn requerir previamente (dentro del ao siguiente a la produccin del hecho) al rgano de contratacin El rgano de contratacin, odo el contratista, se pronunciar sobre a cul de las partes contratantes corresponde la responsabilidad de los daos. El ejercicio de esta facultad interrumpe
el plazo de prescripcin de la accin.

6. LA COMPETENCIA EXCLUSIVA DE LA JURISDICCIN CONT-ADMVA Art.2 L 29/1998 LJCA El orden jurisdiccional Cont-admvo conocer de las cuestiones que se susciten en relacin con:
e) La responsabilidad patrimonial de las AAPP, cualquiera que sea la naturaleza de la actividad o el tipo de relacin de que derive, no pudiendo ser demandadas aqullas por este motivo ante los rdenes jurisdiccionales civil o social, aun cuando en la produccin del dao concurran con particulares o cuenten con un seguro de responsabilidad.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

57

7. LA RESPONSABILIDAD POR ACTOS DE LA ADMN. DE JUSTICIA Art. 139.4 LRJAPyPAC La responsabilidad patrimonial del Estado por el funcionamiento de la Admn de Justicia se
regir por la LOPJ.

Se exige que el dao sea:


1. Efectivo 2. Evaluable econmicamente 3. E individualizado con relacin a una persona o grupos de personas

La reclamacin se dirigir al M de Justicia en el plazo de 1 ao a partir del da en que pudo ejercitarse la accin. Se tramitar con arreglo a las normas reguladoras de la responsabilidad patrimonial del Estado En caso de denegacin procede recurso Cont-admvo. La LOPJ regula 2 clases de responsabilidad por el defectuoso funcionamiento de la Admn de Justicia: 1) Responsabilidad por error judicial La reclamacin se interpone ante el M de Justicia, pero antes el error debe ser declarado o reconocido por un Tribunal mediante: Sentencia dictada en virtud de recurso de revisin Con arreglo a un procedimiento especial establecido por Ley, que exige:
1. El agotamiento de los recursos previstos en el ordenamiento 2. Que esa declaracin sea efectuada por un rgano jurisdiccional con arreglo a las siguientes normas: 1. La accin judicial para el reconocimiento del error judicial deber instarse inexcusablemente en el plazo de 3 meses a partir del da en que pudo ejercitarse 2. La pretensin de declaracin de error se deducir ante la Sala del TS correspondiente al mismo orden jurisdiccional a que se imputa el error o a una Sala especial de ste si el error se imputa a una Sala o Seccin del TS 3. El procedimiento para substanciar la pretensin ser el propio del recurso de revisin en materia Civil, siendo partes el MF y la AGE 4. El Tribunal dictar sentencia definitiva, sin ulterior recurso, en el plazo de 15 das, con informe previo del rgano jurisdiccional a quien se atribuye el error 5. Si el error no fuere apreciado se impondrn las costas al peticionario

2) Responsabilidad por prisiones indebidas. La especialidad es la reclamacin de la responsabilidad por detenciones preventivas indebidas (cuando
el acusado ha sido absuelto por inexistencia del hecho imputado, o cuando por esta misma causa haya sido dictado Auto de sobreseimiento) Determinacin de la cuanta de la indemnizacin en funcin del tiempo de privacin

de libertad y de las consecuencias personales y familiares que se hayan producido. 8. LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS O NORMAS DEL PODER LEGISLATIVO
Feb2 2010 La responsabilidad del Estado por actos o normas del Poder Legislativo.

Cuando la Ley produce una desposesin de bienes o servicios de entes privados o de actividades lcitas en favor del sector pblico La indemnizabilidad se justifica a travs del:
Art. 33.3 CE No dispensa a ningn poder de indemnizar la privacin de bienes y Dchos. Art. 9.3 CE Predica la responsabilidad de todos los poderes pblicos Art. 14 CE Sera discriminatorio y arbitrario que el mismo dao resulte o no resarcible segn se infiera por uno u otro rgano del Estado.
58

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

En los supuestos de simple prohibicin, por razones de riesgo o peligro, de una actividad Si los bienes tienen que ser destruidos, los establecimientos cerrados, las actividades se dejan de desarrollar Deben ser indemnizados, basndose en los principios de igualdad y de prohibicin de la arbitrariedad. En los supuestos de daos ocasionados por Leyes que una STC declare despus nulas Deben ser indemnizados en la forma y medida en que lo son los originados por una resolucin o disposicin reglamentaria que se declare ilegal No por el simple hecho de su anulacin, sino por los daos que hubieran producido cuando eran D positivo.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

59

Tercera Parte: El Empleo Pblico


TEMA VII: LOS EMPLEADOS PBLICOS.
1. LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA. 2. LOS FUNCIONARIOS INTERINOS. 3. PERSONAL LABORAL. 4. PERSONAL EVENTUAL. 5. LOS DIRECTIVOS. 6. EL PERSONAL DE LOS ENTES LOCALES.

TEMA VIII: LA ORGANIZACIN DEL EMPLEO PBLICO.


1. DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS. 2. LA NEGOCIACIN COLECTIVA. MESAS DE NEGOCIACIN Y MATERIAS NEGOCIABLES. 3. PACTOS Y ACUERDOS SINDICALES. 4. PARTICIPACIN SINDICAL EN LA GESTIN DEL EMPLEO PBLICO, DELEGADOS Y JUNTAS DE PERSONAL. 5. LAS RELACIONES DE PUESTOS DE TRABAJO. 6. LA OFERTA DE EMPLEO PBLICO.

TEMA IX: NACIMIENTO, DESARROLLO Y EXTINCIN DE LA RELACIN FUNCIONARIAL.


1. EL PRINCIPIO DE MRITO Y CAPACIDAD. 2. EL PROCESO SELECTIVO. 3. REQUISITOS DE ACCESO A LA FUNCIN PBLICA. 4. PROVISIN DE PUESTOS DE TRABAJO Y MOVILIDAD. 5. CARRERA HORIZONTAL Y EVALUACIN DEL DESEMPEO. 6. PRDIDA DE LA CONDICIN FUNCIONARIAL.

TEMA X: LOS DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA.


1. RELACIN FUNCIONARIAL Y DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS. 2. INAMOVILIDAD EN LA CONDICIN FUNCIONARIAL E INESTABILIDAD EN EL PUESTO DE TRABAJO. PLANES DE EMPLEO, REASIGNACIN DE EFECTIVOS Y MOVILIDAD. 3. EL SISTEMA RETRIBUTIVO: EVOLUCIN Y REGULACIN ACTUAL. LA REDUCCIN DE LAS RETRIBUCIONES DE LOS FUNCIONARIOS. 4. PERMISOS Y VACACIONES. EL DERECHO DE HUELGA EN ESPAA. 5. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA: FALTAS; SANCIONES; 6. PROCEDIMIENTO; EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

60

TEMA VII: LOS EMPLEADOS PBLICOS.


1. LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA. 2. LOS FUNCIONARIOS INTERINOS. 3. PERSONAL LABORAL. 4. PERSONAL EVENTUAL. 5. LOS DIRECTIVOS. 6. EL PERSONAL DE LOS ENTES LOCALES. 1. LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA
Sep 2012 Los funcionarios de carrera Sep 2009 Reserva el EBEP el ejercicio de algn tipo de funciones a los funcionarios?

Aquellos que en virtud de nombramiento legal, estn vinculados a una AP por una relacin estatutaria regulada por el D Admvo, para el desempeo de servicios profesionales retribuidos de carcter permanente (art 9 EBEP). Hay dos notas distintivas de los funcionarios de carrera que el EBEP no incluye: 1. El acceso mediante pruebas competitivas (=oposiciones). 2. Y la permanencia en la relacin de servicio (=inamovilidad), que presuntamente diferencia al funcionario de otros empleados pblicos. Presuntamente porque la permanencia de los empleados pblicos laborales fijos ya no est menos garantizada que la de los funcionarios de carrera. Slo en los supuestos previstos de extincin de la relacin funcionarial perdern la condicin de funcionario o de empleado laboral. Las causas de extincin de la relacin laboral previstas en el
ET, que contempla el despido colectivo fundado en causas e , tcnicas, organizativas o de produccin por causas objetivas, es una posibilidad que con el RD 1483/2012 es ya una realidad. Ya se pueden hacer EREs al personal laboral al servicio entes, organismos y entidades del art. 3.2. LCSP .
cas

Aunque el ejercicio de las funciones que impliquen la participacin directa o indirecta en el ejercicio de las potestades pblicas o en la salvaguardia de los intereses generales del Estado y de las AAPP corresponde exclusivamente a los funcionarios pblicos (e interinos cuando stos los sustituyen), tambin se permite a los empleados pblicos laborales en numerosas supuestos. P.ej.:
El personal directivo, como personal que ocupa los puestos directivos de las Admones puede tener carcter laboral, y es de suponer que el personal directivo ejercer potestades pblicas y salvaguardar los intereses generales del Estado. El personal de los organismos reguladores (Banco de Espaa, CNE, CNMV, etc) es personal laboral y ejercen evidentes potestades pblicas y salvaguardan los intereses del Estado. (DA5 EBEP).

2. LOS FUNCIONARIOS INTERINOS


Sep 2011 Los funcionarios interinos Sep 2010 (Reserva) Clases de empleados pblicos: los funcionarios interinos. Feb2 2010 Los funcionarios interinos Feb1 2008 Los funcionarios interinos.

Art 10 EBEP 1. Son funcionarios interinos los que, por razones expresamente justificadas de necesidad y urgencia, son nombrados como tales para el desempeo de funciones propias de funcionarios de carrera, cuando se d alguna de las siguientes circunstancias: a. La existencia de plazas vacantes cuando no sea posible su cobertura por funcionarios de carrera. b. La sustitucin transitoria de los titulares.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 61

c. La ejecucin de programas de carcter temporal. d. El exceso o acumulacin de tareas por plazo mximo de 6 meses, dentro de un perodo de 12 meses.
El concepto de funcionario interino incluye el de contratado admvo, ya que se nombrarn tambin interinos para: la ejecucin de programas de carcter temporal y el exceso o acumulacin de tareas. Es lo que el Prof.Parada denomina desbordamiento del concepto.

Notas: -

Se les aplicar el rgimen jurdico de los funcionarios de carrera en lo adecuado. Las funciones que les pueden ser asignadas son las propias de los funcionarios de carrera. La seleccin de funcionarios interinos habr de realizarse mediante procedimientos giles, que respetarn en todo caso los principios de igualdad, mrito, capacidad y publicidad. [Los interinos son funcionarios; por tanto NO se les contrata, se les NOMBRA]. El cese de los interinos se producir cuando finalice la causa que dio lugar a su nombramiento. En el caso de interinos nombrados en plazas vacantes, el EBEP obliga a las AAPP a incluir las plazas vacantes en la oferta de empleo del ao en que se produce el nombramiento, y si ello no fuera posible en el ao inmediatamente posterior, salvo que se decida la amortizacin de la plaza. Ello garantiza que los interinos NO podrn estar en los puestos vacantes ms de 5 aos (el a o
de nombramiento y el de publicacin de la oferta, ms los 3 aos que concede el EBEP para convocar y resolver los procesos selectivos que se deriven de la oferta).

Fenmeno de la funcionarizacin (DT4 EBEP) El EBEP contempla la posibilidad de convocar pruebas restringidas de acceso a la funcin pblica para las plazas ocupadas por interinos con anterioridad al 1 de enero de 2005. El sistema de seleccin ser el concursooposicin: o En la fase de concurso se podr valorar el tiempo de servicios prestados en las administraciones pblicas y la experiencia en los puestos objeto de la convocatoria. o En la fase de oposicin, las pruebas guardarn relacin con las funciones habituales de los puestos objeto de la convocatoria.

3. PERSONAL LABORAL Art 11 EBEP 1. Es personal laboral el que en virtud de contrato de trabajo formalizado por escrito, en cualquiera de las modalidades de contratacin de personal previstas en la legislacin laboral, presta servicios retribuidos por las AAPP. En funcin de la duracin del contrato ste podr ser fijo, por tiempo indefinido o temporal. 2. Las Leyes de Funcin Pblica que se dicten en desarrollo de este Estatuto establecern los criterios para la determinacin de los puestos de trabajo que pueden ser desempeados por personal laboral, respetando en todo caso lo establecido en el artculo 9.2.

El personal laboral se rige por los preceptos del Estatuto que le son de aplicacin, por la legislacin laboral y por los Convenios Colectivos. La L 30/1984 de Medidas para la Reforma de la Funcin Pblica prescribi que, en general, los puestos de trabajo de la AGE, de sus organismos autnomos, as como los de las entidades gestoras y servicios comunes de la SS, fueran desempeados por funcionarios pblicos. Por el contrario, los puestos que pueden ser ocupados por personal laboral son: Los puestos de naturaleza no permanente y aquellos cuyas actividades se dirijan a satisfacer necesidades de carcter peridico y discontinuo Los puestos cuyas actividades sean propias de oficios, as como los de vigilancia, custodia, encuestas, proteccin civil y comunicacin social, sociales y proteccin de menores Los puestos con funciones auxiliares de carcter instrumental y apoyo admvo, etc.

Sin embargo, diversas Leyes especiales admitieron otros supuestos de contratacin laboral En las Administraciones independientes u organismos reguladores el rgimen ordinario es el del personal laboral (CNMV, CNE, Banco de Espaa, etc.) a pesar de la reserva para los funcionarios de la potestades pblicas y la salvaguarda de los intereses del Estado y de las AAPP.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 62

La realidad es que las AAPP vienen utilizando todas las frmulas de la contratacin laboral (trabajos fijos y temporales, los previstos para el fomento del empleo -prcticas y aprendizaje- e incluso el contrato de alta direccin) para cubrir puestos directivos o gerenciales. El EBEP configura el empleo laboral como un atajo para alcanzar la condicin de funcionario de carrera por procedimientos de favor (oposiciones restringidas, oposiciones con mochila). Reconoce al personal
laboral fijo que est desempeando funciones de personal funcionario, o pase a desempearlos en virtud de pruebas de seleccin o promocin ya convocadas, el d a seguir desempendolos y participar en los procesos selectivos de promocin interna convocados por el sistema de concurso-oposicin, de forma independiente o conjunta con los procesos selectivos de libre concurrencia, en aquellos Cuerpos y escalas a los que figuren adscritos las funciones o los puestos que desempee, siempre que posea la titulacin necesaria y rena los restantes requisitos exigidos, valorndose a estos efectos como mrito los servicios efectivos prestados como personal laboral fijo y las pruebas selectivas superadas para acceder a esta condicin.

4. PERSONAL EVENTUAL
Feb2 2012 Clases de empleados pblicos: el personal eventual Feb1 2011 Clases de empleados pblicos: el personal eventual Sep 2010 Clases de empleados pblicos: el personal eventual Feb2 2008 El personal eventual al servicio de las AAPP.

Frente a pases como UK, en otros pases europeos se ha admitido que los cargos pcos de alto nivel puedan nombrar personal al margen de su pertenencia a los cuadros funcionariales para asistirles en las tareas de alta direccin pca y admva. Esta moda, que deslegitima a los funcionarios de carrera, se introdujo en Espaa a travs de la Ley de Funcionarios Civiles del 64. La regulacin de esta figura pas de aquella Ley a la L 30/1984, que lo define como el que ejerce funciones expresamente calificadas de confianza o asesoramiento especial. Art 12 EBEP 1. Es personal eventual el que, en virtud de nombramiento y con carcter no permanente, slo
realiza funciones expresamente calificadas como de confianza o asesoramiento especial, siendo retribuido con cargo a los crditos presupuestarios consignados para este fin.

Caractersticas: Tipo de personal que slo realiza funciones de confianza o asesoramiento especial. Se establecer qu rganos de gobierno podrn contar con personal eventual y en qu n. Ser pblico. Nombramiento y cese Son libres y cesan en todo caso cuando cesa la persona a quien prestan la funcin de confianza o asesoramiento. Se les aplica el rgimen general de los funcionarios de carrera en lo adecuado. Sus servicios no constituyen mrito de cara al acceso a la funcin pblica o a la promocin interna. Sus retribuciones se recogen en un concepto presupuestario especfico en los presupuestos y son pblicas.

5. LOS DIRECTIVOS
Feb2 2011 Clases de empleados pblicos: los directivos Feb1 2010 El personal directivo en la Funcin Pblica

Es el personal que desarrolla funciones directivas profesionales en las AAPP, remitindose tanto su rgimen jco, as como los criterios materiales para determinar su condicin (funcionario o laboral) a las Leyes de empleo pblico de cada Admn. Es opcional elegir entre el directivo laboral y el directivo funcionarial, pero cuando el personal directivo
rena la condicin de personal laboral estar sometido a la relacin laboral de carcter especial de Alta direccin.

En todo caso, su designacin atender a principios de mrito y capacidad y a criterios de idoneidad, y se llevar a cabo con publicidad y concurrencia.
63

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

Estar sujeto a evaluacin con arreglo a los criterios de eficacia y eficiencia, responsabilidad por su gestin y control de resultados. Las condiciones de empleo no sern objeto de negociacin colectiva. Es criticable que no se establezcan lmites a las retribuciones de los directivos y se excluyan sus retribuciones de las negociaciones de los Convenios Colectivos, y se admita as que el sector pblico remunere a su personal de forma exorbitante como en el sector privado.

La regulacin del personal directivo se remite con carcter voluntario a las Leyes sobre empleo pblico que en desarrollo del EBEP aprueben las CCAA y el Estado. La L 20/2006 de Agencias
Estatales ya ha anticipado una regulacin.

6. EL PERSONAL DE LOS ENTES LOCALES


Sep 2007 (Reserva) Los funcionarios locales con habilitacin de carcter nacional

El EBEP prescribe que los funcionarios de las Entidades Locales se rigen por la legislacin estatal que resulte de aplicacin, de la que forma parte el propio EBEP, y por la legislacin de las CCAA, con respeto a la autonoma local. Los Cuerpos de Polica Local se rigen tambin por el EBEP y por la legislacin de las CCAA,
excepto en lo establecido para ellos en la Ley de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado.

Adems de los contratados laborales los dems empleados de las Corporaciones locales son 1 funcionarios propios o bien 2funcionarios con habilitacin de carcter estatal.
6.1 Los funcionarios propios

Se integran en: 1. Las Escalas de Admn general, que a su vez se subdivide en 4 subescalas:
Tcnicos Admvos Auxiliares Subalternos

2. Las Escalas de Admn especial:


Tcnica Servicios Especiales.

A estos funcionarios el EBEP reserva el ejercicio de las siguientes funciones pblicas: Las que impliquen ejercicio de autoridad Las de fe pblica y asesoramiento legal preceptivo Las de control y fiscalizacin interna de la gestin eco-financiera y presupuestaria Las de contabilidad y tesorera.

6.2 Los funcionarios con habilitacin de carcter estatal

La LBRL del 85 sustituy los Cuerpos nacionales por la habilitacin nacional. A los Cuerpos de Secretarios, Interventores y Tesoreros se reservan determinadas funciones pblicas que se sustraen de las pblicas comunes anteriores:
La de secretara, que comprende la fe pblica y el asesoramiento legal preceptivo co Las relativas al control y la fiscalizacin interna e -financiera y presupuestaria Las de contabilidad, tesorera y recaudacin.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

64

El EBEP deja en manos de las CCAA la seleccin, formacin y disciplina, retribuciones y dems extremos del rgimen jco de los funcionarios locales (materias en las que, antes del EBEP, el Estado era competente). Se subdivide en las siguientes subescalas:
1. Secretara 2. Intervencin-tesorera 3. Secretara-intervencin.

Las CCAA ostentan ahora las competencias ms importantes: Creacin, clasificacin y supresin de puestos de trabajo, convocatoria de la oferta de empleo y la seleccin de dichos funcionarios. Las convocatorias de pruebas se publican en el BOE.
El M de Hacienda y AAPP (= Estado) establecer los ttulos requeridos para el acceso, los programas mnimos a exigir en las pruebas de acceso, publicar las convocatorias en el BOE y registrar el nombramiento de estos funcionarios, tomas de posesin, situaciones admvas y cuantas otras afecten a la carrera profesional de estos funcionarios. En materia de rgimen disciplinario, el M instruir aquellos expedientes de funcionarios que se hallen destinados en CCAA distinta de la que le inco el expediente.

Los funcionarios con habilitacin nacional pueden participar en los concursos de las plazas vacantes, en los que se tendrn en cuenta los mritos generales ms los correspondientes al conocimiento de las especialidades de organizacin territorial de cada CA, de su D e idioma, y los mritos directamente relacionados con las caractersticas del puesto. Los funcionarios habilitados pueden participar en 2 concursos: 1. El concurso ordinario, con bases que fija cada CA para su territorio. 2. El concurso unitario, para el supuesto de que no lo efecten las CCAA. El M de Hacienda y AAPP efecta, en funcin de los mritos, la convocatoria anual.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

65

TEMA VIII: LA ORGANIZACIN DEL EMPLEO PBLICO.


1. DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS. 2. LA NEGOCIACIN COLECTIVA. MESAS DE NEGOCIACIN Y MATERIAS NEGOCIABLES. 3. PACTOS Y ACUERDOS SINDICALES. 4. PARTICIPACIN SINDICAL EN LA GESTIN DEL EMPLEO PBLICO, DELEGADOS Y JUNTAS DE PERSONAL. 5. LAS RELACIONES DE PUESTOS DE TRABAJO. 6. LA OFERTA DE EMPLEO PBLICO. 1. DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS La gestin del empleo pblico corresponde a las admones territoriales (Estado, CCAA y Entidades locales). Los sindicatos participan activamente a travs de pactos y acuerdos sindicales. La gestin del sistema de empleo pblico supone la utilizacin de los instrumentos que las AAPP tienen con esa finalidad: - Los registros de personal - Las Relaciones de puestos de trabajo - La Oferta de empleo pblico - Los planes de reestructuracin. En el Estado, La Ley de Medidas de Reforma de la Funcin Pblica de 1984 crea un M especfico para la gestin de la funcin pblica, el MAP (actualmente M de Hacienda y AAPP). De l depende la gestin de personal, sin perjuicio de la que funcionalmente tenga con cada departamento. En las CCAA el sistema de gestin del personal nace ya centralizado y obediente al principio de doble dependencia, orgnica y funcional, instalado en el Estado. Es la Consejera de la Presidencia del Gobierno autnomo la que asume las competencias generales del sistema de empleo: Potestades normativas, Potestades de direccin pco admva y de programacin Aprobacin de la Oferta de empleo pblico y de la Relaciones de puestos de trabajo Regulacin de la jornada Establece las garantas de los servicios mnimos en caso de huelga Resolucin de los exptes disciplinarios con propuesta de separacin del servicio.

La Consejera de Hacienda autonmica suele tener competencias sobre los incrementos retributivos y cualquier otra medida que pueda ocasionar modificaciones en el gasto del personal. Al resto de Consejeras corresponde las competencias funcionales en relacin con los empleados que tiene adscritos.
No faltan tampoco en la mayora de las Leyes de funcin pblica de las CCAA rganos tcnicos de apoyo o de consulta con participacin sindical, aunque con diferente composicin, competencias y denominacin.

En las Corporaciones locales corresponde al Pleno del Ayto las decisiones ms importantes: Aprobacin de la plantilla y de la Relacin de puestos de trabajo Fijacin de la cuanta de las retribuciones complementarias de los funcionarios N y rgimen del personal eventual.
66

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

El Alcalde o Presidente de la Corporacin ejerce la jefatura del personal, adems de las siguientes competencias: Aprobar la Oferta de empleo pblico (de acuerdo con el presupuesto y la plantilla aprobada por el Pleno), las bases de las pruebas de seleccin de personal y de los concursos de provisin de puestos de trabajo Redistribuir las retribuciones complementarias que no sean fijas y peridicas La separacin del servicio de los funcionarios y despidos del personal laboral, dando cuenta al Pleno.

En los municipios de gran poblacin: El Pleno se limita a aprobar la plantilla de personal. La Junta de Gobierno Local se encarga de la aprobacin de las Relaciones de puestos de trabajo, de las retribuciones de los funcionarios conforme al presupuesto, n y rgimen del personal eventual, y las dems funciones atribuidas antes al Alcalde, salvo la superior direccin de personal y la jefatura de la Polica Municipal.

2. LA NEGOCIACIN COLECTIVA. MESAS DE NEGOCIACIN Y MATERIAS NEGOCIABLES


Feb1 2011 La negociacin colectiva en la administracin del empleo pblico. Sep 2009 (Reserva) La negociacin colectiva en la funcin pblica Feb1 2008 Materias objeto de negociacin colectiva en la funcin pblica. Feb2 2007 Las materias objeto de la negociacin colectiva

La L 9/1987 reconoci la participacin de los funcionarios en la determinacin de las condiciones de trabajo a travs de acuerdos y pactos suscritos entre las AAPP y los sindicatos ms representativos o entre aqullas y los representantes del personal que hayan obtenido el 10% o ms de los representantes en las elecciones para Delegados y Juntas de personal. La negociacin colectiva es un elemento no necesario del d sindical en la funcin pblica que tropieza con la dificultad de suponer un acuerdo sobre materias extra commercium (retribuciones y ordenacin misma de la funcin pblica) que son competencia del Parlamento, por lo que el Gobierno no puede pactar sobre ellas. La CE asimismo parece limitar la negociacin colectiva al mbito de las relaciones laborales. El rgimen de la negociacin colectiva para determinar las condiciones de trabajo de los funcionarios pblicos es distinto del comn de los trabajadores, al que no obstante se sujetan los empleados pblicos laborales (la representacin y participacin de los empleados pblicos con contrato laboral se regir por la legislacin laboral). MESAS DE NEGOCIACIN Instrumento clave al servicio de la negociacin colectiva son las Mesas de negociacin Lugares de encuentro entre los representantes de las AAPP y las organizaciones sindicales legitimadas a este efecto con el objeto de establecer mediante acuerdos y pactos las condiciones de trabajo. La designacin de los componentes de las Mesas corresponder a las partes negociadoras, que podrn nombrar un mximo de 15 representantes y contar con la asistencia en las deliberaciones de asesores, que intervendrn con voz pero sin voto. Forman parte de las Mesas de negociacin: Las organizaciones sindicales ms representativas a nivel estatal Las organizaciones sindicales ms representativas de la CCAA
67

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

Las organizaciones sindicales que hayan obtenido el 10% o ms de los representantes en las elecciones para Delegados y Juntas de personal.

La mesa de mayor importancia es la Mesa General de Negociacin de las AAPP Representacin unitaria de las AAPP. La presidir quien represente a la AGE y contar con representantes de las CCAA y de la Federacin Espaola de Municipios y Provincias, en funcin de las materias a negociar. Le corresponde: Negociar aquellas materias susceptibles de regulacin estatal. El incremento global de las retribuciones del personal al servicio de todas las AAPP que correspondan incluir en el proyecto de la L PGE de cada ao.

Mesa General de Negociacin Se constituir en la AGE y en cada una de las CCAA. Para todas aquellas materias y condiciones generales de trabajo comunes al personal funcionario, estatutario y laboral de cada AP. *Adems para los funcionarios pblicos se constituir una Mesa General de Negociacin en el mbito de la AGE, as como en cada una de las CCAA y de Ceuta y Melilla. Mesa para la Negociacin de los Funcionarios de Entidades Locales Se reconoce la legitimacin negociadora a las asociaciones de municipios y a las entidades locales de mbito supramunicipal, sin perjuicio de los municipios, que podrn adherirse con carcter previo o de manera sucesiva a la negociacin colectiva que se lleve a cabo en el mbito correspondiente. Tambin podr adherirse una Admn o entidad a los acuerdos alcanzados dentro del territorio de cada CCAA o en el mbito supramunicipal. Mesas sectoriales Dependen de las Mesas Generales de Negociacin y por acuerdo de ellas podrn constituirse. Atendern a las condiciones especficas de trabajo de las organizaciones admvas afectadas o a las peculiaridades de sectores concretos de funcionarios pblicos y a su n. Su competencia se extender a los temas comunes a los funcionarios del sector que no hayan sido objeto de negociacin por parte de la Mesa General respectiva y a los que sta explcitamente reenve o delegue. El proceso de negociacin se abrir en cada Mesa, en la fecha que de comn acuerdo fijen la Admn correspondiente y la mayora de la representacin sindical. A falta de acuerdo al proceso se iniciar en el plazo
mximo de 1 mes desde que la mayora de una de las partes legitimadas lo promueva, salvo que existan causas legales o pactadas que lo impidan. - Las Juntas de personal son los rganos de representacin sindical de los funcionarios (el equivalente a los Comits de empresa en el mbito laboral). - Las Mesas de negociacin son los rganos de participacin de los funcionarios para negociar las condiciones de trabajo a travs de Pactos y Acuerdos (equivalentes a los Con. Colectivos del mbito laboral). - La Mesa de negociacin sectorial es la que abarca un determinado sector de las AAPP (p.ej.: la sanidad en una CCAA). - La Mesa Gral de negociacin es la que incluye a todas las AAPP.

El gran problema de la negociacin colectiva en la funcin pblica, es la determinacin de las materias negociables. El ET prescribe que el objeto de la negociacin colectiva es: Regular de las condiciones de trabajo y de productividad Regular de la paz laboral a travs de las obligaciones que se pacten; Regular materias de ndole eca, laboral, sindical y en cuantas afecten a las condiciones de empleo, incluidos procedimientos para resolver las discrepancias surgidas.

El EBEP sujeta la negociacin colectiva a los principios de legalidad, cobertura presupuestaria, obligatoriedad, buena fe negocial, publicidad y transparencia. La invocacin de los principios de legalidad y cobertura presupuestaria pone de relieve que los Convenios Colectivos en el empleo pblico tienen unos lmites que no afectan a
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 68

los Convenios Colectivos laborales El EBEP delimita las materias objeto de negociacin y las que estn excluidas de la misma, con la pretensin de salvaguardar de la negociacin las decisiones de las AAPP que afecten a sus potestades de organizacin (que, como tales potestades pblicas, son materia de orden pblico, rigurosamente innegociables) pero que se declaran negociables cuando tengan repercusin sobre las condiciones de trabajo .

MATERIAS NEGOCIABLES Son materias negociables: 1) La determinacin y aplicacin de las retribuciones complementarias de los funcionarios 2) Las normas que fijen los criterios generales en materia de acceso, carrera, provisin, sistemas de clasificacin de puestos de trabajo y planes e instrumentos de planificacin de RRHH 3) Las normas que fijen los criterios y mecanismos generales en materia de evaluacin del desempeo 4) Los criterios generales de los planes y fondos para formacin y la promocin interna 5) Las que afecten a las condiciones de trabajo y a las retribuciones de los funcionarios cuya regulacin exija norma con rango de Ley 6) Los criterios generales sobre Ofertas de empleo pblico 7) El calendario laboral, horarios, jornadas, vacaciones, permisos, movilidad funcional y geogrfica, y los criterios generales sobre la planificacin estratgica de los RRHH 8) Las propuestas sobre Dchos. sindicales y de participacin 9) Los criterios generales de accin social 10) La normativa de prevencin de riesgos laborales 11) Los planes de previsin social complementaria y los criterios generales para la determinacin de prestaciones sociales y pensiones de clases pasivas 12) La estructura de la negociacin colectiva 13) Las reglas que han de resolver los conflictos de concurrencia entre las negociaciones de distinto mbito 14) Los criterios de primaca y complementariedad entre las diferentes unidades negociadoras 15) La composicin y funciones de las comisiones paritarias de seguimiento, que obligatoriamente han de incluirse en los pactos y acuerdos. Son materias excluidas de la obligatoriedad de la negociacin (no de la negociacin): 1. Las decisiones de las AAPP como consecuencia de su potestad de autoorganizacin, salvo que estas decisiones afecten a las condiciones de trabajo de los funcionarios, en cuyo caso proceder la negociacin de estas condiciones con las organizaciones sindicales. 2. La regulacin del ejercicio de los Dchos. de los ciudadanos y los usuarios de los servicios pblicos 3. El procedimiento de formacin de los actos y disposiciones admvas 4. Los poderes de direccin y control propios de la relacin jerrquica 5. La regulacin y determinacin concreta de los sistemas, criterios, rganos y procedimientos de acceso al empleo pblico y la promocin profesional. 6. La determinacin de las condiciones de trabajo del personal directivo 3. PACTOS Y ACUERDOS SINDICALES. LA INCIDENCIA DEL RD-LEY 20/2012, DE 3 DE JULIO, SOBRE ESTABILIDAD PRESUPUESTARIA Y DE FOMENTO DE LA COMPETITIVIDAD
Feb2 2008 Eficacia de los acuerdos y de los pactos suscritos como resultado de la negociacin colectiva en la funcin pblica.

La negociacin colectiva para los funcionarios culmina con Pactos y Acuerdos (que no vinculan de forma inmediata) Vs La negociacin colectiva para el personal laboral culmina con Convenios Colectivos (se inscriben y obligan desde cuando lo determinan las partes). Son negociaciones distintas, con regmenes jcos y alcances distintos sobre el personal, que afecta a los rganos de representacin del personal:
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

69

1.1 Acuerdos

Habr que diferenciar segn versen: Sobre materias que se correspondan estrictamente con el mbito competencial de los rganos de gobierno de las AAPP y requieran para su validez y eficacia la aprobacin expresa y formal por estos rganos y, eventualmente, de los correspondientes rganos legislativos Producida la aprobacin sern directamente aplicables, sin perjuicio de que a efectos formales se requiera la modificacin o derogacin de la normativa reglamentaria correspondiente. Sobre materias sometidas a reserva de Ley, y por ello slo susceptibles de poder ser definitivamente reguladas por las CCGG o las Asambleas legislativas de las CCAA Su contenido carecer de eficacia directa.

Cuando el acuerdo sea rechazado por los rganos legislativos, el rgano de gobierno respectivo estar obligado a la elaboracin, promocin y remisin a los rganos legislativos correspondientes de un Proyecto de Ley conforme al contenido del acuerdo y en el plazo que se hubiera acordado. Cuando exista falta de ratificacin o negativa expresa a incorporar lo acordado en un Proyecto de Ley, se deber iniciar la renegociacin de las materias tratadas en el plazo de 1 mes, si as lo solicitara al menos la mayora de una de las partes.
1.2 Pactos

Tienen obligatoriedad inmediata y se aplicarn directamente al personal sin necesidad de control alguno de la AP en que aquella unidad est inserta. Contenido de Acuerdos y Pactos: Deben determinar las partes que los conciertan, el mbito personal, funcional, territorial y temporal. La forma, plazo de preaviso y condiciones de denuncia de los mismos. Deben incluir las Comisiones Paritarias de seguimiento con la composicin y funciones que las partes determinen. Deben ser remitidos a la Oficina Pblica que cada Admn determine para su publicacin en el BO correspondiente.

Ante la falta de acuerdo en la negociacin o en la renegociacin, y agotados los procedimientos de solucin extrajudicial de conflictos: Las AAPP podrn establecer las condiciones de trabajo de los funcionarios. Excepcionalmente pueden suspender o modificar el cumplimiento de pactos y acuerdos ya firmados cuando se produzca una grave alteracin sustancial de las circunstancias ecas, informando a las organizaciones sindicales.

Resolucin de los conflictos suscitados en la aplicacin e interpretacin de los Pactos y acuerdos: Corresponde a las Comisiones Paritarias. Los conflictos podrn ser: Derivados de la negociacin Sobre la aplicacin e interpretacin de todos sus contenidos [Pactos y Acuerdos] excepto de aquellos en que exista reserva de Ley.

La mediacin ser obligatoria cuando lo solicite una de las partes. Las propuestas de solucin que ofrezca el
mediador podrn ser libremente aceptadas o rechazadas por las mismas.

El arbitraje deber ser voluntariamente asumido por las partes (por la condicin previa de acatar lo que el rbitro resuelva).

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

70

El acuerdo logrado a travs de la mediacin o arbitraje tendr la misma eficacia jca y tramitacin que los Pactos y Acuerdos y ser susceptible de impugnacin. Cabr recurso contra la resolucin arbitral en el
caso de que no se hubiesen observado en el desarrollo de la actuacin arbitral los requisitos y formalidades establecidos al efecto o cuando la resolucin hubiese versado sobre puntos no sometidos a su decisin, o que sta contradiga la legalidad vigente.

La Jurisdiccin para los Pactos y Acuerdos es la Cont-admva, ya que la Ley atribuye a la Jurisdiccin Social los procesos de elecciones a rganos de representacin del personal al servicio de las AAPP, pero no la tutela de los Dchos. de libertad sindical y d de huelga de funcionarios pblicos y personal estatutario. Incidencia del RD-Ley 20/2012: Tras la aprobacin del RD-Ley 20/2012, la posibilidad de suspender o modificar los Convenios Colectivos y Acuerdos que afecten al personal laboral cuando concurra causa grave de inters pblico derivada de una alteracin sustancial de las circunstancias econmicas, deja en entredicho la efectividad de los Pactos y Acuerdos. Previsto ya hace un tiempo para los funcionarios pblicos en el EBEP, ahora este mecanismo tambin se extiende al personal laboral, homogeneizando el tratamiento de los empleados pblicos independientemente de los Pactos y Acuerdos ya establecidos. Existe causa grave de inters pblico derivada de una alteracin sustancial de las circunstancias econmicas, cuando las AAPP deban adoptar medidas o planes de ajuste, de reequilibrio de las cuentas pblicas o de carcter econmico financiero para asegurar la estabilidad presupuestaria o la correccin del dficit pblico. Con objeto de combatir el parasitismo en materia de tiempo retribuido para realizar las funciones sindicales y de representacin, dispensas de asistencias al trabajo y dems derechos sindicales, se limitan adems los actualmente existentes a los estrictamente previstos por la normativa laboral, favoreciendo el incremento de los tiempos de trabajo destinados directamente al servicio pblico. 4. LA PARTICIPACION SINDICAL EN LA GESTIN DEL EMPLEO PBLICO, DELEGADOS Y JUNTAS DE PERSONAL
Sep 2008 (Reserva) Funciones de los delegados y juntas de personal. Feb2 2006 rganos de representacin del personal al servicio de las Administraciones Pblicas. Feb1 2007 Las relaciones de puestos de trabajo en la Funcin Pblica.

Los rganos de representacin de los empleados pblico son los Delegados de personal y las Juntas de personal. Los Delegados y los miembros que integran las Juntas son elegidos en listas que elaboran los sindicatos ms representativos y se les atribuyen importantes funciones en la gestin del empleo pblico. El EBEP regula la representacin funcionarial dentro de los Dchos. individuales de los funcionarios que stos ejercitan de forma colectiva.
1.1 Los Delegados de personal

Ostentan la representacin en las unidades electorales donde el n de funcionarios es de 6 a 49. Hasta 30 funcionarios, corresponde 1 Delegado Entre 31-49, 3 Delegados (representan a los funcionarios conjunta y mancomunadamente).

Los Delegados de personal se elegirn mediante listas abiertas y sistema mayoritario.


1.2 Las Juntas de personal

En funcin del n de funcionarios y una escala igual a la del ET.


Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 71

Entre 50-100 funcionarios 5 De 101-250 9 De 251-500 13 De 501-750 17 Entre 751-1000 21 De 1.001 en adelante se eligen 2 por cada 1.000 o fraccin, con un mximo de 75.

Las Juntas de personal se elegirn mediante listas cerradas a travs de un sistema proporcional corregido Las Juntas eligen entre sus miembros un Presidente y un Secretario, y elaboran su propio reglamento de procedimiento.
1.3 Comn a ambos rganos de representacin

Elecciones: La eleccin se realizar mediante sufragio personal, directo, libre y secreto. El voto podr emitirse por correo o por otros medios telemticos Sern electores y elegibles los funcionarios que se encuentren en la situacin de servicio activo. Podrn presentar candidaturas las organizaciones sindicales legalmente constituidas o las coaliciones de stas, y los grupos de electores de una misma unidad electoral. La duracin del mandato ser de 4 aos, pudiendo ser reelegidos o prorrogado si, a su trmino, no se hubiesen promovido nuevas elecciones.

Competencias: 1) Tienen d a recibir informacin sobre la pca de personal, la evolucin de las retribuciones y del empleo, y de todas las sanciones impuestas por faltas muy graves. 2) Pueden emitir informe, a solicitud de la AAPP correspondiente, sobre el traslado total o parcial de las instalaciones e implantacin o revisin de sus sistemas de organizacin y mtodos de trabajo 3) Pueden tener conocimiento y ser odos en el establecimiento de la jornada laboral y horario de trabajo y rgimen de vacaciones y permisos. 4) Les compete vigilar el cumplimiento de las normas vigentes en materia de condiciones de trabajo, prevencin de riesgos laborales, SS y empleo y ejercer, en su caso, las acciones legales oportunas ante los organismos competentes 5) Colaborar con la Admn correspondiente para conseguir el establecimiento de cuantas medidas procuren el mantenimiento e incremento de la productividad. Dchos.: 1. D de acceso y libre circulacin por las dependencias de su unidad electoral y de distribucin de las publicaciones profesionales y sindicales 2. Crdito de horas mensuales dentro de la jornada de trabajo y retribuidas como de trabajo efectivo, de acuerdo con una escala 3. Inmunidad frente a traslados y sanciones por causas relacionadas con el ejercicio de su mandato 4. No pueden ser discriminados en su formacin ni en su promocin eca o profesional por razn del desempeo de su representacin 5. D a audiencia en los expedientes disciplinarios de sus miembros durante el tiempo de su mandato y el ao inmediatamente posterior, sin perjuicio de la audiencia del propio interesado. 6. Legitimados para iniciar, como interesados, los correspondientes procedimientos admvos y ejercitar las acciones en va adiva o judicial que sean pertinentes.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

72

Deberes: Sigilo profesional en todo lo referente a los asuntos en que la Admn seale expresamente el carcter reservado, an despus de expirar su mandato. 5. LAS RELACIONES DE PUESTOS DE TRABAJO
Sep 2011 (Reserva) Las relaciones de puestos de trabajo Feb2 2011 Las relaciones de puestos de trabajo Feb1 2010 Las relaciones de puestos de trabajo. Feb2 2009 Concepto y contenido de las relaciones de puestos de trabajo.
Art. 74 EBEP: Las AAPP estructurarn su organizacin a travs de relaciones de puestos de trabajo u otros instrumentos organizativos similares que comprendern, al menos, la denominacin de los puestos, los grupos de clasificacin profesional, los cuerpos o escalas, en su caso, a que estn adscritos, los sistemas de provisin y las retribuciones complementarias. Dichos instrumentos sern pblicos.

Las relaciones de puestos de trabajo son el instrumento tcnico a travs del cual se realiza la ordenacin del personal de las AAPP: Porque es el instrumento que sirve para crear, modificar, refundir y suprimir los puestos de trabajo en las AAPP. Porque es el instrumento que sirve de base para planificar la seleccin, la formacin y la movilidad del personal.

En las AAPP no es posible publicar la provisin de un puesto de personal funcionario, o formalizar un contrato de personal laboral, si previamente estas plazas no figuran detalladas en la correspondiente Relacin de Puestos de Trabajo. El EBEP obliga a las AAPP a que dispongan de algn instrumento de
ordenacin de personal, pero deja libertad a que el instrumento sean las Relaciones de Puestos de Trabajo u otro diferente La AGE y otras AAPP han incumplido las obligaciones de crear las Relaciones de Puestos de Trabajo de cada unidad admva, y las que tienen Relaciones de Puestos de Trabajo no definen el puesto de trabajo y las tareas asociadas.

El EBEP seala un contenido mnimo de las RPT al establecer que contendrn, al menos: La denominacin de los puestos. Los Grupos de Clasificacin Profesional. Los Cuerpos o Escalas, en su caso, a los que estn adscritos. Los sistemas de provisin. Las retribuciones complementarias.

El art. 15 de la Ley 30/84 (vigente en este punto) establece que las relaciones de puestos de trabajo comprendern: La enumeracin de los puestos de cada centro gestor, aludiendo a si lo son para personal funcionario, laboral o eventual. La ley permite la opcin de una RPT nica que contemple los 3 tipos de puesto o de 3 RPTs separadas (ms habitual). Sistema de provisin (libre designacin o concurso). Requisitos exigidos para su desempeo Si son puestos de funcionarios: el nivel de complemento de destino y el complemento especfico. Si son puestos de personal laboral: la categora laboral y el rgimen jurdico aplicable. Los puestos de trabajo sern de adscripcin indistinta para todos los funcionarios incluidos en el mbito de aplicacin de esta Ley. nicamente podrn adscribirse con carcter exclusivo puestos de trabajo a funcionarios de un determinado Cuerpo o Escala cuando tal adscripcin se derive necesariamente de la naturaleza y de la funcin a desempear en ellos y
73

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

en tal sentido lo determine el Gobierno a propuesta del M de Hacienda y AAPP. Competencias para la creacin, modificacin y supresin de puestos de trabajo: En la AGE la aprobacin y modificacin de las Relaciones de puestos de trabajo corresponde al Ministro de cada departamento (previa autorizacin del M de Hacienda y AAPP), a travs de la Comisin Ejecutiva de la Comisin Interministerial de Retribuciones. En las CCAA, la competencia de su aprobacin y modificacin corresponde al Consejo de Gobierno. En las Corporaciones Locales la competencia est atribuida al Pleno, salvo los municipios de gran poblacin en que corresponden a la Junta de gobierno local. A efectos jurisdiccionales, las RPTs se consideran disposiciones admvas recurribles, como los actos dictados en su aplicacin. 6. LA OFERTA DE EMPLEO PBLICO
Sep 2012 La oferta de empleo pblico Sep 2010 (Reserva) La oferta de empleo pblico Sep 2010 La oferta de empleo pblico

Es un instrumento facultativo de planificacin de RRHH de las AAPP (o a travs de otro instrumento similar). Su contenido: Recoge las necesidades de RRHH, con asignacin presupuestaria, que deben proveerse mediante la incorporacin de personal de nuevo ingreso. Puede contener medidas derivadas de la planificacin de RRHH.

Es presupuesto indispensable para una convocatoria de proceso selectivo. La aprobacin de la Oferta


obliga a convocar los procesos selectivos para las plazas comprometidas y hasta un 10% adicional, y debe fijar el plazo mximo para la convocatoria de los mismos, estableciendo un plazo de 3 aos para ejecutarla.

Se aprueba anualmente por los rganos de gobierno de las AAPP (en forma de RD en el Estado, Decreto en las CCAA o Resolucin de la Admn local) y debe ser publicada en el DO correspondiente (BOE, BOC, BOP, Boletn del Ayto). Debe ir precedida de la negociacin sindical, en lo que se refiere a los criterios generales que deben servir de base a su elaboracin (presencia de promocin interna, laborales). La nica impugnacin que prosperara por incumplimiento de Ley sera la de una convocatoria que no tuviera respaldo previo en una OEP. Es improbable que prosperaran las impugnaciones por incumplimiento de la
obligacin de aprobar la OEP, o por incumplimiento de publicar o ejecutar las convocatorias que recoge.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

74

TEMA IX: NACIMIENTO, DESARROLLO Y EXTINCIN DE LA RELACIN FUNCIONARIAL.


1. EL PRINCIPIO DE MRITO Y CAPACIDAD. 2. EL PROCESO SELECTIVO. 3. REQUISITOS DE ACCESO A LA FUNCIN PBLICA. 4. PROVISIN DE PUESTOS DE TRABAJO Y MOVILIDAD. 5. CARRERA HORIZONTAL Y EVALUACIN DEL DESEMPEO. 6. PRDIDA DE LA CONDICIN FUNCIONARIAL. 1. EL PRINCIPIO DE MRITO Y CAPACIDAD La adquisicin de la condicin de empleado pblico requiere unos requisitos generales, tales como la nacionalidad, la edad, la ausencia de defectos fsicos y otros que impidan el desempeo de la funcin, y debe de ir precedida del principio constitucional del mrito y capacidad, aplicable tambin a los contratados laborales. En funcin del principio de mrito y capacidad el acceso al empleo pblico se supedita a una doble condicin: 1. Que los funcionarios acrediten la capacidad profesional necesaria para desempear el cargo. 2. Que sus conocimientos y destrezas de este orden superan a la de otros posibles competidores tambin aspirantes al mismo empleo.
A diferencia de la contratacin laboral [sector privado] los empleos pblicos, no pueden otorgarse discrecionalmente sino a favor de aquellos candidatos que acrediten mayor mrito y capacidad, un principio recogido en la CE (art. 103.3.CE).

Sin embargo, la admisin de personal laboral con sujecin a procedimientos sin el rigor y las garantas acostumbradas en la seleccin de los funcionarios de carrera, pone en evidencia que este principio est lejos de tener una aplicacin generalizada y garantizada en el mbito general del empleo pblico. Por la
misma va de la discrecionalidad han accedido al empleo pblico numerosos colectivos de interinos, y stos, junto con los laborales, se han beneficiado de conversiones masivas, a travs de pruebas restringidas o de favor, en funcionarios de carrera.
La interpretacin del principio de mrito y capacidad por el TC ha sido condescendiente: Oposiciones restringidas Las ha considerado un sistema excepcional, permitiendo la valoracin del mrito de haber prestado servicios anteriormente. Plazas para minusvlidos El principio constitucional debe concordarse con otros principios de proteccin a dichas personas. Comisiones selectivas Ha cortado la avalancha de recursos de amparo contra stas. Idioma autonmico Admite como mrito u obligacin el conocimiento de los dos idiomas en su caso.

1.1.

El principio de mrito y capacidad en el EBEP. Excepciones

El EBEP desgrana el principio de mrito y capacidad en una serie de principios rectores que debern tener en cuenta todas las AAPP en la seleccin de su personal funcionario y laboral: 1) 2) 3) 4) 5) 6) Publicidad de las convocatorias y de sus bases. Transparencia. Imparcialidad y profesionalidad de los miembros de los rganos de seleccin. Independencia y discrecionalidad tcnica en la actuacin de los rganos de seleccin. Adecuacin entre el contenido de los procesos selectivos y las funciones o tareas a desarrollar Agilidad en los procesos de seleccin.
75

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

El EBEP establece excepciones al principio de mrito y capacidad, que puede quedar inaplicado en pro de otras finalidades: Igualdad de gnero Los procesos selectivos tendrn carcter abierto y garantizarn la libre concurrencia, sin perjuicio de lo establecido para la promocin interna y de las medidas de discriminacin positiva previstas. Los rganos de seleccin velarn por el cumplimiento del principio de igualdad de oportunidades entre sexos. Proteccin de los discapacitados Se concreta en una reserva de plazas y el diseo de los tiempos y otras caractersticas de las pruebas. El cupo en el EBEP 5% de modo que los incapacitados lleguen al 2% de los efectivos totales Fomento de las lenguas co-oficiales en la CCAA bilinges Las CCAA bilinges debern prever la seleccin de empleados pblicos debidamente capacitados. Parece ir en contra del art. 3.1
CE, que establece que todos los espaoles tienen el deber de conocer y el d a usar el castellano.

2. EL PROCESO SELECTIVO
Feb2 2010 La impugnacin de los procesos selectivos en la Funcin Pblica. Sep 2008 (Reserva) El proceso selectivo para el acceso a la funcin pblica. Sep 2007 El procedimiento de seleccin del personal laboral al servicio de las Administraciones Pblicas.

Los rganos de seleccin se regulan en el art. 60 EBEP. Sus caractersticas son: Deben ser colegiados. Deben ajustarse a los principios de imparcialidad y profesionalidad, por lo que se prohbe que estn formados por personal interino, eventual (de confianza poltica) o de designacin poltica (nombrado por un rgano de gobierno). En su composicin se tender a la paridad entre sexos. El miembro del rgano lo ser ttulo individual, por lo que no ostentar representacin alguna.

El EBEP recoge 2 tipos de rganos de seleccin: 1. rganos ad hoc para un proceso (tribunales) 2. rganos especializados y permanentes para la organizacin de procesos selectivos, pudiendo encomendar estas funciones a los Institutos o Escuelas de AP. Los sistemas selectivos de funcionarios de carrera estn formados por los 3 procedimientos ordinarios de seleccin (oposicin, concurso y concurso-oposicin) y lo que Parada denomina variedades falsificadas de seleccin, que consisten en la conversin, a travs de unas oposiciones abaratadas en la exigencia de conocimientos y rigores de pruebas, de empleados pblicos interinos o de laborales en funcionarios de carrera. En detalle: Oposicin Consiste en uno o varios exmenes competitivos conforme a programas previos en virtud del cual las plazas se otorgan a los candidatos que obtengan las mejores puntuaciones. La oposicin
es una prueba objetiva y permite a los futuros funcionarios disponer de una preparacin especfica.

El tipo de pruebas debe ser adecuado a las tareas que se han de desempear, incluyendo, si es necesario, pruebas prcticas (comprobacin del dominio de lenguas extranjeras o superacin de pruebas fsicas). Las pruebas de acceso podrn completarse con la superacin de cursos, de perodos de prcticas, la exposicin curricular por los candidatos, con pruebas psicotcnicas, con la realizacin de entrevistas o sometiendo a los candidatos a reconocimientos mdicos. Concurso Es la forma de acceso ms comn para el personal laboral. Los candidatos no se someten a pruebas de aptitud en virtud de programas previos, sino que las plazas se otorgan en funcin de la valoracin competitiva de los mritos aportados por los candidatos.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

76

Concurso-oposicin Combinacin de los anteriores. Deber incluir una o varias pruebas para determinar la capacidad de los aspirantes y establecer el orden de prelacin y, con posterioridad, se miden los mritos aportados por los aspirantes que han superado estas pruebas.
La regla aplicable a todos los procesos selectivos es que los rganos de seleccin no podrn proponer el acceso a la condicin de funcionario de un n superior de aprobados al de plazas convocadas, excepto cuando as lo prevea la propia convocatoria. Cuando hayan propuesto el nombramiento de igual n de aspirantes que el de plazas convocadas, y con el fin de asegurar la cobertura de las mismas cuando se produzcan renuncias de los aspirantes seleccionados, antes de su nombramiento o toma de posesin, el rgano convocante podr requerir del rgano de seleccin una relacin complementaria de los aspirantes que sigan a los propuestos, para su posible nombramiento como funcionarios de carrera.

2.1. La falsificacin de las oposiciones: oposiciones restringidas y con mochila. La funcionarizacin

La admisin de empleo temporal en sus formas de interinos y contratados laborales, ha originado grandes bolsas de empleo precario que han presionado para consolidar su empleo con carcter definitivo. Ello ha forzado al legislador a habilitar procedimientos que faciliten la conversin de este personal temporal en funcionarios de carrera (las variedades falsificadas de seleccin de las que habla Parada): Oposiciones restringidas Segn el TC las pruebas restringidas (=reservadas para el personal interino o contratado con exclusin de aspirantes externos), son contrarias al art. 23.2 CE (igualdad de acceso a las funciones y cargos pblicos), salvo que puedan aparecer como remedio razonable y proporcionado ante situaciones excepcionales. Oposiciones con mochila Oposiciones en las que se reconoce como mrito servicios prestados como funcionarios interinos. Segn el TC, aunque no puede admitirse con carcter general, esta prctica es lcita
siempre que se haga de forma proporcional y razonable, juzgando como razonable valorar dichos mritos hasta un 45% de la puntuacin total de un concurso.

Funcionarizacin Mecanismo empleado para convertir empleados pblicos laborales en funcionarios de carrera. El EBEP permite la consolidacin de empleo si los puestos estn dotados presupuestariamente y desempeados desde antes del 1 de enero de 2005 Las pruebas son al margen de las convocatorias generales para el acceso libre. Asimismo permite la laboralizacin de laborales que a la entrada en vigor del EBEP desempeen funciones de funcionario Las pruebas sern de promocin interna. Se valoran el tiempo prestado, y la superacin de pruebas de acceso a la condicin de laboral.
2.2. La impugnacin de los procesos selectivos

Los actos que ponen fin al procedimiento de seleccin de los funcionarios son actos admvos y como tales son objeto de impugnacin tanto en va admva como judicial. Tambin podrn impugnarse por los aspirantes los actos de trmite que impidan su continuacin en el proceso selectivo.
La Admn misma puede revisar de oficio los actos si incurre en nulidad de pleno D de conformidad con los procedimientos establecidos en la Ley 30/1992.

Motivos de impugnacin de procedimientos selectivos: Defectuosa composicin de los tribunales Infracciones de procedimiento o de fondo por haberse apartado la resolucin de los criterios de capacidad y mritos implcitos en el procedimiento o consignados en la convocatoria o los baremos establecidos por los tribunales. Desviacin de poder para corregir supuestos tratos de favor.
77

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

Doctrina: Un sector de la doctrina opina que los tribunales y comisiones ostentan un alto grado de discrecionalidad tcnica para valorar los mritos y capacidad de los diferentes candidatos. El TC comparte este criterio. nicamente en el caso de demostrar la voluntad viciada del rgano, la desviacin de poder, la existencia de arbitrariedades y desigualdades notorias de los mritos de unos y otros candidatos, se pueden anular las decisiones en lo que tengan de discrecionales. Otro sector de la doctrina considera que esta autolimitacin de los tribunales es un atentado al principio de garanta judicial efectiva Es posible que los Jueces controlen la justeza con que se aplicaron las oportunas pruebas periciales llamando al proceso a otros tcnicos de la misma o superior categora y apoyar en sus juicios la revisin de las resoluciones de las comisiones y tribunales de evaluacin.

3. REQUISITOS DE ACCESO A LA FUNCIN PBLICA El EBEP establece en los arts. 56 y 57 los requisitos personales mnimos para el acceso a la funcin pblica (nacionalidad, edad, capacidad funcional y ausencia de prohibiciones y titulacin), y prev que las normas aplicables a cada proceso puedan establecer requisitos adicionales referidos a la condicin fsica, los aos de experiencia profesional, la antigedad, o la posesin de ciertos conocimientos. Para que
sean admisibles, deben guardar directa relacin con los criterios de mrito y capacidad y no con condiciones personales o sociales de distinta naturaleza y apoyarse en una justificacin objetiva y razonable de las exigencias de esos requisitos con las funciones a desempear de forma proporcional. Tambin podr exigirse el cumplimiento de otros requisitos espe-

cficos que guarden relacin objetiva y proporcionada con las tareas o funciones a desempear.
3.1. El requisito de la nacionalidad espaola. El acceso de nacionales de la UE

Para ajustarnos a la normativa europea, la Ley permite a los extranjeros comunitarios acceder a la funcin pblica investigadora, docente, de correos, sanitaria de carcter asistencial y los dems sectores de la funcin pblica en que sea de aplicacin la libre circulacin de trabajadores. El EBEP excluye a los ciudadanos de la UE nicamente de aquellos empleos espaoles que directa o indirectamente impliquen una participacin en el ejercicio del poder pblico o en las funciones que tienen por objeto la salvaguardia de los intereses del Estado o de las Admones, y a tal efecto los rganos de Gobierno de las AAPP determinarn las agrupaciones de funcionarios a las que no puedan acceder los nacionales de otros Estados. Por Ley de las CCGG o de las Asambleas Legislativas de las CCAA,
puede eximirse del requisito de la nacionalidad por razones de inters general para el acceso a la condicin de personal funcionario.

Respecto a los contratos laborales, el EBEP admite que los comunitarios no espaoles accedan a las AAPP, como personal laboral, en igualdad de condiciones que los espaoles.
3.2. El requisito de la edad

Para el acceso al empleo pblico es necesario tener cumplidos 16 aos y no exceder, en su caso, de la edad mxima de jubilacin forzosa, salvo que por Ley se establezca otra edad mxima distinta.
3.3. El requisito de la capacidad funcional y la ausencia de prohibiciones legales

Capacidad funcional No padecer enfermedad o defecto fsico impeditivo para desempear las funciones y tareas.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

78

Ausencia de prohibiciones legales: No haber sido separado mediante expediente disciplinario al servicio de cualquiera de las AAPP o de los rganos constitucionales o estatutarios de las CCAA No hallarse en inhabilitacin absoluta o especial para empleos o cargos pblicos por resolucin judicial, para el acceso al Cuerpo o Escala al funcionario, o categora profesional del personal laboral, en el caso de que hubiese sido separado o inhabilitado.

Este requisito debe entenderse sin perjuicio de la posibilidad de rehabilitacin.


3.4. El requisito de la titulacin

El funcionario debe contar con la titulacin requerida por el Cuerpo al que aspira a ingresar (y que va en funcin del Grupo de clasificacin al que est adscrito el Cuerpo) en la fecha de finalizacin del plazo de presentacin de instancias para participar en el proceso selectivo. 4. PROVISION DE PUESTOS DE TRABAJO Y MOVILIDAD
Feb1 2008 Procedimientos para la provisin de puestos de trabajo. Sep 2007 (Reserva) La comisin de servicios de los funcionarios pblicos. Feb1 2007 La Comisin de servicios como tcnica de provisin de puestos de trabajo en la Funcin Pblica. Feb2 2006 Movilidad de funcionarios entre las distintas Administraciones Pblicas en la Ley 30184 de Medidas para la reforma de la Funcin Pblica 1.1 Provisin de puestos de trabajo

La provisin de puestos de trabajo para personal laboral se realizar de conformidad con lo establecido en los Convenios Colectivos y, en su defecto, por el sistema de provisin para el funcionario de carrera (concurso o libre designacin). La designacin del personal funcionario de carrera se har conforme a los principios de igualdad, mrito, capacidad y publicidad, mediante: 1. Concurso Procedimiento normal de provisin de puestos de trabajo. Consiste en la valoracin de los mritos, capacidades y aptitudes de los candidatos por rganos colegiados de carcter tcnico. Estos rganos respondern al principio de profesionalidad, especializacin de sus miembros y paridad, y su funcionamiento se ajustar a las reglas de imparcialidad y objetividad. El que obtiene un puesto por concurso no puede ser privado del mismo, salvo que tenga una evaluacin desfavorable por su desempeo, en cuyo caso podr ser removido. Tambin puede ser privado del puesto de trabajo en el caso de supresin de ste. Para el EBEP el efecto de la remocin o supresin de los puestos obtenidos por concurso es el mismo Se deber asignar al funcionario un puesto de trabajo conforme al sistema de carrera profesional propio de cada AP y con las garantas inherentes de dicho sistema
2. Libre designacin Para cubrir los puestos de especial responsabilidad y confianza a cuyo

efecto las Leyes de desarrollo del EBEP establecern los criterios oportunos. Consiste en la apreciacin discrecional por el rgano competente de la idoneidad de los candidatos en relacin con los requisitos exigidos para el desempeo del puesto. Se podr recabar la intervencin de especialistas que permitan apreciar la idoneidad de los candidatos . Podrn ser cesados discrecionalmente y se les deber asignar un puesto de trabajo conforme al sistema de carrera profesional propia de cada AP y con las garantas inherentes de dicho sistema. Adems de los procedimientos ordinarios vistos, se pueden proveer puestos de trabajo a travs de los siguientes procedimientos especiales:

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

79

La adscripcin profesional En caso de inaplazable necesidad, se podrn proveer puestos de marera provisional, debiendo procederse a su convocatoria pblica dentro del plazo que sealen las normas. La Comisin de servicios Aunque el EBEP no la menciona, consiste en que el funcionario pasa a desempear otro puesto de trabajo manteniendo reservado el suyo originario. Requiere autorizacin previa del M en que se encuentre destinado el funcionario. Se concede por duracin mxima de 1 ao, aunque lo frecuente es que sta se prolongue en el tiempo.

1.2 Movilidad

Si los funcionarios que obtienen un puesto de trabajo por libre designacin no tienen ningn d a permanecer en l, tampoco lo tienen seguro los que lo han obtenido por concurso. Las AAPP, adems de los supuestos de remocin y supresin del puesto, podrn motivadamente trasladar a sus funcionarios, por necesidades de servicio o funcionales, a unidades, departamentos u organismos pblicos o entidades distintos a los de su destino, respetando sus retribuciones, condiciones esenciales de trabajo, modificando, en su caso, la adscripcin de los puestos de trabajo de los que sean titulares. Cuando los cambios de puestos de trabajo impliquen cambio de lugar de residencia, se dar prioridad a la
voluntariedad de los traslados y a las indemnizaciones establecidas para los traslados forzosos. En favor de las mujeres vctimas de violencia de gnero obligadas a abandonar el puesto de trabajo en la localidad donde venan prestando sus servicios, se les otorga el d de traslado a otro puesto de trabajo propio de su Cuerpo, Escala o grupo profesional, de anlogas caractersticas, sin necesidad de que sea vacante de necesaria cobertura. La AAPP competente estar obligada a comunicarle las vacantes ubicadas en la misma localidad o en las localidades que la interesada expresamente solicite. Este traslado tendr la consideracin de traslado forzoso.

En las actuales relaciones entre el Estado y las CCAA y stas entre s no es imaginable la normalidad de los traslados de funcionarios de unas a otras admones. No obstante, el EBEP disea un cuadro de movilidad interadministrativa a establecer mediante Convenio de Conferencia Sectorial u otros instrumentos de colaboracin: La Conferencia Sectorial de AP podr aprobar los criterios generales a tener en cuenta para llevar a cabo las homologaciones necesarias para hacer posible la movilidad. Los funcionarios de carrera que obtengan destino en otra AP a travs de los procedimientos de movilidad quedarn respecto de su Admn de origen en la situacin admva de servicio en otras AAPP. En los supuestos de cese o supresin del puesto de trabajo, permanecern en la Admn de destino, que deber asignarles un puesto de trabajo conforme a los sistemas de carrera y provisin de puestos vigentes en dicha Admn.

5. LA CARRERA HORIZONTAL. LA CARRERA DE LOS INMVILES


Feb2 2009 Modalidades de carrera de los funcionarios en el EBEP. Sep 2007 La promocin interna en la Funcin Pblica

La clasificacin de los Cuerpos, escalas y especialidades en que se agrupan los funcionarios, viene dada por el ttulo acadmico exigido y los procedimientos de seleccin para el ingreso. El EBEP remite la regulacin al Estado, CCAA y Admones locales de: La ordenacin del empleo pblico El sistema de estructuracin de los puestos de trabajo
Supone que cada CA podr establecer un modelo de Cuerpos y carreras distinto, y lo mismo puede ocurrir en cada una de las Admones locales si las Leyes autonmicas no les imponen un determinado modelo. Si a esto se une que tambin se reconoce a las CCAA la posibilidad de privar a los funcionarios del ejercicio de funciones de autoridad, y la competencia de la regulacin de las retribuciones complementarias, prcticamente todo el modelo de funcin pblica queda remitido a la legislacin autonmica

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

80

El EBEP dedica los art 16-19 a la carrera profesional: 1. Personal laboral. La carrera profesional y promocin del personal laboral se regir por lo establecido en el ET o en los Convenios colectivos. 2. Personal funcionario. La carrera profesional de los funcionarios se establecer en las Leyes de Funcin Pblica (estatal y autonmicas) que se dicten en desarrollo del EBEP, que podrn contemplar las siguientes modalidades: Carrera horizontal: Progresin de grado, categora o escaln sin necesidad de cambiar de puesto de trabajo. Para ello las Leyes de Funcin Pblica del Estado y de las CCAA podrn establecer entre otras las siguientes medidas: Se establecer un sistema de grados, categoras o escalones a los que se les asignar una retribucin. El ascenso ser consecutivo, salvo supuestos excepcionales. Se deber valorar la trayectoria y actuacin profesional, la calidad de los trabajos, los conocimientos adquiridos y el resultado de la evaluacin del desempeo. Carrera vertical: Ascenso en la estructura de los puestos de trabajo por los procedimientos de provisin de puestos previstos en el EBEP (concurso o libre designacin). Promocin interna vertical: Ascenso desde un Cuerpo o escala de un Subgrupo o Grupo inferior a otro superior [p.ej.: Del Cuerpo de Gestin del Estado del Subgrupo A2 al Cuerpo Superior de Administradores Civiles del Estado del Subgrupo A1]. Promocin interna horizontal: Acceso a Cuerpos o escalas del mismo subgrupo profesional [p.ej.: Del Cuerpo de Gestin de la SS, al Cuerpo de Gestin del Estado; ambos del Subgrupo A2].

Realmente, los redactores del EBEP ocultan la falta de una verdadera carrera admva (que supone grados jerarquizados y ascensos reglados) y llaman carrera funcionarial a cualquier movimiento: P.ej.: - Carrera de promocin interna vertical si se trata de pasar a un Cuerpo de un grupo superior (lo que antes se llamaba promocin interna) - Carrera de promocin interna horizontal si se pasa a otro Cuerpo del mismo nivel de titulacin (=cambio de Cuerpo). Grotesca es la elevacin a la categora de carrera a la denominada carrera horizontal que bien merece el calificativo de la carrera de los inmviles Consiste realmente en la progresin o avance de grados, de categoras u otras clases de escalones de ascenso, pero cuyo requisito bsico es permanecer, no moverse del mismo puesto de trabajo (=ascender sin moverse), sin asumir nuevas responsabilidades. LA EVALUACIN DEL DESEMPEO
Sep 2012 (Reserva) La evaluacin del desempeo de los empleados pblicos Feb1 2012 La evaluacin del desempeo Sep 2011 (Reserva) La evaluacin del desempeo de los empleados pblicos Feb1 2009 La evaluacin del desempeo

El art. 20 del EBEP obliga a todas las AAPP a establecer sistemas que permitan la evaluacin del desempeo* de sus empleados (= Procedimientos mediante los cuales se miden y valoran la conducta profesional, el rendimiento o el logro de resultados).

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

81

Las AAPP determinarn: Los efectos de la evaluacin en la carrera profesional horizontal La formacin La provisin de puestos de trabajo La percepcin de las retribuciones complementarias La continuidad en un puesto de trabajo obtenido por concurso
co

Esto, adems de un ingente trabajo, supondr un alto coste e admvos y Cont-admvos.

y originar un inmenso semillero de conflictos personales,

Todo sistema de valoracin pasa por el papel protagonista, y prcticamente nico, del superior jerrquico de cada funcionario. Es ste el que nicamente puede valorar la conducta profesional de los inferiores y es tambin
una forma natural de reforzar el poder jerrquico y el deber de obediencia, esencial en las organizaciones pblicas.

Sin embargo, hay una clara tendencia a que esos procedimientos de evaluacin se lleven a cabo por agencias o comisiones externas a la unidad de los funcionarios evaluados, creando una nueva Admn sobre las Admones respectivas, unas admones evaluadoras y rganos especializados para la resolucin de los numerosos conflictos que se prevn 6. PRDIDA DE LA CONDICIN FUNCIONARIAL
Feb2 2009 La jubilacin de los funcionarios de carrera Feb1 2009 Enumere las causas de prdida de la condicin de funcionario de carrera. Es el despido una de ellas?

Son causas de prdida de la condicin de funcionario de carrera: 1. 2. 3. 4. 5. La renuncia a la condicin de funcionario. La prdida de la nacionalidad. La jubilacin total del funcionario. La sancin disciplinaria de separacin del servicio que tuviere carcter firme. La pena principal o accesoria de inhabilitacin absoluta o especial para cargo pblico que tuviere carcter firme.

No se contemplan las causas objetivas de extincin de la relacin laboral previstas en el ET (ineptitud del trabajador conocida o sobrevenida con posterioridad a su colocacin efectiva en la empresa, su falta de adaptacin a las modificaciones tcnicas operadas en su puesto de trabajo, por faltas de asistencia al trabajo...). Se revela aqu una de las manifiestas exorbitancias en los Dchos. y situacin de los funcionarios en relacin con los empleados laborales, tanto privados como pblicos.

6.1 La renuncia

Manifestacin unilateral del funcionario expresando por escrito su deseo de abandonar la condicin funcionarial. ste se produce una vez aceptada de forma expresa por la Admn. No inhabilita para ingresar de nuevo en la AP a travs del procedimiento de seleccin establecidos. La renuncia no surte efecto cuando el funcionario est sujeto a expte disciplinario o haya sido dictado en su contra Auto de procesamiento o de apertura de Juicio oral por la comisin de algn delito.
6.2 La prdida de la nacionalidad

Ya sea la espaola como a la de cualquiera de los Estados de la UE.


La prdida de la nacionalidad espaola o la de cualquier otro Estado miembro de la UE o la de aquellos Estados a los que, en virtud de Tratados Internacionales celebrados por la UE y ratificados por Espaa, les sea de aplicacin la libre circulacin de trabajadores, que haya sido tenida en cuenta para el nombramiento, determinar la prdida de la condicin de funcionario salvo que simultneamente se adquiera la nacionalidad de alguno de dichos Estados.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

82

6.3 La jubilacin

La relacin funcionarial puede terminarse por jubilacin del funcionario. Modalidades: 1. Jubilacin voluntaria A solicitud del funcionario. Proceder siempre que el funcionario rena los requisitos y condiciones establecidos en el rgimen de SS aplicable. 2. Jubilacin forzosa Al cumplir la edad legalmente establecida. Se declarar de oficio al cumplir los 65 aos, salvo para los funcionarios que tengan normas estatales especficas de jubilacin (70 aos para Jueces y Magistrados). No obstante, los funcionarios podrn solicitar la prolongacin de la permanencia en el servicio activo como mximo hasta que se cumplan 70 aos. 3. Jubilacin por incapacidad permanente Cuando se produce la declaracin que le inhabilita para el ejercicio de las funciones propias de su cuerpo o escala, o por el reconocimiento de una pensin de incapacidad permanente absoluta o incapacidad permanente total en relacin con el ejercicio de las funciones de su cuerpo o escala. 4. Jubilacin parcial Requiere: Que se solicite despus de cumplir los 60 aos Haber cotizado al menos 15 aos, de los cuales al menos 2 deben de estar comprendidos en los ltimos 15 aos inmediatamente anteriores a la fecha de la jubilacin parcial. Estar contratado a jornada completa y concertar un contrato a tiempo parcial que consistir en una reduccin de jornada y salario entre un 25 y 85%.

6.4 La sancin disciplinaria firme de separacin de servicio La pena principal o accesoria de inhabilitacin absoluta cuando hubiere adquirido firmeza la Sentencia que la imponga produce la prdida de la condicin de funcionario respecto a todos los empleos o cargos que tuviere. La pena principal o accesoria de inhabilitacin especial cuando hubiere adquirido firmeza la Sentencia que la imponga produce la prdida de la condicin de funcionario respecto de aquellos empleos o cargos especificados en la Sentencia 6.5 La rehabilitacin

La prdida de la condicin funcionarial no siempre es irreversible Es posible la rehabilitacin en la condicin de funcionario para quienes la perdieron como consecuencia de la prdida de la nacionalidad o jubilacin por incapacidad permanente.
Una vez desaparecida la causa objetiva que la motiv, podr solicitar la rehabilitacin de su condicin de funcionario, que le ser concedida.
El EBEP contempla un supuesto de D de gracia invasivo de las competencias del Poder Judicial y de la santidad de cosa juzgada, y sin duda notoriamente inconstitucional: La CE reserva al Rey y al Gobierno la potestad de gracia en la CE, sin embargo el EBEP establece que los rganos de gobierno de las AAPP podrn conceder, con carcter excepcional, la rehabilitacin, a peticin del interesado, de quien hubiera perdido la condicin de funcionario por haber sido condenado a la pena principal o accesoria de inhabilitacin, atendiendo a las circunstancias y entidad del delito cometido.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

83

TEMA X: LOS DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA.


1. RELACIN FUNCIONARIAL Y DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS. 2. INAMOVILIDAD EN LA CONDICIN FUNCIONARIAL E INESTABILIDAD EN EL PUESTO DE TRABAJO. PLANES DE EMPLEO, REASIGNACIN DE EFECTIVOS Y MOVILIDAD. 3. EL SISTEMA RETRIBUTIVO: EVOLUCIN Y REGULACIN ACTUAL. LA REDUCCIN DE LAS RETRIBUCIONES DE LOS FUNCIONARIOS. 4. PERMISOS Y VACACIONES. EL DERECHO DE HUELGA EN ESPAA. 5. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA: FALTAS; SANCIONES; 6. PROCEDIMIENTO; EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA 1. NATURALEZA DE LA RELACIN FUNCIONARIAL, SITUACIN ESTATUTARIA Y DERECHOS ADQUIRIDOS
Sep 2010 Los derechos adquiridos de los funcionarios Sep 2007 (Reserva) Los derechos adquiridos de los funcionarios pblicos Sep 2006 (Reserva) Los derechos adquiridos en la Funcin Pblica Sep 2006 Los derechos adquiridos en la Funcin Pblica

Al margen del concepto de funcionario, Doctrina y Jurisprudencia han intentado precisar la naturaleza de la relacin funcionarial que une al funcionario con la Admn, una calificacin de la que en buena medida depende la extensin y la fortaleza de los Dchos. de los funcionarios. Originariamente se ha visto la relacin funcionarial como un arrendamiento de servicios que impondra a las partes un conjunto de Dchos. y deberes, cuyos contenidos seran inmodificables por la sola voluntad de una de las partes (TESIS CONTRACTUAL). Permite justificar la exigencia de cumplidas indemnizaciones sustitutorias.

Esa concepcin cede ante la TESIS ESTATUTARIA La relacin que une al funcionario con la Admn no origina una relacin bilateral en pie de igualdad sino una situacin estatutaria derivada de un acto admvo. El funcionario no
estara sujeto a una relacin contractualmente definida, sino unilateralmente establecida por el Poder Pblico con normas legales y reglamentarias, situacin a la que accedera a travs del acto de nombramiento que acta, justamente, como condicin de acceso a la situacin funcionarial.

La tesis estatutaria ha sufrido fuertes embates con la admisin de un sindicalismo funcionarial que comparte con la Admn la gestin y la fijacin de las condiciones de trabajo a travs de los Convenios Colectivos y permite el d de huelga. Asimismo, la desvirtuara la atenuacin de las limitaciones de los funcionarios en su libertad de expresin sobre temas pblicos y de sufragio activo/pasivo y, la admisin de un sistema paralelo de contratacin laboral. La configuracin de la relacin funcionarial como contractual o estatutaria no es inocua, sino que tiene una incidencia directa en la determinacin de los Dchos. adquiridos de los funcionarios: - En una relacin contractual, o se impide la modificacin de los Dchos adquiridos, o se permite su modificacin aadiendo indemnizaciones por la prdida de esos Dchos adquiridos. - En una relacin estatutaria, la Admn tiene todos los poderes y se reduce al mnimo la posibilidad de evitar una modificacin de los Dchos adquiridos de los funcionarios y las indemnizaciones por esa modificacin. Le sigui una TESIS RESTRICTIVA DE DCHOS definida por el propio TC Es indudable que en el campo de la relacin funcionarial el funcionario adquiere y tiene Dchos. subjetivos que la Ley ha de resGrado-Derecho Admvo III- 2012-13 84

petar; pero una cosa son esos Dchos. y otra la pretensin de que aparezcan como inmodificables en su contenido concreto. El funcionario que ingresa al servicio de la AP se coloca en una situacin jurdica objetiva definida legal y reglamentariamente, y, por ello, modificable por uno u otro instrumento normativo de acuerdo con los principios de reserva de Ley y de legalidad, sin que pueda exigir que la situacin estatutaria quede congelada en los trminos en que se hallaba regulada al tiempo de su ingreso. En la actualidad, la situacin de crisis y las medidas operadas por el Gobierno para reducir el dficit de las AAPP para combatir uno de los frentes abiertos de nuestro pas, contempla el despido colectivo (ERE) del personal laboral, algo que entraa darle la vuelta al rgimen jurdico del que venan disfrutando, que se caracterizaba por un respeto mximo de sus Dchos. adquiridos, a diferencia de lo que suceda con los funcionarios de carrera. DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS El EBEP clasifica los Dchos en 2 categoras: Dchos individuales y Dchos individuales de ejercicio colectivo, y el Prof. Parada establece 3 subcategoras en los Dchos individuales:
- Inamovilidad de la condicin de funcionario de carrera. - Percibir retribuciones. - Vacaciones, permisos y licencias. - Jubilacin. - Prestaciones de la SS. - Defensa jurdica y proteccin de la AP en los procedimientos que se sigan ante cualquier Orden Jurisdiccional. - Desempeo efectivo de las funciones. - Carrera profesional y promocin interna. - Participacin en los objetivos atribuidos a su unidad. - Ser informado de las tareas a desarrollar. - Formacin continua y actualizacin permanente en horario laboral. - Conciliacin de la vida personal, familiar y laboral. - Respeto a la intimidad, orientacin sexual, propia imagen y dignidad en el trabajo especialmente frente al acoso sexual y laboral. - No discriminacin por razn de nacimiento, origen racial o tnico gnero, sexo u orientacin sexual, religin, o convicciones, opinin, discapacidad, edad o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. - Libertad de expresin dentro de los lmites del OJ. - Libertad sindical. - Negociacin colectiva y participacin en la determinacin de las condiciones de trabajo. - Ejercicio de la huelga, con la garanta del mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad. - Planteamiento de conflictos colectivos de trabajo, de acuerdo con la legislacin aplicable en cada caso. - D de reunin.

Derechos individuales propiamente dichos.

Derechos INDIVIDUALES (art.14)

Derechos no tan directamente exigibles (depende de la organizacin u otras circunstancias) Libertades individuales garantizadas (que de no ser respetadas podran ser constitutivas de delito).

Derechos INDIVIDUALES DE EJERCICIO COLECTIVO (art.15)

2. INAMOVILIDAD EN LA CONDICIN FUNCIONARIAL E INESTABILIDAD EN EL PUESTO DE TRABAJO. PLANES DE EMPLEO, REASIGNACIN DE EFECTIVOS Y MOVILIDAD
Sep 2007 La expectativa de destino de los funcionarios pblicos.

La inamovilidad en la condicin funcionarial se configura como el d que tiene el funcionario a mantener la condicin funcionarial, de la que slo puede ser privado por expte disciplinario o condena penal. Este
d viene a compensar el esfuerzo de una preparacin especfica y el compromiso de por vida que adquiere el funcionario

El EBEP slo reconoce el d a la inamovilidad en la condicin de funcionario, no la inamovilidad en un puesto de trabajo determinado (no protege al funcionario del traslado a otro destino, cargo o puesto situado en otra
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 85

localidad o la privacin del puesto que ocupa y las consecuencias que se derivan de ello -merma en las retribuciones complementarias-).

Supuestos y procedimientos para la revocacin de puestos de trabajo: Si el puesto de trabajo ha sido obtenido por libre designacin el funcionario puede ser libremente removido de l. Si el puesto de trabajo ha sido obtenido por concurso, el funcionario puede ser libremente removido de l: o Porque se modifique el contenido del puesto de trabajo en las RPTs. o Porque se aprecie una falta de capacidad del funcionario, estimada por la autoridad de la que depende con audiencia de la Junta de Personal o Porque sea evaluado negativamente por su desempeo. Las AAPP podrn trasladar a sus funcionarios por necesidades de servicio o funcionales, a unidades, departamentos u organismos pblicos o entidades distintos a los de su destino, respetando sus retribuciones y condiciones esenciales de trabajo.

Los Planes de Empleo son instrumentos para el planteamiento global de las pcas de RRHH de las distintas organizaciones admvas y que tratan de adecuar el mercado interno de trabajo a las necesidades reales de la propia Admn con el fin de incrementar la eficiencia de la misma. Constituyen el conjunto de medidas que pueden adoptar todas las AAPP y que, con inaplicacin del sistema legal bsico de la funcin pblica, les permiten modificar las estructuras admvas, despojando de sus empleos a los funcionarios y laborales, disponiendo con entera libertad de los puestos al margen de los procedimientos de concurso. Una simple OM (o de Consejera o acuerdo del Pleno) puede llegar a alterar
estructuras orgnicas que estaban protegidas por normas legales o reglamentarias. Los planes de empleo pueden tambin prever la suspensin de incorporacin de personal externo, tanto las derivadas de las Ofertas de empleo como de los procesos de movilidad, reasignacin de efectivos, establecimiento de cursos de formacin y capacitacin, autorizacin de concursos de provisin, medidas especficas de promocin interna, prestacin de servicios a tiempo parcial y previsin de necesidades adicionales de RRHH que habrn de integrarse, en su caso, en las Ofertas de Empleo.

Los Planes de Empleo se instrumentan mediante la reasignacin de efectivos: supuesta la supresin del puesto de trabajo, se procede a reasignar al funcionario a otro puesto con carcter definitivo, y si media cambio de residencia, con la correspondiente indemnizacin. La reasignacin de efectivos contempla 3 fases: Fase 1 En los 6 meses siguientes a la supresin del puesto, el M de destino reasignar al funcionario a un puesto de similares caractersticas, funciones y retribuciones dentro de su mbito (en el mismo M o en sus Organismos). Ser obligatoria para el funcionario la reasignacin en el mismo Municipio y voluntaria si es en distinto Municipio. Durante estos 6 meses el funcionario percibir las retribuciones del puesto que desempeaba y se le podr encomendar la realizacin de tareas adecuadas al Cuerpo o Escala de pertenencia. Fase 2 En el caso que el funcionario no hubiera sido reasignado en la fase 1, el M Hacienda y AAPP dispondr de 3 meses para reasignar al funcionario a otros Mos u Organismos en las mismas condiciones de la fase 1. Durante estos 3 meses el funcionario percibir las retribuciones del puesto que desempeaba y se le podr encomendar la realizacin de tareas adecuadas al Cuerpo o Escala de pertenencia. Fase 3 En el caso que el funcionario no hubiera sido reasignado en la fase 2, ser adscrito al M de Hacienda y AAPP; se le ubicar en la RPT especfica de puestos en reasignacin, y se le colocar en la situacin admva de expectativa de destino.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

86

Los funcionarios en situacin de expectativa de destino: 1) Percibirn las retribuciones bsicas, el complemento de destino del grado personal que le corresponda y el 50% del complemento especfico del puesto que desempeaban. 2) Estarn obligados a: o Aceptar los destinos que se les ofrezcan en la provincia donde estaban destinados. o Participar en los concursos para puestos adecuados a su Cuerpo, Escala o Categora, situados en la provincia donde estaban destinados. o Participar en los cursos de capacitacin a que se les convoque. 3) Estarn un mximo de duracin en esta situacin de 1 ao, transcurrido el cual se pasar a la situacin de excedencia forzosa*.
*Los funcionarios en situacin de excedencia forzosa: Tendrn d a percibir las retribuciones bsicas y, en su caso, las prestaciones familiares por hijo a cargo. Estarn obligados a participar en los concursos convocados a puestos adecuados a su Cuerpo, Escala o categora que les sean notificados, as como a aceptar los destinos que se les sealen en puestos de caractersticas similares y a participar en los cursos de capacitacin que se les ofrezcan. No podrn desempear puestos de trabajo en el sector pblico bajo ningn tipo de relacin funcionarial o contractual, sea sta de naturaleza laboral o admva. Pasarn a la situacin de excedencia voluntaria por inters particular cuando incumplan las obligaciones establecidas en esta situacin.

3. EL SISTEMA RETRIBUTIVO: EVOLUCION Y REGULACION ACTUAL


Feb2 2010 El sistema retributivo en el EBEP. Feb1 2009 Las retribuciones complementarias de los funcionarios en el EBEP Sep 2008 La retribucin de los funcionarios de carrera regulada en el EBEP. Sep 2007 Las retribuciones complementarias de los funcionarios pblicos Feb2 2006 Las retribuciones complementarias de los funcionarios en el EBEP

La retribucin es la contraprestacin ms importante que reciben los empleados pblicos por su trabajo. El sueldo es slo una parte del conjunto de remuneraciones.

RETRIBUCIONES BSICAS

El sueldo Los trienios. Las pagas extraordinarias.

RETRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS

El complemento de destino. El complemento especfico, destinado a retribuir las condiciones particulares de algunos puestos. El complemento de productividad. Las gratificaciones por servicios extraordinarios. Dietas y gastos por desplazamiento.

La cuanta de las retribuciones bsicas y de los complementos de destino/especficos/productividad debe reflejarse para cada ejercicio presupuestario en la LPGE y figurar en los Presupuestos de las dems AAPP.
*Los empleados pblicos que trabajan en el extranjero tienen d a percibir la indemnizacin por equiparacin del poder adquisitivo y por calidad de vida, por razn de servicio, por representacin y educacin por hijo.

El EBEP regula el rgimen retributivo de funcionarios y laborales, distinguiendo dentro de los funcionarios, los funcionarios de carrera, los funcionarios interinos y los funcionarios en prcticas: Los funcionarios de carrera recibirn: Retribuciones bsicas Las que se fijan en la LPGE. Integradas nica y exclusivamente por:
87

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

o El sueldo, asignado a cada uno de los Grupos o Subgrupos de clasificacin profesional. o Los trienios: Una cantidad igual por cada Grupo o Subgrupo, por cada 3 aos de servicio. Retribuciones complementarias Su cuanta y estructura se establecern en las Leyes de cada AAPP, atendiendo a: o La progresin alcanzada por el funcionario dentro del sistema de carrera admva. o La especial dificultad tcnica, responsabilidad, dedicacin, incompatibilidad exigible para el desempeo de determinados puestos de trabajo o las condiciones en que se desarrolla el trabajo. o El grado de inters, iniciativa o esfuerzo con que el funcionario desempea su trabajo y el rendimiento o resultados obtenidos o los servicios extraordinarios prestados fuera de la jornada normal de trabajo. Pagas extraordinarias Las que se reciben 2 veces al ao, por el importe de las retribuciones bsicas y la totalidad de las retribuciones complementarias (salvo productividad y extras). Excepcin hecha por el RD-L 20/2012, que suspende la paga extraordinaria de Navidad. Indemnizaciones Las que reciban los empleados pblicos por razn del servicio.

Los funcionarios interinos recibirn: Las retribuciones bsicas Las pagas extraordinarias correspondientes al Subgrupo o Grupo de adscripcin. Las retribuciones complementarias (salvo las relativas al grado o nivel alcanzado en la carrera) Se les reconocern los trienios por los servicios prestados antes de la entrada en vigor del EBEP, pero con efectos retributivos nicamente posteriores a la entrada en vigor del mismo.

Los funcionarios en prcticas, recibirn como mnimo el sueldo del Grupo o Subgrupo en el que pretenden integrarse. Los contratados laborales, se estar a los contratos y Convenios Colectivos. Tienen como techo el montante mximo de la masa salarial en los PGE. El EBEP permite una forma de retribucin diferida Cantidades que las AAPP destinan a financiar aportaciones a planes de pensiones o contratos de seguro colectivos, que cubran la cobertura de contingencia de jubilacin para el personal incluido en sus mbitos. El EBEP tambin establece deducciones Descontar de las retribuciones en los supuestos de jornadas no realizadas, sin perjuicio de la sancin disciplinaria que pueda corresponder, que no tendrn carcter sancionado (p.ej.: quienes ejerciten el d de huelga no devengarn ni percibirn retribuciones correspondientes al
tiempo de huelga).

4. PERMISOS Y VACACIONES. EL DERECHO DE HUELGA EN ESPAA El EBEP establece una regulacin de mnimos, ampliable por las Leyes de desarrollo y aplicable al personal laboral. Vacaciones retribuidas Como mnimo los empleados pblicos tienen d a 22 das hbiles/ao (sin incluir sbados). Permisos Son las AAPP quienes determinan los supuestos de su concesin, sus requisitos, efectos y duracin. El EBEP establece en su art. 49 una doble clasificacin:

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

88

PERMISOS EN GENERAL

Por fallecimiento, accidente o enfermedad grave de un familiar dentro del 1 grado de consanguinidad o afinidad. Por traslado de domicilio. Para realizar funciones sindicales o de representacin del personal. Para concurrir a exmenes finales y dems pruebas definitivas de aptitud. Para la realizacin de exmenes prenatales y tcnicas de preparacin al parto. Por lactancia. Por nacimiento de hijos prematuros o que por cualquier otra causa deban permanecer hospitalizados a continuacin del parto. Por razones de guarda legal de algn menor de 12 aos, de persona mayor que requiera especial dedicacin o de una persona con discapacidad, que no desempee actividad retribuida. er Por atender el cuidado de un familiar de 1 grado. Por tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber inexcusable de carcter pblico o personal Por asuntos particulares 6 das.

er

PERMISOS POR CONCILIACIN

Por deberes relacionados con la conciliacin de la vida familiar y laboral: El permiso por parto El permiso por adopcin o acogimiento. El permiso de paternidad por el nacimiento, acogimiento o adopcin de un hijo. El permiso por razn de violencia de gnero sobre la mujer funcionaria.

EL D DE HUELGA La CE ni garantiza ni prohbe las huelgas de funcionarios, por lo que ante esa ambigedad parece que podrn ser plenamente constitucionales tanto una Ley prohibitiva como otra permisiva.
Para la jurisprudencia del TC y del TS, el d de huelga de los funcionarios no est regulado y, por consiguiente, tampoco est prohibido por la CE.

Condiciones para la legalidad de la huelga: 1) Deber de comunicar con 10 das de antelacin a la autoridad admva y laboral los objetivos de la huelga. 2) Las gestiones realizadas para resolver las diferencias con la Admn. 3) Fecha del inicio del paro. 4) Composicin del Comit de huelga, que cumple importantes funciones para el ejercicio del d de huelga: Debe realizar las gestiones necesarias para la solucin del conflicto. Debe garantizar la prestacin de los servicios mnimos, cooperando con la autoridad admva en la designacin de los *funcionarios que han de prestarlos.
*Si no hay acuerdo, la autoridad responsable del funcionamiento del servicio debe definir los servicios mnimos y los funcionarios a su cargo, sin perjuicio de que dicha determinacin pueda ser recurrida ante los Tribunales.

El principal efecto del ejercicio del d de huelga es la prdida de los haberes de los funcionarios en proporcin al tiempo que dure aqulla, sin perjuicio de las responsabilidades disciplinarias en que pueden incurrir si incumplen las obligaciones derivadas del mantenimiento de los servicios mnimos.

5. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA: FALTAS; SANCIONES. La responsabilidad disciplinaria de los funcionarios es aquella que: Se desarrolla en el interior de la relacin de servicio y en garanta del cumplimiento de los deberes y obligaciones del funcionario Con sanciones que inciden sobre sus Dchos.

Consideraciones: La potestad disciplinaria se justifica en la especial relacin de poder en que se encuentra sometido el funcionario de forma voluntaria.
89

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

El EBEP regula esta potestad disciplinaria para funcionarios y laborales, si bien el rgimen disciplinario del personal laboral est sujeto supletoriamente por el D laboral. El EBEP no slo contempla la autora material sino tambin la induccin. Tambin castiga el encubrimiento en faltas consumadas graves o muy graves, siempre que de dichos actos se derive dao grave para Admn o los ciudadanos. La potestad disciplinaria se aplica sin perjuicio de la responsabilidad patrimonial o penal que pudiera derivarse de las faltas disciplinarias y con una *especial cautela respecto de la Jurisdiccin Penal. *Cuando de la instruccin de un procedimiento disciplinario resulte la existencia de indicios fundados de
criminalidad, se suspender su tramitacin ponindolo en conocimiento del MF.

Los hechos probados por resoluciones judiciales firmes vinculan a la Admn en ejercicio de la potestad disciplinaria.
5.1 Faltas disciplinarias

Sep 2009 (Reserva) La responsabilidad disciplinaria de los empleados pblicos: faltas y sanciones

Son faltas muy graves (la lista podr ampliarse por Ley estatal o autonmica para el personal funcionario o por Convenio Colectivo en el caso del personal laboral) las siguientes: 1) Incumplimiento del deber de respeto a la CE y a los respectivos EEAA de las CCAA y Ciudades de Ceuta y Melilla, en el ejercicio de la funcin pblica. 2) Toda actuacin que suponga discriminacin por razn de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orientacin sexual, lengua, opinin, lugar de nacimiento o vecindad, sexo o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social, as como el acoso por razn de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orientacin sexual y el acoso moral, sexual y por razn de sexo. 3) El abandono del servicio, as como no hacerse cargo voluntariamente de las tareas o funciones que tienen encomendadas. 4) La adopcin de acuerdos manifiestamente ilegales que causen perjuicio grave a la Admn o a los ciudadanos. 5) La publicacin o utilizacin indebida de la documentacin o informacin a que tengan o hayan tenido acceso por razn de su cargo o funcin. 6) La negligencia en la custodia de secretos oficiales, declarados as por Ley o clasificados como tales, que sea causa de su publicacin o que provoque su difusin o conocimiento indebido. 7) El notorio incumplimiento de las funciones esenciales inherentes al puesto de trabajo o funciones encomendadas. 8) La violacin de la imparcialidad, utilizando las facultades atribuidas para influir en procesos electorales de cualquier naturaleza y mbito. 9) La desobediencia abierta a las rdenes o instrucciones de un superior, salvo que constituyan infraccin manifiesta del OJ. 10) La prevalencia de la condicin de empleado pblico para obtener un beneficio indebido para s o para otro. 11) La obstaculizacin al ejercicio de las libertades pblicas y Dchos. sindicales. 12) La realizacin de actos encaminados a coartar el libre ejercicio del d de huelga. 13) El incumplimiento de la obligacin de atender los servicios esenciales en caso de huelga. 14) El incumplimiento de las normas sobre incompatibilidades cuando ello d lugar a una situacin de incompatibilidad. 15) La incomparecencia injustificada en las Comisiones de Investigacin de las CCGG y de las Asambleas Legislativas de las CCAA. 16) El acoso laboral.
Grado-Derecho Admvo III- 2012-13 90

17) Las que queden tipificadas como tales en Ley de las CCGG o de la Asamblea Legislativa de la correspondiente CA o por los Convenios Colectivos en el caso de personal laboral. Las faltas graves sern establecidas por Ley estatal autonmica para los funcionarios de carrera, o por los Convenios Colectivos en el caso de personal laboral, atendiendo a las siguientes circunstancias: El grado en que se haya vulnerado la legalidad. La gravedad de los daos causados al inters pblico, patrimonio o bienes de la Admn o de los ciudadanos. El descrdito para la imagen pblica de la Admn. 1) Falta de obediencia debida a los superiores y autoridades. 2) El abuso de autoridad en el ejercicio del cargo. 3) Las conductas constitutivas de delito doloso relacionadas con el servicio o que causen dao a la Admn o a los administrados. 4) La tolerancia de los superiores respecto de la comisin de faltas muy graves o graves de sus subordinados. 5) La grave desconsideracin con los superiores, compaeros o subordinados. 6) Causar daos graves en los locales, material o documentos de los servicios. 7) Intervenir en un procedimiento admvo cuando se d alguna de las causas de abstencin legalmente sealadas. 8) La emisin de informes y la adopcin de acuerdos manifiestamente ilegales cuando causen perjuicio, a la Admn o a los ciudadanos y no constituyan falta muy grave. 9) La falta de rendimiento que afecte al normal funcionamiento de los servicios y no constituya falta muy grave. 10) No guardar el debido sigilo respecto a los asuntos que se conozcan por razn del cargo, cuando causen perjuicio a la Admn o se utilice en provecho propio. 11) El incumplimiento de los plazos u otras disposiciones de procedimiento en materia de incompatibilidades, cuando no suponga mantenimiento de una situacin de incompatibilidad. 12) El incumplimiento injustificado de la jornada de trabajo que acumulado suponga un mnimo de 10 h/mes. 13) La 3 falta injustificada de asistencia en un perodo de 3 meses, cuando las dos anteriores hubieren sido objeto de sancin por falta leve. 14) La grave perturbacin del servicio. 15) El atentado grave a la dignidad de los funcionarios o de la Admn. 16) La falta grave de consideracin con los administrados. 17) Las acciones u omisiones dirigidas a evadir los sistemas de control de horarios o a impedir que sean detectados los incumplimientos injustificados de la jornada de trabajo. Son faltas leves: 1) 2) 3) 4) 5) El incumplimiento injustificado del horario de trabajo, cuando no suponga falta grave. La falta de asistencia injustificada de 1 da. La incorreccin con el pblico, superiores, compaeros o subordinados. El descuido o negligencia en el ejercicio de sus funciones. El incumplimiento de los deberes y obligaciones del funcionario, siempre que no deban ser calificados como falta muy grave o grave.

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

91

Buena parte de las conductas descritas como faltas muy graves se solapan con tipos penales aplicables a los funcionarios pblicos, como la prevaricacin, el cohecho, la violacin de DDFF o el acoso laboral o sexual. El instructor del procedimiento deber tener muy en cuenta las reglas a propsito de la suspensin del
procedimiento admvo sancionador para poner en conocimiento del MF las conductas investigadas.

5.2 Sanciones disciplinarias Sep 2009 Enumere las sanciones disciplinarias que pueden imponerse a los empleados pblicos. Feb1 2008 Las sanciones disciplinarias en el empleo pblico Feb1 2006 Responsabilidad disciplinaria de los funcionarios pblicos: las sanciones disciplinarias.

Por razn de las faltas cometidas podrn imponerse las siguientes sanciones: 1) Separacin del servicio de los funcionarios. En el caso de los funcionarios interinos comportar la revocacin de su nombramiento, que slo podr sancionar la comisin de faltas muy graves. 2) Despido disciplinario del personal laboral, que slo podr sancionar la comisin de faltas muy graves y comportar la inhabilitacin para ser titular de un nuevo contrato de trabajo con funciones similares a las que desempeaban. 3) Suspensin firme de funciones, o de empleo y sueldo en el caso del personal laboral, con una duracin mxima de 6 aos. 4) Traslado forzoso, con o sin cambio de localidad de residencia, por el perodo que en cada caso se establezca. 5) Demrito, que consistir en la penalizacin a efectos de carrera, promocin o movilidad voluntaria. 6) Apercibimiento. 7) Cualquier otra que se establezca por Ley (deja la puerta abierta a sanciones nuevas que dependern de cada Admn y cada CCAA). La graduacin del alcance de cada sancin se establecer teniendo en cuenta: Grado de intencionalidad Descuido o negligencia que se revele en la conducta Dao al inters pblico Reiteracin o reincidencia Grado de participacin.

Proceder la readmisin del personal laboral fijo cuando sea declarado improcedente el despido acordado como consecuencia de la incoacin de un expte disciplinario por la comisin de una falta muy grave. Supone que los contratados laborales disfrutan de la misma inamovilidad que los funcionarios, aunque esa inamovilidad
no est formalmente reconocida.

6. PROCEDIMIENTO. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA


6.1 El procedimiento disciplinario Sep 2007 (Reserva) El procedimiento disciplinario en la Funcin Pblica Sep 2006 (Reserva) El procedimiento disciplinario en la Funcin Pblica Sep 2006 El procedimiento disciplinario en la Funcin Pblica La Ley 30/1992 slo regula los principios y reglas esenciales del procedimiento disciplinario, remitiendo a la competencia de cada Admn la regulacin pormenorizada del mismo. El EBEP reitera alguna de estas normas y establece otras nuevas, con lo que habr que atender a ambas regulaciones para completar el cuadro normativo aplicable.

Ambas normativas:

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

92

1. Supeditan la imposicin de faltas graves o muy graves a la instruccin del oportuno procedimiento y prescriben que su regulacin distinga entre las fases instructora y la sancionadora o resolutoria, encomendndose a rganos distintos. 2. Regulan las medidas provisionales que pueden adoptarse en los procedimientos sancionadores mediante resolucin motivada a fin de asegurar la eficacia de la resolucin final que se dicte Se concreta en la suspensin provisional de funciones del empleado pblico que no podr exceder de 6 meses, salvo en el caso de paralizacin del procedimiento imputable al interesado. Esta suspensin podr acordarse tambin durante la tramitacin de un procedimiento judicial en que aparezca imputado un empleado pblico, y se mantendr por el tiempo a que se extienda la prisin provisional u otras medidas decretadas por el Juez que determinen la imposibilidad de desempear el puesto de trabajo . Durante el tiempo que dure la suspensin cautelar el funcionario tendr d a percibir nicamente las retribuciones bsicas y las prestaciones familiares por hijo a cargo. -

Si la suspensin provisional se eleva a sancin a definitiva El funcionario deber devolver lo percibido durante el tiempo de duracin de aqulla, tiempo que ser de abono para el cumplimiento de la suspensin firme. Si la suspensin provisional no llegara a convertirse en sancin definitiva La Admn deber restituir al funcionario la diferencia entre los haberes realmente percibidos y los que hubiera debido percibir si se hubiera encontrado en servicio activo con plenitud de Dchos.. El tiempo de duracin de la misma se computar como de servicio activo, y se acuerda la inmediata reincorporacin del funcionario a su puesto de trabajo, con reconocimiento de los Dchos. ecos y dems que procedan desde la fecha de la suspensin.

El procedimiento disciplinario se rige en el Reglamento de Rgimen Disciplinario de los Funcionarios (RD 33/1986). Su regla general es instruir expte para sancionar faltas graves y muy graves (se dispensa de l la imposicin de sancin por faltas leves aunque se deber evacuar en todo caso el trmite de audiencia del interesado). 1. Iniciacin de oficio del rgano competente por iniciativa propia, o como consecuencia de una orden del rgano superior, que podr acordar previamente la realizacin de una informacin reservada. En esta fase no se pueden formular imputaciones, ni requerimientos, ni practicar pruebas. 2. Acuerdo de incoacin Se nombra un instructor, que deber ser funcionario pblico perteneciente a un Cuerpo o Escala de igual o superior Escala al del inculpado, y se nombrara secretario en el caso que la complejidad del caso as lo requiera, notificndosele ambos nombramientos al interesado para su recusacin, as como las medidas provisionales oportunas. Si el interesado es Delegado sindical se deber notificar la incoacin a la Seccin sindical para que puedan ser odos durante el procedimiento.

3. Desarrollo del expediente:

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

93

a. El instructor recibir declaracin del presunto inculpado y realizar las diligencias oportunas. b. Formulacin por parte del instructor del pliego de cargo de los hechos imputados, de la falta presuntamente cometida y de las sanciones que puedan serle de aplicacin, notificndosele al inculpado y concedindole un plazo de 10 das para alegaciones y aportaciones de documentacin y solicitando la prctica de pruebas que considere pertinentes c. Practicadas las pruebas, en el plazo de 1 mes el instructor dar vista del expte al inculpado facilitndole copia completa del mismo, para que alegue lo que estime pertinente y aporte de nuevo cuantos documentos estime conveniente en el plazo de 10 das. d. El instructor, en otro plazo de 10 das, formular la propuesta de resolucin, fijara los hechos, motivar la denegacin de pruebas y har la valoracin jca de las mismas para determinar la falta cometida y sealando la responsabilidad del funcionario y la sancin a imponer, notificndosele al interesado para que en el plazo de 10 das pueda alegar en su defensa, remitindose el expte al rgano que haya acordado su incoacin. e. La resolucin que pone fin al expte disciplinario deber ser motivada y resolver todas las cuestiones, adoptndose en el plazo de 10 das, salvo en el caso de separacin del servicio. No obstante, el rgano competente podr devolver el expte al instructor de nuevo para la prctica de diligencias que resulten imprescindibles para la resolucin, en cuyo caso se dar un nuevo trmite de audiencia al inculpado antes de la resolucin. f. Con carcter general, la ejecucin de las sanciones debern hacerse en el plazo de un 1 mes y se anotarn en sus hojas de servicio y en todo caso en el Registro de Personal, con indicacin de las faltas que las motivaron.

rganos competentes en la AGE: Separacin del servicio Ministro titular del Departamento que haya instruido el expte con el visto bueno del Ministro de adscripcin del Cuerpo del funcionario. Suspensin de funciones y traslado con cambio de residencia Ministro o Secretario de Estado del Departamento en el que est destinado el funcionario (que podrn delegar esta competencia en el Subsecretario). En caso de sancin por incompatibilidad de actividades desarrolladas en diferentes Ministerios Ministro de Hacienda y AAPP. Apercibimiento Subsecretarios, Directores Generales, Delegados del gobierno y Subdelegados, respecto del personal de ellos dependiente.

6.2 Extincin de la responsabilidad disciplinaria. La prescripcin Feb1 2006 X, funcionario de la UNED, es objeto de un procedimiento disciplinario por la presunta comisin de una falta leve. El procedimiento fue incoado el 1 de mayo de 2005. Con la misma fecha, se acuerda la suspensin de funciones de dicho funcionario, privndole de todas sus retribuciones. La situacin contina a da de hoy y el funcionario no ha tenido ninguna notificacin de la Administracin posterior a la del inicio del procedimiento. X no sabe qu hacer y se dirige a usted para consultarle cul es su situacin y qu es lo que puede hacer

La extincin de la responsabilidad disciplinaria tiene lugar por: 1) 2) 3) 4) 5) El cumplimiento de la sancin. La muerte del funcionario. La prescripcin de la falta o de la sancin. Indulto y amnista. La prdida de la condicin de funcionario del inculpado No podr ser aceptada la renuncia cuando el funcionario est sujeto a expediente disciplinario o haya sido dictado en su contra Auto de procesamiento o de apertura de Juicio oral por la comisin de algn delito (EBEP).

El EBEP se refiere nicamente a la prescripcin como forma de extincin de la responsabilidad disciplinaria, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que le pueda ser exigida:

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

94

PLAZOS DE PRESCRIPCIN
INFRACCIONES SANCIONES MUY GRAVES GRAVES LEVES 3 aos 2 aos 6 meses MUY GRAVES GRAVES LEVES Plazo de prescripcin Desde la firmeza de la resolucin sancionadora 3 aos 2 aos 1 ao

Plazo de prescripcin Desde que la falta se hubiera cometido, y desde el cese de su comisin cuando se trate de faltas continuadas

Grado-Derecho Admvo III- 2012-13

95

S-ar putea să vă placă și