Sentena Cvel

Alexandre Henry Alves

2* ediSo

Porto Alegre 2011

Verbo Jurdico
editora

&

A474s Alves, Alexandre Henry Sentena cvel / Alexandre Henry Alves. - Porto Alegre : Verbo Jurdico, 2011. 440 p. ISBN 978-85-7699-186-1 1. Sentenas (Direito Processual Civil). 2. Processo Civil. 3. Cdigo de Processo Civil - Brasil. I. Ttulo.

CDDir 341.4652

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Agradeo aos colegas Juizes Federais que se dispuseram a me man dar suas sentenas para compor esta obra e, especialmente, aos meus amigos Marcos Antnio Garapa de Carvalho e Eduardo Nunes Marques, pela ajuda na reviso tcnica. Agradeo ainda a Deus, pelo que sempre me proporcio nou, e Rose, por me ceder um tempo precioso de nossa convivncia para que eu pudesse me dedicar escrita.

SUMRIO Consideraes iniciais...................................................................... 11 CAPTULO I - A sentena.................................................................. 15 1 Tio, o que esse negcio de sentena?.......................................15 2 A sentena em termos um pouco mais tcnicos..........................18 3 A sentena na legislao e na doutrina........................................ 22 4 Como se aprende a fazer sentena?............................................ 26 CAPTULO II - Preparando os dados para o julgamento.................... 29 1 O relatrio....................................................................................29 2 Utilizando um caso como modelo................................................32 3 O pedido......................................................................................34 4 Descobrindo quais so os pontos controvertidos........................46 5 O que diz o acervo probatrio?.................................................... 52 6 E as datas?..................................................................................54 CAPTULO III - Tcnicas de redao.................................................. 57 1 A ordem das questes a serem analisadas..................................57 2 A boa redao............................................................................. 67 3 Citao de legislao................................................................... 72 4 Citao de jurisprudncia............................................................ 75 5 Citao de doutrina......................................................................76 6 Um exemplo para auxiliar............................................................ 77 CAPTULO IV - Prembulo e ementa..................................................87 1 O prembulo................................................................................87 2 A ementa..................................................................................... 88 3 A expresso Vistos, etc............................................................ 91 CAPTULO V - Preliminares............................................................... 93 1 Introduo................................................................................... 93 2 Competncia............................................................................... 94 3 Inexistncia ou nulidade da citao............................................. 102 4 Conexo e continncia................................................................ 104 5 Perempo.................................................................................. 105 6 Litispendncia e coisa julgada..................................................... 106 7 Incapacidade da parte e processual.............................................110 8 Legitimidade para a causa........................................................... 115 a) As condies de ao..................................................................115 b) Legitimidade ordinria................................................................. 117 c) Legitimidade extraordinria......................................................... 126

d) Legitimidade em mandado de segurana.................................... 134 9 Interesse de agir.......................................................................... 138 10 Possibilidade jurdica do pedido.................................................. 143 11 Defeito de representao............................................................. 145 12 Falta de autorizao.....................................................................148 13 Conveno de arbitragem............................................................150 CAPTULO VI - Formao dos polos processuais..............................151 1 Litisconsrcio: consideraes iniciais......................................... 151 2 Litisconsrcio ativo..................................................................... 155 3 Litisconsrcio passivo.................................................................157 4 Assistncia.................................................................................. 159 5 Interveno de terceiros: oposio.............................................. 162 6 Interveno de terceiros: nomeao autoria..............................164 7 Interveno de terceiros: denunciao da lide............................. 166 8 Interveno de terceiros: chamamento ao processo....................172 CAPTULO VII - Prejudiciais de mrito................................................175 1 Introduo................................................................................... 175 2 Decadncia..................................................................................177 3 Prescrio................................................................................... 178 CAPTULO VIII - Contra-ao............................................................. 185 1 Introduo................................................................................... 185 2 Aes dplices............................................................................ 188 3 Reconveno.............................................................................. 189 4 Pedido contraposto..................................................................... 192 CAPTULO IX - Anlise do mrito.......................................................195 1 Confronto dos argumentos das partes.........................................195 2 Questes meramente de direito................................................... 196 3 Anlise das provas...................................................................... 203 4 Antecipao da tutela na sentena...............................................204 5 Correo monetria e juros..........................................................208 6 nus da sucumbncia................................................................. 211 CAPTULO X Dispositivo................................................................ 219 CAPTULO XI - Sentenas de concursos resolvidas.......................... 223 TRF da 1a Regio - XII Concurso para Juiz Federal (Caso-modelo) ....224 TRF da 1a Regio - IX Concurso para Juiz Federal..............................232 TRF da 1a Regio - X Concurso para Juiz Federal.............................. 257 TRF da 1a Regio - XI Concurso para Juiz Federal..............................264 TRF da 1a Regio - XII Concurso para Juiz Federal.............................271

TRF da 2a Regio - X Concurso para Juiz Federal..............................280 TRF da 4a Regio - IX Concurso para Juiz Federal.............................285 TRF da 4a Regio - X Concurso para Juiz Federal..............................296 TRF da 5a Regio - VI Concurso para Juiz Federal.............................301 CAPTULO XII - Sentenas de casos reais.........................................311 1 Ao cominatria promovida pelo Ministrio Pblico Estadual....311 2 Ao Civil Pblica - Improbidade Administrativa..........................315 3 Mandado de segurana...............................................................328 4 Execuo fiscal - extintiva........................................................... 333 5 Juizado Especial Federal............................................................. 337 6 Ao cautelar - Indeferimento da inicial....................................... 342 7 Ao ordinria - Reconveno.....................................................346 8 Ao de reintegrao de posse................................................... 356 9 Ao ordinria - Denunciao da lide...........................................359 10 Ao monitria............................................................................ 369 CAPTULO XIII - Propostas de sentenas aplicadas em concursos.........................................................................................377 TRF da 1a Regio - VIII Concurso para Juiz Federal........................... 377 TRF da 2a Regio - XI Concurso para Juiz Federal............................. 383 TRF da 3a Regio - VI Concurso para Juiz Federal............................. 385 TRF da 3a Regio - VII Concurso para Juiz Federal............................ 386 TRF da 3a Regio - VIII Concurso para Juiz Federal........................... 389 TRF da 3a Regio - IX Concurso para Juiz Federal............................. 391 TRF da 3a Regio - X Concurso para Juiz Federal..............................393 TRF da 3a Regio - XI Concurso para Juiz Federal............................. 398 TRF da 3a Regio - XII Concurso para Juiz Federal............................ 402 TRF da 4a Regio - XI Concurso para Juiz Federal............................. 406 TRF da 4a Regio - XII Concurso para Juiz Federal............................ 408 TRF da 5a Regio - VII Concurso para Juiz Federal............................ 411 TRF da 5a Regio - VIII Concurso para Juiz Federal............................414 TRF da 5a Regio - IX Concurso para Juiz Federal............................. 415 TJ/GO- 512 Concurso para Juiz Substituto (1).................................... 416 TJ/GO - 51a Concurso para Juiz Substituto (2)................................... 418 TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2006 (Administrativo).......... 421 TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2007 (Administrativo).......... 423 TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2007 (Civil).......................... 425 TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2007 (Comercial)................. 429 TJ/RJ - XXXVIII Concurso para Juiz de Direito................................... 432

TJ/RJ - XXXIX Concurso para Juiz de Direito..................................... 432 TJ/RJ - XL Concurso para Juiz de Direito........................................... 433 TJ/RJ - XLI Concurso para Juiz de Direito.......................................... 434 Bibliografia........................................................................................ 437

Consideraes iniciais
Eu nunca tinha feito uma sentena quando me aventurei a fazer concursos para a magistratura. O que fiz ento foi adquirir um livro na rea que me servisse de referncia, ler a sua parte geral e colocar a mo na massa, ou seja, fazer um monte de sentenas, ten do como parmetro as lies do livro. Deu certo, ainda bem! Como sempre gostei de escrever e at j ministrei cursos nessa rea, aceitei com ansiedade e prazer o desafio de fazer uma obra voltada para a redao de sentenas. Inicialmente, j falo que o requisito principal ser bom nas letras, pois o resto tcnica. As sim, quem tiver a capacidade de redigir um bom texto, seja ele lite rrio, jornalstico ou jurdico, j tem mais da metade do que neces srio para proferir uma boa deciso, no que diz respeito escrita. Essa parte eu no ensino aqui, embora traga algumas lies impor tantes que podero facilitar a vida do leitor. De qualquer maneira, se a sua dificuldade colocar as ideias no papel, sugiro duas coisas. Primeiro, tente praticar, pois s com o exerccio regular da escrita se consegue desenvolv-la. Depois, se o seu texto continuar truncado e esquisito mesmo depois de redigir mais de trinta sentenas, aconse lho um curso de escrita, para que voc se aprofunde nas tcnicas dessa arte. Tambm no minha preocupao nesta obra levantar grandes questes doutrinrias a respeito do Direito em si. Trago vrias lies sobre temas processuais e materiais, mas o campo to vasto e h tantos bons autores sobre processo civil que no me arris caria, em uma obra voltada para outro foco, tentar atingir o mesmo patamar de excelncia. Cabe ainda outra observao. O Direito no uma cincia exata na qual h uma resposta fixa e nica. Se assim fosse, no ha veria duas partes e uma terceira pessoa no meio, o magistrado, para decidir quem est com a razo. Alis, muitas vezes o juiz cria um terceiro entendimento, diferente do que pensavam autor e ru. Com isso, quero dizer que as resolues de provas que coloquei aqui no devem ser encaradas como as respostas corretas, aquelas que levari am o examinador a dar nota mxima, mas apenas uma das possibili dades de soluo dos casos.

Feitas essas observaes, aproveite o livro, pois voc pode r tirar dele importantes lies para desenvolver sua capacidade de redigir sentenas. Sugiro que voc utilize esta obra da seguinte ma neira: a) primeiro, d uma lida geral: parte terica, sentenas re solvidas de concursos, sentenas reais e propostas de sen tenas aplicadas em concursos; no deixe de ler esta ltima parte, porque fao inmeras referncias a esses casos para ilustrar cada um dos assuntos; se voc ainda no os tiver li do, poder no captar completamente a informao que ten to transmitir, bem como poder, em certo ponto, at achar a leitura cansativa; b) resolva as sentenas de concursos que j trazem uma resposta neste livro, comparando em seguida o que voc fez com o que eu decidi; c) por fim, resolva as propostas de sentena transcritas no final. Por outro lado, no fique angustiado achando que a resoluo dos casos que coloquei no livro no suficiente, pois eu transcrevi mais de trinta propostas de sentenas cveis, quantidade essa que no cheguei a fazer em minha preparao para as provas que enfren tei. Assim, se voc conseguir resolver todas as sentenas deste livro, creio que j estar bem encaminhado para fazer qualquer concurso para a magistratura - claro, desde que esteja afiado com os estu dos. Sim, porque o difcil em uma prova de sentena no simples mente estruturar seu texto ou saber como se escreve um dispositivo em um caso de denunciao da lide, mas, principalmente, saber resolver o prprio problema em si, conhecer o direito material para saber quem est com a razo. Por falar em resolver as sentenas que trago aqui, sugiro que voc faa como eu fiz em meus estudos: mire no Tribunal ao qual voc deseja pertencer e faa suas sentenas utilizando a juris prudncia desse Tribunal como base. um caso de responsabilidade estatal em que a Unio Federal apresentou denunciao da lide em relao ao servidor que causou o acidente? Ento v l e pesquise para saber qual o pensamento dominante no Tribunal. Ou, caso pre

fira, concentre-se na jurisprudncia do STJ e do STF, mas no deixe de estudar o que nossos juizes, desembargadores e ministros j deci diram, pois o Direito muito mais do que um emaranhado de leis, sendo reflexo, grande parte das vezes, do pensamento dominante nas cortes do pas. Ao final da maioria dos tpicos, coloquei um modelo de dispositivo, quando cabvel no caso, pois sei que o mais difcil, de pois de se resolver todo o problema proposto na sentena, finalizla corretamente. O dispositivo essencial, pois ali que estar o comando do magistrado. Os modelos que eu fiz so apenas uma referncia, cabendo a cada um segui-los ou criar seus prprios pa dres. O importante que o dispositivo seja sinttico e claro em relao ao que foi decidido na sentena, no deixando de fora ne nhuma das questes que gravitam em tomo da procedncia ou improcedncia do pedido, como juros, correo monetria, condenao em custas, honorrios, ofcios necessrios para efetivar a deciso judicial e por a afora. Enfim, no se desespere, pois o mais difcil voc ter um bom conhecimento do Direito em geral. Quanto sentena, tendo esse conhecimento, dominando razoavelmente a escrita e sabendo algumas tcnicas e regras que tento transmitir neste livro, voc no ter dificuldade em resolver as propostas de sentena que encontrar nas provas de concurso ou mesmo na prtica forense. S no deixe de exercitar, pois isso fundamental para o desenvolvimento da sua capacidade de redao. Por fim, caso voc no esteja se preparando para um con curso, mas apenas querendo aprender ou desenvolver um pouco mais seus conhecimentos sobre o tema, o enfoque dado pelo livro no prejudicar esse objetivo, pelo contrrio. Ao longo da prtica cotidiana, tendemos a abandonar a preciso tcnica e a qualidade em geral do que produzimos. Isso no se d, em regra, por vontade do operador do Direito, mas pelo volume monstruoso de trabalho. Em um concurso, voc tem um caso pronto para ser resolvido em seis horas. Na vida real, voc tem seis casos inacabados para resolver em uma hora. Um juiz que tenha cinco mil processos sob seus cuidados, se quiser manter um limite de dois anos de tramitao na primeira instncia, ser obrigado a proferir ao menos dez sentenas por dia. A

quantidade acaba levando, infelizmente, ao prejuzo da qualidade. Por isso, s vezes preciso voltar s origens, ao estudo apurado imprescindvel para a redao de uma sentena em uma prova de concurso, na qual no se pode alegar nada em detrimento da quali dade. Por essas razes, vrias vezes eu volto aos meus estudos para os exames que fiz, a fim de rever o que estudei com tanto afinco naquela poca e tentar resgatar a qualidade que eu visava, quando ainda no estava assoberbado de processos. Em resumo, o que eu quero dizer que um material que traz todas as preocupaes com a preciso que temos no estudo para um concurso uma boa fonte de conhecimentos tambm para a aplicao no cotidiano.

mm- r. i

Capitulo I

A sentena
1 Tio, o que esse negcio de sentena?

Eu sempre achei que primeiro preciso explicar uma coisa com palavras simples, de maneira que qualquer pessoa possa enten der. Depois, se for o caso, deve-se passar s explicaes mais tcni cas, conceitos clssicos e modernos, teorias disso e daquilo. S de pois. Sendo assim, o que uma sentena? Melhor imaginar que eu estou conversando com a minha so brinha Gabriela, que ainda est nos anos fundamentais do ensino. Vamos l. Tio, o que esse negcio de sentena? Gabi, voc faz redao na escola? Sim, por qu? Porque a sentena uma redao que o seu tio tem que fa zer todo dia. A professora te manda fazer uma redao por dia?! Cre do! No a professora, Gabi, o meu chefe. E quem o seu chefe?

- o Tribunal. E o povo. E voc tambm. - Eu?! Eu nunca te mandei fazer redao! - Mandou sim, quando voc comprou um sorvete, pagou um imposto que est disfarado nele e esse dinheiro virou meu salrio... - No estou entendendo nada! - Tudo bem, tudo bem. Deixa essa parte para depois, porque ela mais complicada mesmo. Voc ainda quer saber o que uma sentena? - Quero. - Ento, um tipo de redao que eu fao todo dia. - Sobre as frias? - No. Sobre coisas que acontecem com outras pessoas. - Com quem? - Com pessoas que esto com problemas. Quando elas no conseguem resolver as coisas sozinhas, ento procuram a gente l no meu trabalho. E a gente tem que resolver o problema delas. - Ento igual quando eu reclamo com a mame que a Cris pegou minhas coisas... - Sim, mais ou menos isso. Voc reclama com a sua me ou com o seu pai. Mas, quando voc crescer e tiver problemas com um estranho, eles no podero resolver mais nada. A, voc vai precisar procurar a Justia, que onde eu trabalho. - E o que que isso tem a ver com redao e com essa tal de sentena? - Calma que eu chego l. Imagine que voc j adulta e tem um carro bem bonito. Um dia, voc sai de casa e um caminho daqueles grandes e verdes do Exrcito bate nele... - Tadinho! - , mas o problema que voc estava certa, porque foi o motorista do cminho que no parou no sinal vermelho. S que ele diz que no vai pagar. O que que voc faz? - Conto para a mame! - Mas voc j adulta e sua me no vai resolver nada, porque ela no tem como mandar o motorista do caminho pagar o conserto do seu carro. a que voc procura a Justia para resol ver seu problema e conseguir o dinheiro para arrumar a batida.

- Essa tal de Justia bonita? Ela loira ou morena? - Ela no gente. Justia o lugar onde eu trabalho, j te disse. Pois ento, voc vai l e conta a sua histria, mas tem que ser no papel. Voc tem que fazer uma redao, dizendo o que aconte ceu, por que voc acha que est certa e o que voc quer. simples: conte que voc estava na rua tal, que o sinal estava verde para voc e que o motorista do caminho do Exrcito no parou, batendo no seu carro. Conte na sua redao tambm que quem no para no sinal vermelho e estraga o carro dos outros obrigado a pagar o conserto. No final, pea para a Justia mandar o dono do caminho pagar todo o estrago. - Isso sentena? Se for, eu sei fazer tambm. - Ainda no. Esse o pedido que voc faz l no meu traba lho. Eles colocam sua redao em uma capa bonita e mandam para mim. Eu vou olhar para ver se est tudo certo e vou fazer que nem a sua me faz: chamar a Cris para ela explicar o que aconteceu e ver se voc realmente tem razo. O dono do caminho vai ter que fazer uma redao tambm, contando tudo e dizendo se concorda ou no com o seu pedido. Normalmente, ele no vai concordar. - Sei... - Ai que entra a sentena, ou seja, a minha redao. Eu vou ler o que voc escreveu, o que o dono do caminho escreveu, e decidir quem est certo, do jeito que a sua me faz. S que, ao con trrio dela, eu tenho que colocar tudo no papel, fazer a minha pr pria redao. bem simples: primeiro, eu conto o que voc pediu e o que o dono do caminho falou. Depois, eu conto o que aconteceu nessa histria depois de voc procurar a Justia, ou seja, se mais algum participou de tudo, se eu chamei voc ou o motorista para conversar pessoalmente comigo, se eu conversei com algum que viu o acidente, enfim, eu conto todos os acontecimentos. Mas, a redao no acaba por a. Em seguida, eu vou dizer quem est cer to e quem est errado, s que eu tenho que explicar direitinho por que eu entendi que voc, dona do carro, deve receber o dinheiro do conserto dele. No final, eu termino a minha redao dizendo quem ganhou a briga e quanto tem que receber do outro. Isso a senten a e isso o que eu fao todos os dias. - Voc fica resolvendo briga dos outros todos os dias? - , mais ou menos.

- Tio, e eles te obedecem? - Bem, isso j outra histria e bem mais comprida!
2 A sentena em termos um pouco mais tcnicos

Brincadeiras parte, a sentena algo simples. Basicamente, o que eu falei no captulo anterior: fazer um relatrio1, contando o que o autor pediu, o que o ru contestou, bem como o que aconteceu no processo em seguida. Isso significa escre ver, sempre de forma bem resumida, os principais andamentos pro cessuais, se houve ou no audincia, se houve ou no percia, bem como as alegaes finais. lgico, sempre pode existir outras ques tes relevantes, como uma impugnao ao valor da causa, uma ex ceo de incompetncia e por a afora, mas o importante saber que o relatrio a parte da sentena na qual voc vai contar o que acon teceu no processo at ali, para que qualquer um que leia sua deciso saiba exatamente o que voc est julgando. Em um concurso, normalmente voc no precisa fazer refe rncia s folhas que contm cada pea processual, mesmo porque essa informao no costuma ser passada para o candidato. Mas, na prtica cotidiana, isso ajuda muito, principalmente quem vai ler o processo l na frente. Quando um desembargador for reexaminar a sentena do juiz, ele ler o relatrio da sentena. Se l constar que s folhas tais foi ouvida a testemunha de defesa, ter muito mais facili dade em manusear os autos se precisar rever aquele depoimento. E no s para o desembargador que isso facilita, mas tambm para as partes e para o prprio magistrado, especialmente no desenvolvi mento da fundamentao, quando por vezes necessrio voltar s provas e a outros atos processuais. Depois de fazer o relatrio, ou seja, o histrico do processo, voc vai examinar as questes que podem te impedir de julgar o pedido principal em si. Normalmente, esses impedimentos so le vantados pelo ru na contestao e se referem s seguintes situaes, entre outras (os itens abaixo no esto necessariamente na ordem ideal de exame em uma sentena, servindo apenas como meros exemplos de questes a serem levantadas):

Em alguns casos, o relatrio dispensvel.

a) A petio est clara, com exposio dos fatos, fundamen tos e pedido, ou ningum entende o que est escrito ali? (inpcia da inicial - art. 267,12) b) A petio est assinada por advogado com procurao nos autos? (capacidade postulatria, pressuposto processual - art. 267,IV) c) O autor, se for criana ou incapaz, est devidamente re presentado? (capacidade processual - art. 267, IV) d) O autor mesmo o detentor do direito, ou seja, ele pode pedir aquilo em juzo ou isso cabe a outra pessoa? (legitimi dade ativa, condio de ao - art. 267, VI) e) O ru est certo? No seria outra pessoa que teria que res ponder por aquela ao? (legitimidade passiva, condio de ao - art. 267, VI) f) O juiz competente para julgar a causa? (jurisdio - art. 267,IV) g) O ru foi comunicado corretamente sobre a existncia da ao, ou seja, foi devidamente citado? (pressuposto processu al, art. 267, IV) h) Esse pedido j no foi feito em outro processo? (litispendncia, coisa julgada - art. 267, V) i) Esse pedido to absurdo que a prpria lei o rejeita ex pressamente? (possibilidade jurdica, condio de ao - art. 267, VI) j) As partes no assinaram um contrato com clusula de que os problemas seriam resolvidos por um rbitro e no por um juiz togado? (conveno de arbitragem - art. 267, VII) k) Ser que j no passou o prazo para o autor fazer esse pe dido? (decadncia e prescrio, art. 269, IV) Se voc observar, todos os impedimentos supracitados obstam o juiz de entrar no mrito da causa. Levando em conta a fictcia histria contada minha sobrinha, antes de decidir se a Unio Fede ral vai ter que pagar o conserto do carro dela, que foi atingido por um caminho do Exrcito, preciso averiguar todas as questes anteriores. Em regra, o ru j levanta tais impedimentos em sua
! Sempre que for feita a referncia a um artigo, sem especificar a qual lei ele pertence, estamos tratando do Cdigo de Processo Civil.

contestao, mesmo porque isso um nus que ele tem (art. 267, 3o e art. 301). De qualquer maneira, vrias dessas matrias, como as condies de ao e os pressupostos processuais, podem e devem ser analisados de ofcio pelo magistrado, ainda que o ru no alegue nada. Tais questes so o que se convencionou chamar de prelimi nares. Algumas delas, como a prescrio, so chamadas por vrios autores de questes prejudiciais de mrito3 Todas elas devem ser analisadas necessariamente antes de se julgar o pedido do autor em si, visto que podem prejudicar esta ltima anlise e at tom-la des necessria. Faz parte da sequencia lgica de toda boa sentena, seja ela de concurso ou de um caso concreto. Se j passou o prazo para a minha sobrinha pedir a indenizao pelos prejuzos no carro dela, por que o juiz vai perder tempo analisando quem atravessou no sinal verde e quem atravessou no vermelho? Se eu, como juiz federal, no sou competente para analisar a causa, j que o caminho no era do Exrcito, mas da Polcia Militar do Estado de Santa Catarina, qual a razo de entrar em detalhes sobre o momento do acidente? Com o exerccio da magistratura, aprendi que uma sentena de concurso mais fcil do que uma da vida real, ao menos no que diz respeito anlise dessas questes preliminares e prejudiciais de mrito. Isso porque o examinador j traz tudo mastigado ali, j detalha quais so as alegaes do ru e quais os problemas proces suais que existem. No dia a dia, o magistrado no encontra um re sumo assim to bem feito. s vezes, quando ele vai fazer a sentena, descobre que ainda ficaram diligncias em aberto e o processo tem que voltar para a secretaria. Outras vezes, tem que se esforar para entender o que o autor realmente deseja. E quando o ru faz uma contestao absolutamente catica, sem sequencia lgica, alegando preliminares no final, embolando argumentos e deixando qualquer um louco? Cabe ao magistrado descobrir quais so todos os pontos
3 Conforme leciona Antonio Carlos de Arajo Cintra: Fala-se em questo para designar um ponto duvidoso de fato ou de direito, ou seja, qualquer elemento objeto de afirmao rele vante no processo, enquanto sujeito a incerteza ou controvrsia. Ser principal, ou de mrito, a questo que se refere imediatamente existncia da relao litigiosa e que se resolve na resposta do juiz ao pedido formulado pelo autor na inicial. As demais so ques tes prvias, cuja soluo constitui antecedente lgico necessrio ao julgamento da causa. Essas questes prvias, por sua vez, bipartem-se em preliminares e prejudiciais, na confor midade do tipo de influncia que sua deciso exerce sobre a resoluo da questo a elas logicamente conseqentes: so prejudiciais as questes de cuja soluo depender o teor ou contedo da deciso das prejudicadas; e preliminares aquelas cuja soluo condicionar a necessidade ou possibilidade do julgamento de outras. Uma vez resolvidas, as questes se transformam em fundamentos da sentena. In Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. IV: arts. 332 a 475. Rio de Janeiro: Forense, 2003. (Pginas 283 e 284)

da contestao apresentada pelo ru, ainda que esses pontos no estejam to claros como seria desejvel. Se no fizer isso, possvel que posteriormente uma apelao seja provida, anulando-se a sen tena de primeira instncia, por conta do tal cerceamento de defesa. J no concurso, como dito, isso no acontece, pois o examinador destaca claramente quais so os problemas, cabendo ao candidato apenas no deixar de analisar nenhum deles, especialmente os que so alegados pelo ru na sua defesa. Pois bem, superadas essas etapas, vem a fundamentao rela tiva ao mrito. a parte da sentena na qual o juiz vai analisar deti damente cada argumento do autor e do ru (exceto os que j foram objeto das preliminares, claro), para que possa decidir os pontos centrais do caso sob o julgamento. No h muito a ensinar quanto a esse captulo da sentena, pois aqui vale muito mais o contedo do que a forma. na fundamentao do mrito que o candidato ou o profissional demonstra todo o conhecimento acerca do direito mate rial, tudo aquilo que foi aprendido na faculdade e nos vrios anos de estudo posteriores. Em regra, no h muitos cuidados formais a serem tomados, mas de bom senso respeitar mais ou menos a se quencia de argumentos do autor ou do ru. Eu prefiro ter como ro teiro a pea de defesa, at mesmo para no me esquecer de nenhum ponto e no ter a sentena anulada posteriormente, por cerceamento do direito de defesa. Assim, enumero e destaco cada um dos argu mentos do ru e vou analisando-os. Geralmente, tomo o cuidado de separar, ao menos por meio de pargrafos, cada um dos pontos deci didos, at para facilitar a leitura e a compreenso da sentena. No final, toda sentena traz um dispositivo, que significa simplesmente dizer quem estava com a razo ou, em alguns casos, dizer que nenhum dos dois tem razo. Alm disso, importante deixar bem claro o que foi objeto de declarao, constituio ou condenao, para que a sentena no fique sujeita a embargos de declarao. No mais, no se pode esquecer do que eu convencionei chamar de complementos do dispositivo: quem vai pagar os hono rrios; quem vai pagar as custas; quais so os ndices de correo monetria e de juros do dbito, bem como o perodo em que os en cargos incidiro; quais as intimaes devem ser feitas; se h reexame necessrio ou no; enfim, elementos que no podem ficar de fora ou complicaro a execuo posterior do julgado.

Sentena isso, em um rpido resumo e no to tcnico como sugeriu o ttulo deste captulo. No complique o que no tem com plicao. Separe sua redao em trs partes (relatrio; fundamen tao - incluindo preliminares, prejudiciais de mrito e o mrito propriamente dito; dispositivo), no se esquea de analisar nenhum dos pontos colocados pelo autor ou pela defesa e, acima de tudo, utilize uma linguagem clara, objetiva, sem rodeios. Sentena no um livro e no deve conter dezenas ou centenas de pginas, a menos que o caso especfico realmente exija isso - e acredite, h processos que demandam do juiz a confeco de um verdadeiro livro, mas isso no rotina nos gabinetes e muito menos em uma prova de concur so. Sentena tambm no lugar para demonstrar conhecimento erudito, domnio de lnguas estrangeiras, do latim, muito menos citaes filosficas, psicossociais ou seja l o que for. s vezes, essas coisas cabem em uma sentena, mas desde que sejam muito bem dosadas e sem causar sombra ao principal, que resolver os problemas das partes em um texto que seja de fcil entendimento para elas.
3 A sentena na legislao e na doutrina

Como o Direito tem como suporte estrutural a linguagem, sempre gosto de buscar no dicionrio o significado de algum termo jurdico, como uma compreenso primria e bsica do que aquilo significa, antes de ir para as leis e obras doutrinrias. Nesse sentido, o Dicionrio Aurlio4 diz que sentena (Do lat. sententia.) , entre outras coisas: 1. Expresso que encerra um sentido geral ou um princpio ou verdade moral mxima. 2. Julgamento proferido por juiz, tribunal ou rbitro(s); veredicto. 3. P. ext. Qualquer despacho ou deciso. 4 Palavra ou frase que encenra uma deciso irrevog vel. De tais definies, a que talvez mais se aproxime do conceito tcnico a que associa sentena a um julgamento, que a coloca como um veredicto. preciso destacar, apenas a ttulo de mero esclarecimento, que sentena pode ter essa definio geral, englobando inclusive as decises proferidas em julgamentos colegiados, tambm chamadas de acrdos, ou se restringir apenas ao julgamento do juiz monocr4

HOLANDA, Aurlio Buarque de. Novo Dicionrio Aurlio Eletrnico - Sculo XXI (verso 3.0). So Paulo: Editora Nova Fronteira, 1999.

tico, ou seja, aquele que decide a causa sozinho. Assim, sentena gnero, tendo como espcies as sentenas propriamente ditas e os acrdos, que o prprio Cdigo de Processo Civil define (art. 163) como sendo o julgamento proferido pelos tribunais. Antes da edio da Lei n. 11.232/2005, o Cdigo de Proces so Civil definia a sentena como sendo o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. Era um conceito bastante simples e de fcil compreenso. O problema sur giu quando a execuo deixou de ser um processo autnomo para se tomar uma fase processual. Como dizer ento que o processo tinha chegado a termo se ainda faltava a fase da execuo? Por conta disso, o Cdigo foi alterado pela referida lei, para assim ficar em seu art. 162:
1 Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei.

O art. 267 trata das causas que extinguem o processo sem re solver o mrito, normalmente ligadas a vcios processuais, ausncia das condies de ao, dos pressupostos de validade e desenvolvi mento do processo, bem como a existncia de conveno de arbitra gem, entre outros. Neste caso especfico, possvel utilizar a defini o anterior e dizer que tal sentena realmente por termo ao pro cesso, pois se ele foi extinto sem resoluo de mrito, no haver execuo. Isto , em regra, pois o autor pode ter sido condenado nas custas e honorrios e o ru abrir uma nova fase para executar tais valores. De qualquer maneira, fica claro que considerado sentena o ato por meio do qual o juiz declara que no h como ser examina do o mrito. J o art. 269 do CPC no fala em extino do processo, mas apenas em resoluo do mrito. Assim, pode-se conceituar tambm como sentena o ato por meio do qual o juiz decide o mrito da causa e pe fim ao seu trabalho, s podendo alterar o que decidiu nos estritos termos do art. 463, ou seja, para lhe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou lhe retificar erros de clculo, bem como por meio de embargos de declarao. Isso o que diz a legislao processual civil sobre a sentena. J no campo doutrinrio, podemos encontrar algumas definies

interessantes. Entre elas, a de que a sentena o pice da vivificao da execuo do poder judicante, ao qual incumbe, na tripartio dos poderes do Estado, o poder dever de julgar, compondo as lides, como um fato jurdico e como um ato de vontade, na qual o juiz externa seu livre convencimento, conforme os elementos dos autos, motivando-os, sem se transformar em legislador. Sem embargo, para a sociedade a sentena judicial a resposta aos conflitos gerados em seu meio, como forma de debel-los ou acomod-los mas, em qual quer caso, com justia5 Essa definio doutrinria bastante completa, tcnica e tor na desnecessria a feitura de outras citaes, especialmente porque a pretenso desta obra ser bastante objetiva, tal como se espera de uma sentena. Pois bem, a importncia de se saber exatamente o que uma sentena reside, entre outras coisas, na necessidade conseqente de se saber qual o recurso cabvel contra aquela deciso. Em regra, no haver dvidas de que estamos diante de uma sentena, mas ocorre ro casos especficos em que essa definio no ser to fcil, po dendo a dvida chegar aos tribunais, inclusive aos superiores. Ape nas para ilustrao dessas dificuldades, seguem algumas decises judiciais a esse respeito:
PROCESSUAL CIVIL - ILEGITIMIDADE PASSIVA DE LITISCONSORTE - RECURSO CABVEL - AGRAVO DE INSTRU MENTO. 1. Nos termos do art. 162, 18 do CPC, sentena o ato judicial que pe termo ao processo. 2. Deciso que exclui litisconsorte passivo no pe termo ao processo, mas somente ao em relao a um dos rus, sendo, portanto, passvel de impugnao via agravo de instrumento. 3. Recurso especial pro vido. (REsp 675.885/PR, Rei. Ministra ELIANA CALMON, SE GUNDA TURMA, julgado em 21.04.2006, DJ 10.05.2006 p. 175) PROCESSUAL CIVIL - EXECUO DE TTULO JUDICIAL EXTINO, POR MEIO DE COMPENSAO, DA EXECUO MOVIDA PELA FAZENDA PBLICA PARA RECEBIMENTO DE HONORRIOS - PROSSEGUIMENTO DA EXECUO DA AUTORA PELO SALDO REMANESCENTE - RECURSO CAB VEL: AGRAVO DE INSTRUMENTO. 1. Nos termos do art. 162, 1Q do CPC, sentena o ato judicial que pe termo ao processo. 2. O Tribunal de origem determinou o prosseguimento da execu5

POLONI, Ismair Roberto. Tcnica estrutural da sentena cvel: juzo comum e juizado especial. 2a ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. (Pginas 12/13)

o da empresa pelo saldo remanescente, aps a compensao com os honorrios advocatcios por ela devidos Fazenda P blica, extinguindo a execuo movida pela Fazenda. 3. Deciso passvel de agravo de instrumento. 4. Recurso especial improvido. (REsp 598.067/SP, Rei. Ministra ELIANA CALMON, SE GUNDA TURMA, julgado em 23.08.2005, DJ 19.09.2005 p. 264) PROCESSUAL CIVIL. INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL DE EXECUO DE SENTENA. RECURSO CABVEL. APE LAO. 1. sentena o ato de indeferimento da petio inicial do processo autnomo de execuo, sendo, por isso, recorrvel mediante apelao. Precedentes. 2. Agravo de instrumento pro vido para que a apelao seja remetida a este Tribunal. (TRF 1 REGIO - AG 2003.01.00.021883-5/DF, Rei. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma, DJ de 05/10/2007, p.72)

Se houver divergncia no mbito doutrinrio ou na jurispru dncia, os tribunais tendem a aceitar o recurso com base no princ pio da fungibilidade6, desde que respeitado o prazo do recurso efeti vamente cabvel na espcie, recebido pelo Tribunal. Assim, se a parte apela quando o caso era de agravo, aplica-se tal princpio so mente no caso do recurso ter sido protocolizado no prazo para agra var, que menor do que o da apelao. Essas questes no so importantes para a resoluo de uma sentena de concurso porque, naquele momento especfico, o candi dato estar diante de um caso no qual no h dvidas acerca do ato judicial a ser expedido, visto que o examinador exige dele uma sen tena. De qualquer maneira, na prtica cotidiana esse tema angustia muito no somente os advogados, mas tambm os magistrados, que s vezes ficam em dvida sobre como nomear a deciso proferida.

Sobre o principio da fungibilidade, ensina Ernane Fidlis dos Santos: Embora a lei no preveja, como ocorria no Cdigo de 1939, possvel que um recurso seja conhecido por outro. o que se chama principio da fungibilidade dos recursos. Para que se admita a lungibilidade, mister se faz que ocorram o erro escusvel e a boa f. A fungibilidade dos racursos s tem cabida em primeira instncia, pois, em razo das caractersticas peculiares da cada um, os de instncia superior no permitem o erro escusvel. (...) Para que haja erro cusvel, basta que a doutrina e principalmente a jurisprudncia no tenham pensamento uniforme sobre o recurso apropriado. Manual de direito processual civil - Processo de oonhecimento. So Paulo: Saraiva, 1999. (Pginas 598/599)

4 Como se aprende a fazer sentena?

Agora que voc j sabe, em linhas gerais, o que uma sen tena e o que ela contm, pode ainda assim querer saber como que se aprende a fazer uma. Eu respondo: fazendo. Tentativa e erro, em um exerccio de escrita, interpretao e aplicao do direito proces sual e material. Quando iniciei meus estudos para concorrer a uma vaga na magistratura federal, eu nunca tinha feito uma sentena, como j disse no incio. Comprei ento um livro que tratava da parte penal e outro da parte cvel, os dois ensinando o arroz com feijo sobre o tema. De posse de tais livros, peguei propostas de sentenas feitas em concursos e passei a tentar resolver cada uma delas. Na primeira, voc fica todo travado, esquece algumas coisas, troca as bolas em outros pontos e no tem uma boa desenvoltura. Mas, na segunda as coisas j comeam a melhorar. Quando voc chegar sua dcima sentena, j ter aprendido a identificar rapidamente quais os pontos controvertidos, enfrentado a maioria das preliminares e prejudiciais de mrito, aprendido a desenvolver bem seu raciocnio na funda mentao e, finalmente, acostumado-s um pouco mais com os dizeres que sempre fazem parte do dispositivo. Nessa trajetria de aprendizagem, livros como este so muito importantes, pois do um pequeno roteiro para que voc no se per ca. Alm disso, servem como fontes de consulta muito convenientes quando alguma pedra nova aparece no seu caminho. Mas nenhum livro deixar voc pronto para fazer uma boa prova de concurso ou exercer de forma satisfatria a profisso de magistrado. mais ou menos como ler um manual de ensino de piano: ele essencial para voc ter as primeiras lies, saber ler uma partitura, acostumar-se s notas, aos acordes, mas nunca te far um bom pianista. Para isso, s a prtica mesmo. E o bom que, quanto mais voc treina, mais as coisas se tomam simples e automticas para voc, alm do seu cre bro ficar mais livre para a aplicao do Direito em si, j que a forma geral da sentena ter se tomado algo corriqueiro para voc. Isso vale no apenas para quem est estudando para concur sos, mas especialmente para quem est iniciando na profisso. Ao longo das semanas, meses e anos, voc vai acumulando sentenas e mais sentenas no seu currculo, aumentando tanto a velocidade de

redao quanto a qualidade dos seus julgados. Em resumo, no h nada melhor do que a prtica. No condicione seu aprendizado leitura de vrios livros sobre sentenas, nem a uma enorme quanti dade de aulas com um bom professor, porque as lies sobre o as sunto so simples e poucas. Aqui, mais vale o seu prprio suor.

Captulo II

Preparando os dados para o julgamento

10 relatrio

Elpdio Donizetti ensina que o relatrio consiste numa expo sio circunstanciada, um histrico de toda a marcha do procedi mento. Constitui uma demonstrao, por parte do juiz, de que en tendeu a lide que lhe foi submetida. Deve identificar os elementos da causa (partes, pedido e causa de pedir), bem como as principais ocorrncias do processo. Tudo de forma sucinta e objetiva7. O art. 458 do Cdigo de Processo Civil coloca o relatrio como um dos requisitos essenciais da sentena, ao lado dos funda mentos e do dispositivo. Porm, nem toda sentena obrigatoriamen te tem relatrio. No caso de sentena proferida em sede de juizado especial, a Lei n. 9.099/1995 o dispensa (art. 38), o que no signifi ca que o magistrado no possa fazer o relatrio. Tendo em vista que o art. 459 diz que nos casos de extino do processo sem julgamen to do mrito, o juiz decidir em forma concisa, a jurisprudncia tambm afasta a necessidade de relatrio em outros casos, como no
Curso didtico de direito processual civil, p. 250.

da sentena que apenas homologa transao ou declara extinta a execuo8. No decorrer desta obra, trabalharemos com um caso modelo, que ser a proposta de sentena cvel da prova do XII Concurso para Juiz Federal Substituto do TRF da Ia Regio. Por enquanto, porm, vamos analisar a prova do X Concurso, tambm da Ia Regio, visto que no nosso caso modelo a prpria proposta de sentena j era o relatrio, cabendo ao candidato iniciar a resoluo a partir dos fundamentos. Assim, para que possamos fazer o relatrio, v at a segunda parte deste livro e d uma lida com calma na proposta de sentena do X Concurso do TRF da Ia Regio. Recomendo a leitura duas vezes antes de fazer qualquer coisa: a primeira, para voc tomar contato inicial com o problema; a segunda, para captar os detalhes do caso. Aps a leitura, ateno para um detalhe muito importante: o examinador exigiu que o candidato fizesse o relatrio. A maioria das provas atualmente no pede que assim seja feito, considerando a prpria proposta de sentena j como o relatrio. De qualquer modo, a primeira coisa que voc deve fazer ao ler a prova descobrir se preciso faz-lo ou no. No exemplo proposto, do X Concurso do TRF da Ia Regio, uma maneira de fazer um relatrio bastante sinttico, como deve ser em uma prova (at mesmo porque voc no ter tanto tempo disponvel para se dar ao luxo de fazer um relatrio completo), seria assim:
Vistos, etc.

1. RELATRIO
Trata-se de pedido de indenizao por danos materiais em virtude de incapacidade laborai gerada por acidente que teria sofrido a autora, em treinamento do Curso de Formao de Agente da Polcia Federal. Pede a autora tanto o ressarcimento dos gastos mdicos e hospitalares, quanto do que deixou de ganhar em virtude do acidente, que dever ser pago por meio de penso vitalcia. Alega ter feito requerimento administrativo com o mesmo objetivo, mas teve seu pedido indeferido.
8

TRF da 1a Regio, AC 2000.38.00.024674-7/MG.

Citada, a Unio Federal apresentou sua contestao, na qual arguiu, resumidamente: preliminar de prescrio, tendo em vista o transcurso de cinco anos desde o acidente ou, em outra via, o transcurso do prazo de dois anos e meio desde a cincia do in deferimento administrativo at a citao da r; no mrito, alega culpa exclusiva; ausncia de vnculo jurdico entre a Unio Fede ral e a autora; desobrigatoriedade de indenizar, em virtude de norma regulamentar e da existncia de seguro de acidentes pessoais para cobrir invalidez ou morte; pagamento de seguro para a autora; ausncia de provas quanto aos gastos alegados. Foram juntadas as seguintes provas: pela autora, certido da Academia Nacional de Polcia consignando o acidente, certido consignando a internao da autora em virtude de fratura nas pernas, comprovante do desligamento do Curso por motivos de sade; pela r, comprovante do seguro e de sua liquidao em favor da autora e demonstrativo de que a Academia manteve a autora em seus alojamentos at janeiro de 1997, prestando-lhe completa assistncia. Percia realizada confirmou leso traumtica decorrente do refe rido acidente, que causou incapacidade permanente e total, com conseqente impossibilidade de exercer qualquer atividade re munerada. Colhida prova testemunhai em que o depoente confirmou a ocor rncia do acidente, a falta de orientao para os alunos e que a autora permaneceu at a recuperao do acidente em alojamen to da Academia, sendo atendida em hospitais pblicos e pelo Corpo Mdico da Polcia Federal. o relatrio.

Voc no vai copiar toda a proposta de sentena como se aquilo fosse o relatrio, porque se o examinador te pediu para fazer o seu, logicamente ele quer ver como o seu resumo da causa. Por outro lado, se no estivssemos diante de um concurso, mas de uma prtica cotidiana da magistratura, voc ficaria livre para decidir como fazer o relatrio. Normalmente, quem faz os relatrios so os assessores, at mesmo porque o volume de processos to grande que o juiz acaba ficando s com a deciso das questes novas e dos pontos mais complexos da sentena. De qualquer maneira, o juiz que far ou determinar como dever ser feito o relatrio. Em uma Nentena criminal, eu prefiro algo mais extenso, detalhado, at por que a narrao dos fatos costuma ter papel decisivo na deciso final.

Em uma sentena cvel, porm, prefiro relatrios mais sintticos9, como o feito acima, suficiente para o leitor da pea ter conhecimen to do que est sendo julgado.
2 Utilizando um caso como modelo

Ao longo do livro, voltaremos ao caso do tpico anterior, pois responsabilidade estatal um tema absolutamente recorrente em provas de concursos, no s na rea federal (onde o assunto tem uma frequncia incrvel), mas tambm na estadual (repare que, das provas para juiz estadual transcritas ao final, vrias so relativas responsabilidade estatal). Porm, acredito que a proposta de senten a do XII Concurso do TRF da Ia Regio, embora seja de um tema relativamente rido - custeio previdencirio -, traz uma gama muito interessante de preliminares. Por conta disso, leia com ateno o texto que o examinador forneceu, o qual j deve ser considerado como relatrio.
SENTENA CVEL: o candidato dever considerar a exposio a seguir como relatrio, iniciando seu trabalho a partir da funda mentao. O Municpio A, por seu Prefeito Municipal; a Cmara Municipal do Municpio B, por seu Presidente; e, em nome prprio, o VicePrefeito e os vereadores do Municpio C ajuizaram em 25/10/2005, perante o Juiz Federal da Subseo Judiciria do Municpio D, ao qual jurisdicionados os autores, ao de rito or dinrio contra a Unio e o INSS, objetivando verem-se eximidos, desde ento, da contribuio previdenciria sobre os subsdios dos detentores de mandato eletivo (prefeitos, vice prefeitos e ve readores). Pediram, outrossim, que as contribuies recolhidas na vigncia da Lei n. 9.506 (art. 13), de 30/10/97, que introduziu a alnea "h" ao art. 12, I, da Lei n. 8.212/91, de 24/07/91, porque declarada inconstitucional pelo STF no RE 351.717-1/PR (DJ 21/11/2003), e as ulteriores recolhidas a partir da EC n. 20/98, de 16/12/98, ou na vigncia da Lei n. 10.887, de 18/06/2004, que introduziu a alnea "j" ao mesmo artigo 12 da Lei n. 8.212/91, sejam compen sadas com quaisquer tributos administrados pela SRF e pelo INSS, corrigidos, tais indbitos, plenamente com expurgos infla cionrios, acrescidos dos juros de 6% ao ano contados do res9

Alis, a jurisprudncia bastante tranqila quanto a aceitar relatrios sucintos, desde que identifiquem corretamente o que est sendo julgado, nos termos do art. 458, I, do CPC. Nesse sentido: TRF da 1fl Regio, AMS 2002.34.00.009763-3/DF.

pectivo pagamento, a ttulo de juros compensatrios pelo ilcito, e da taxa SELIC (Lei n. 9.250, de 26/12/95), condenados os rus nas custas e em verba honorria de 20% (per capita) sobre o valor da causa (R$ 200.000,00). Na contestao, a Unio arguiu a incompetncia absoluta do juzo federal da Vara interiorana, pedindo a remessa dos autos ao Juiz Federal na Capital do Estado, ex vi do 2 do art. 109/CF88; ar guiu, tambm, sua ilegitimao passiva, porque a causa exclusi vamente previdenciria com a legitimao exclusiva do INSS. No mrito, alegou a decadncia qinqenal para a repetio do ind bito desde os pagamentos e, sustentando a regularidade da exa o, aduziu que esses indbitos previdencirios no podem ser compensados com tributos administrados pela Secretaria da Re ceita Federal - SRF. O INSS, em contestao, arguiu que o Municpio A nada pode pleitear em relao contribuio pessoal dos ocupantes de cargo eletivo municipal; que a Cmara Municipal do Municpio B no re presenta o Municpio nem seus vereadores; que o vice-prefeito e os vereadores do Municpio C no representam o Municpio e, pa ra postularem em relao a suas contribuies pessoais, devem ajuizar ao prpria na Comarca do Municpio, conforme previsto no 3o do art. 109 /CF88; que o recolhimento da contribuio pa tronal e das contribuies pessoais retidas pelos Municpios no autoriza o litisconsrcio ativo unitrio, razes pelas quais a Cma ra Municipal do Municpio B e os autores pessoas naturais/fsicas devem ser excludos da lide, com extino do processo, condena dos em custas e verba honorria. No mrito, aps alegar a deca dncia da ao repetitria na forma da LC n. 118/2005, de 09102/05, sustentou que a inconstitucionalidade da Lei n. 9.506/97 declarada no RE 351.717-1 IPR s tem efeito entre as partes; que a Resoluo n. 26/2005, de 21/06/05, do Senado Federal, que suspendeu a execuo da alnea "h" do inciso I do art. 12 da Lei n. 8.212/91, s tem efeito para o futuro. Argumentou que a Lei n. 9.506/97 foi constitucionalizada pela EC n. 20/98 e, por isso, a contribuio continuou devida, pelo menos desde sua promulga o, pois o texto constitucional trouxe para o seio da legislao previdenciria os novos contribuintes, tal como j legislado na Lei n. 8.212/91 (art. 15,1; art. 20 c/c 28; art. 22 e art. 30). De qualquer sorte, embora a Lei n. 10.887/2004 apenas tenha explicitado o contido na EC n. 20/98 e no padea de qualquer vcio de incons titucionalidade, a contribuio seria devida at pela nova lei. Im pugnou o pedido de expurgos inflacionrios e de juros compensa trios, por falta de previso legal e por incabveis na modalidade de compensao; disse, tambm, incabvel a compensao dos indbitos com tributos administrados pela SRF, pois compens-

Elpdio Donizetti Nunes, um autor que me agrada bastante pela objetividade, clareza e simplicidade com que expe as lies bsicas do processo civil, rememora os conceitos clssicos de sen tena citra petita, ultra petita e extra petita. Guarde bem esses ensi namentos e nunca cometa o pecado mortal de proferir uma sentena com algum desses defeitos11. Pois bem, o autor destaca que sentena citra petita aquela que no examina em toda a sua amplitude o pedido formulado na inicial (com a sua fundamentao) ou a defesa do ru12. Isso no significa no conceder tudo o que o autor pede, por exemplo, mas deixar de analisar parte de seu pedido. No caso do X Concurso do TRF da Ia Regio, referente ao qual j fizemos o relatrio da sen tena, a autora efetuou quatro pedidos diferentes. Se o magistrado analisar apenas o referente indenizao dos gastos mdicos e hos pitalares, nada falando sobre o pedido de penso, ter proferido uma sentena citra petita. No caso de uma sentena ultra petita, o defeito caracteri zado pelo fato de o juiz ter ido alm do pedido do autor, dando mais do que fora pedido13 Se a autora pede que o valor da penso a ser paga pela Unio Federal seja equivalente remunerao do Agente de Polcia Federal, no pode o juiz estipular uma penso baseada no salrio de um Delegado, que em geral mais elevado. Seria ir alm do pedido e o art. 460 do CPC no permite tal deciso. Por fim, a sentena extra petita quando a providncia jurisdicional deferida diversa da que foi postulada; quando o juiz defere a prestao pedida com base em fundamento no invocado; quando o juiz acolhe defesa no arguida pelo ru, a menos que haja previso legal para o conhecimento de ofcio (art. 267, 3o)14.
" Dinamarco vai direto ao ponto: A interpretao estrita do pedido constitui norma fundamental, em tema de fidelidade da sentena a este. No lcito ao juiz optar por uma com preenso maior, quando a demanda deixa dvidas sobre sua prpria amplitude (art. 293 supra - n. 454). A lei fala em interpretao restritiva, mas no o caso de restringir; ou seja, de diminuir a extenso do pedido. Interpret-lo de modo estrito no interpret-lo ampliativamente, ou seja, no se aventurar pelo majus quando no se sabe se o autor est a postular o majus ou o minus. Estar ultrapassando os limites jurdicos do pedido o juiz que optar pela compreenso maior, nessa situao; e incorrer no vcio de citra petita aquele que restringir a inteno do autor. In Instituies de Direito Processual Civil - Volume III. 4a ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004. p. 276. 12 NUNES, Elpdio Donizetti. Curso didtico de direito processual civil. - 5. ed. - Belo Hori zonte: Del Rey, 2004. p. 255. 13 Idem. 14 Idem.

Seria o caso de, diante dos pedidos de indenizao por prejuzos materiais e pagamento de penso, o magistrado proferisse sentena condenando a Unio Federal a pagar indenizao por danos morais. Isso no estava no pedido inicial e, portanto, no pode constar na deciso final. Porm, preciso lembrar que toda regra tem exceo e, no presente caso, as excees so dadas pelo Cdigo de Processo Civil. Embora, como alertou Cndido Rangel Dinamarco em lio j transcrita aqui, no seja lcito ao juiz optar por uma compreenso maior, quando a demanda deixe dvidas sobre sua prpria amplitu de, o magistrado encontra trs excees. A primeira delas, seguin do os ensinamentos de Dinamarco, est descrita no art. 293 do CPC, que determina a aplicao dos juros legais, ainda que no constem do pedido. Tambm o art. 290 abre outra exceo, quando a obriga o consistir em prestaes peridicas, pois nesse caso considerarse-o elas includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor. Por fim, o art. 461, que faculta ao juiz, nos casos de sentena com condenao em obrigao de fazer ou no fazer, a imposio de multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor. No caso do X Concurso do TRF da 4a Regio (leia a proposta de sentena para conhecer o caso), por exemplo, temos uma ao civil pblica na qual h o pedido de uma obrigao de fazer, qual seja revisar a renda mensal inicial de todos os benefcios previdencirios concedidos anteriormente vigncia da Constituio Federal de 1988. H tambm um pedido de antecipao dos efeitos da tutela. Suponhamos (e isso s suposio mesmo) que a demanda fosse considerada procedente e o magistrado vislumbrasse a ocorrncia dos pressupostos para o deferimento da antecipao dos efeitos da tutela. Para quem adota a corrente no sentido de que Fazenda P blica pode ser imposta a multa do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, caberia deferir a antecipao, dando prazo r para cumprir a obrigao, sob pena de incidncia de multa diria de determinado valor - ainda que no conste na proposta de sentena qualquer pedi do nesse sentido. Tambm caberia uma exceo aos limites do pedi do no caso do IX Concurso do TRF da 5a Regio, no qual a empresa autora pedia a restituio de um valor pago a ttulo de IPI. Se voc observar, na proposta de sentena no h referncias a um pedido de Incidncia de juros sobre tal valor. Porm, caso a pretenso realmen-

dever ser deferido o primeiro requerimento (aposentadoria por invalidez) ou o segundo (auxlio-doena).

Uma anlise detalhada dos pedidos do autor (e do ru tam bm, caso o processo conte com uma reconveno ou um pedido contraposto) importante no apenas para marcar os limites do julgamento. preciso observar cautelosamente qual o tipo de pedi do o autor faz, para poder classificar a ao e no errar l na frente, ao fazer o dispositivo. A diviso clssica da doutrina fala em pedido mediato e ime diato. O mediato seria o bem jurdico que a parte deseja, como, por exemplo, o pagamento das despesas mdicas e hospitalares, na pro posta do X Concurso do TRF da Ia Regio que j relatamos. J o pedido imediato dirigido ao magistrado, no sentido de ele conde nar, declarar ou constituir um direito15. Em nosso caso, o de conde nar a Unio Federal a indenizar a autora. E por que to importante descobrir o que pedido, especi almente em relao ao imediato? Para que voc acerte no dispositi vo, como eu j disse. Imagine que no nosso exemplo voc entenda que a autora tem razo e que a Unio Federal deve ressarcir os gas tos hospitalares que ela teve. Porm, ao final de sua sentena, voc escreve simplesmente que, diante do exposto, declara o direito da autora de receber R$ 3.000,00 da r a ttulo de indenizao por prejuzos materiais. Aparentemente, isso d no mesmo lugar, mas tecnicamente no assim que as coisas funcionam. J foram vistas controvrsias gigantescas sobre a exequibilidade de uma sentena meramente declaratria, seja na doutrina ou na jurisprudncia, o que poderia causar graves transtornos autora no futuro, que teria em suas mos uma sentena do tipo ganhou, mas no levou16. E no
Leciona Jos Carlos Barbosa Moreira: "Em termos gerais, possvel distinguir, no pedido, um objeto imediato e um objeto mediato. Objeto imediato do pedido a providncia jurisdicional solicitada (ex.: a condenao do ru ao pagamento de x); objeto mediato o bem que o autor pretende conseguir por meio dessa providncia (ex.: a importncia x). O objeto imediato (de um pedido) sempre nico e determinado; no assim o mediato". In O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do procedimento. Ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2007. (Pgina 12) 16 O art. 475-N do CPC, includo em 2005, de certa forma pacifica o entendimento segundo o qual as sentenas declaratrias podem ser executadas, pois diz ser ttulo executivo a sen19

s por a: cada tipo de ao, analisado conjuntamente com o pedido, determinar um dispositivo distinto. Se uma pessoa ajuza um man dado de segurana contra o Procurador-Chefe da Fazenda Nacional para que este se abstenha de incluir seu nome no cadastro de ina dimplentes, voc no poder, ao final, condenar a Unio Federal na obrigao negativa de no negativar o nome do autor. Um manda do de segurana gera uma ordem judicial autoridade impetrada. Algo como: Diante do exposto, concedo a segurana e determino autoridade impetrada que se abstenha de incluir o nome do autor no cadastro de inadimplentes, em virtude dos dbitos constantes no processo administrativo n. tal e qual. Assim, apenas para que ns recordemos as lies bsicas do direito, bom relembrar que h inicialmente as aes declaratrias17, tratadas no art. 4o do Cdigo de Processo Civil:
Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica; II - da autenticidade ou falsidade de documento. Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que te nha ocorrido a violao do direito.

Dinamarco, falando de tcnica processual ao invs de tipos de uo, diz que as crises de certeza, caracterizadas pela dvida obje tiva quanto a uma relao jurdica (quando desacompanhadas do Inadimplemento da obrigao), recebem a soluo eficiente median te a sentena declaratria18. So palavras sbias que dizem tudo: quando o autor pede que seja declarado um direito seu, isso se d porque h uma crise de certeza, ou seja, porque no est indiscuti velmente definido se aquele direito existe ou no, cabendo uma Interveno do Poder Judicirio. Na esfera federal, muito comum se deparar com aes tri butrias meramente declaratrias. Peguemos o caso de uma cooperatena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fizer, entregar coisa ou pagar quantia. S1 Dinamarco, Cintra e Grinover esto entre os autores que preferem falar em processo doclaratrio, constitutivo ou condenatrio, substituindo o termo ao por processo {In Toorla Geral do Processo. - 20. ed. - So Paulo: Malheiros Editores, 2004. p. 301 a 306) Imbora doutrinariamente essa seja uma questo interessante, no intuito dessa obra iprofundar em temas polmicos, bastando ao leitor a compreenso das diferenas entre se fjoolarar um direito, constitu-lo ou condenar o ru a alguma prestao. _ DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil - Volume II. 4a ed. io Paulo: Malheiros Editores, 2004. p. 37.

magistrado de acordo com o que foi pleiteado pelas partes, devem ficar bem guardadas na memria no s dos candidatos a uma vaga na magistratura, mas de todos aqueles que trabalham com o Direito.
Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1a Regio
No nosso caso modelo, no h reconveno ou qualquer forma de pedido contraposto. Portanto, podemos nos concentrar apenas nos pedidos dos autores. Em processos envolvendo litisconsrcio ativo, geralmente preciso individualizar os pedidos de cada um dos autores, mas h casos, como o nosso modelo, em que isso no necessrio, pois o pedido idntico. Lendo a proposta de sentena que j serviu de relatrio, pos svel perceber que h somente um pedido para as trs partes autoras, alm das custas e honorrios: compensao de contribuies previdencirias. Porm, embora a pretenso seja nica, preciso destrinchar cuidadosamente o que os autores desejam, pois h vrias nuances envolvendo esse pedido de compensao. Inicialmente, o tributo que as partes querem ter de volta a contribuio previdenciria incidente sobre os rendimentos pagos a detentores de mandatos eletivos, no vinculados a regimes prprios de previdncia (art. 13 da Lei 9.506/97). Basta saber isso? No, porque h trs incidentes legislativos que precisam ser considerados na anlise. Se voc observar atentamente a proposta de sentena, ver que os autores pleiteiam a compensao dos valores pagos: a) a partir da edio da Lei n2. 9.506/97, em 30/10/97; b) na vigncia da EC 20/98, de 16/12/98; c) na vigncia da Lei n2.10.887/04, de 18/06/2004. importante estar atento a esses trs perodos porque os vcios de legalidade e constitucionalidade em cada um deles precisam ser analisados separadamente. Ao final, poder-se- concluir pela lisura da cobrana da contribuio em todo o perodo, em parte dele ou, ainda, concluir que nenhuma das cobranas era procedente e, portanto, h o direito compensao. Esta ltima hiptese a pleiteada pelos auto res. H outro ponto que no est expresso no relatrio da sentena, mas que dever ser considerado pelo candidato. que a contribuio previdenciria incide sob duas formas: a contribuio dita patronal, a cargo de quem paga a remunerao, e a contribuio do trabalhador, por este suportada. As duas tm como base de clculo a remunerao, mas os sujeitos passivos so distintos, bem como as alquotas (sem considerar, ainda, que os trabalhadores esto sujeitos a um teto). Per gunto: o pedido de compensao relativo s contribuies pagas pelo empregador ou por aquelas pagas pelo empregado? Boa pergunta, pois

a proposta de sentena no esclarece claramente o caso. Por seguran a, o ideal ento entender que os pedidos de compensao so rela tivos s duas contribuies, o que gera a obrigao de analisar o pedi do sob esses dois aspectos. Mas, no podemos parar por a na anlise dos pedidos. Esses valores pagos nos trs perodos acima so objetos de um pedido de compensao com quaisquer tributos: a) administrados pela SRF - Secretaria da Receita Federal; b) administrados pelo INSS. Compreender essa diferena tambm essencial, pois pode ser que o direito compensao abranja somente os tributos administrados pelo INSS ou ento aqueles sob o comando da SRF, fato que far grande diferena ao final. J a correo dividia em trs pontos: a) aplicao dos expurgos inflacionrios; b) juros de 6% ao ano, desde cada pagamento; c) taxa SELIC (Lei ns. 9.250/1995). Caber ao candidato analisar cada um desses ndices de corre o, no sentido de apurar no somente se so aplicveis, mas em qual percentual e durante qual perodo. Quanto condenao nas custas, preciso analisar o pedido sobre o aspecto do ressarcimento das custas adiantadas pelos autores, bem como do pagamento das custas finais. Por fim, os honorrios. Aqui, h uma sutileza muito inteligente por parte do examinador, pois ele destacou que o pedido de conde nao em verba honorria calculada em 20% sobre o valor da causa, per capita. Assim, temos trs questes em discusso: a) o ndice realmente de 20%? b) a base de clculo realmente o valor da causa? c) a condenao deve ser de 20% para cada um dos rus, sobre o valor da causa ou de outra base a ser utilizada, ou de 20% divididos para cada um dos rus? Com isso, detalhamos cuidadosamente os pedidos e no corre mos mais o risco de deixar nada de fora, gerando uma sentena omissa passvel de embargos de declarao. Alm disso, podemos agora veri ficar quais as defesas apresentadas pelas partes em relao a cada um dos pontos do pedido.

 1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2o Uma ao idntica outra quando tem as mesmas par tes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3o H litispendncia, quando se repete ao, que est em cur so; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4o Com exceo do compromisso arbitrai, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo.

Grave em sua mente, de uma vez por todas, esse ltimo par grafo: s o compromisso arbitrai no ser conhecido de ofcio pelo juiz. Todo o resto pode e dever ser analisado pelo julgador, ainda que as partes no tenham alegado nada. Mais frente, ainda falarei que uma sentena de concurso dificilmente para nas preliminares. Porm, parte dela pode parar. Imaginemos um caso em que o autor esteja acionando o ru sob a alegao de que, aps perder um jogo de cartas, o ru tenha esbofeteado e xingado o autor na frente de uma verdadeira multido, causando-lhe um imenso prejuzo moral. Por conta disso, o autor deseja receber a dvida do jogo e uma inde nizao por danos morais. Suponhamos que, na proposta de senten a, o examinador tenha colocado como contestao apenas a alega o do ru no sentido de que foi o autor que comeou a briga. E a, quais os pontos controvertidos que voc anotar ao fazer o seu ras cunho? H alguma preliminar? claro que h! Estamos diante de um caso em que a legislao ptria veda a cobrana de dvidas de jogos, razo pela qual se trata de um pedido juridicamente imposs vel, ou seja, carncia de ao quanto a essa matria. Voc dever enfrentar esse ponto nas preliminares, caso queira fazer uma senten a bem estruturada, como manda a boa tcnica. E dever tambm conhecer dessa matria de ofcio, ainda que o examinador, como dito, no tenha assinalado na contestao que o ru arguiu a inexigibilidade da dvida de jogo. Voltando ao estudo que estamos fazendo do X Concurso do TRF da Ia Regio, no foi arguida somente a prescrio. A r tam bm alega que: a) a culpa foi exclusivamente da autora; b) a autora no possua vnculo jurdico com a Academia;

c) a legislao no contempla qualquer previso de indeniza o por invalidez ou morte no curso de formao; d) j existe um seguro para isso, de contratao obrigatria pelos alunos; e) a autora j recebeu R$ 6.000,00 (seis mil reais), como in denizao, mais R$ 3.000,00 (trs mil reais) para fazer frente s despesas com tratamento de sade, tudo por conta do refe rido seguro, razo pela qual no deve ser indenizada por con ta das despesas de tratamento ou seria isso um bis in idem; f) no houve prova das despesas com o tratamento e, por is so, no pode a Unio Federal ser condenada nesse quesito. Em sntese, pela leitura da inicial e da contestao (resumidas na proposta de sentena), os pontos controvertidos so os expostos acima. Note que, no caso sob anlise, o examinador centrou-se mui to sobre as matrias relativas ao mrito, o que no to comum assim em concursos, especialmente para a magistratura federal. Em regra, h uma avalanche de preliminares e o candidato deve ficar bem atento para anotar todas, separadas por tpicos como fizemos acima, para no se esquecer de analisar nenhuma delas. Pegue como exemplo a proposta de sentena do IX Concurso para Juiz Federal Substituto do TRF da 4a Regio, transcrita na segunda parte deste livro. tambm um caso de responsabilidade estatal, mas l o que ocorreu foi a morte de uma pessoa em virtude do atropelamento por um carro dirigido por um preso em fuga, que estava sendo persegui do pela Polcia Federal. Se estivssemos usando esse caso como modelo, veramos ao menos cinco preliminares ou questes parale las: a) incompetncia do juzo; b) inpcia da petio inicial; c) ilegi timidade passiva; d) prescrio; e) antecipao dos efeitos da tutela pretendida. E acredite em mim: quanto mais preliminares, mais extensa e complicada fica a sentena. Pois bem, a contestao pode trazer ou no todos os pontos controvertidos do caso. No nosso exerccio, pelas palavras da Unio Federal j foi possvel ver o que o candidato teria que resolver, uma vez que as informaes seguintes sobre as provas produzidas no levantaram questes adicionais, mas apenas auxiliaram na resoluo da causa. Porm, uma leitura cuidadosa at o final da proposta pode revelar outros pontos de conflito que devem ser tratados na resolu-

5 O que diz o acervo probatrio?

Lembremos que ns ainda estamos apenas fazendo um ras cunho dos principais pontos da proposta de sentena, a fim de sa bermos corretamente o que est em pauta para ser decidido. Pois bem, se j anotamos os pontos chaves do pedido do au tor e da defesa do ru, resta analisar quais as provas que o processo traz e o que elas nos dizem. Saber quais os tipos de provas existen tes e a funo de cada uma delas algo corriqueiro tambm, que se aprende na graduao, mas muita gente no guarda essas lies e acaba se equivocando na hora do exame. Apenas para recordar, ento, vejamos alguns pontos sobre es se tema. Para comear, como no poderia deixar de ser, vamos dire to legislao, pois ela a base de tudo. O Cdigo de Processo Civil traz os seguintes meios, aps alertar no seu art. 332 que todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa: a) depoimento pessoal; b) confisso (na verdade, pode ser feita por petio e outros meios, mas tambm pode ser um simples desdobramento do depoimento pessoal da parte); c) documentos; d) testemunhas; e) percia; f) inspeo judicial. No vamos detalhar nenhum deles, pois ns estamos ainda somente colhendo os elementos dos autos, como eu j disse. Para quem est fazendo uma prova, a vida mais simples do que no dia a dia, visto que voc dever apenas analisar o resultado do acervo probatrio j trazido pelo examinador. Na vida real, h uma outra tarefa s vezes mais complexa ainda para o magistrado, que saber quais provas so necessrias, quais so meramente protelatrias e qual rejeio de um pedido pode configurar cerceamento de defesa ou no. Mais do que isso, cabe ao juiz cuidar para que as provas sejam produzidas de forma legal, sem ferir o contraditrio e a ampla defesa e sem atrapalhar a marcha processual. Aos estudantes, po

rm, a maioria dessas questes irrelevante em uma prova de con curso, pois so fases do processo que acontecem antes da prolao da sentena. Pois bem, logo aps anotar os pedidos do autor e as teses de defesa do ru, anote tambm o que os autos ou a proposta do exami nador falam sobre as provas. Voltemos ao nosso caso de responsabi lidade estatal da prova do X Concurso do TRF da Ia Regio, para ver o que o relatrio diz: a) Autora - documentos: 1) certido consignando a ocorrn cia do acidente; 2) certido atestando que autora foi hospitali zada. b) R - documentos: 1) comprovante de seguro e de sua li quidao em favor da autora; 2) documentos tratando sobre a assistncia que a r teria dado autora durante sua fase de convalescimento. c) Percia: atestou que as leses so permanentes; que a auto ra est incapacitada para exercer atividades em que tenha que permanecer de p por longo perodo e fazer flexes com os membros inferiores; que a incapacidade da paciente seqela do acidente. d) Testemunhas: Ia) confirmou que a autora sofreu o aciden te em exerccio obrigatrio na Academia, no tendo recebido as devidas instrues sobre como fazer tal exerccio; 2a) que a autora recebeu todos os cuidados da r em sua recuperao; que a autora no recebeu as devidas instrues para realizar os exerccios. Veja que eu j fiz um relatrio resumido dos principais pon tos das provas anotando aquilo que interessa, ou seja, as concluses capazes de levar ao deslinde do caso. Em seu rascunho, no precisa ficar reproduzindo tudo o que o examinador colocou na proposta de sentena, mesmo porque o seu tempo ser curto. Muitos candidatos acabam sendo reprovados porque, na tentativa de fazer um exame perfeito, primam pelos detalhes e se esquecem dos ponteiros do relgio, entregando uma sentena pelas metades, o que pior do que entregar uma sentena completa, embora no to bem feita.

Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1* Regio

Como dito, casos que envolvem alegao de prescrio sempre demandam uma anlise cuidadosa das datas. No nosso modelo de estudo, a situao fica bem mais complicada, pois so vrias datas que podero influenciar na sua resoluo. Em primeiro lugar, preciso anotar com cuidado a data do ajuizamento: 25/10/2005. ela que vai marcar a interrupo da prescrio, nos termos do 1fi do art. 219 do CPC. Embora o candidato possa fazer referncia edio das normas, e no s datas especficas, bom assinalar tambm quando foram editadas a Lei n. 9.506 (30/10/1997), a Emenda Constitucional n. 20 (16/12/1998) e a Lei n. 10.887 (18/06/2004). Alm disso, importante ter em mente a publicao da Lei Complementar n. 118/2005, ocorrida em 09/02/2005, j que essa Lei trata justamente da prescrio. Ciente de tais datas, importante apenas lembrar que a edio de uma norma no significa necessariamente a vigncia de seus preceitos naquele mesmo dia, especialmente em matria tributria, cuja regra respeitar dois prazos, de acordo com o princpio da anterioridade (90 dias e anterioridade de exerccio). Outras duas datas que eventualmente podero influenciar no di recionamento da sentena so a da deciso do STF que declarou in constitucional o art. 13 da lei n. 9.506/97, publicada no DJ de 21/11/2003, e a da Resoluo do Senado n. 26, de 21/06/2005. O essencial lembrar que, se o examinador colocou na proposta de sentena uma data, inclusive com o dia, porque h uma chance dela ser necessria para a resoluo do caso. Assim, seguindo o ditado de que canja de galinha no faz mal a ningum, anote todas as datas.

nmm- , ... Capitulo III

Tcnicas de redao
1 A ordem das questes a serem analisadas

Em uma sentena, a ordem de anlise dos pontos controverti dos do caso muito importante. Embora eu no me lembre de algu ma norma determinando o que se examina primeiro, o certo que alm das normas existe uma coisa chamada coerncia, outra deno minada bom senso e, por fim, h tambm o princpio da economia processual. Por conta disso, analisam-se primeiramente os pontos que podem tomar desnecessrio o julgamento de outras questes trazidas aos autos. Poloni traz uma interessante distino entre as preliminares, falando em preliminares processuais peremptrias e dilatrias, bem como preliminares de mrito20 tambm peremptrias e dilatrias21.
10

Emane Fidlis rejeita a utilizao da expresso preliminar de mrito. Segundo o autor, a defesa do ru relacionada com matria processual e matria de ao deve ser arguida antes () contestao de mrito e , por isto, chamada de defesa indireta ou preliminar. No 'prtllminar de mrito, como fazia a antiga doutrina, pois, hoje, no sistema processual brasi leiro, h apenas matria de mrito (art. 269) e matria referente s condies de admissibili dade do julgamento de mrito". Obra citada, pg. 383. Obra citada, pg. 85 a 87.

pagamento de horas extras, que compete Justia do Trabalho ana lisar tal pedido especfico. Assim, uma das demandas do autor ser aniquilada logo nas preliminares. Mas, tome cuidado, pois pode ser o contrrio: h matrias que no podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz. Um bom exemplo a existncia de compromisso arbitrai. Segundo o art. 267 do Cdigo de Processo Civil, a existncia de tal compromisso leva extino do processo sem resoluo de mrito, mas essa no uma matria que pode ser levantada de ofcio pelo julgador, dependendo da arguio das partes. Assim, por exemplo, possvel que o examinador faa toda uma narrativa dos fatos, fazendo referncia existncia de um compromisso arbitrai, mas no enumerando tal matria entre aquelas arguidas pela defesa. Pode o juiz extinguir o feito sem reso luo do mrito? Entendo que no e isso pode ser uma grande pegadinha do examinador. Isso tudo muito comum em provas de concursos: o exami nador colocar um monte de pedidos, s vezes vrios autores ou rus, alm de vrios fatos em discusso, justamente para poder exigir em um caso s que o candidato demonstre seus conhecimentos sobre temas que considera importantes. D uma pequena lida na proposta de sentena do XII Concurso do TRF da Ia Regio e voc entender o que eu estou falando. Por isso, a importncia de, j naquele exer ccio anterior do qual falamos, colocar em um rascunho quais os pontos controvertidos, anotar especialmente todas as preliminares e cuidar para que no fiquem de fora aquelas que o juiz conhece de ofcio, ainda que no alegadas pelas partes. Em relao ordem de anlise entre as preliminares peremp trias e as dilatrias, entendo que isso tambm no questo que dever afligir o candidato, pois no h prejuzo em inverter a ordem, especialmente porque a regra no se extinguir a causa em um con curso por conta de uma preliminar. Assim, se houve alegao de que o ru no foi citado e que o juiz absolutamente incompetente, tanto faz analisar uma ou outra, embora particularmente eu sempre prefira comear qualquer sentena pela anlise da competncia. algo meio natural: primeiro, o juiz deve constatar se ele pode ou no julgar a causa, j que isso uma condio absolutamente necessria at mesmo para ele falar sobre as outras questes que a envolvem.

Uno ocorre principalmente nos casos de competncia absoluta, que pode ser analisada inclusive de ofcio pelo magistrado.

De qualquer maneira, h autores que firmam pela necessidade de se obedecer a uma ordem lgica de resoluo das preliminares. Nesse sentido, vale transcrever trecho de interessante artigo de Marlu Aparecida Moreira Ribeiro e Jos Idemar Ribeiro22:
Por ocasio do exame de cada relao processual (e tambm do mrito, repetimos), ter prioridade a relao antecedente, de que exemplo clssico o julgamento prvio da oposio (que uma pretenso de excluso das pretenses das partes princi pais). Ainda em relao cognoscibilidade apenas das questes prefaciais, o juiz tem a seu dispor, objetivamente e em regra, uma gradao de prejudicialidade nos diversos incisos do artigo 301 -CPC, assim explicadas em parte e resumidamente: inciso I (inexistncia ou nulidade de citao): uma vez acolhida, preju dica o exame das demais preliminares; inciso II (incompetncia absoluta): acaso no reconhecida de ofcio por ocasio da deci so de admissibilidade da ao (isto , quando a relao ainda angular), essa preliminar s vir a ser conhecida por ocasio do julgamento se antes for tida por regular a citao (inciso I); inciso III (inpcia da petio inicial): as hipteses legais previstas no ar tigo 295 s sero enfrentadas se houver processo (citao vli da, pois) e se o rgo jurisdicional for material, pessoal e/ou fun cionalmente competente para apreciar e julgar o feito (inciso II); inciso IV: a lide s ser julgada se inocorrentes as hipteses dos trs itens anteriores e mais a do inciso IV; incisos V/XI: a exemplo das situaes anteriores e excetuando-se a preliminar do inciso IX (conveno de arbitragem, que , em veras, uma exceo modalidade de resposta, pois , porquanto se trata de um sucedneo da jurisdio e, destarte, fato impeditivo ao desenvolvimento da relao processual) que no pode ser conhecida de ofcio , o conhecimento e julgamento das mat rias dos incisos V/XI dever jungir-se ao mesmo sistema de pre judicialidade, qual seja, a preliminar seguinte ou conseqente s poder ser enfrentada acaso refutada a antecedente. Em suma, o acolhimento da questo antecedente prejudica, de regra, o exame e o conhecimento da questo conseqente. Exemplo pr tico dessa prejudicialidade que, existindo duas preliminares, uma de incompetncia absoluta (inciso II) e a outra de carncia de ao, por ilegitimidade de parte (inciso X), no poder o juiz examinar, primeiramente, a ilegitimidade de parte (que est a" RIBEIRO, Maria Aparecida Moreira; RIBEIRO, Jos Idemar. Exame e fundamentao da sentena. 2001. Disponvel em: < http://vmw2.correioweb.com.br/cw/2001 -0319/mat_31191 .htm >. Acesso em: 10 jan. 2008.

o que pede para que voc no perca tempo com o que desnecess rio. Da mesma maneira, a sobrecarga de processos nas varas estadu ais, federais ou do trabalho faz com que os juizes persigam uma objetividade incomum caso no tivessem tanta presso. Tudo isso significa fazer uma anlise mental do caso antes de decidir qual a ordem a seguir. Eu te pergunto: a proposta de sentena deixou claro se foi culpa exclusiva da vtima ou no? Se voc olhar os depoimen tos, ver que as duas testemunhas foram condizentes com o fato de que houve omisso por parte do instrutor, que no ensinou correta mente como o salto deveria ser feito. Ora, h a uma conduta omissiva. O Estado responde por atos omissivos? Segundo parte da dou trina, responde desde que tenha havido culpa. Houve culpa no caso? O treinador deveria ter instrudo os alunos corretamente? Sim, deve ria. Ento, ele agiu de forma negligente ao deixar que os alunos efetuassem o perigoso exerccio sem as informaes necessrias para evitar um acidente. Se houve omisso por parte da Unio Fede ral, sendo uma omisso culposa, ela responde pelos prejuzos sofri dos pela autora. Se responde pelos prejuzos, por que perder tempo discutindo teses doutrinrias acerca do cabimento ou no da respon sabilidade estatal nos casos de culpa exclusiva da vtima? Voc deve ler com ateno as peas do processo ou a propos ta de sentena para construir uma sequencia de argumentos na sua anlise do mrito. Assim, em primeiro lugar, preciso encontrar o ponto inicial de todo o pedido de indenizao e de penso por parte da autora. Qual a causa disso tudo? O acidente ocorrido na Acade mia. Ento, por a que voc vai comear, mas sem muitas digres ses, j que se trata de um fato incontroverso, como dito anterior mente. Tudo bem, o acidente ocorreu quando a autora estava em treinamento na Academia de Polcia. Mas foi por sua culpa exclusi va? A, sim, preciso tecer maiores consideraes, falar das provas e concluir se houve ou no. Devendo a Unio Federal responder pelos prejuzos, o passo seguinte analisar os pedidos e aqui eu prefiro fazer isso individualmente, seja separando por tpicos, seja ao menos separando por pargrafos. Em primeiro lugar, h o pedido de indenizao pelos gastos mdicos e hospitalares. Esse pedido foi prejudicado pela prescrio? Se foi, basta uma linha para dizer que deixa de analisar tal demanda em virtude de restar prejudicada pela prescrio. Caso contrrio, deve-se averiguar se a autora conseguiu

tsomprovar os gastos, j que se trata de uma indenizao por danos materiais. Se h a obrigao de indenizar por parte da Unio (o que nflo estamos afirmando ainda, mas apenas supondo), se no houve prescrio e se a autora comprovou os gastos, conclui-se pelo dever de indenizar aquele prejuzo. Outra questo quanto ao pedido de penso, um pouco mais complexo, j que envolve vrias questes que devero ser necessariamente respondidas pelo candidato. H o direito penso? Se h, a partir de quando? At quando? Qual o valor? O intuito chegar a uma deciso clara sobre o deferimento ou nfio de cada um dos pedidos. Mas, especialmente no caso sob anlirc, esse no o final de tudo, pois ainda preciso analisar o cabi mento dos juros e correo monetria, alm de individualizar os ndices. Muita gente se esquece dessa parte ou a considera de menor Importncia, mas a prtica acaba demonstrando que tudo o que se busca em um processo judicial como esse um bem da vida, que deve ser individualizado em todos os seus aspectos, incluindo a correo monetria e os juros, alm das datas iniciais e finais de Incidncia desses ndices. Se voc no fizer isso, o examinador re duzir a sua nota. Na vida real, se houver silncio quanto a esses pontos, podero ser opostos embargos de declarao, diante da omisso. Por outro lado, se as partes nada falarem a respeito da questlo, l na frente haver um problema enorme para executar a senten a, visto que cada uma das partes utilizar o ndice que lhe for mais favorvel e a contadoria do juzo ficar sem um rumo a seguir para ie posicionar acerca do caso. Assim, no se esquea de verificar as correes quando houver uma condenao de pagamento em pec-

nia.
Feita a anlise do mrito e resolvida a causa, passa-se ao dis positivo, que aquela parte clssica em que se diz: Em virtude do exposto, julgo procedente a pretenso inicial, razo pela qual conde no a Unio Federal a pagar.... O melhor deixar o dispositivo o mais claro possvel, mas ainda trataremos dele mais frente. Aqui, CHtamos preocupados somente com a sequencia dos elementos na xentena. Por conta disso, feito o dispositivo, resta analisar a questo da sucumbncia, visto que uma das partes dever pagar as custas ou 68 honorrios, a menos que a sucumbncia seja recproca. Mas, linda assim, preciso falar dela para no deixar que a sentena fique omissa.

Em penltimo lugar, utilizando a expresso de Poloni que achei muito interessante23, os efeitos prprios e diretos da senten a, que so as ordens dadas pelo juiz no final da pea, em regra dirigidas secretaria da vara: Oficie-se tal e qual pessoa, Expea-se mandado de penhora, e por a afora. s vezes, o examinador no ser exigente a ponto de diminuir a nota por conta do esqueci mento de um ou outro comando final da sentena. Mas que a sua sentena ficar muito mais bonita se voc a fizer completa, isso ficar. Na proposta de sentena do VIII Concurso do TRF da 5a Regio, por exemplo, temos um caso de embargos execuo. Sen do uma execuo contra a Fazenda Pblica e, mais do que isso, havendo embargos, conclui-se que se trata de um processo em apenso, no de uma mera fase processual como a regra agora do Cdi go de Processo Civil. Assim, o correto juntar aos autos da execu o uma cpia da sentena proferida nos embargos, razo pela qual ao final dessa sentena caberia colocar a seguinte frase: Transladese cpia desta sentena para os autos da execuo fiscal. um comando simples, relativo a uma providncia que talvez a secretaria j tomasse mesmo que ausente. De qualquer maneira, no peso morto e sua presena ao final da deciso acaba por tomar a pea mais completa. Por fim, as palavras sobre a publicao, intimao e registro da sentena, local e data e, at que enfim, a assinatura do magistra do. Mas lembre-se: quem assina a sentena o juiz, no o candida to! Se voc assinar seu nome na prova, ela simplesmente ser des considerada e voc ser eliminado do concurso. isso. Essa a sequencia bsica de resoluo de uma senten a, a qual veremos em detalhes ao analisarmos seus tpicos passo a passo, com comentrios da doutrina e referncias jurisprudenciais.
Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1a Regio
Como no h alegao de ausncia ou vcio na citao, o mais recomendado seria comear a resoluo do nosso caso-modelo pela anlise da alegao de incompetncia do juzo, feita pela Unio Federal em sua contestao. Na sequencia, analisar as alegaes de ilegitimi dade passiva e ativa, em conjunto com a alegao de impossibilidade de formao de litisconsrcio ativo unitrio._______________________

23

Obra citada. (Pgina 129)

Ultrapassada a fase das preliminares, preciso entrar nas preju0ldais de mrito, que no presente caso so relativas prescrio (as dtfesas falam em decadncia, mas entendo que o correto aqui anaRtsr a questo como sendo de prescrio). Isso porque, se acatada a prescrio qinqenal, por exemplo, no ser preciso avaliar a constitulonalidade da Lei n. 9.506/97 antes da edio da Emenda Constituci onal n. 20/1998. aquela repetida histria da anlise das matrias em Uma ordem que aproveite a prejudicialidade de umas em relao s eutras. Em seguida, adentra-se no mrito propriamente dito, com a anllie da constitucionalidade da cobrana da contribuio previdenciria m cada um dos momentos - Lei n. 9.506/97, EC n. 20/98 e Lei n. 10.887/2004. Se constatado realmente que algum recolhimento deve r objeto de compensao, deve-se analisar ento a possibilidade da Oompensao ser feita com tributos administrados pela SRF e pelo INSS, a fim de saber se ela poder ocorrer nos dois casos ou somente m um deles. Finalizando, passam-se s questes relativas correo dos va lores a serem compensados, bem como ao problema das custas e tambm dos honorrios.

2 A boa redao

Em termos de redao, acredito que os melhores profissionais lio os jornalistas e os publicitrios. No exerccio de suas atividades, lies so obrigados a buscar uma linguagem que respeite as normas da lngua, mas ao mesmo tempo consiga a maior eficcia possvel BB transmisso da mensagem. preciso lembrar que um texto nada Wais do que um veculo para uma informao, que sair de um transmissor (no caso, quem o escreve) e chegar a um receptor (o leitor). No caso de um texto literrio, de uma poesia, no somente o contedo da informao tem relevncia, mas o prprio veculo em si vale muito. Em tais escritos, ganham destaque especialmente a for ma, a maneira como frases e pargrafos so escritos, a musicalidade ntre as palavras. Pegue como exemplo Jos Saramago, escritor portugus ganhador do Prmio Nobel de Literatura. A inovadora nciclopdia eletrnica Wikipedia assim comenta sobre seu estilo de iicrever: Jos Saramago foi conhecido por utilizar um estilo oral, ooevo dos contos de tradio oral populares em que a vivacidade da

comunicao mais importante do que a correo de uma lingua gem escrita. Todas as caractersticas de uma linguagem oral, predo minantemente usada na oratria, na dialtica, na retrica e que ser vem sobremaneira o seu estilo interventivo e persuasivo esto pre sentes. Assim, utiliza frases e perodos compridos, usando a pontua o de uma maneira no convencional. Os dilogos das personagens so inseridos nos prprios pargrafos que os antecedem, de forma que no existem travesses nos seus livros. Este tipo de marcao das falas propicia uma forte sensao de fluxo de conscincia, a ponto do leitor chegar a confundir-se se um certo dilogo foi real ou apenas um pensamento. Muitas das suas frases (i.e. oraes) ocu pam mais de uma pgina, usando vrgulas onde a maioria dos escri tores usaria pontos finais. Da mesma forma, muitos dos seus par grafos ocupariam captulos inteiros de outros autores.24. Leia a maravilhosa obra As intermitncias da morte e voc comprovar esse estilo peculiar de escrita. Diante disso, eu pergunto: Saramago escreve errado? De jeito nenhum! O que ele faz literatura, arte e escritores como Cames e Shakespeare ajudaram a moldar suas lnguas. claro que uma sentena que seja estruturada de maneira a aproveitar de forma mais azeitada e bela o que a lngua oferece uma sentena mais rica, o mesmo acontecendo com uma reportagem jornalstica ou uma pea publicitria. S que, em todos esses casos, no temos o peso da forma como vemos na literatura. Isso significa que a compreenso da informao deve ser o ponto principal em um texto jurdico. Como diferenas em relao ao trabalho dos jornalistas, por exemplo, est a questo da lingua gem tcnica e, por vezes, cientfica, o que determina uma preocupa o maior do magistrado ao redigir uma sentena. Enquanto um corpo estendido no cho pode ser retratado de diversas maneiras em uma reportagem policial, uma denunciao lide deve ter um trata mento de linguagem mais tcnico e uniforme por parte do juiz, a quem no permitido um equvoco de chamar tal interveno de terceiros de chamamento ao processo, por exemplo (embora o legis lador eventualmente cometa deslizes tcnicos, como no caso do artigo 101, inciso I, do CDC). Outro paralelo que eu sempre fao quanto rea tributria. Nos jornais, comum um texto se referir a
24

Disponvel em hto://Dt.wikipedia.ora/wiki/Jos Saramago Acessado em 17 jun. 2011.

uma contribuio social como sendo um imposto ou vice-versa. Bmbora no seja o mais correto, o que interessa ali que o leitor laiba que o jornalista est se referindo a um tributo, ou seja, a um valor que o cidado tem que pagar para o governo. Se tecnicamente quilo uma contribuio e no um imposto, isso no interessa muito. J em uma sentena, essa diferena no pode passar desper cebida. preciso cuidar para que a linguagem tcnica do Direito tto seja negligenciada a ponto de causar confuso no texto. Mas, s isso. De resto, ao menos na minha opinio, os ope radores do Direito tm muito que aprender com os jornalistas e pu blicitrios. Um texto para ser compreendido, para fazer com que a informao ali transmitida seja recepcionada pelo leitor tal e qual era a inteno de quem a redigiu. Isso significa ser direto, objetivo, usar palavras de fcil compreenso por qualquer pessoa que leia o texto (sem esquecer das expresses jurdicas de uso obrigatrio, como j dito), enfim, ter a clareza como um objetivo maior. E como escrever uma sentena que contemple essa meta? Duas coisas so a chave do sucesso de qualquer texto; coe rncia e coeso. Para o Direito, coerncia tudo. Eu sempre brinca va com meus alunos da especializao que eles poderiam escrever o que quisessem nos questionrios, poderiam defender que se deve pagar ou no pagar tal e qual tributo, desde que fundamentassem a resposta e, acima de tudo, fossem coerentes. Se voc diz que uma lei ordinria no pode dispor sobre prazos prescricionais em matria de contribuies sociais, no pode, logo em seguida, dizer que a e stipulao do prazo prescricional de dez anos para tais contribuies, feita pela Lei n. 8.212/91, est em consonncia com o sistema tribu trio nacional25 A incoerncia mata qualquer argumentao e des moraliza o escritor. J sobre o tema coeso, vale transcrever a lio tirada de uma obra simples e muito interessante: Quando escrevemos um texto, uma das maiores preocupaes como amarrar a frase seguinte interior. Isso s possvel se dominarmos os princpios bsicos de coeso. A cada frase enunciada devemos ver se ela mantm um vnculo com a anterior ou anteriores para no perdermos o fio do pensamento. De outra forma, teremos uma sequencia de fraseis sem
** Esse tema tributrio foi pacificado pelo STF na smula vinculante n 08: So inconstituci onais o pargrafo nico do artigo 5 do Decreto-Lei n 1.569/1977 e os artigos 45 e 4(6 da Lei n* 8,212/1991, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio1'.

sentido, sucedendo-se umas s outras sem muita lgica, sem ne nhuma coerncia. A coeso, no entanto, no s esse processo de olhar constantemente para trs. tambm o de olhar para adiante. Um termo pode esclarecer-se somente na frase seguinte. Se minha frase inicial for Pedro tinha um grande desejo, estou criando um movimento para adiante. S vamos saber de que desejo se trata na prxima frase: Ele queria ser mdico. O importante cada enuncia do estabelecer relaes estreitas com os outros a fim de tomar slida a estrutura do texto26. Enfim, coeso aquilo que faz a gente achar um texto redondinho, sem pontas, bem amarrado. aquilo que toma a leitura muito mais fcil, pois parece que as informaes vo deslanchando, as frases vo se sucedendo de maneira harmnica, conduzindo o texto concluso. Retirei um exemplo de uma deciso que fiz, sobre a penhora de ativos financeiros nas execues fiscais. Repare esse pequeno pargrafo:
Alm do mais. preciso abandonar em nosso pas a cultura ex tremamente protetora do devedor, que s serve para aumentar a inadimplncia e contribuir para que as taxas de juros sejam man tidas em patamares elevadssimos. Foi com tal inteno que o Legislativo editou a Lei n. 11.382/2006, que promoveu importan tes alteraes na execuo por quantia certa contra devedor sol vente.

A expresso alm do mais, que eu usei no incio do par grafo, remetia ao anterior, que trazia outros argumentos a favor da penhora de ativos financeiros. Eu poderia simplesmente comear a frase com preciso abandonar..., mas a expresso em referncia faz uma juno melhor com a ideia anterior. J na frase seguinte, eu a iniciei dizendo Foi com tal inteno..., amarrando-a ao que eu acabara de dizer. Que inteno era essa? Justamente a de abando nar em nosso pas a cultura extremamente protetora do devedor. A coeso textual, seja dentro da frase ou entre frases, con seguida por meio de vrios recursos, como eptetos, nominalizaes, termo-sntese, pronomes, numerais e por a afora. Tambm os co nectores ou conectivos so responsveis pela coeso de nosso pen26

VIANA, Antonlo Carlos (coord.). Roteiro de redao: lendo e argumentando. So Paulo: Scipione, 1998. p. 28.

samento e tomam a leitura mais fcil e fluente. Por isso temos de saber us-los com preciso, tanto no interior da frase quanto ao pas sar de um enunciado a outro, se a clareza assim o exigir. Sem esses conectores - preposies, advrbios, conjunes, termos denotativos, pronomes relativos - o pensamento no flui, muitas vezes no se completa, e o texto toma-se obscuro, sem nenhuma coerncia27. Infelizmente, no h tempo ou espao aqui para trabalhar ca da um dos recursos de coeso ou dos conectores, mesmo porque o objetivo principal desta obra no a redao por si mesma, mas a construo de uma sentena. Assim, recomendo a leitura de uma boa obra sobre o assunto. s vezes, voc j at tem essa obra: con sulte aquele amontoado de livros velhos que voc guardou quando ainda estava no ensino mdio e voc provavelmente encontrar algum manual de redao com excelentes dicas. No se acanhe de voltar aos livros de uma fase de sua vida j superada, pois aquelas lies, s quais voc no deu a importncia devida antigamente, agora so fundamentais para voc conseguir fazer uma boa senten a. Ainda falando sobre a redao, importante saber separar os pargrafos do texto, ao mesmo tempo em que preciso fazer a liga o entre eles para manter a coeso. J vi pargrafos imensos, cansa tivos, confusos e com vrios assuntos misturados. Isso no facilita a comunicao, da mesma forma como pargrafos muito curtos, cor tando o desenvolvimento de uma ideia, tambm no ajudam em nada. preciso saber que o pargrafo existe para delimitar o trata mento de uma ideia particular. Respeitando esse princpio, o texto ficar muito mais bem estruturado e de fcil compreenso. Na prtica judiciria, vejo muitos juizes numerarem cada ca ptulo da sentena. No vejo problemas nessa prtica, embora esteti camente eu acredite que no fica bom. Eu teria diversas outras lies para falar sobre a redao de um texto, mas no vou me alongar nesse tema por conta do foco do livro. De toda sorte, guarde bem as lies sobre coerncia e coeso textual, bem como sobre a unidade dos pargrafos. Esses trs pontos j ajudam por demais o candidato na hora de criar um texto que tenha fluidez e cuja estrutura no lembre um Frankenstein.
*' Viana, obra citada, p. 51.

3 Citao de legislao

Nem sempre necessrio transcrever um artigo de lei ou coi sa similar. Mas quando for uma norma desconhecida ou quando o raciocnio argumentativo envolver a anlise de vrias leis, ento melhor transcrever. Trago um exemplo de uma sentena que fiz, na qual entendi absolutamente necessria a transcrio. Se voc observar bem, ver que h toda uma lgica construda sobre os textos legais, o que exi ge a transcrio para que o leitor simplesmente no se perca nas diversas citaes:
Pois bem, os contribuintes do PIS sobre a folha de salrios foram definidos pela Medida Provisria n. 2.158-35/2001, que assim dis ps: Art. 13. A contribuio para o PIS/PASEP ser determinada com base na folha de salrios, alquota de um por cento, pelas seguintes entidades: I - templos de qualquer culto; II - partidos polticos; III - instituies de educao e de assistncia social a que se refere o art. 12 da Lei no 9.532, de 10 de dezembro de 1997; IV - instituies de carter filantrpico, recreativo, cultural, cientfico e as associaes, a que se refere o art. 15 da Lei no 9.532, de 1997; V - sindicatos, federaes e confederaes; VI - servios sociais autnomos, criados ou autorizados por lei; VII - conselhos de fiscalizao de profisses regulamenta das; VIII - fundaes de direito privado e fundaes pblicas ins titudas ou mantidas pelo Poder Pblico; IX - condomnios de proprietrios de imveis residenciais ou comerciais; e X - a Organizao das Cooperativas Brasileiras - OCB e as Organizaes Estaduais de Cooperativas previstas no art. 105 e seu 1o da Lei no 5.764, de 16 de dezembro de 1971. No artigo acima transcrito, no h qualquer previso de incidncia do PIS sobre a folha de salrios para as cooperativas de crdito. Logo, em princpio, a razo estaria com os impetrantes, pois so-

mente a lei pode instituir ou majorar um tributo (art. 150, inciso I, da Constituio Federal). Porm, a autoridade impetrada se socorre do art. 15 da mesma Medida Provisria para justificar a cobrana do PIS tambm sobre a folha de salrios, no caso das cooperativas de crdito. Esse arti go diz o seguinte: Art. 15. As sociedades cooperativas podero, observado o disposto nos arts. 2o e 3o da Lei no 9.718, de 1998, excluir da base de clculo da COFINS e do PIS/PASEP: I - os valores repassados aos associados, decorrentes da comercializao de produto por eles entregue cooperati va; II - as receitas de venda de bens e mercadorias a associa dos; III - as receitas decorrentes da prestao, aos associados, de servios especializados, aplicveis na atividade rural, re lativos a assistncia tcnica, extenso rural, formao pro fissional e assemelhadas; IV - as receitas decorrentes do beneficiamento, armazena mento e industrializao de produo do associado; V - as receitas financeiras decorrentes de repasse de em prstimos rurais contrados junto a instituies financeiras, at o limite dos encargos a estas devidos. 1 o Para os fins do disposto no inciso II, a excluso alcan ar somente as receitas decorrentes da venda de bens e mercadorias vinculados diretamente atividade econmica desenvolvida pelo associado e que seja objeto da coopera tiva. 2o Relativamente s operaes referidas nos incisos I a V do caput: I a contribuio para o PIS/PASEP ser determinada, tambm, de conformidade com o disposto no art. 13; II - sero contabilizadas destacadamente, pela cooperativa, e comprovadas mediante documentao hbil e idnea, com a identificao do associado, do valor da operao, da espcie do bem ou mercadorias e quantidades vendidas. O raciocnio da autoridade impetrada claro. O 2a do artigo aci ma transcrito estipularia que, quando as cooperativas aproveitas sem as dedues previstas nos incisos I a V, referentes ao PIS so bre a receita bruta, estariam sujeitas tambm ao PIS sobre a folha de salrios. isso o que inferiu a autoridade impetrada a partir da leitura do inciso I do 2a. Apesar de ser um verdadeiro contorcionismo hermenutico, o pensamento revela certa coerncia e, em

princpio, seria mesmo essa a regra estabelecida pela norma em questo. Ocorre que as cooperativas de crdito no realizam nenhuma da quelas operaes listadas nos incisos I a V do art. 15, da Medida Provisria nfi. 2.158-35/2001, razo pela qual a elas no se aplica o inciso I, do 2S do mesmo artigo. Em suma, somente quem utiliza as dedues citadas pela norma estaria sujeito ao PIS sobre a fo lha de salrios; como as cooperativas de crdito no realizam tais dedues, no se sujeitam referida contribuio. Caso admitssemos que as cooperativas de crdito realizam tais dedues, ainda assim no estariam sujeitas ao PIS sobre a folha de salrios, mesmo existindo o 28 do art. 15 da Medida Provisria em questo. que a legislao estaria criando uma aberrao tri butria que feriria as mais simples lies desse ramo do Direito. Um tributo deve ter apenas uma base de clculo, pois esta, segun do lies dos mais modernos autores, uma das caractersticas que justamente define no s a espcie tributria, mas o prprio tributo em si. Alm disso, se uma cooperativa tem um faturamento X, que est sujeito ao PIS, ainda que existam as dedues Y, esti pular nesse caso a incidncia tambm sobre a folha de salrios fe riria o princpio da vedao ao bis in idem. Parte do faturamento da cooperativa vai para o pagamento dos salrios. Se o faturamento j foi tributado, tributar tambm a folha de salrios cobrar o PIS du as vezes sobre o mesmo valor econmico. Ressalte-se que a nor ma analisada no estipulou que haveria incidncia do PIS sobre a folha de salrios no montante proporcional ao que foi deduzido nos termos dos incisos I a V do art. 15 da Medida Provisria na. 2.15835/2001, mas sobre toda a folha. Se houvesse a proporcionalidade, embora ainda permanecesse a aberrao tributria, ao menos no seria possvel falar em bis in idem.

Percebeu a necessidade de transcrio da legislao? Em uma prova de concurso, se voc estiver diante de um caso assim, que demande uma anlise apurada de vrios artigos, bem como uma confrontao entre eles, no tenha receio de fazer a transcrio, at mesmo porque voc ter a legislao seca sua frente para permitir tal trabalho. Apenas tome o cuidado de destacar o texto da lei do restante da sentena, seja em um captulo especial com margem diferente, seja por meio de aspas. Porm, no faa a transcrio a menos que isso seja absolutamente necessrio. Primeiro, porque seu tempo curto na hora da prova. Segundo, porque o examinador talvez considere que aquilo apenas o bom e velho exerccio de encher lingia, na linguagem popular. Enfim, transcrever textos

artigos legais algo que deve ser feito na dose certa, em casos cessrios, como o uso de um antibitico para curar um problema sade. Fora dos casos de concursos, o operador do Direito absolunente livre para transcrever como quiser os artigos de lei, correni apenas o risco de redigir uma sentena muito grande e, s vezes, m a compreenso dificultada por conta do excesso de transcries.
4 Citao de jurisprudncia

Em se tratando da resoluo de uma sentena em uma prova concurso, bobagem falar de citao de jurisprudncia, porque c no ter uma fonte de consulta sua disposio. Quer dizer, bagem em termos, pois algumas smulas a gente acaba decorancomo a de n. 105 do STJ, que afasta a imposio de honorrios vocatcios em mandado de segurana, alm das smulas vinculanFora casos raros como esse, no se cita jurisprudncia em conrsos, a no ser de forma genrica - algo como: De acordo com risprudncia reiterada do STF, passvel a cobrana de contribuio previdenciria dos servidores inativos.... Fora dos concursos, so poucos os juizes que deixam de citar 5um julgado em suas decises. No somos um pas de common v, como os Estados Unidos, no qual a jurisprudncia acaba sendo fonte primeira do Direito. Mas isso no impede que as decises iteradas dos tribunais sirvam de paradigma para os juizes de priira instncia, at mesmo porque o sistema precisa de uma certa gurana para funcionar. Nesse sentido, inclusive, a criao da mula vinculante, que acaba por fazer da jurisprudncia brasileira STF realmente uma verdadeira e direta fonte do Direito. Quais so os cuidados que devemos ter ao citar a jurispruncia? Em regra, a transcrio apenas da ementa, pois ela o sumo do que foi decidido no tribunal. Isso no impede o mapstrade transcrever tambm partes do voto do relator, especialmente for necessrio para uma melhor compreenso dos motivos da ciso. O que no se deve fazer transcrever um voto integralmena no ser em casos absolutamente especficos. Fora essas excees, a cpia integral de um voto pode levar a uma sentena muito iga e cansativa, abarcando temas desnecessrios para a soluo

daquele caso especfico e prejudicando a prpria compreenso do texto. De qualquer maneira, o que no se pode esquecer nunca citar o tribunal, o nmero do processo e a classificao processual relativos ementa ou voto transcrito, para que o leitor possa identi ficar a origem do paradigma e, se quiser, consultar o acrdo na integralidade. Nos casos em que transcrevo parte do voto, costumo tambm destacar o nome do relator, at como forma de respeitar a propriedade intelectual. Quando transcrevo somente a ementa, nem sempre tenho essa preocupao, embora em textos cientficos seja mais correto o destaque do nome do relator, em qualquer caso. Por outro lado, preciso tambm tomar muito cuidado com as ementas, pois elas nem sempre refletem precisamente o contedo da deciso e, muitas vezes, podem dar a entender justamente o con trrio. Por isso, procure sempre ao menos passar os olhos no voto do relator ou do revisor, conforme o caso, para que voc tenha seguran a de estar utilizando uma fonte que apoie a sua tese. s vezes, o seu pensamento contrrio ao que foi decidido, mas o voto vencido no mesmo rumo da sua deciso. Nesses casos, embora sempre seja mais inteligente encontrar um acrdo totalmente favorvel, pos svel transcrever parte do voto vencido. Por fim, se voc est estudando para concursos, procure fazer seus exerccios de sentena citando jurisprudncias. Embora na hora da prova voc no tenha sua fonte de consultas por perto, a pesquisa anterior em seu treinamento ir ajud-lo a recuperar o assunto na memria e a ter mais segurana em relao ao caminho a ser tomado para a soluo do caso.
5 Citao de doutrina

A citao de um posicionamento doutrinrio tambm com plicada na hora da prova de um concurso, pelo simples fato de que seus livros no estaro sua disposio. O mximo que voc ter sero cdigos e leis esparsas, sem qualquer comentrio ou anotao. Em virtude de tal fato, a sentena ter que ser resolvida como se aquele fosse o primeiro caso sobre o tema, sem estudos doutrinrios ou decises jurisprudenciais. Enfim, o doutrinador ser voc mes mo. Fora dos concursos, porm, a citao da doutrina tambm algo absolutamente comum e corriqueiro na praxe forense. Particu

larmente, no fao citaes com tanta frequncia, pois acabo me apoiando mais na jurisprudncia. De qualquer maneira, especial mente em temas mais complexos, polmicos ou recentes, sempre conveniente procurar a opinio de quem estudou o assunto a fundo. Isso um recurso muito importante em textos argumentativos, mui to conhecido como argumento de autoridade28. Ao demonstrar que determinada pessoa, de grande renome naquela rea especfica, pensa de acordo com a tese que voc defende, o julgador certamente avaliar com mais cuidado o que voc diz, pois voc no estar Nozinho naquele raciocnio. Por conta disso, absolutamente impor tante que voc saiba escolher um doutrinador que realmente seja de peso e muito respeitado no meio jurdico. Pode-se at no concordar com Jos Afonso da Silva em questes constitucionais, mas no possvel desprezar a sua opinio. Se o assunto for direitos difusos, Hugo Nigro Mazzilli pode at ser controverso, mas uma autorida de na rea. Autores assim do credibilidade sua tese e impem um maior peso ao seu raciocnio. Apenas para finalizar, procure no transcrever longos trechos de obras doutrinrias, pelos mesmos motivos j expostos em relao jurisprudncia. Um bom texto jurdico aquele que diz o essencial para a compreenso do tema, sem falar alm do preciso. Por isso, v ao ponto central da exposio do doutrinador e transcreva s o que for absolutamente necessrio, no se esquecendo, claro, de citar de forma completa a fonte, inclusive a edio do livro e o nmero da pgina.
6 Um exemplo para auxiliar

Apenas para arrematar tudo o que dissemos, segue abaixo uma sentena simples de um caso fictcio, especificando cada uma de suas partes29. Ressalto que alguns elementos constantes na eferida sentena geralmente s constam na prtica judiciria, sendo dis pensados em uma prova de concurso (como o prembulo e, eventu almente, o relatrio) ou at mesmo vedados (como a identificao do candidato no eplogo). Alm disso, em uma prova de concurso dificilmente o candidato transcrever uma jurisprudncia, como foi
" Sobre o tema, ver interessante artigo de Vfctor Gabriel Rodrguez, disponvel em http://www2.oabsp.org.br/asp/esa/comunicacao/esa1.2.3.1. asp?id_noticias=31 Essa sentena foi redigida em 2007, de acordo com a legislao vigente naquela poca. Por isso, no deve ser tomada como parmetro em relao aos fundamentos jurdicos, mas Apenas quanto estrutura.
H

feito abaixo e conforme j explicado anteriormente. Todavia, como o intuito aqui apenas destacar a sequencia de redao de uma sen tena, preferimos colocar uma pea completa, como se faz na prti ca da magistratura.
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 RE GIO Seo Judiciria de Minas Gerais Vara nica da Subseo Judiciria de Ipatinga
Autos n8.: 2007.00.000000-0

Prembulo

Autor: JOO SILVA R: UNIO FEDERAL Vistos, etc.

1. RELATRIO30
Trata-se de pedido de indenizao por danos materiais feito por Joo Silva em face da Unio Federal. O autor alega que, quando tinha 14 anos e s vsperas de embarcar para um pro grama de intercmbio no Canad, foi atropelado por um veculo do Ministrio do Trabalho, que atravessou o cruzamento no sinal vermelho e colheu o autor. Em razo disso, ele teria ficado internado por quinze dias e em tratamento fisioterpico por seis meses, o que o fez perder todo o valor investido no intercmbio. Pede, ento, indenizao correspondente a R$ 5.000,00 (cinco mil reais), relativa ao que havia pago pela ida ao Canad, bem como R$ 24.900,00 (vinte e quatro mil e novecentos reais), referentes s despesas hospitalares, com medicamentos e fisioterapia. Juntou aos autos: cpia do compro vante de pagamento do intercmbio, carta da agncia de turismo recusando-se a devolver a quantia paga, em virtude de clusula contratual nesse sentido; cpia de boletim de ocorrncia lavrado pela autoridade policial; receitas mdi cas; comprovantes de pagamentos de remdios, hospital e recibos de tratamento fisioterpico. Na contestao, a Unio Federal alegou a pre30 H quem redija uma sentena sem separar os captulos com ttulos. Por questes de esttica e facilidade de leitura para as partes, prefiro utiliz-los.

Relatrio

liminar de falta de capacidade processual, visto ter o fato acontecido quando o autor tinha 14 anos e, por tal razo, ser necessria a assistn cia de seu responsvel legal para atuar em juzo. Alega ainda falta de interesse de agir, visto no ser a Unio Federal responsvel por indenizar um acidente ocorrido com um pedes tre que atravessava a rua fora da faixa e sem ateno. Como prejudicial de mrito, diz que a prescrio no presente caso qinqenal e, por conta disso, o autor no teria mais direito a qualquer quantia. No mrito, alega culpa exclu siva da vtima. O autor no se pronunciou sobre a contestao, apesar de intimado. Na fase de produo de provas, foi juntado aos autos cpia da gravao da cmera ns. 2.567 da Secretaria Municipal de Trnsito, que estava posicionada no cruzamen to onde aconteceu o acidente e registrou todo o fato. A Unio Federal no questionou a veraci dade do contedo da gravao, que comprovou que o veculo Volkswagen Parati, do Ministrio do Trabalho, no respeitou o semforo verme lho e atropelou o autor, que se encontrava na faixa de pedestres. Nas alegaes finais, o autor ressaltou que as provas no deixaram dvidas sobre a proce dncia do pedido, enquanto a Unio Federal apenas reiterou os argumentos da contestao. o relatrio. Decido31.

2. FUNDAMENTAO
2.1 Preliminares A Unio Federal alega incapacidade processual do autor, visto que os fatos em questo ocorre ram quando ele ainda era menor de idade, o que levaria necessidade de assistncia ou repre sentao por parte de seu responsvel legal.

11 Essas duas expresses - o relatrio e Decido" - tambm so tecnicamente desnemsrias. Porm, utilizo-as como estilo de redao, apenas para delimitar claramente o final do relatrio e o incio de minha fundamentao.

Preliminares

Ocorre que as condies de ao e os pressu postos processuais devem ser averiguados no momento da propositura da demanda. Por essa razo, contando o autor com 20 anos de idade na data da propositura da ao, no necess ria a representao. Por outro lado, desde a vigncia do novo Cdigo Civil, a maioridade chega quando a pessoa completa 18 anos, razo pela qual tambm no se fala em neces sidade de assistncia no presente caso. Assim, rejeito a preliminar de incapacidade processual. Quanto alegao de falta de interesse de agir, uma das condies de ao, os fundamentos da Unio Federal para sustentar esse argumen to se confundem com o prprio exame do mri to. Com efeito, o interesse de agir verificado pelo binmio necessidade / utilidade do provi mento judicial. No presente caso, a necessida de est evidente, visto que a Unio Federal no tomou as medidas necessrias para reparar os danos espontaneamente. Quanto utilidade, tambm clara, posto que o autor ser ressar cido de quantia significativa, caso julgada pro cedente a sua pretenso. Nesse sentido, verifi car se o autor estava na faixa de pedestres ou no no momento do acidente nada tem a ver com a necessidade ou utilidade de se acionar o Poder Judicirio, mas com a prpria procedn cia ou improcedncia do pedido. Rejeito, pois, tambm a alegao de ausncia de interesse de agir. 2.2 Prejudicial de mrito32 A Unio Federal alega a ocorrncia de prescri o, visto que o acidente teria ocorrido h mais de cinco anos da data do ajuizamento da ao. poca dos fatos, o autor contava com 14 anos, tendo 20 anos quando a demanda foi proposta. Em princpio, a razo estaria com a

32

A separao entre preliminares e questes prejudiciais de mrito no absolutamente unnime na doutrina e na jurisprudncia, at mesmo porque uma questo de menor importncia. De qualquer maneira, decidi fazer essa separao aqui por questes didticas e tambm para seguir a ordem lgica de redao da sentena. Porm, o candidato tem a liberdade de escolher se far essa separao ou no.

Unio Federal, visto que o Decreto nB. 20.910/32, que mantm at hoje a sua eficcia, assim dispe: Art. 1a As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim to do e qualquer direito ou ao contra a Fa zenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em 5 (cinco) anos, contados da data do ato ou fato do qual se originarem. Porm, preciso lembrar que o Cdigo Civil determina que no corre a prescrio contra os absolutamente incapazes (art. 198, inciso I, c/c art. 3a). Obedecendo a tal disposio, o prazo prescricional aplicvel ao caso sob anlise somente comeou a correr quando o autor completou 16 anos de idade. Em conseqncia, daquela data at o dia do ajuizamento desta ao no se passaram os cinco anos de que fala o Decreto na. 20.910/32, razo pela qual a arguio de ocorrncia da prescrio deve ser rejeitada. 2.3 Mrito

Prejudicial de mrito

Mrito

No mrito, entendo que o autor est com a razo. A ocorrncia do fato que originou a res ponsabilidade da Unio Federal ficou devida mente comprovada, pois a cpia da gravao da cmera na. 2.567, da Secretaria Municipal de Trnsito, que estava posicionada no cruzamen to onde aconteceu o acidente, deixou claro que o veculo do Ministrio do Trabalho avanou o semforo vermelho e atropelou o autor, quando este se encontrava atravessando a rua na faixa de pedestres. No preciso nem tecer conside raes sobre a responsabilidade estatal ser de ndole objetiva, visto que a culpa neste caso ficou devidamente comprovada, o que s refor a o dever de indenizao. Em relao comprovao das despesas, entendo que os documentos juntados no mo mento do ajuizamento da causa so suficientes para tanto. Com efeito, as gravaes de vdeo

comprovaram a data do acidente, o que tam bm ficou demonstrado por meio do boletim de ocorrncia policial. Como os recibos do hospital atestaram a data de internao, que coincidiu com a do acidente, no h dvidas de que se trata realmente das despesas efetuadas pelo autor por conta do referido acidente. Da mesma maneira, as receitas mdicas esto condizentes com os medicamentos comprados, bem como com o tratamento fisioterpico realizado pelo autor, todos com pagamentos devidamente comprovados. Cabe Unio Federal arcar, assim, com todas as despesas incorridas pelo autor com a sua recuperao por conta do acidente sofrido. o que determinam tanto o art. 37, 6a da Consti tuio Federal, ao falar da responsabilidade objetiva das pessoas jurdicas de direito pblico pelos atos de seus agentes, quanto o art. 927 do Cdigo Civil, ao determinar quele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, a obrigao de repar-lo. Por outro lado, tendo em vista que o acidente foi cometido culposamente pelo agente da Uni o Federal, indo alm da mera responsabilidade objetiva, entendo que os juros aplicveis ao caso devem ser contados a partir da data de pagamento de cada uma das despesas. a interpretao que se pode fazer a partir da leitura do art. 398 do Cdigo Civil, pois este determina que nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. Quanto ao percentual, deve ser de 6% (seis por cento) ao ano at a data de entrada em vigor do novo Cdigo Civil, a partir da qual o percentual ser de 1,0% (um por cento) ao ms. Aplico, em relao aos juros, o seguinte precedente do Tribunal Regional Federal da 1a Regio (grifei): CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO, CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RESPON SABILIDADE CIVIL OBJETIVA DO ES TADO. ACIDENTE AUTOMOBILSTICO DECORRENTE DE BURACO NA PISTA.

DANOS MATERIAIS E MORAIS. PENSIONAMENTO CIVIL E PREVIDNCIRIO. POSSIBILIDADE DE CUMULAO. JU ROS MORATRIOS E CORREO MO NETRIA. 1. "Incide nos efeitos da res ponsabilidade civil, por fora da teoria ob jetiva, o rgo pblico responsvel pela conservao das estradas de rodagem, que no toma providncia para sinalizar buracos existentes na pista (TRF - 1 Re gio, AC nfi.96.01.44285-5/DF), 4a. Turma, DJ de 25/06/1999, relator Desembargador Federal Mrio Csar Ribeiro). 2. Compro vado o nexo causai entre a conduta e o resultado danoso que reclama reparao, emerge inequvoca a obrigao da Unio relativa recomposio dos danos expe rimentada pela autora, que tivera a perda irreparvel de seu esposo, restando o de ver do responsvel minorar o sofrimento, com a recomposio dos danos materiais e morais experimentados. 3. Consideran do que a vtima era vendedor, portanto, profissional autnomo sem comprovao de renda, se mostra razovel a fixao da penso mensal no equivalente a trs sal rios mnimos, ainda mais se a Unio no se desincumbiu em nenhum momento de desconstituir a alegao da autora quanto veracidade do valor da renda mensal declarada. 4. No se compensam, nem se deduzem da indenizao por ato ilcito na forma de pensionamento, as quantias re cebidas pela beneficiria da vtima dos institutos previdencirios ou assistenciais, haja vista que so verbas pagas sob ttu los e pressupostos distintos, sem relao de causalidade entre si, podendo ser per feitamente cumulveis. 5. J que o quantum fixado para indenizao do dano mo ral no pode configurar valor exorbitante que caracterize o enriquecimento sem causa da vtima ou seus beneficirios, nem consistir valor irrisrio a descaracterizar a indenizao almejada, mostra-se

justa e equnime a fixao do valor da in denizao por danos morais na quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) para a auto ra, com a ressalva de que to-somente quanto ao valor da condenao por dano moral o termo a quo para a incidncia da correo monetria a data em que foi arbitrado o valor definitivo, ou seja, na sentena. 6. Quanto correo monetria e os juros moratrios, aplicam-se, respec tivamente, os Enunciados de ns. 43 e 54, do STJ, que dizem: "Incide correo mo netria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo" e "Os iuros moratrios fluem a partir do evento dano so. em caso de responsabilidade extracontratual". com a ressalva de que tosomente quanto ao valor da condenao por dano moral o termo a quo para a inci dncia da correo monetria a data em que foi arbitrado o valor definitivo, ou seja, na sentena. 7. Os percentuais de iuros moratrios devem ser fixados em 6% (seis por cento) ao ano at a entrada em viaor do novo Cdiao Civil (11/01/2003) e 1% (um por cento) ao ms a partir de ento, em conformidade com a leaislaco civil (CC/1916. art. 1.062: e CC/2002. art. 406) e com o Enunciado ns. 20, formulado na I Jornada de Direito Civil, organizado pelo Conselho de Justia Federal. 8. Apelao da Unio e remessa oficial improvidas. (AC 2001.38.00.016866-7/MG, Rei. Juiz Federal Moacir Ferreira Ramos (conv), Sexta Turma, DJ de 17/09/2007, p. 102) Quanto correo monetria, que representa a simples manuteno do poder de compra da moeda, dever incidir tambm a partir de cada dispndio que o autor realizou, de acordo com os ndices estabelecidos no Manual de Orien tao de Procedimentos para os Clculos na Justia Federal.

Dispositivo

3. DISPOSITIVO
Em razo do exposto, julgo PROCEDENTE a pretenso do autor e, em conseqncia, conde no a Unio Federal ao pagamento de indeniza o no valor de R$ 29.900,00 (vinte e nove mil e novecentos reais), a serem corrigidos desde as datas de cada um dos pagamentos compro vados pelo autor, datas essas que tambm serviro de incio para a contagem dos juros moratrios, calculados em 6% (seis por cento) ao ano at a entrada em vigor do novo Cdigo Civil (11/01/2003) e 1% (um por cento) ao ms a partir de ento. Ante a sucumbncia, condeno a Unio Federal a ressarcir as custas despendidas pelo autor, bem como a pagar honorrios advocatcios, que arbitro em 10% (dez por cento) do valor da condenao, nos termos do art. 20, 4a, do Cdigo de Processo Civil.

Afeitos prprios e diretos Eplogo

Publique-se. Registre-se. Intimem-se.

Ipatinga, 24 de maro de 2007.

Nero Augustus Germanikus33

Juiz Federal

19 Lembre-se: na prova, no necessrio e nem permitido ao candidato se identificar. Assim, tquea o eplogo da sentena.

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'Capitulo IV

Prembulo e ementa

1 O prembulo

O prembulo a parte da sentena que identifica o caso sob gamento, trazendo o tipo ou natureza da ao, o nmero dos autos i identificao das partes. o conhecido cabealho e tem uma portncia muito grande, visto que, como dito acima, ali que se >er qual a lide que ser objeto da sentena. Algo mais ou menos lim:
Ao Ordinria Autos n2. 2003.38.02.000000-00 Autor: Mrcio Trvius Ru: Magdalena Timoteous

Poloni prefere a expresso Introduo e traz um modelo um uco distinto34:

Vistos e examinados estes autos de ao de_____ , tomba dos sob n. / deste juzo da_________ Vara Cvel, desta co marca de______ , em que autor________ , e ru_________ (qualificao.
ibra citada, pg. 48.

A escolha de um ou outro modelo depende de cada um, pois o importante que fiquem destacados os principais elementos iden tificadores do processo. O resto questo de estilo. No meu caso, prefiro o primeiro modelo por colocar em maior evidncia os dados. Em uma prova de concurso, porm, raramente o candidato te r que se preocupar com o prembulo. Primeiro, porque em muitos casos a proposta de sentena constitui o prprio relatrio, cabendo ao candidato iniciar a sentena a partir da fundamentao. Segundo, porque nem sempre os elementos necessrios feitura do prembulo so fornecidos pelo examinador, j que, embora imprescindveis em uma sentena real, no so necessrios para avaliar o nvel de co nhecimento do estudante. Assim, se o seu problema uma prova de concurso, no se preocupe com a introduo da sentena. Se voc j atua na prtica, sinta-se livre para redigir o prembulo como seu estilo bem entender.
2 A ementa

O art. 563 do Cdigo de Processo Civil diz que todo acrdo dever ter ementa. Ora, acrdo a deciso proferida de forma colegiada, normalmente em tribunais e turmas recursais dos juizados especiais. A pergunta que fica ento a seguinte: pode-se colocar uma ementa em uma sentena? claro que sim, embora a maioria dos magistrados no utilize esse recurso, por conta do relativo traba lho que d construir uma ementa bem feita. Como as prateleiras das secretarias no param de receber novos processos, o excesso de trabalho acaba por cortar tudo o que no exigido pela legislao. Em alguns lugares, porm, tradio utilizar ementas em todas as sentenas. Quando iniciei minhas atividades de magistrado na Justi a Federal de Sergipe, deparei-me com todo um histrico local nesse sentido e, em conseqncia, tambm passei a utilizar as ementas, embora a quantidade volumosa de processos no juizado especial recomendasse o contrrio. Tempos depois, j no TRF da Ia Regio, abandonei o hbito por conta do excesso de processos e por no ter encontrado por l a mesma tradio de Sergipe. Mas, o que uma ementa? Em palavras bastante simples, um resumo da deciso, constitudo de duas partes. Na primeira par te, que muitos colocam em letras maisculas, itlicas ou destacadas

de alguma outra forma, so apresentadas palavras ou expresseschaves para que o leitor saiba quais os assuntos principais tratados. Nu segunda parte, que pode ser separada por tpicos numerados ou nflo, constroem-se algumas frases que resumem o contedo da deciofio. Vejamos um exemplo do Tribunal Regional Federal da Ia Regio:
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. ACIDENTE DE TRNSITO CAUSADO POR PREPOSTO DA UNIO. RES PONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA DO ESTADO. INDENIZA O PELA MORTE DO CNJUGE E PELOS DANOS MATERI AIS. TEMPESTIVIDADE DA APELAO DA UNIO RECO NHECIDA PELO STJ. REDUO DO VALOR DA PENSO EM 1/3. 1. No julgamento do REsp 662.668/AM, decidiu o egrgio Supe rior Tribunal de Justia ser tempestiva a apelao interposta pela Unio, em face de sentena proferida em embargos de declara o, ao fundamento de que o prazo para a interposio do re curso comea a correr da data da juntada aos autos do mandado de intimao, e no da data de intimao de seu representante legal. 2. Comprovada a culpa do motorista, condutor de veculo oficial, configura-se a responsabilidade civil do Estado em indenizar a famlia da vtima e reparar os danos pessoais e patrimoniais, os quais foram objeto de prova regular no mbito do processo (CF, art. 37, 6a). 3. A jurisprudncia atual do Superior Tribunal de Justia pacificou-se no sentido de que devida a deduo, do valor da inde nizao, do tero correspondente s despesas que o falecido te ria com seu prprio sustento, partindo do pressuposto de que, se ainda estivesse vivo, parte dos seus rendimentos seriam desti nados a gastos de natureza pessoal (REsp 826.491/CE, Quarta Turma, Rei. Ministro Jorge Scartezzini, DJ de 05.06.2006, p. 295 e REsp 434.940/PR, Primeira Turma, Rei8. Ministra Denise Arru da, DJ de 09.10.2006, p. 259). 4. Mantido o valor da indenizao pelos danos causados ao ve culo de propriedade da vtima. 5. Apelao da Unio parcialmente provida. (AC 2000.01.00.062707-2/AM, Rei. Desembargador Federal Fa gundes De Deus, Quinta Turma, DJ de 23/11/2007, p.63)

Pois bem, conforme se v, no incio h uma sequencia de pa lavras e expresses que permitem ao leitor saber a rea do Direito envolvida, bem como se tratar de um julgamento de um acidente de trnsito envolvendo pedido de danos morais e materiais, responsabi lidade objetiva e quantificao da indenizao. Isso suficiente para traar um panorama geral da deciso, auxiliando em uma futura catalogao ou algo semelhante. Em seguida, o julgador detalha o que foi decidido. Observe que no se trata de uma transcrio da deciso, mas de um resumo mesmo - por bvio. O que se deve ter em mente, para facilitar a compreenso de quem l a ementa, que cada tema deve vir separa do por tpicos. No primeiro, o julgador tratou do prazo do recurso, ou seja, de uma preliminar. Isso porque a ementa deve seguir, se possvel, a ordem de disposio dos assuntos na sentena ou no voto. Depois da preliminar, o tpico seguinte resumiu a deciso sobre a responsabilidade estatal. Na sequencia, tratou-se da quantifi cao da indenizao para, finalmente, falar do resultado do julga mento. Quanto aos dados da ao, que esto na ltima linha entre parnteses, no so colocados nas ementas originalmente nessa sequencia, visto que o que se transcreveu foi a ementa em uma for matao feita justamente para transcries. Nos acrdos, a ementa j vem precedida da identificao dos elementos principais do pro cesso, como nmero dos autos, tipo de ao, julgador, partes etc. J na sentena, esses dados vm no prembulo, razo pela qual a emen ta deve conter apenas o contedo da deciso. Sugiro a leitura de alguma obra especfica sobre o assunto, ou mesmo de artigos que podem ser encontrados na internet, para quem deseja se aprofundar na redao de ementas. Na prtica cotidiana, se o tempo permitir, elas so bem-vindas, pois facilitam uma futura catalogao e busca, conforme j dito. Em concursos, no so co bradas, razo pela qual os estudantes devem fixar o estudo em ou tros elementos da sentena.

Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1S Regio

Se o prembulo algo que se faz quase sempre em primeiro lu gar, a ementa sempre fica para o final. Isso bastante lgico, pois, se a menta um resumo do julgamento, no h como faz-la antes mesmo de saber qual o rumo da sentena. No nosso caso padro, no h necessidade de fazer o prembu lo. Quanto ementa, como o examinador j trouxe a proposio como endo o prprio relatrio, cabendo ao candidato continuar a partir da fundamentao, tambm no h espao para constru-la e, como j dito, mesmo que houvesse isso no seria absolutamente necessrio.

3 A expresso "Vistos, etc."

Nem todos os autores concordam com o uso da famosa ex presso Vistos, etc.. Sobre o tema, assim se posicionou Elpdio Donizetti: Quan to expresso Vistos, etc., de larga utilizao na praxe forense e que significa que os autos foram vistos e examinados, desnecess ria. Evidentemente que o juiz s pode conhecer do pedido do autor, dando-lhe a adequada resposta, se houver procedido previamente ao exame dos autos. A propsito, a decorrncia lgica da praticidade do nosso tempo deixar de lado tudo o que no for til, tudo que no tiver finalidade. Fora de moda soaria a sentena que iniciasse com Vistos e examinados estes autos no Io dia do ano do segundo milnio do nascimento do Nosso Senhor Jesus Cristo sob a proteo de Deus e de Sua Majestade Dom Fernando Henrique.... (...) Ainda obre a expresso Vistos, etc., a rigor, no deveria haver vrgula antes da abreviatura, porque a expresso original latina et coetera dignifica e outras coisas. Sendo assim, por estar implcita conjun o coordenativa que expressa adio, no se usaria, como regra, a vrgula. No entanto, o Acordo Ortogrfico em vigor emprega etc. lempre precedido de vrgula, o que terminou por oficializar a prti ca35 Porm, o prprio Elpdio Donizetti diz que dificilmente o uso ou a omisso dessa expresso causaro prejuzo ao candidato: O que se pretende deixar claro que o candidato deve ter em mente
** Redigindo a sentena cvel. - 3. ed. revista, atualizada, ampliada. - Belo Horizonte: Del Rty, 2005. p. 4 e 5.

que pode usar a arcaica expresso se quiser, com ou sem vrgula antes do etc., vez que o estilo de escrever pessoal. O que no se admite reprovao em exame por essa filigrana36. Dfl minha parte, eu tenho o costume de usar essa expresso, embora pc>ssa concordar com Elpdio Donizetti quanto a ela ser arcaica e desnecessria. Mas uma mania que trago e gosto de usar, dispensando apenas quando estou atuando no Juizado Especial Fe deral, cujas sentenas costumam ser mais sintticas. Em concursos, sempre coloquei, pois acho que, se no ajuda na nota, tambm no prejudica. E vai que o examinador como a expresso, ou seja, arcaico? Alis, possvel observar em alguns concursos que o pr prio relatrio proposto pelo examinador j traz o Vistos, etc., conforme se viu na prova do TJ/DFT, relativa ao concurso de 2007 (sentena cvel). Percebe-se que, mesmo dispensvel, a expresso ainda continua com a bola toda.

36

Idem, p. 5.

^Capitulo V

Preliminares
1 Introduo

At agora, vimos o que sentena, lemos uma proposta de Concurso e anotamos em um rascunho quais os pedidos da autora, os pontos contestados pela r e as provas produzidas. Alm disso, vi mos tambm qual a ordem mais coerente de se redigir uma sentena. No captulo anterior, tratamos rapidamente do prembulo, ementa e da expresso Vistos, etc.. Pela lgica, deveramos falar agora do relatrio. Porm, j tratamos dele quando discorremos obre a colheita dos dados para o julgamento, at porque a feitura do relatrio ajuda muito nesse trabalho. Por conta disso, apesar dessa parte da sentena se inserir aps o prembulo e antes da anlise das preliminares, no tocaremos novamente no assunto, deixando conlignadas as lies j expostas. Sigamos em frente, colocando a mo na massa. Mas, como o nosso caso modelo no o mais completo, vamos tratar de todas as principais preliminares processuais que so arguidas comumente em provas e na prtica do magistrado, s vezes fazendo referncia s propostas de sentena trazidas no final deste livro, s vezes tratando de casos fictcios.

2 Competncia

Pois bem, entendo que o melhor a se fazer comear pela questo da competncia37, por dois motivos muito simples: a) se o magistrado no for competente, no caber a ele analisar mais nada no processo; b) esse um pressuposto processual absolutamente recorrente nas provas de concursos para a magistratura. Com efeito, se analisarmos as propostas de sentenas transcritas neste livro, veremos a alegao de incompetncia em inmeros casos. Elpdio Donizetti Nunes, sempre com o didatismo que lhe peculiar, traz um simplificado roteiro para se definir a exata38 com petncia. Para tanto, deve-se fazer algumas perguntas na sequencia: a) Qual a justia competente: nacional ou estrangeira?39 b) Definida a competncia da justia brasileira, resta saber: a ao deve ser proposta na justia comum ou especializada?40 c) Definida a competncia da justia comum, cabe indagar: a demanda deve ser proposta na justia comum federal ou na justia comum estadual?41 d) O conhecimento da causa cabe a rgo superior ou inferi or?42 e) Definido que a ao pode ser proposta no Brasil, em rgo inferior da justia comum estadual, de se indagar: em qual comarca (foro) deve ser proposta? f) Havendo na comarca varas especializadas em razo da matria, das pessoas ou do valor da causa, qual o juzo competente?

Competncia o conjunto das atribuies jurisdidonais de cada rgo ou grupo de rgos, estabelecidas pela Constituio e pela lei. Ela tambm conceituada como medida da jurisdio (definio tradicional) ou quantidade de jurisdio cujo exerccio atribudo a um rgo ou grupo de rgos (Liebman). Considerando determinado rgo judicirio, ou grupo de rgos, sua competncia representada pela massa de atividades jurisdidonais que a ele cabe realizar, segundo o direito positivo. Dinamarco, obra citada, Volume l,p.411. Obra citada, p. 84 e 85. 39 A respeito, ler os arts. 88 a 90 do CPC. 40 Ex.: uma reclamao trabalhista vai para a justia do trabalho, considerada especializada. 41 O art. 109 da Constituio Federal de leitura obrigatria para aprender sobre a compe tncia da Justia Federal. 42 Uma ao rescisria do julgado de um Juiz Federal, por exemplo, de competncia originria do Tribunal Regional Federal.

Eu ainda complementaria as excelentes palavras de Elpdio Donizetti com a seguinte indagao, embora ela caiba no item f: a competncia da vara comum ou do juizado? Se for uma questo federal, a competncia dos juizados absoluta (Lei n. 10.259/2001, art. 3o, 3o); se for estadual, relativa. Pois bem, guardemos esse pequeno roteiro como um auxlio nos casos em que for demandada a anlise acerca do rgo compe tente para analisar a causa. Nem sempre preciso fazer todo esse processo, alis, em regra no o , ao menos para o magistrado. Isso porque, conforme se pode ver na prova do VII Concurso do TRF da 5* Regio, em geral o ru j diz qual o juzo que ele considera competente, bastando ao juiz analisar se ele tem razo ou no. Seguindo adiante, a primeira lio bsica que devemos recor dar a de que existe a competncia denominada relativa e a absolu ta. Relativa aquela que pode ser prorrogada, ou seja, a legislao diz que determinado juzo no competente para analisar a ao, mas caso esta seja proposta perante ele, em no havendo oposio das partes, no haver nulidade alguma43. Da mesma forma, relativa a competncia que pode ser alterada pelas partes, como acontece nos contratos em que se elege um foro distinto daquele expresso no Cdigo de Processo Civil. Em regra, so relativas as competncias em razo do valor e em razo do territrio. J as absolutas so aque las que no admitem prorrogao, ou seja, em caso algum poder ser proferida deciso no juzo diferente do determinado pelas leis pro cessuais e de organizao judiciria. Em regra, so absolutas as competncias em razo da matria, da pessoa e pelo critrio funcio nal. No vou entrar em detalhes, pois esta no uma obra de pro cesso civil, almejando apenas ser um simples roteiro para a resolu o de sentenas. Assim, recomendo uma boa leitura tanto da legis lao, quanto da doutrina e da jurisprudncia, para que o candidato ou o profissional do Direito se inteirem desse assunto de extrema Importncia. O que nos interessa, quanto questo de ser a competncia absoluta ou relativa, a forma como ela dever ser arguida pelas
u Lembrando que h at a Smula n 33 do Superior Tribunal de Justia para deixar bem Oltro: A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.

partes. Sobre o assunto, vale transcrever dois importantes artigos do Cdigo de Processo Civil:
Art. 112 - Argui-se, por meio de exceo, a incompetncia relati va. Art. 113 - A incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada, em qualquer tempo e grau de jurisdio, in dependentemente de exceo.

Isso significa dizer que a incompetncia absoluta, como no caso de ser proposta na Justia Federal uma ao de indenizao por danos morais entre particulares, pode ser alegada no corpo da con testao, como matria preliminar. J a incompetncia relativa exige uma pea processual em apartado, chamada de exceo, que ter seu julgamento em separado das demais questes do processo. Alm disso, como se viu, no h prazo para a arguio da incompetncia absoluta, embora a parte a quem caberia aleg-la, se no o fizer na primeira oportunidade que tiver, responda pelas custas (art. 113, Io). J a relativa deve ser oposta pela parte em 15 dias de seu conhe cimento (art. 305), sob pena de precluso. Isso significa, por exem plo, que uma ao de cobrana proposta no domiclio do credor, ao invs do domiclio do devedor, demandar do ru uma exceo de incompetncia em at 15 dias aps a citao, sob pena de prorroga o da competncia, ou seja, da ao permanecer no domiclio do autor. muito comum que em provas de concurso o examinador co loque um caso de incompetncia relativa arguida no corpo da con testao ou aps o prazo para tanto. Pegue como exemplo a prova do 51 Concurso do Tribunal de Justia de Gois, na sentena sobre responsabilidade civil. Assim consignou o examinador:
A primeira requerida, em preliminar, argui a incompetncia deste juzo, pois embora tenha sua sede nesta cidade, o jornalista au tor da matria questionada e segundo requerido reside na cidade de Aparecida de Goinia e, por fora do art. 94 do Cdigo de Processo Civil e da Lei de Imprensa, o foro de seu domiclio de ve ser o determinante para a competncia.

Percebeu a sutileza da questo? A competncia citada terri torial e relativa, mas a r a arguiu em sede de preliminar da contes

tao e no em uma exceo, como determina o Cdigo de Processo Civil. E a, como resolver essa questo? Primeiro, h uma divergncia doutrinria44 e jurisprudencial sobre o tema. Assim j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
PROCESSO CIVIL. AGRAVO NO AGRAVO DE INSTRUMEN TO. AO INDENIZATRIA. COMPETNCIA RELATIVA. ARGIO EM PRELIMINAR DE CONTESTAO. PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE. FORO COMPETENTE. LUGAR ONDE A OBRIGAO SERIA CUMPRIDA. ANLISE DO CON TRATO. - Apesar de se tratar de irregularidade formal, admis svel a alegao de incompetncia relativa em preliminar de con testao, em virtude do princpio da instrumentalidade. - No se admite a interpretao de clusulas contratuais em sede de re curso especial. - vedado o reexame ftico-probatrio em sede de recurso especial. Negado provimento ao agravo. (AgRg no Ag 696.779/RS, Rei. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 08.11.2005, DJ 28.11.2005 p. 284)

No trabalho cotidiano, cabe ao magistrado decidir se adota a letra fria do Cdigo de Processo Civil ou se, aderindo s correntes mais modernas que veem o processo como instrumento para a con secuo do direito material, admite a alegao de incompetncia relativa em sede de preliminar de contestao. O candidato at pode fuzer sua escolha tambm, mas h que se tomar muito cuidado. Co mo a competncia geralmente a primeira matria a ser analisada, aceitar que ela pode ser arguida no corpo da contestao uma sada vivel desde que se conclua, ao julgar o mrito da questo, que no h incompetncia, seja ela absoluta ou relativa. Isso porque, se voc aceitar a arguio na contestao e depois verificar que realmente um caso de incompetncia, obrigatoriamente ter que encerrar sua sentena ali, sem resoluo do mrito, declinando para o juzo com petente. E a? Ser que era isso mesmo o que o examinador deseja va? Ser que ele colocou um caso amplo e complexo para voc ter minar a sua pea na anlise do primeiro problema?

Dinamarco (obra citada, volume I, p. 449) parece adotar os ditames do CPC ao consignar: 0 modo processual nico e exclusivo, institudo para a parte arguir a incompetncia relativa, a exceo de incompetncia (CPC, arts. 112 304 ss.). vedado ao juiz o controle espon tneo da competncia relativa (Smula 33, STJ) e, quando no oposta regular exceo no prazo, ocorre a precluso e a competncia se prorroga.

Caso voc detecte desde j que o juzo competente, eu acho at interessante, caso realmente voc adote a corrente expressada nesse julgado do STJ, falar rapidamente do assunto, referindo-se jurisprudncia e instrumentalidade do processo. Demonstrar um bom conhecimento das questes atuais do direito processual e enri quecer a sua sentena, mas se aparentemente o caso de incompe tncia relativa mesmo, recomendo rejeitar a arguio no corpo da contestao por afronta ao art. 112 do Cdigo de Processo Civil. A arguio de incompetncia territorial bastante comum em concursos para a magistratura estadual. No mbito federal, o que ocorre muito a arguio da competncia ou no da Justia Federal, de carter absoluto. Tal fato justificado de forma bastante simples: a competncia da Justia Federal, trazida no art. 109 da Constitui o, especfica e no de natureza residual, como ocorre com a estadual. Assim, o operador do Direito precisa saber em quais casos especficos a demanda dever ser apresentada a um Juiz Federal. Raquel Femandez Perrini, em obra que recomendo sobre o assunto45, gastou mais de 400 pginas para falar sobre as competn cias da Justia Federal Comum, o que desde j demonstra ser total mente invivel ensinar aqui, em um livro de sentena, o que compe te e o que no compete a essa instituio. A leitura de uma boa obra sobre o tema, acompanhada de uma imerso completa no art. 109 da Constituio, deve ser comple tada por uma busca na jurisprudncia acerca dos casos mais recentes sobre competncia que esto sendo discutidos na esfera federal. Alm disso, o candidato deve ficar bastante atento aos detalhes, que por vezes diferenciam a questo do que se v no mbito estadual. Peguemos como exemplo o IX Concurso do TRF da 4a Regi o, em cuja proposta de sentena consta o seguinte:
Citada, a Unio ofereceu contestao, arguindo, preliminarmen te, a incompetncia absoluta do juzo federal de Canoas, pois o acidente que deu origem demanda ocorreu na capital do Esta do.

Novamente, percebe-se a sutileza da questo. Em primeiro lugar, a Unio alega que a incompetncia absoluta, quando se v
46

Competncias da Justia Federal Comum. So Paulo: Saraiva, 2001.

no caso um problema territorial de natureza relativa. Alm disso, o vcio arguido no corpo da contestao e no por meio de uma exceo. Tudo isso poderia levar o candidato a simplesmente igno rar tal fato, acreditando se tratar realmente de uma competncia absoluta, especialmente porque ao se falar em competncia federal, em regra o problema a ser analisado de natureza realmente absolu ta. Mas, nesse caso especfico, no e seria preciso tocar naquela questo do uso das excees ou da possibilidade de alegar a incom petncia relativa como preliminar da contestao. Mas no somente isso. Uma leitura incompleta do Cdigo de Processo Civil poderia levar o candidato a um equvoco, no sen tido de que o art. 100 realmente determina a competncia do lugar do ato ou fato para a ao de reparao do dano, como o caso pro posto na prova do IX Concurso do TRF 4a Regio. Ocorre que h uma exceo trazida pelo pargrafo nico do mesmo artigo: Nas aes de reparao do dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do fato. Apenas com esses argumentos o candidato poderia resolver a questo. Porm, em se tratando de um concurso para a magistratura federal, a resoluo mais completa do problema levaria ainda a outra observao, conforme o julgado abaixo do TRF da Ia Regio:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. COMPLEMENTAO DE PENSO DE VIVA DE EX-SERVIDOR DA RFFSA. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. POSSIBI LIDADE DE AJUIZAMENTO DA CAUSA NA SEO JUDICI RIA DE MINAS GERAIS. ART. 109, 2S, DA CF/88. AGRAVO PROVIDO. 1. As causas Intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, na quela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem de manda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Fe deral. (Art. 109, 2S, CF/88.) 2. No presente caso, tendo em vis ta que a Unio parte na demanda proposta, podem os autores ajuizar a ao na Seo Judiciria de Minas Gerais, nos termos do artigo 109, 2S, da CF/88. 3. Agravo a que se d provimento. (AG 2007.01.00.005035-4/MG, Rei. Juza Federal Snia Diniz Viana (conv), Primeira Turma, DJ de 13/08/2007, p.21)

Isso mesmo! Lembrou-se do 2o do art. 109 da Constituio Federal, soke o que ele diz? Sim, h uma diferena nesse ponto, em se tratando de competncia federal ou estadual. Nesta ltima, se for uma ao <fe reparao de danos, a regra o ajuizamento da deman da no local dos fatos, com exceo para o caso de acidentes de trn sito, nos quais cabe tambm o domiclio do autor46. Em sendo com petncia federal, o referido pargrafo da Constituio permite o ajuizamento no domiclio do autor em qualquer hiptese, ainda que no seja caso de acidente de trnsito. Quei dizer ento que se a Maria Barbosa mora em Salvador e sofreu um acidente dentro do campus da Universidade Federal de Gois, em Goinia, por conta da queda de um muro da instituio, ela poder ajuizar a ao em Salvador mesmo, j que l sede de vara da Justia Federal? No! O 2o do art. 109 da Constituio Federal claro ao dizer que as causas contra a Unio Federal pode ro ser ajuizadas no domiclio do autor, mas no as causas contra outros entes de direito pblico, como autarquias e fundaes. Esses exemplos servem para demonstrar a importncia de um estudo sspecfico da competncia da Justia Federal para quem vai enfrentar as provas dos TRFs. No adianta ficar s com o Cdi go de Processo Civil, pois h normas especficas e discusses jurisprudenciaisque no dizem respeito esfera estadual.

DISPOSITIVO: h alguns magistrados que redigem o dis positivo fazendo referncia s preliminares (Em virtude do expos to, ao tempo em que rejeito as preliminares, julgo procedente a pre tenso formulada na inicial para...), mas no vejo necessidade nis so. Assim, se a alegao de incompetncia absoluta for rejeitada (a incompetncia relativa julgada na exceo), o dispositivo no precisar tocar no assunto. Se a incompetncia for reconhecida e o caso for de declinao dos autos, ento no estaremos diante de uma sentena, mas de uma deciso interlocutria. preciso observar, porm, que o acolhimento de uma preliminar que tenha prejudicado
No mbito dos juizados especiais estaduais, tambm h uma exceo, pois a ao pode ser proposta no domiclio do autor no caso de qualquer tipo de reparao de dano e no apenas naqueles ligados ao trnsito, conforme diz o art. 4, inciso III, da Lei n 9.099/1995.

upenas parcialmente a resoluo do mrito deve constar no disposi tivo. Como exemplo, podemos citar a excluso de um dos rus, prosseguindo o julgamento quanto ao outro. Nesse caso, o melhor redigir o dispositivo fazendo referncia a tal fato: Diante do expos to, acolho a preliminar de ilegitimidade passiva do INSS, razo pela qual determino sua excluso do processo, ficando o autor condenado u pagar honorrios advocatcios de R$ 500,00 autarquia (CPC, art. 20, 4o). Rejeitadas as demais preliminares, julgo procedente o pedido inicial e, em conseqncia, condeno a Unio Federal.... Esse no ser o caso quando o problema for de competncia (a me nos que a incompetncia seja parcial), mas convm ressaltar a exce o para que fique registrada.
Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1 Regio
Como tradio em uma sentena para a magistratura federal, a prova do XII Concurso do TRF da 1a Regio trazia uma preliminar de incompetncia do juzo, sob alegao de que deveria ser aplicado ao caso o 2fi do art. 109 da Constituio Federal. Assim diz tal nor ma: 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser afora das na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. O prprio texto do pargrafo acima j faz cair por terra a argu mentao da Unio Federal, j que a Constituio, conforme pacifica do nos tribunais, permite ao cidado ajuizar suas aes de competn cia federal em mais de um lugar, sua escolha. Por interpretao mais do que razovel, permite-se, em havendo subseo judiciria que abranja o domiclio do autor, que ele intente l a ao. Essa a regra, ficando a possibilidade de ajuizar a demanda na capital como uma excepcionalidade. Alis, j se decidiu que, havendo subseo judiciria, o autor deve obrigatoriamente propor a ao l, tendo como alternativa apenas Seo Judiciria do Distrito Federal e no a capital de seu Estado47 Tambm o INSS alegou incompetncia do juzo, dizendo que o vice-prefeito e os vereadores do Municpio C no o representam e, para postularem em relao a suas contribuies pessoais, devem ajuizar ao prpria na Comarca do Municpio, conforme previsto no 3a do art. 109 da CF/88.

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Nesse sentido, TRF da 1a Regio: AC 1998.38.00.005056-4/MG, Rei. Desembargadora Federal Assusete Magalhes.

Esse pargrafo diz o seguinte: 3S - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se veri ficada essa condio, a lei poder permitir que outras causas se jam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. Para resolver a questo, o candidato poderia deixar o tema para quando analisasse a legitimidade ativa do vice-prefeito e dos vereado res, ou no momento da anlise da possibilidade de litisconsrcio ativo unitrio. Porm, como a alegao de incompetncia no procedente, o mais usual seria decidir tal preliminar juntamente com a outra anterior, tambm sobre competncia. E por que no h procedncia em tal ale gao? Porque j est mais do que pacfico que o 3 transcrito traz uma faculdade e no uma obrigao para o segurado. Mais uma vez, o que o legislador constituinte quis foi facilitar a vida do jurisdicionado, em um momento em que a distribuio de varas federais pelo pas era absolutamente concentrada nas capitais. Assim, permitiu-se tal delega o de competncia para a justia estadual, bem mais prxima fisica mente do cidado. Porm, uma opo que o segurado tem, no um foro obrigatrio, como h muito tempo j est pacificado na jurisprudn cia48. Alm disso, o candidato poderia argumentar que, sendo a com petncia em questo relativa, o instrumento adequado seria a exceo de incompetncia, no cabendo ao ru questionar a competncia do juzo nas alegaes da contestao. Por fim, se a ao era para com pensao de contribuies previdencirias, ainda caberia uma alegao no sentido de que, relativamente ao perodo em questo, os autores no eram segurados ou beneficirios do regime geral de previdncia social, razo pela qual a eles no se aplicariam as disposies do 3S do art. 109. Enfim, argumentos no faltam para afastar essa preliminar le vantada pelo INSS.

3 Inexistncia ou nulidade da citao

Dois artigos do Cdigo de Processo Civil merecem transcri o pelo didatismo que contm, alm da importncia para todo ope rador do Direito:

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STJ: CC 2.186/RS, Rei. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO.

Art. 213. Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender. Art. 214. Para a validade do processo indispensvel a citao inicial do ru. 1o O comparecimento espontneo do ru supre, entretanto, a falta de citao. 2o Comparecendo o ru apenas para arguir a nulidade e sen do esta decretada, considerar-se- feita a citao na data em que ele ou seu advogado for intimado da deciso.

Sem que ocorra a citao do ru, a relao processual triangu lar (autor-juiz-ru) no se forma, o que leva nulidade de qualquer sentena que obrigue a parte a uma ao ou omisso. Enfim, preci so se fazer a citao nos moldes da legislao que, por sua vez, traz trs modalidades: pelo correio, por oficial de justia (pessoal ou por hora certa) ou por edital. Na prtica cotidiana, v-se um cuidado muito grande para no dar andamento ao processo sem que tenha sido promovida a citao. Os problemas costumam surgir normalmente quando se faz a cha mada citao ficta, ou seja, por hora certa ou por edital. Isso porque o ru tem o direito de receber a citao, em primeiro lugar, pelo correio ou pessoalmente, por meio de oficial de justia, conforme o caso49. Assim, citado por edital, por exemplo, comum o ru vir ao processo alegar que o autor sabia que ele havia mudado de endereo e, portanto, no poderia o oficial de justia ter tentado fazer a cita o em sua antiga moradia e, consequentemente, invlida a citao por edital. Em concursos, s vezes tambm se depara com casos nos quais se alega esse tipo de nulidade. Porm, o candidato tambm deve saber que dificilmente essa preliminar ser considerada proce dente. Resta ver, ento, qual a razo da sua improcedncia. Ressalta Humberto Theodoro Jnior, com apoio no Io do art. 214 do CPC, que a citao nula, ou mesmo inexistente, pode ser suprida pelo comparecimento do ru ao processo. Mas este com parecimento no d eficcia citao, mas sim a substitui e os efei tos produzidos so do prprio comparecimento e s atuam a partir

49 Sugiro

a leitura dos arts. 213 a 233 do CPC, que detalham o assunto.

dele, gerando inclusive reabertura do prazo de defesa. Em outras palavras: o comparecimento do ru faz as vezes da citao vlida50 Esse o caso mais comum que pode aparecer em um con curso. Na proposta de sentena, voc ver a arguio de nulidade por ausncia ou irregularidade de citao, mas seguida da contesta o apresentada pelo ru. A sada? Utilizar o art. 214 do CPC e seguir adiante. Porm, bom estudar direitinho todas as modalidades de ci tao, pois h casos em que a soluo um pouco diferente. Uma execuo comum de ttulo extrajudicial no admite citao pelo correio (art. 222, d), mas uma execuo fiscal admite por expressa disposio legal (Lei n. 6.830/80, art. 8o, I). Assim, apesar de no ser essa uma questo que cause grandes aflies em concursos para a magistratura, sempre bom estar por dentro de todas as excees s regras gerais sobre citao. DISPOSITIVO: se no houve citao ou ela foi nula, o que cabe uma deciso interlocutria, baixando os autos em dilign cia, para que a citao seja feita ou refeita, se no foi suprida pelo comparecimento espontneo do ru aos autos. Se a preliminar foi rejeitada na sentena, o dispositivo no precisar fazer qualquer referncia a ela.
4 Conexo e continncia

Segundo o Cdigo de Processo Civil, reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir (art. 103) e d-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 104). Essas duas questes podem levar ao que se convencionou chamar de modificao de competncia, ou seja, quando o magistra do remete os autos para outro juzo, para que l o julgamento seja continuado. Na prtica cotidiana, essas questes costumam ser analisadas antes do magistrado proferir a sentena. Em regra, se o ru alega conexo com outra causa, que j teria prevenido o juzo, o problema solucionado na fase saneadora. Assim, se realmente houver cone xo, o juiz proferir uma deciso ao final da qual enviar os autos
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Curso de Direito Processual Civil - Volume I. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 251.

para onde estiver o outro processo. Caso contrrio, prosseguir no julgamento e, ao menos que o ru apresente sua irresignao por meio do instrumento processual adequado, a questo estar preclusa e no ser necessrio nem falar sobre ela na sentena, a no ser no relatrio. Em uma prova de concurso, porm, o examinador poder tra zer o problema e dizer que ele ficou para ser solucionado na senten a. A, volto quela dica que j dei anteriormente: a no ser em um caso raro, a alegao de conexo ou continncia no ser proceden te, ou a sentena terminaria por ali e a avaliao dos candidatos ficaria prejudicada, visto que outros pontos importantes em uma sentena deixariam de ser trabalhados. DISPOSITIVO: valem as mesmas observaes j feitas para a alegao de nulidade ou inexistncia de citao.
5 Perempo

Essa palavra para mim sempre soou meio esquisita, quase como um palavro. Mas, tecnicamente algo simples e o prprio Cdigo de Processo Civil deixa claro o que a perempo quando diz: se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo por no promover os atos e diligncias que lhe competir, abandonando a causa por mais de 30 (trinta) dias, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretan to, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito (arts. 268 c/c 267). Em melhores palavras, o autor obrigado a promover o anda mento do feito. Se no o fizer espontaneamente, o juiz normalmente o intima para cumprir o ato. No cumprido o ato e abandonada a causa por mais de trinta dias, o processo extinto sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, III, mas isso no o impede de ajuizar novamente a causa, a menos que j existam trs processos extintos pelo mesmo motivo. A, ocorre a perempo e ele no mais poder ajuizar demanda com a mesma causa de pedir. Nos concursos que fiz, nunca me deparei com uma alegao dessas. Alis, at na prtica cotidiana isso meio raro, porque difi cilmente uma pessoa ajuza trs vezes uma ao pelos mesmos fun damentos, abandonando-a seguidamente. Por conta disso, acho dif cil o examinador trazer uma preliminar de perempo em uma prova

de concursos, a no ser que a hiptese abranja apenas parte do caso que est sendo julgado agora. Se trouxer, e j partindo daquela pre missa de que raramente a sentena terminar em tal preliminar, cuide apenas para ver se o caso realmente se encaixa no que diz o pargrafo nico do art. 268 do CPC. Para tanto, faa as seguintes indagaes: a) Os pedidos e causas de pedir eram os mesmos nas trs aes, ou seja, havia identidade entre elas? Lembre-se o que o CPC fala em ao contra o mesmo ru e o mesmo objeto. b) Todos os processos foram extintos por abandono do ru ou algum deles foi extinto por outro motivo? Com isso, creio que voc poder resolver esse tpico da sen tena com facilidade. Isso, claro, se voc encontrar uma prova que traga o problema da perempo.
MODELO DE DISPOSITIVO - PEREMPO
Em virtude do exposto, julgo extinto o processo sem reso luo de mrito, nos termos do art. 267, inciso V, do Cdigo de Processo Civil. Condeno o autor ao pagamento das custas finais e dos honorrios advocatcios, fixados em R$ 500,00 (quinhentos re ais), nos termos do art. 20, 4a, tambm do CPC. P.R.I.

6 Litispendncia e coisa julgada

Moacyr Amaral Santos destaca que o problema da individualizao das aes de suma importncia, tanto do aspecto terico como do aspecto prtico, pois que se traduz no da identificao das aes, intimamente ligado a diversos e palpitantes temas processu ais, quais sejam a coisa julgada, a litispendncia, o pedido, a execu o e a prpria conexo de aes, alm de ser suscitado para o bom entendimento de outras vrias instituies processuais51. Tambm no precisamos de maiores divagaes para definir esses dois institutos52. Verifica-se a litispendncia ou a coisa julga
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Primeiras linhas de direito processual civil -1a volume. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 159. Se bem que, pela riqueza e at porque fazem uma ligeira crtica ao Cdigo de Processo Civil, convm transcrever as palavras de Dinamarco sobre litispendncia: Formado, o processo considera-se existente e, portanto, pendente. Pendente algo que j foi constitu do e ainda existe, no foi extinto. Processo pendente processo em curso. Ele se considera

da, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada (art. 301, Io). Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido (art. 301, 2o). H litispendncia, quando se repete ao que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso (art. 301, 3o). Resumindo: aes idnticas, correndo ao mesmo tempo - li tispendncia; aes idnticas, uma delas finda e com deciso de mrito - coisa julgada. A primeira coisa a se fazer diante de uma preliminar englo bando qualquer um desses institutos, seja em uma prova de concur so, seja em um processo real, analisar se realmente h identidade entre os elementos da ao. Para tanto, preciso se perguntar: a) Os pedidos so idnticos nas duas aes? Um mesmo aci dente de trnsito pode gerar uma ao por danos materiais e outra por danos morais, que tero as mesmas partes, causas de pedir idnticas (embora se possa dizer que os fundamentos jurdicos para uma indenizao no sejam os mesmos da ou tra) e, ainda assim, no so aes idnticas. b) E a causa de pedir? Eu posso ajuizar duas aes de inde nizao por danos morais (mesmo pedido) contra a mesma pessoa: a primeira, porque o cidado proferiu ofensas contra mim na imprensa; a segunda, porque me agrediu fisicamente em uma festa, na frente de todos os convidados. c) Por fim, as partes so as mesmas? Na vida como ela , apenas para lembrar a famosa expresso de Nelson Rodrigues, as coisas costumam ser um pouco mais com plicadas, pois o magistrado acaba tendo que pesquisar detalhada mente os elementos da outra ao que no est com ele, s vezes
pendente desde o momento em que a petio inicial foi entregue ao Poder Judicirio (forma o) at quando se tornar irrecorrvel a sentena que determinar sua extino (trnsito em julgado) - quer a extino do processo se d com ou sem julgamento de mrito. Mesmo o processo suspenso existe e considera-se pendente. O estado de pendncia do processo chama-se litispendncia (do latim litis-pendentia). Como entre os efeitos da existncia do processo est o de impedir a instaurao vlida e eficaz de outro processo para o julgamen to de demanda idntica (mesmas partes, mesma causa de pedir, mesmo pedido: CPC, art. 301, inc. V e 1a a 3S), tem-se a iluso de que litispendncia seja esse impedimento - i., o impedimento de outro processo vlido, com a mesma demanda. Na verdade, litispendn cia o estado do processo que pende, no esse seu efeito. O prprio Cdigo, cedendo ao uso distorcido do vocbulo, diz que a citao vlida induz litispendncia (art. 219), com a clara inteno de proibir que entre as mesmas partes seja proposta outra demanda com o mesmo pedido e os mesmos fundamentos.... Obra citada, volume II, p. 49.

tem que ler uma sentena j proferida, enfim, deve fazer um intenso trabalho de pesquisa. J em um concurso, essa pesquisa no ser necessria, mesmo porque invivel em uma prova. O examinador certamente te dar os elementos necessrios para descobrir se h identidade entre as aes. Quanto coisa julgada, provavelmente no haver em uma prova de concurso, para no findar prematuramente a sentena do candidato. Porm, preciso estar atento. No caso do X Concurso do TRF da Ia Regio, por exemplo, cujo relatrio elaboramos, imagine que o examinador tivesse colocado na proposta de sentena a se guinte preliminar da contestao da Unio Federal:
A r alega tambm que foi ajuizada a ao na. tal, junto 24 Va ra da Seo Judiciria do Distrito Federal - Juizado Especial C vel, com idntico pedido de indenizao pelos gastos hospitala res, sendo que a sentena julgando improcedente o pedido tran sitou em julgado antes do ajuizamento da presente ao.

Nesse caso, cabe acatar a referida preliminar para julgar, quanto ao pedido de indenizao dos gastos hospitalares, extinto o processo sem resoluo do mrito, por ocorrncia do fenmeno da coisa julgada. Conclui-se, portanto, que esse instituto no se aplica somente quando a ao for absolutamente idntica a uma j finda, mas tambm quando um ou mais pedidos j tiver sido julgado ante riormente. Nesse caso, a extino do feito sem resoluo do mrito parcial. J em relao litispendncia, pode ser que ocorra e, muito provavelmente, o caso que o candidato ter em mos ser o prevento e, nesse caso, dever ser extinto o outro processo. Para se chegar a essa concluso, porm, preciso relembrar o que diz o Cdigo de Processo Civil sobre a preveno, muito bem resumido por Elpdio Donizetti: Correndo em separado aes conexas perante juizes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar (art. 106). Tratando-se de compe tncia territorial distinta, a preveno decorrer da citao (art. 219)53 Assim, verifique o que o examinador disse sobre as duas afles. A outra corre em juzo que tem a mesma competncia territo" Obra citada, p. 91.

Hal? Se afirmativo, deve :er sido despachada depois. Se corre em Juzos com competncias iistintas, o ru certamente ter sido citado posteriormente citao co caso analisado na prova. Alm disso, importante verificar tambffn se no houve desistncia no outro pro cesso. Isso porque esse ouro pode at ser o prevento, mas, se houve desistncia j acolhida peb magistrado, no h que se falar em litis pendncia (afinal de conas, esse instituto s ocorre quando duas aes idnticas tramitam to mesmo tempo, no quando uma j foi extinta, especialmente porcausa da desistncia). Constatada a litispmdncia e que o processo que voc est Julgando o prevento, o qie fazer? Na minha opinio, o mais lgico a fazer rejeitar essa prelminar, fundamentando corretamente com base nos dados fornecidos pelo examinador, que indicam ser o caso sob anlise o prevento. ABm disso, l no dispositivo, na parte final, eu colocaria uma das seguntes frases:
- Junte-se cpia da presente sentena aos autos nfi. (caso o outro processo tenha sido distribudo ao mesmo juiz). - Comunique-se o Juiz competente para o julgamento dos autos n8. acerca da presente sentena, especialmente no que diz respeito ocorrncia da litispendncia, remetendo-lhe cpia de seu inteiro teor (caso o outro processo tenha sido distribudo a juiz distinto).

apenas um procedimento de praxe, para que no outro pro cesso conste a informaD sobre a litispendncia. Isso porque no so raros os casos em que o autor prope a demanda mais de uma vez, contando com a insuficincia de meios do Poder Judicirio para detectar todos os casos de identidade entre demandas. J verifiquei isso principalmente em relao aos juizados e justia comum. O cidado vai l no juizado, faz o pedido de pagamento de tal verba, consegue a procedncia dessa pretenso e recebe o valor (muitas vezes, h at renncia do que ultrapassar o limite do juizado, a fim de que no ocorra problema de competncia). Depois, ou at concomitantemente, mas com algum espao de tempo, ajuza a mesma ao na justia comum. Isso acontece muito quando a parte r um ente pblico como a Unio Federal ou algum Estado, que respon dem a milhares e at milhes de aes, sem meios necessrios para descobrir demandas idnticas. Por isso, o cuidado do magistrado em informar no outro processo que j corre demanda idntica quela. E

o candidato, se dispuser informaes para tanto e realmente for esse o caso, poder incluir tal comando na sentena, o que a deixar mais completa.
MODELO DE DISPOSITIVO - COISA JULGADA
Em virtude do exposto, reconheo a existncia de coisa julgada, razo pela qual julgo extingo o processo sem resolu o de mrito, nos termos do art. 267, inciso V, do Cdigo de Processo Civil. Condeno o autor ao pagamento das custas finais, que devero ser recolhidas no prazo de 15 dias (art. 16 da Lei na. 9.289/96), e dos honorrios advocatcios, fixados em R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 20, 4, tambm do CPC. P.R.I.

7 Incapacidade da parte e processual

Ensina Caio Mrio da Silva Pereira que, se a capacidade de direito ou de gozo geminada com a personalidade de que natural mente decorre, a capacidade de fato ou de exerccio nem sempre coincide com a primeira, porque algumas pessoas, sem perderem os atributos da personalidade, no tm a faculdade do exerccio pessoal e direto dos direitos civis. Aos que assim so tratados pela lei, o direito denomina incapazes. Como a incapacidade uma restrio ao poder de agir, deve ser sempre encarada stricti iuris, e sob a ilu minao do princpio segundo o qual a capacidade a regra e a incapacidade a exceo54. A capacidade para os atos da vida civil tratada nos arts. 3o a o 5 do Cdigo Civil, cuja leitura obrigatria para todo operador do Direito. J a capacidade processual tratada pelos arts. 7o a 12 e, embora tal instituto guarde muitas semelhanas e relaes com aquele trazido pelo direito material, h diferenas que precisam ser compreendidas, at mesmo porque existe ainda uma terceira expres so que costuma freqentar os livros de doutrina: capacidade de ser parte. Como esta obra pretende ser bastante prtica, fiquemos mais uma vez com as palavras didticas de Elpdio Donizetti, que nos
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Instituies de direito civil, Voi. I. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 166 e 167.

esclarece: Como o processo relao jurdica, aplicam-se a ele as disposies do Cdigo Civil acerca da personalidade jurdica. Tem capacidade de ser parte, em regra, quem sujeito de direitos e obri gaes na rbita civil, ou seja, as pessoas naturais e jurdicas (CC, arts. Io e 40). Alm dessas pessoas, reconhece-se a capacidade de ser parte a certos entes despersonalizados55 Capacidade de ser parte relaciona-se com a capacidade de gozo ou de direito. Capacidade de ser parte no se confunde com a capacidade de estar em juzo (capa cidade processual ou legitimao processual). Enquanto a primeira relaciona-se com a capacidade de gozo ou de direito (aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes da vida civil), a segunda guarda relao com a capacidade de fato ou de exerccio (aptido para exercer por si os atos da vida civil). Os incapazes (CC, arts. 3o e 4o) tm capacidade de ser parte, mas falta-lhes capacidade proces sual ou capacidade de estar em juzo (legitimatio ad processum), razo pela qual precisam ser representados ou assistidos pelos pais ou representantes legais. Quem tem capacidade para estar em juzo tem capacidade de ser parte, mas a recproca no verdadeira. Note-se que os processualistas tm o pssimo vezo de dar diversos nomes a um nico ser. Capacidade processual (= capacidade de estar em juzo = legitimatio ad processum), por exemplo, tem trs denominaes distintas. Se podemos complicar, para que facilitar? Essa uma das razes por que a maioria dos manuais so grossos e complicados56 Esse ltimo comentrio mostra a razo de eu ser f de tal autor, sem desprezar os demais, claro. Para mim, simplicidade deve ser a meta de todo mundo que trabalha com o Direito, porque os clientes finais da justia em regra so pessoas que no precisam de palavras complicadas, mas de solues reais para seus problemas de vida.

Sobre o assunto, complementa Elpdio Donizetti: A capacidade processual no se restrin ge aos entes personalizados (pessoas fsicas ou jurdicas). A massa falida, o esplio, a herana vacante ou jacente (arts. 1.819 e 1.822 do CC, e art. 12, III, IV e V, do CPC), a massa do insolvente (art. 766, II), as sociedades sem personalidade jurdica (art. 12, VII) e o condomnio tm capacidade processual. Tais entes, segundo a doutrina e a jurisprudncia, so pessoas formais ou morais, dotadas de personalidade judiciria (RSTJ1/503). Tambm os rgos pblicos, como a Cmara de Vereadores, a Mesa das Casas Legislativas, o Tribunal de Contas, o Tribunal de Justia, etc., conquanto desprovidos de personalidade jurdica, possuem capacidade processual para atuarem em defesa de suas prerrogativas. Obra citada, p. 28. 58 Obra citada, p. 27 e 28.

MODELO DE DISPOSITIVO - INCAPACIDADE

Em virtude do exposto, julgo extinto o processo sem reso luo de mrito em relao Cmara Municipal de Zucrilndia, por incapacidade de ser parte e tambm processual, nos termos do inciso IV, art. 267, do Cdigo de Processo Civil. Condeno refe rida autora a pagar honorrios de sucumbncia ao ru, fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais), nos termos do art. 20, 4a, do CPC. Julgo procedente o pedido feito pelo municpio de Hipinpolis e, em conseqncia, condeno o Instituto Nacional do Seguro Social a restituir ao autor o valor das contribuies previdencirias patronais incidentes sobre o subsdio do prefeito municipal nos anos de 1998 a 2002, corrigidas pelos mesmos ndices da SELIC desde cada recolhimento. Ru isento de custas, nos termos da legislao vigente. Condeno o INSS ao pagamento dos honorrios advocatcios, calculados em 10% (dez por cento) do valor a ser restitudo, j corrigido. Sentena sujeita a reexame necessrio. P.R.I.

Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1a Regio

A proposta de sentena cvel do XII Concurso do TRF da 1a Re gio muito boa para entender o que estamos falando. Naquela prova, tivemos uma ao tratando de custeio previdencirio, com quatro auto res distintos: a) Municpio A, representado pelo seu Prefeito Municipal; b) Cmara Municipal do Municpio B, representada por seu Pre sidente; c) Vice-Prefeito do Municpio C; d) Vereadores do Municpio C. Como rus, tnhamos a Unio Federal e o INSS. Os autores pediam a compensao dos valores recolhidos a ttu lo de contribuies previdencirias incidentes sobre a remunerao dos exercentes de mandato municipal, tendo em vista declarao de inconstitucionalidade dessa exigncia por parte do Supremo Tribunal Federal. Essa era a questo de fundo, mas a prova trazia inmeras preliminares a serem apreciadas. De toda sorte, para compreender o que vamos dizer adiante, inclusive no captulo seguinte (sobre legitimidade de par te), preciso apenas relembrar que existe a contribuio previdenciria patronal, que fica a cargo do empregador, e a contribuio previdenciria do trabalhador, que descontada da remunerao paga._____

Pois bem, em primeiro lugar, a Unio Federal alegou ilegitimida de passiva, porque a legitimao seria exclusiva do INSS. J o INSS alegou vrias coisas, entre elas: a) o Municpio A no pode pleitear a contribuio previdenciria pessoal dos ocupantes de cargo eletivo municipal; b) a Cmara Municipal do Municpio B no representa o Municpio nem seus vereadores; c) o vice-prefeito e os vereadores do Municpio C no representam o municpio. H questes que envolvem a legitimidade de parte, a capacida de para ser parte e a capacidade processual. Ns ainda estudaremos no captulo seguinte sobre a legitimidade da parte, razo pela qual deixemos de lado a anlise da contestao da Unio Federal, bem como o item a da contestao do INSS. Inicialmente, analisemos a alegao de que a Cmara Municipal do Municpio B no representa o Municpio nem seus vereadores. O que diz o Cdigo de Processo Civil a esse respeito? Vamos l: Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente:

I-(...)
II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador; Ento, j constatamos que verdadeira a afirmao de que a Cmara Municipal no representa o Municpio, porque cabe a este agir em juzo em nome prprio, em defesa de seus prprios interesses, representando por seu prefeito ou procurador. Mas, e se a Cmara Municipal estiver pleiteando s as contribuies patronais que foram pagas em relao remunerao dos seus vereadores? A transcrio de um julgado do Tribunal Regional Federal da 1a Regio bastante esclarecedora sobre o caso:
PROCESSO CIVIL. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. DETENTO RES DE MANDATO ELETIVO MUNICIPAL. VEREADORES. CMARA MUNICIPAL. ILEGITIMIDADE ATIVA. Preliminar de ilegitimidade ativa colhida. A Cmara Municipal no detm personalidade jurdica que a possibilite figurar no polo ativo da ao. Apelo do INSS provido. Re messa oficial prejudicada. (AMS 2002.33.00.003262-0/BA, Rei. Desem bargador Federal Hilton Queiroz, Quarta Turma, DJ de 27/11/2002, p. 130)

Embora Elpdio Donizetti nos informe que por vezes conferida capacidade de ser parte s Cmaras Municipais, conforme transcrio feita nas pginas anteriores, a verdade que a regra que tais institui es sejam desprovidas de personalidade jurdica prpria, pois quem a tem o ente da federao, no caso o Municpio. E qual norma diz isso? O art. 41 do Cdigo Civil, que diz quem so as pessoas jurdicas de direito pblico interno, entre as quais no se encontram as Cmaras Municipais. Assim, falta Cmara Municipal do Municpio B capacidade

de ser parte, pois s a tem, em regra (que neste caso especfico no excepcionada pelo art. 12 do CPC), quem tem capacidade para os atos da vida civil. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia que em nossa organizao jurdica, as Cmaras Municipais no tm personali dade jurdica. Tm elas, apenas, personalidade judiciria, cuja capaci dade processual limitada para demandar em juzo, com o intuito nico de defender direitos institucionais prprios e vinculados sua indepen dncia e funcionamento; (...) a ao movida pela Cmara Municipal carente de condio processual para prosseguir, ante a sua absoluta ilegitimidade ativa57 Veja que o referido julgado fala que a entidade em questo care ce de capacidade processual, mas na verdade ela carece tambm de capacidade de ser parte (exceto nos casos estritos referidos no prprio julgamento acima) . em relao a isso que o candidato deveria estar absolutamen te atento. Por outro lado, o art. 301 do CPC fala que cabe ao ru, antes de discutir o mrito na contestao, alegar a incapacidade da parte, sem especificar se esta processual ou a capacidade de ser parte propriamente dita. Mas tal fato no influi nada, pois as duas devem ser levantadas pelo ru e podem ser analisadas inclusive de ofcio pelo magistrado, pois se tratam de verdadeiros pressupostos processuais. No caso sob anlise, verificamos a ausncia de capacidade de ser parte da Cmara Municipal do Municpio B, mas poderia ser o caso do examinador falar em uma incapacidade processual, caso o Municpio A viesse a juzo sem estar representado por seu prefeito ou procurador. Ora, o CPC claro (art. 12) ao dizer que o Municpio no atua em juzo sozinho, mas por meio de um representante, assim como ocorre com todas as pessoas no naturais (empresas, autarquias) e as naturais que no so dotadas de capacidade para o exerccio dos atos da vida civil, como uma criana que pleiteia alimentos do pai, devendo nesse caso estar representada pela me ou por quem lhe fizer as vezes. Assim, estaramos diante no de um caso de incapacidade de parte, mas de defeito de representao. Voltando prova do XII Concurso do TRF da 1a Regio, temos ainda a alegao do INSS no sentido de que o vice-prefeito e os verea dores do Municpio C no representam o Municpio. Realmente, como j vimos anteriormente, este ente da federao representado por seu
REsp 946.676/CE. Como exemplo dessa atuao excepcional em juzo das Cmaras Municipais, podemos citar o RMS 12.068/MG julgado pelo STJ, que assim consignou: "O Municpio tem personali dade jurdica e a Cmara de Vereadores personalidade judiciria (capacidade processual) para a defesa dos seus interesses e prerrogativas institucionais. Afetados os direitos do Municpio e inerte o Poder Executivo, no caso concreto (municipalizao de escolas estadu ais), influindo os denominados direitos-funo (impondo deveres), no h negar a manifes tao de direito subjetivo pblico, legitimando-se a Cmara Municipal para impetrar manda do de segurana.
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prefeito ou procurador. Porm, no precisaramos descer a esses deta lhes, visto ser possvel entender a partir do enunciado da questo que eles pleitearam a compensao das contribuies previdencirias que foram descontadas de suas remuneraes, ou seja, no pediram nada que fosse de direito do Municpio C em si. Logo, eles tm legitimidade, capacidade de serem partes e capacidade processual. Por sua vez, preciso perguntar, apesar dessa questo no ter sido levantada no enunciado da prova: e o INSS, ele tem capacidade de ser parte ou mesmo processual? Sim. O Imstituto Nacional do Seguro Social uma autarquia, sendo esta considerada uma pessoa jurdica de direito pblico interno (Cdigo Civil, art. 41, IV). No caso, o INSS ape nas representado por seus procuradores, de acordo com a legislao vigente, mas pode ser parte em juzo. Em resumo, fique bem atento ao enuinciado da prova. Em geral, quase sempre h uma preliminar de ilegitimidade, tema que veremos no prximo captulo. Nos concursos estaduais,, especialmente em provas que envolvam direito de famlia, o candidato tambm poder encontrar questes ligadas capacidade processual., como uma ao em que uma criana pleiteia, em nome prprio e sem representao por parte da me, uma penso alimentcia. J a capacidade de ser parte tema mais raro, mas s vezes aparece, como ocorreu nessa prova do XII Concurso do TRF da 1a Regio.______________________________

8 Legitimidade para a causa

a) As condices de aco Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legi timidade (CPC, art. 3o). Ao lado da possibilidade jurdica do pedido, essas so as trs condies clssicas da ao adotadas pela doutrina. Sobre o tema condies de ao,, trago as interessantes pa lavras de Cintra, Dinamarco e Grinover: Embora abstrato e ainda que at certo ponto genrico, o direito de ao pode ser submetido a condies por partte do legislador ordinrio. So as denominadas condies de ao (possibilidade jurdica, interesse de agir, legiti mao ad causum)., ou seja, condies para que legitimamente se possa exigir, na espcie, o provimento jutisdicional. Mas ainda que a resposta do juiz sse exaura na pronncia da carncia da ao (por que no se configuraram as condies de ao), ter havido exerc cio da funo jurisdlicional. Para uma corrente, as condies da ao Ho condies de e;xistncia da prpria ao; para outra, condies para o seu exerccic59
** Obra citada, p. 258.

Alm da lio de Cintra, Dinamarco e Grinover, entendo per tinente transcrever mais uma, dessa vez da autoria solitria de Di namarco, tratando das condies de ao. uma viso muito inte ressante porque, em regra, especialmente por se encontrarem no mbito das preliminares, tendemos a ver as condies de ao como meras questes processuais, quando representam mais do que isso. Assim ensina Dinamarco: Todas as trs condies de ao consti tuem faixas de estrangulamento entre o direito processual e o subs tancial, sabido que sempre da situao da vida lamentada pelo demandante, em associao com o resultado jurdico-substancial pretendido, que resultam a possibilidade jurdica do pedido, o inte resse de agir e a legitimidade de parte. Essas condies situam-se no campo do direito processual, porque constituem requisitos para que o processo possa prosseguir e, consequentemente, para que possa o juiz vir a ter o dever de prover sobre o mrito; mas, em cada caso, quase exclusivamente no direito material que se vo buscar elemen tos para aferir se elas esto presentes ou no60. Ausente qualquer uma das condies de ao, ao magistrado cabe desde logo extinguir o feito ou parte dele (quando existam vrios autores ou quando os pedidos forem plurais), conforme o caso. Embora cada vez mais a chamada teoria da assero61 ganhe relevo entre processualistas, vejo que a prtica corrente ainda a da extino pura e simples por ausncia de uma das condies da ao, ideia essa compartilhada por Dinamarco e com a qual concordo plenamente. Se no h legitimidade, se falta interesse de agir ou se o pedido juridicamente impossvel, no se deve considerar tais ques tes como de mrito (ainda que tenham fundo material, conforme visto no pargrafo anterior), devendo a questo ser decidida logo nas
Instituies..., Volume II, p. 300. Embora este no seja um livro de discusses aprofundadas sobre doutrina processualista, entendo relevante explicar o tema, visto ser algo novo e com grandes chances de ser cobra do em uma prova de concurso. Dinamarco explica: Goza no entanto de crescente prestigio a teoria da assero, que afirma o contrrio. Segundo seus seguidores, as condies da ao deveriam ser aferidas in statu assertionis, ou seja, a partir do modo como a demanda construda - de modo que se estaria diante de questes de mrito sempre que, por estarem as condies corretamente expostas na inicial, s depois se verificasse a falta de sua con creta implementao. Dinamarco repudia veementemente referido pensamento, afirmando que uma condio da ao sempre uma condio da ao e por falta dela o processo deve ser extinto sem julgamento do mrito, quer o autor j descreva uma situao em que ela falte, quer dissimule a situao e s mais tarde os fatos revelem ao juiz a realidade. Seja ao despachar a petio inicial, ou no julgamento conforme o estado do processo ou em qualquer outro momento intermedirio do procedimento - ou mesmo afinal, no momento de proferir sentena - o juiz proibido de julgar o mrito quando se convence de que a condi o falta (Instituies..., Volume II, p. 316/317).
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preliminares - isso quando no tiver sido decidida no recebimento da inicial, aps a contestao, no saneamento do processo ou em qualquer momento antes da sentena - o que no ocorrer nos con cursos, bvio, mas que pode e costuma ocorrer na prtica forense cotidiana. Pois bem, das trs condies de ao, talvez a mais vista tan to na prtica cotidiana dos tribunais quanto nas provas de concurso seja a alegao de que a parte no tem legitimidade para propor ou responder pela causa. No polo passivo, ento, essa a preliminar campe de audincia - s vezes, em caso de litisconsrcio passivo, todos os rus levantam a voz para dizer: eu no tenho nada a ver com isso! Pegue-se como exemplo a prova do XLI Concurso do TJ/RJ, na parte de direito administrativo, em que havia uma propos ta de sentena relativa responsabilidade estatal na qual tanto o Estado do RJ quanto o Municpio alegaram falta de legitimidade para responderem pela demanda. Mas, quem que tem legitimidade? Quem responde o pr prio Cdigo de Processo Civil:
Art. 6fi Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei.

Nesse sentido, em princpio, titular de ao apenas a pes soa que se diz titular do direito subjetivo material cuja tutela pede (legitimidade ativa), podendo ser demandado apenas aquele que seja f) titular da obrigao correspondente (legitimidade passiva) . Como o tema bastante extenso e despenca em provas de concursos, va mos dividi-lo em trs partes: legitimidade ordinria, extraordinria e em mandado de segurana. b) Legitimidade ordinria Para resumir, fala-se em legitimidade ordinria para se referir quela que tem o prprio detentor do direito. Se eu sou o propriet rio de um veculo e algum bate no meu carro, tenho legitimidade ativa ordinria para ingressar com uma ao contra o causador do

Cintra, Dinamarco e Grinover. Obra citada, p. 260.

acidente. Por outro lado, esse causador do acidente ter legitimidade passiva para responder pela ao. E quem no teria? Mantendo o caso do acidente, imaginemos que eu tenha que viajar para a Europa, onde passarei dois anos fa zendo um curso de doutorado. Como no terei tempo de ajuizar e acompanhar a ao, meu irmo faz isso por mim, agindo em nome prprio. Ele o dono do veculo? No. Ele estava na direo no momento do acidente? Tambm no. Ento, o que que ele tem a ver com tudo isso? Nada. No detentor de direito algum em rela o a esse caso e, por isso mesmo, no pode ajuizar ao para pedir indenizao por conta dos estragos no meu carro . Da mesma forma ocorre se eu colocar no polo passivo a pessoa que estava meramente pegando carona com o dono do outro veculo, que estava na direo. A menos que eu alegue que esse carona foi responsvel de alguma forma pelo acidente, ele no ter legitimidade alguma para compor o polo passivo. muito importante destacar que ter legitimidade para pleitear o direito no significa, em absoluto, realmente ter direito ao acolhi mento da pretenso. Como proprietrio do veculo abalroado pelo caminho da Transportadora X, eu tenho legitimidade para acionar judicialmente a empresa. Porm, isso no quer dizer que eu real mente tenha direito indenizao em si, pois pode ficar provado no processo que eu que causei indevidamente o acidente. Essa ideia deve ficar bem clara na mente de quem est operando o direito, especialmente de quem est julgando ou fazendo uma prova de sen tena. No raro pegar um caso em que o ru alega no ser parte legtima porque no foi ele que causou o acidente, e sim o autor da ao. Algo semelhante se viu no IX Concurso do TRF da 4a Regio, que trazia uma proposta de sentena na qual uma pessoa havia fale cido em decorrncia de um acidente automobilstico causado por um preso em fuga. A Unio Federal alegou ilegitimidade passiva porque o preso estaria recolhido em um presdio estadual (o que levaria legitimidade do Estado). Porm, como contava nos autos, no mo mento do acidente o preso fugia da Polcia Federal, que tinha sido designada para fazer a sua conduo a um interrogatrio judicial. Logo, h um elo entre o fato e a Unio Federal, razo pela qual no
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Nesse caso, meu irmo poderia pedir em nome prprio indenizao por danos morais.

e trata de uma preliminar de ilegitimidade passiva, mas de uma questo que envolve o prprio mrito da causa. Qual a sada? Ainda nas preliminares, faa referncia a essa alegao e explique, resumidamente, que no se trata propriamente de um caso de ilegitimidade, mas do mrito em si, razo pela qual a alegao ser analisada aps o julgamento das preliminares. Voltemos aos casos prticos. Outro problema de alegao de ilegitimidade ativa foi levantudo na prova do IX Concurso do TRF da 5a Regio. Tratava-se de uma ao ordinria por meio da qual a empresa B, sucessora por Incorporao da empresa A, postulava a restituio do valor pago a ttulo de IPI por esta ltima. No era um caso dos mais difceis, ao contrrio, era bastante simples. Imagino que o examinador queria apenas ver a ateno do candidato, se ele iria se esquecer de exami nar ou no essa preliminar, bem como saber se ele tinha a mnima noo de direito comercial. Bastava se lembrar do disposto no art. 1.116 do Cdigo Civil, que diz:
Art. 1.116. Na incorporao, uma ou vrias sociedades so ab sorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obri gaes, devendo todas aprov-la, na forma estabelecida para os respectivos tipos.

Ns no estamos falando que tem legitimidade ativa ordinria aquele que o detentor do direito? Pois ento, se a incorporadora sucede a incorporada em todos os direitos e obrigaes, ela titular do direito e legitimada a pleite-lo em juzo. Nesses dois exemplos, vimos que no primeiro a alegao tem cabimento parcial; na segunda, deve ser rejeitada. aquela velha histria que eu repito: uma preliminar, ao menos em prova de con curso, pode ser at procedente, mas no pode afetar toda a causa a ponto de finalizar a sentena do candidato por ali. Seguindo adiante, temos o questionamento de legitimidade que mais cai em concursos: a passiva ordinria. Pegue as propostas de sentenas transcritas neste livro e voc ver que eu estou com a razo. Por isso, muito importante estar por dentro das questes mais atuais sobre legitimidade passiva para no ter problemas na hora da prova.

Alm disso, de se destacar um erro muito comum na praxe cotidiana e que os examinadores sempre levam para as provas, espe cialmente da magistratura federal. a j citada personalidade jurdi ca prpria das autarquias e fundaes pblicas, alm das empresas pblicas, normalmente ignorada pelos autores, que acabam por in cluir a Unio Federal no polo passivo - s vezes sozinha, s vezes em conjunto com a autarquia. Peguemos como exemplo a prova do X Concurso do TRF da 2a Regio. Vamos transcrever parte do enunciado, para clarear o caso:
Joo postula indenizao em face da Unio Federal e do Institu to Nacional do Seguro Social - INSS, em ao sob o rito ordin rio ajuizada em 10/10/2004, na Justia Federal do Estado do Rio de Janeiro, por intermdio da qual veicula sua pretenso de ob ter indenizao por danos materiais, no valor do somatrio dos vencimentos e dos proventos que receberia at alcanar a idade correspondente sua expectativa de vida, e morais, no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), em decorrncia da anulao, em 25/07/2004, do ato de sua nomeao, ocorrida em 08/05/2002, para o cargo de provimento efetivo de Analista Previdencirio do INSS. Requer, ainda, que a Unio seja condenada a promover a sua reintegrao no cargo anteriormente ocupado de Agente de Segurana do Tribunal Regional Federal da 3a Regio, com sede na Cidade de So Paulo (SP), do qual foi exonerado, a pedido, aps 11 (onze) anos de efetivo exerccio, para ocupar o novo cargo.

Em sntese, Joo havia pedido exonerao do cargo de Agen te de Segurana para tomar posse no cargo de Analista Previdenci rio do INSS, o que realmente ocorreu. Porm, tempos depois sua nomeao para o cargo de Analista foi anulada, porque no precedi da de concurso pblico, e ele ficou sem emprego algum. So dois pedidos ento: indenizao e reintegrao ao cargo de Agente de Segurana. Nesse caso especfico, a causa d pedir da indenizao o ato de anulao da nomeao, de atribuio do INSS. Pergunto: o INSS tem personalidade jurdica prpria e est apto a responder judicial mente pelos seus atos? Sim. Dessa forma, ao menos quanto ao pedi do de indenizao, entendo que no possvel falar em legitimidade

pussiva da Unio Federal. E aqui um caso mais interessante ainda, porque em princpio da Unio no parte legtima em relao a um dos pedidos, mas o em relao ao outro, posto que o Tribunal Regional Federal da 3a Regio, ao contrrio do INSS, no pessoa Jurdica de direito pblico interno e, por isso, a Unio Federal que responde pelo pedido de reintegrao ao cargo de Agente de Seguruna. Poderamos formular, ento, a seguinte argumentao na sen tena:
Ilegitimidade passiva da Unio Federal Argumenta a Unio Federal ser parte ilegtima no feito em rela o ao pedido de indenizao. Razo lhe assiste nesse ponto. Com efeito, a causa de pedir das indenizaes est ligada ao ato de anulao da nomeao do autor para o cargo de Analista Previdencirio do INSS. Assim, percebe-se que a Unio Federal no praticou tal ato, cabendo analisar se, ainda assim, poderia responder por suas conseqncias. O Decreto-Lei na. 200/67, em seu art. 5fi, define a autarquia co mo sendo o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu me lhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentra lizada. Assim o INSS, uma autarquia federal com personalida de jurdica prpria, diferente da Unio Federal. Em razo dessa personalidade distinta, foroso concluir que a Unio Federal carece de legitimidade para compor a lide no to cante ao pedido de indenizao, como bem arguido em sede de preliminar. Quanto ao outro pedido, de reintegrao no cargo de Agente de Segurana do TRF da 3a Regio, por no ter o Tribu nal personalidade prpria e distinta, no h incorreo na inclu so da Unio como r na ao, devendo permanecer no feito pa ra anlise do mrito. Assim, declaro extinto o feito em relao Unio Federal, exclu sivamente no tocante ao pedido de indenizao, por ilegitimida de passiva.

Conforme se viu acima, perfeitamente possvel - e, alis, exigvel, quando for o caso - promover a extino parcial do feito lem resoluo de mrito. Uma sentena no tem uma soluo nica para todos os pedidos: cada um pode ser considerado procedente ou

improcedente, cada parte por ser considerada legtima ou ilegtima para esse ou aquele pedido. Ainda quanto personalidade jurdica de outros entes alm da Unio Federal, Estados e Municpios, saudvel recordar que as agncias reguladoras criadas nos ltimos anos, como a ANTT, ANP64, ANATEL e outras so consideradas autarquias e, por conta disso, tambm tm personalidade jurdica prpria. Essa questo caiu na sentena do XII Concurso do TRF da 4a Regio e provavelmente voltar em outras provas, lembrando que j h Estados que tm suas prprias agncias reguladoras65, razo pela qual o problema pode aparecer tambm nas provas da magistratura estadual. Por fim, resta alertar a quem pretende uma vaga na magistra tura federal que as empresas pblicas e sociedades de economia mista tambm tm personalidade jurdica prpria. No XI Concurso do TRF da 4a Regio, por exemplo, a Unio Federal alega sua ilegi timidade passiva sob o argumento de que quem deveria responder pelos danos seria o Hospital das Clnicas de Porto Alegre, uma em presa pblica federal. O que no se pode esquecer, apesar de no ser o caso dessa proposta de sentena, que as sociedades de economia mista no so julgadas ordinariamente66 pela Justia Federal. Conforme se v, o tema da legitimidade ordinria ativa ou passiva por demais recorrente na prtica cotidiana e nos concursos para que o candidato deixe-o de lado. preciso um estudo aprofun dado no s das questes processuais, mas do direito material ligado aos casos em evidncia na jurisprudncia, como esse ltimo das agncias reguladoras.

Assim j ficou reconhecido na AC 2000.01.00.021847-8/AP, julgada pelo TRF da 1* Regio, na qual ficou consignado: A execuo da aludida Portaria, que consubstancia poltica econmica do Governo, est afeta Agncia Nacional de Petrleo, autarquia com personalidade jurdica e representao prprias, parte efetivamente legitimada para o pro cesso. 65 Um bom exemplo a Agncia Reguladora de Servios Pblicos Delegados de Transporte do Estado de So Paulo - ARTESP, autarquia de regime especial, vinculada Secretaria de Estado dos Transportes de So Paulo, criada pela Lei Estadual Complementar n2.914/2002. 66 Extraordinariamente, em um caso de litisconsrcio passivo necessrio, poder-se-ia ver uma sociedade de economia mista como o Banco do Brasil sendo julgada na Justia Federal.

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MODELO DE DISPOSITIVO - ILEGITIMIDADE PASSIVA (XI oncurso do TRF da 4a Regio)

Em razo do exposto, indefiro a nomeao da lide aos mdicos

f determino a excluso da Unio Federal do processo, em virtude de tu manifesta ilegitimidade passiva. Em relao ao ru Hospital das
Clinicas de Porto Alegre, julgo parcialmente procedente a lide, com nsoluo de mrito, para condenar o ru ao pagamento de: a) indenizao por danos morais no montante de R$ 100.000,00 (cem mil reais), a serem divididos entre os dois autores, montante que tofrer correo monetria e juros de 1% (um por cento) ao ms, a ptrtir desta sentena; b) despesas com medicamentos e funeral, em valores a serem dtfinidos em liquidao de sentena e sobre os quais incidir correo monetria e juros de 1% (um por cento) ao ms, desde cada um dos pagamentos de tais despesas; c) indenizao mensal no montante de 2/3 (dois teros) de 2 (dois) salrios mnimos, desde quando a vtima completaria 18 anos at I Idade de 25 anos, a partir do que a indenizao mensal ser reduzida pra 1/3 (um tero) de 2 (dois) salrios mnimos, subsistindo tal obrigaio at quando a vtima completaria 65 anos ou os autores falecerem, o que ocorrer primeiro; d) honorrios advocatcios calculados em 5% (cinco por cento) tio valor da condenao; Deixo de condenar o ru a ressarcir as custas processuais, ten do em vista serem os autores beneficirios de Justia Gratuita. Sentena no sujeita ao reexame obrigatrio, que somente se nplica aos entes da Federao, suas autarquias e fundaes. P.R.I.

Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1S Regio

Na sentena relativa ao XII Concurso do TRF da 1a Regio, o (ma da ilegitimidade bastante explorado. Do lado ativo, alega-se primeiramente que o Municpio A no poderia pleitear nada em relao contribuio pessoal dos ocupantes de cargo eletivo municipal. O INSS est certo em tal alegao? Ainda veremos os casos de legitimao extraordinria, mas j adianto que ntre eles no figura o Municpio. Se ns lembrarmos o que foi dito no oaptulo anterior, veremos que as contribuies previdencirias deste Osso especfico subdividem-se em patronais e dos empregados, em uma linguagem mais simplificada que poderia causar infarto nos espeQlalistas na rea. Mas tudo bem, o importante a compreenso do Osso. Assim, h uma contribuio cujo sujeito passivo o empregador e Outra cujo sujeito passivo o empregado (utilizando o termo em sentido

amplo). Quem que tem direito de pedir a restituio ou a compensa o de alguma coisa que pagou indevidamente? Em regra, quem estava obrigado ao pagamento. E cuem que estava obrigado ao paga* mento no nosso caso? O Municpio A deveria pagar a sua parte, nor* malmente calculada em 20% da remunerao total do ocupante de cargo eletivo; esse ocupante, por sua vez, seja ele o prefeito, o viceprefeito ou os vereadores, deveria tambm pagar a sua parte, em regra com limite mximo de 11% de sua remunerao, ficando o Municpio A responsvel apenas por fazer a reteno e recolher esse valor aos cofres pblicos. Mas, ao que tudo indica pelo texto da questo, o Muni cpio A pleiteia a compensao de todos os valores pagos a ttulo de contribuio previdenciria, seja da sua parte, seja da parte dos ocu pantes de cargo eletivo. Pergunto: ele tem legitimidade para tanto? No, mas apenas para o que ele recolheu na qualidade de sujeito pas sivo direto ou de contribuinte, como quiser. E o vice-prefeito e os vereadores do Municpio C, eles tm legi timidade para pedir a compensaro dos valores? Se for observado no texto da questo que eles pediram a compensao em nome prprio, pressupondo-se que queriam eito apenas a compensao do que recolheram tambm na qualidade de sujeitos passivos diretos, ento eles tm legitimidade ativa ordinria, pois so detentores do direito alegado. Ainda no nosso caso de estudo, a Unio Federal alegou que no era parte passiva legtima, j que as contribuies previdencirias estariam a cargo do INSS, uma autarquia com personalidade jurdica pr pria, como j vimos antes. No era uma questo simples de se resolver, porque poucos meses antes da prova ser aplicada, havia sido editada a Lei na. 11.457/2007, criando a Receita Federal do Brasil e transferindo para ela a competncia para planejar, executar, acompanhar e avaliar as atividades relativas tributao, fiscalizao, arrecadao, cobrana e recolhimento das contribuies previdencirias (art. 29). Isso sem contar que, j havia algum tempo, o INSS deixara de ser responsvel pela parte do custeio previdencirio, que passara atribuio da Secre taria de Receita Previdenciria, ou rgo do Ministrio da Previdncia. De toda sorte, quando as contribuies em questo, objeto do pedido de compensao, haviam sido 'ecolhidas, a atribuio ainda era do INSS... E a, o que fazer? Boa pergunta, cuja resposta dependeria no somente de um conhecimento de todas essas nuances, mas tambm de uma boa fundamentao por parte do candidato, j que no se trata de uma questo absolutamente pacfica67.____________________
Apenas para no deixar o leitor sem una orientao sobre essa questo, indico que o examinador que redigiu a proposta de sertena cvel do XII do TRF da 1* Regio, Desem bargador Luciano Tolentino Amaral, havia sroferido tempos antes a seguinte deciso: PRO CESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO - RECOLHIMENTO DE CONTRIBUIES SOCIAIS -

Por outro lado, no seria um absurdo jurdico dizer que a Unio 'deral parte passiva legtima, tendo em vista o pedido de compenio das contribuies com dbitos administrados por um rgo seu, 0 caso a Secretaria da Receita Federal. H, pois, um pedido concreto ontra a Unio, embora se possa argumentar no ser ela a administraora das contribuies. O fato da compensao poder ou no ser feita om crditos da Receita Federal no matria de preliminar, mas diz IBpeito ao prprio mrito. Assim, como dito anteriormente, poderia o 'Otndidato manter a Unio no polo passivo, sob o argumento de que, fnesmo no administrando as contribuies, havia um pedido dirigido diretamente contra ela, deixando para resolver no mrito acerca da possibilidade de utilizao dos dbitos na Receita Federal para com pensao. Ressalto, como dito, que essa uma das interpretaes poss veis para o caso. No h certeza jurdica absoluta, tanto que a socieda de precisa de juizes para decidir infinitas questes. Entre os juizes, tambm no h unanimidade, tanto que foram criados os tribunais no para dar s partes uma segunda opinio, mas tambm para tentar pacificar os entendimentos jurisprudenciais. S que... os tribunais tam bm no primam sempre pela coerncia, havendo divergncias entre turmas, sees e por a afora. Ponto final mesmo quem d s o STF, isso tambm relativo, pois a obrigatoriedade de seguimento da deciso s ocorreria nos casos de smula vinculante ou controle con centrado. Por fim, ainda que exista uma smula vinculante, a prpria legislao prev a sua reforma, o que s vezes acontece no STF com eus julgados, quando sua composio muda substancialmente - basta lembrar o caso dos depsitos recursais em processos administrativos. Em resumo, uma prova de sentena nunca fechada, aceitando mais de uma soluo, a menos que o examinador seja radical e s ceite o ponto de vista dele. O que o candidato no pode deixar de lado a coerncia e a boa fundamentao, alm de no cometer aberraes jurdicas._________________________________________________

ILEGITIMIDADE PASSIVA "AD CAUSAM" DO DIRETOR DO DEPARTAMENTO DE FISCA LIZAO DA RECEITA PREVIDENCIRIA E DELEGADO DA RECEITA PREVIDENCIRIA: LEGITIMIDADE DO CHEFE DA SECRETARIA DA RECEITA PREVIDENCIRIA EM OOIS - SEGUIMENTO NEGADO - AGRAVO INTERNO NO PROVIDO. 1. O art. 8, Inciso I, da Lei ns 11.098/2005 criou a Secretaria da Receita Previdenciria, rgo da estrutur do Ministrio da Previdncia Social. 2. Como a autoridade coatora o chefe da Secretaria da Receita Previdenciria em Gois, rgo ligado ao Ministrio da Previdncia Social, a Unio que parte legtima para agravar, e no o INSS. 3. Agravo interno no provido. 4. Peas liberadas pelo Relator, em 24/10/2005, para publicao do acrdo. (AGTAG 2005.01.00.053765-1/MG, Rei. Desembargador Federal Luciano Tolentino Amaral, Stima Turma, DJ de 09/12/2005, p. 122). Por essa deciso, talvez se pudesse concluir que o exami nador desejava do candidato que ele, ao invs de acatar a alegao de ilegitimidade passiva da Unio Federal, declara-se a ilegitimidade passiva do INSS - tendo-se em mente se tratar de uma condio de ao que o magistrado pode examinar independentemente da alegao das partes. De qualquer maneira, especialmente porque no caso do concurso havia o problema das oontribuies terem sido recolhidas quando a competncia ainda era do INSS, e mesmo porque 0 examinador no a preliminar de incompetncia da Autarquia Previdenciria, continuo em dvida acerca do que ele esperava do candidato quanto a esse ponto. Em casos como esses, deve-se esmerar ainda mais na fundamentao de sua deciso, para que o examinador a cate, ainda que no esteja em consonncia com aquilo que ele esperava.

c) Legitimidade extraordinria Para explicar o tema, nada melhor do que recorrer a Hugo Nigro Mazzilli, que assevera: A legitimao exraordinria a possibilidade de algum, em nome prprio, deferder interesse aIheio. Chama-se essa legitimao de extraordinrii por ser excep cional e depender de expressa autorizao legal. Qiando ela ocorre, configura-se verdadeira substituio processual, inconfundvel com a representao. Na representao processual, algum, em nome alheio, defende o interesse alheio (como o caso co procurador ou mandatrio); j na substituio processual, algum, que no procu rador ou mandatrio, comparece em nome prprio e requer em juzo a defesa de um direito que admite ser alheio68. bom recordar o que j dissemos: a substituio processual, ou legitimao extraordinria, acontece quando algum postula em nome prprio um direito alheio. Isso diferente de substituio de parte ou sucesso processual, que pode ocorrer quuido o bem litigioso alienado ou, necessariamente, com a morte ie uma das par tes69 E tudo isso tambm diferente do caso qu tivemos no IX Concurso do TRF da 5a Regio, pois l a sucessaj que houve da Empresa B em relao Empresa A se deu antes do ajuizamento da ao, fato jurdico esse pertinente ao direito comercial e totalmente alheio s questes processuais. Isso porque, no momento da proposi tura da ao, a Empresa A j no mais existia, incorporada que fora pela B. Logo, esta ltima pleiteou direito prprio, en nome prprio, sem substituir ou suceder ningum. A prpria Constituio Federal traz como clusulas ptreas alguns casos de legitimao extraordinria. A comear pelo inciso XXI do art. 5o, estabelecendo que as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente. Isso significa, por exemplo, que uma associao comercial pode ajuizar uma ao declaratria de inexistncia de relao jurdica para que seus filiados deixem de recolher determinado tributo.
A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio cultural, patrimnio pblico e outros interesses. - 15. ed. rev. ampl. e atual. - So Paulo: Saraiva, 2002. p. 53 e 54. 69 NUNES, Elpfdlo Donizetti. Curso didtico de direito processual civil. - 5. ed. - Belo Hori zonte: Del Rey, 2004. p. 31.

Tambm o art. 5o traz outra disposio, em seu inciso LXX, especificando quem tem legitimidade para ajuizar mandado de segu rana coletivo: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados. Por aplicao analgica do inciso LXX acima referido, o Su premo Tribunal Federal passou a aceitar tambm a existncia dos mandados de injuno coletivos70, viso compartilhada tambm por Jos Afonso da Silva71. Relembrando que tal instrumento processual ser utilizado sempre que a falta de norma regulamentadora tome invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania (CF/88, art. 5o, LXXI). Nesses casos, os autores ajuzam as aes em nome prprio, mas o provimento judicial aproveitar, em regra, seus filiados e associados. Quanto ao habeas data, uma ao de previso constitucio nal (art. 5o, LXXII), utilizada para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter p blico; e para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. Porm, h sria controvrsia acerca da possibilidade de legitimao extraordinria no caso do habeas data. Alexandre de Moraes, ao defender o carter personalssimo desse remdio constitucional, abre caminho para a rejeio de um habeas data coletivo: Atravs do habeas data s se podem pleitear informaes relativas ao prprio impetrante, nunca de terceiros. O carter personalssimo dessa ao constitucional deriva da prpria amplitude do direito defendido, pois o direito de saber os prprios dados e registros constantes nas entidades gover namentais ou de carter pblico compreende o direito de que esses
Nesse sentido: "A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou-se no sentido de admitir a utilizao, pelos organismos sindicais e pelas entidades de classe, do mandado de Injuno coletivo, com a finalidade de viabilizar, em favor dos membros ou associados dessas instituies, o exercido de direitos assegurados pela Constituio. Precedentes e doutrina" (STF: Mandado de Injuno ng 20/DF. Relator: Ministro Celso de Mello). 71 Curso de direito constitucional positivo. -17. ed. - So Paulo: Malheiros Editores, 2000. p. 461

dados no sejam devassados ou difundidos a terceiros72. Nesse mesmo sentido, Amoldo Wald e Rodrigo Garcia: Na falta de previ so legal, entendemos ser invivel o ajuizamento de habeas data coletivo, embora seja possvel a formao de litisconsrcio ativo se as informaes em questo forem do interesse dos vrios impetran tes73. No mbito trabalhista, porm, h posies em sentido diver so, como a de Andr Arajo Molina74, para quem possvel um sindicato, desde que autorizado pelos seus filiados, impetrar habeas data para obter informaes da esfera laborai. A Constituio Federal ainda traz em seu art. 5o uma ferra menta social de extrema importncia, embora nem sempre utilizada pelos cidados como seria de se esperar: a ao popular. Alis, quando o texto constitucional fala logo no pargrafo nico do art. Io em exerccio direto do poder pelo povo, uma das formas de tal exer ccio direto justamente a ao popular, por meio da qual h uma participao do cidado na administrao da justia75. Nos termos do inc. LXXm do art. 5o da Constituio Federal, qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesi vo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio hist rico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. Assim, agindo em nome prprio, o cidado defende um interesse de toda a coletividade, ca racterizando uma legitimidade extraordinria. Outro caso que convm estudar, pela importncia que repre senta atualmente no pas, o das aes civis pblicas, amparadas principalmente pela Lei n. 7.347/1985. Esse valioso instrumento de provocao do Poder Judicirio utilizado para apurar a responsabi lidade por damos morais e patrimoniais causados: ao meio-ambiente; ao consumidor; ordem urbanstica; a bens e direitos de valor arts tico, esttico., histrico, turstico e paisagstico; por infrao da or dem econmica e da economia popular (art. Io da Lei n.
Direito Constitucional. -15. ed. - So Paulo: Atlas, 2004. p. 157. WALD, Amoldo>; FONSECA, Rodrigo Garcia da. O habeas data na Lei n. 9.507/97. 2006. Disponvel em: -<http://www.saraivajur.com.br/doutrinaArtigosDetalhe.cfm?doutrina=743 >. Acesso em: 13 de>z. 2007. 74 MOLINA, Andrs Arajo. O novo inciso IV do artigo 114 da Constituio Federal e a sua aplicabilidade, abirangncia e procedimento na Justia do Trabalho. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2129, 30 abr. 2009. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/12724>. Acesso em: 17 jun. 2011. 75 Jos Afonso da Silva, obra citada, p. 150.
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7.347/1985). Por meio da ao civil pblica, algumas pessoas previ amente designadas em lei pleiteiam, em nome prprio, a proteo de Interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, neste ltimo caso no sem uma controvrsia jurisprudencial e doutrinria. Como voc deve ter percebido, em vrios desses casos, seja o mandado de segurana coletivo ou uma ao popular, por exemplo, o autor tambm pode defender um interesse prprio. Se a prefeitura da minha cidade vai construir um aterro sanitrio em um local im prprio, com prejuzo da fonte de abastecimento de gua da popula o, eu tenho interesse direto no impedimento dessa obra, visto que tambm utilizo em minha casa daquela gua. Logo, entrando com uma ao popular, eu posso at defender o interesse da coletividade, Nem, no entanto, deixar de defender meu direito pessoal. Assim, fica u pergunta: como compatibilizar essa questo com o instituto da legitimao extraordinria? A resposta simples, ao menos no meu entendimento. Embora para mim seja importante ter uma gua de qualidade na minha casa, no se pode negar que o efeito maior da uo popular ser para a coletividade em geral. Por isso, cabe pon derar qual o direito mais relevante defendido, se que se pode falar em relevncia nesse caso. Mazzilli tambm defende essa ideia, ao dizer que continua a identificar na ao civil pblica ou coletiva a predominncia do fenmeno da legitimao extraordinria ou da substituio processual, pois esse fenmeno processual s no ocor reria se o titular da pretenso processual estivesse agindo apenas na defesa de interesse material dele prprio, por ele mesmo invocado. Mas na ao civil pblica ou coletiva, embora em nome prprio, os legitimados ativos, ainda que ajam de forma autnoma e, s vezes, tambm defendam interesses prprios, na verdade esto a buscar em juzo mais que a proteo de meros interesses prprios: o pedido formulado na ao civil pblica ou coletiva no visa satisfao apenas do interesse do autor, mas sim de todo o grupo lesado...76. No objetivo desta obra aprofundar questes relativas s citudas aes, que so as principais77 quando se fala em legitimao
Obra citada, p. 55. 11 Mas no so as nicas. H inmeras aes ajuizveis pelo Ministrio Pblico, como as de Inltrdio de pessoas, nas quais o referido rgo no defende interesse prprio, agindo por legitimao extraordinria. Exemplo dessa exceo pode ser visto na prova do VI Concurso doTRF da 5* Regio, que trouxe um caso de ao de improbidade administrativa movida ptlo Ministrio Pblico Federal. Alm disso, entendo ser cabvel falar tambm em legitlmldad extraordinria nos casos de controle concentrado de constitucionalidade.

extraordinria. Sobre elas, ainda voltaremos a falar mais adianto, apenas para identificar alguns problemas mais comuns que podem aparecer. Por enquanto, vamos nos restringir a verificar alguns caso exigidos em concursos que demandam do candidato o conhecimento da legitimao extraordinria.

Nas propostas de sentenas transcritas neste livro, encontra mos um caso de ao civil pblica, que foi pedido na prova do X Concurso do TRF da 4a Regio. Nele, o Ministrio Pblico Federal, em litisconsrcio com o Ministrio Pblico Estadual, pediu: a) a reviso dos benefcios previdencirios concedidos anteriormente vigncia da Constituio Federal de 1988; b) a declarao de nulidade de todos os procedimentos de reviso de benefcios rurais que, instaurados com base no art. 5o da Lei n. 9.032/95, resultaram cancelados; c) a condenao genrica dos rus ao pagamento de indeni zao em favor de todos os portadores do HIVpor transfuso de sangue na rede de sade pblica. Segundo o enunciado da questo, foi arguida a ilegitimidade dos autores. Ocorre que h trs pedidos distintos e preciso verifi car essa preliminar em relao a cada um deles. Por enquanto, dei xaremos de lado a questo do litisconsrcio ativo entre o Ministrio Pblico Federal e o Estadual, pois isso ainda ser estudado em outro captulo. Em regra, quando um examinador pede uma sentena relativa a uma ao civil pblica de concurso, ele exigir do candidato a anlise da legitimao extraordinria, pois esse um dos pontos mais polmicos na jurisprudncia e na doutrina. Um portador de HIV ter direito indenizao porque a contaminao se deu por erro da rede hospitalar pblica uma questo de mrito de fcil soluo, por exemplo, a menos que estejamos falando de dano moral coleti vo, assunto bastante polmico. Da mesma forma, o referido pedido de reviso dos benefcios previdencirios trazidos pelo enunciado sob anlise no traria ao candidato maiores problemas, se superada a

Uesto da legitimidade do MPF, visto se tratar de questo pacifica nos tribunais. Sendo assim, a regra o problema maior de uma Bo civil pblica se concentrar na questo da legitimao ativa, em como nos limites do pedido. E como responder ao caso prtico em questo? Em primeiro Igar, h legitimidade do Ministrio Pblico para demandar sobre uestes relativas a benefcios previdencirios? Vejamos o que disse STJ sobre o tema:
AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO P BLICO. REVISO DE BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS. DI REITOS INDIVIDUAIS DISPONVEIS. 1. A ao civil pblica no se presta proteo de direito individual disponvel, exceto quando se refere a direito homogneo e decorrente de relao de consumo. 2. Precedentes. 3. Na espcie, no se aplica a excepcionalidade. 4. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 414.737/PR, Rei. Ministro NILSON NAVES, SEXTA TURMA, julgado em 03.10.2006, DJ 30.10.2006 p. 423)

f Adotando-se essa corrente jurisprudencial, a preliminar seria jatada e, quanto ao pedido de reviso dos benefcios previdenci rios, o processo seria extinto sem resoluo de mrito, por carncia Be ao (j que a legitimidade uma das condies de ao). A, oc me pergunta: como que eu fao na hora da prova, j que no inho a internet para poder consultar a jurisprudncia e saber isso? Ora, no conte com a internet do momento da prova! importante bltudar jurisprudncia, especialmente para os concursos da magisbatura. Lendo previamente os entendimentos jurisprudenciais domi nantes, voc veria que vrias decises como essa do STJ so emba ladas nos arts. 127 e 129 da Constituio Federal, que estabelecem |Ue o Ministrio Pblico tem poder para defender interesses difusos, poletivos e individuais indisponveis, sem fazer referncia a interes' s individuais disponveis. Ento, essa a regra, s quebrada por Kcees como a do Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 81). E, amo consumidor no o mesmo que contribuinte e nem beneficida previdncia social, no haveria legitimidade nesse caso. Na jva voc pode at fazer uma referncia jurisprudncia: Conle jurisprudncia dominante, o Ministrio Pblico.... Mas, ro, sem detalhar um julgado especfico, a menos que voc tenha na memria extraterrestre que te permita gravar os cabealhos das cises que voc leu enquanto estudava.

O interessante desse caso especfico, do X Concurso do TRF da 4a Regio, que a sentena acabaria nas preliminares, caso ado tada a jurisprudncia do Supeiior Tribunal de Justia Assim decidiu o STJ, sobre tema idntico ao da prova:
PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA. FALTA DE INDICA O EXPRESSA DO DISPOSITIVO LEGAL APONTADO CO MO VIOLADO. INDENIZAO POR CONTAMINAO PELO VRUS HIV EM TRANSFUSES SANGNEAS. RELAO JU RDICA ESTABELECIDA ENTRE A UNIO E O CIDADAO. NO APLICABILIDADE, AO CASO, DA LEI Ns 7.347/85, POSTO QUE A REFERIDA AiO PRESTA-SE PROTEO DOS IN TERESSES E DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS, QUANDO OS SEUS TITULARES SOFREREM DANOS NA CONDIO DE CONSUMIDORES. ILEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO RECONHECIDA. PRECEDENTES DESTA CORTE SUPERIOR. 1. O recurso, para ter acesso sua apreciao neste Tribunal, deve indicar, quando da sua interposio, expressamente, o dispositivo e alnea que autorizam sua admisso. Da mesma forma, cabe ao recorrente, ainda, mencionar, com clareza,, as normas que tenham sido contraria das ou cuja vigncia tetnha sido negada (AG ns 4719/SP, Rei. Min. Nilson Naves, DJU de 20/09/90, pg. 9762; REsp n8 4485/MG, Rei. Min. Nilson Naves, DJU de 15/10/90, pg. 11190; REsp n8 6702/RS, Rei Min. Fontes de Alencar, DJU de 11/03/91, pg. 2399). Em assim no ocorrendo, ou se d de mo do deficiente, o recurso torna-se inadmissvel. 2. Nos exatos termos da Lei n8 7.347/85, a Ao Civil Pblica o instrumento processual adequado para reprimir ou impedir danos ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, es ttico, histrico, turstico e paisagstico, protegendo, dessa for ma, os interesses difusos da sociedade. 3. A jurisprudncia des ta colenda Corte de Justia vem se firmando no sentido de no ser cabvel o uso da Ao Civil Pblica para fins de amparar di reitos individuais, nem se prestar reparao de prejuzos cau sados por particulares pela conduta comissiva ou omissiva da parte r, no revestindo o caso em apreo no conceito constante da Lei na 7.347/85. 4. A Ao Civil Pblica no se presta como meio adequado a indenizar cidados que tenham sido contami nados pelo vrus HIV erm transfuses sanguneas realizadas em quaisquer estabelecimentos do pas. 5. Os interesses e direitos individuais homogneos, de que trata o art. 21, da Lei n8 7.347/85, somente podero ser tutelados, pela via da ao cole tiva, quando os seus titulares sofrerem danos na condio de consumidores. 6. Ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico reco nhecida. Precedentes desta Casa Julgadora. 7. Recurso Especial improvido. (REsp 220.256/SP, Rei. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 14.09.1999, DJ 18.10.1999 p. 215)

Repare que a deciso de 1999 e o concurso ocorreu em 2001, logo, a deciso do STJ j era conhecida. Isso demonstra duas coisas. Primeiro, que aquela regra que eu vivo repetindo, no sentido de que uma sentena de concurso nunca termina nas preliminares, (em l suas excees e estamos diante de uma delas. Segundo, que a questo da legitimidade extraordinria to complexa, rica e pol mica, especialmente em relao s aes civis pblicas, que o exa minador poderia redigir uma proposta de sentena que terminasse nas preliminares, sem fazer, com isso, com que o candidato fosse precariamente avaliado. claro, no caso do X Concurso do TRF da 4 Regio, um Tribunal conhecido por inovar em vrios temas, o candidato poderia defender uma tese diferente, acatando a legitimi dade do Ministrio Pblico e seguindo para a anlise do mrito, desde que fundamentasse bem sua deciso, obviamente. Mas pode ria tambm, e isso era o mais natural, encerrar a questo ali. Diante de tudo isso, a minha recomendao que voc estude muito bem quem pode propor as aes como legitimado extraordi nrio, especialmente nesse caso de ao civil pblica, tema muito em voga devido ampliao da atuao do Ministrio Pblico. Mas no s. Na ao popular, h margem para o examinador testar o candidato para saber se ele, por exemplo, sabe que apenas os cida dos podem ajuizar esse tipo de ao (Lei 4.717/65, art. Io). E se houver um litisconsrcio passivo em entre um cidado e uma pessoa jurdica, por exemplo? O que fazer? O candidato deve saber que esse um caso de acatar a preliminar de ilegitimidade ativa da pes soa jurdica, extinguindo o feito quanto a ela sem resoluo do mri to. Essa e outras questes podem ser exigidas na prova e, para saber respond-las, no basta a leitura de um livro sobre sentenas, pelo contrrio: fundamental ler algo especfico sobre o tema ou, ao menos, as leis que regem as principais aes que trazem a legitima o extraordinria. Seguindo em frente, preciso tomar muito cuidado com os casos em que o examinador leva a crer que estamos diante da pol mica sobre a existncia ou no de uma legitimidade extraordinria, quando na verdade o caso no passa pela anlise desse instituto. Peguemos a prova de sentena cvel do TJ/DFT, relativa ao concur so de 2007. Tnhamos ali um caso de responsabilidade estatal em que a autora pleiteava valores do poder pblico em decorrncia do falecimento de seu companheiro, vtima de um acidente cuja res-

ponsabilidade poderia, em tese, ser imputada ao Distrito Federal. 0 que a r arguiu na contestao? A ilegitimidade ativa ad causam" da Autora, vez que estaria pleiteando, em nome prprio, direito alheio. O candidato no precisaria nem descer a detalhes sobre legi timidade extraordinria para derrubar a preliminar, especialmente porque a questo passava longe dessa anlise. Bastava dizer que a autora no estava pleiteando um direito alheio, mas um direito pr prio, visto que seu companheiro participava da manuteno das necessidades do lar e sua ausncia acarretava prejuzos a ela, que deveriam ser suportados por quem causara a referida ausncia. Ali s, essa questo especfica da prova do TJ/DFT at se confunde em partes com o mrito. De qualquer maneira, caberia analis-la em sede de preliminar, ainda que rapidamente, apenas para dizer que o que se pleiteava era um direito prprio. DISPOSITIVO: reconhecida a legitimidade extraordinria do autor, nada h a ser destacado sobre isso no dispositivo da sentena. Caso contrrio, extingue-se o processo sem resoluo de mrito, nos termos do inciso VI do art. 267 do CPC. d) I .p.gitimidade em mandado de segurana s vezes, a sentena a ser resolvida em um concurso relati va a um mandado de segurana. J dissemos que se trata de uma ao do tipo mandamental, ao menos na tradicional classificao doutrinria. Por conta disso, o dispositivo no declarar ou condena r ningum, mas simplesmente, acatando a pretenso do impetrante, ordenar autoridade impetrada que faa ou deixe de fazer alguma coisa. Apenas a ttulo de recordao, no mandado de segurana no h contestao. A parte que ocupa o polo passivo da relao proces sual, no caso a autoridade, intimada para prestar informaes. Em seguida, o processo segue para parecer do Ministrio Pblico, com prolao de sentena no ato seguinte. um processo de rito absolu tamente clere, que no permite dilao probatria, ou seja, o que tiver que ser provado deve ser feito por meio de documentos apre sentados em conjunto com a inicial. Essa a regra. Nada de percia, nada de audincia para ouvir testemunhas.

Pois bem, quando a autoridade impetrada78 presta suas infor maes, uma das alegaes mais comuns relacionada preliminar de ilegitimidade passiva, razo pela qual um tema que pode cair cm uma prova de concurso e merece um pequeno detalhamento de nossa parte. H dois erros muito comuns por parte dos impetrantes, na prtica forense relativa a esse tipo de ao. O primeiro deles a indicao do rgo para compor o polo passivo, ao invs da autori dade. Imaginemos que Henrique tenha recebido um auto de infrao de imposto de renda, por meio do qual foi cobrado o tributo depois de sua declarao anual ter sido retificada de ofcio, com excluso de sua filha Carolina do quadro de dependentes (a fiscalizao no aceitara uma cpia reprogrfica da certido de nascimento, sem autenticao em cartrio, como comprovante da dependncia). Aps conseguir uma nova cpia da certido de nascimento de Carolina no cartrio, dessa vez original, Henrique decide ajuizar um mandado de segurana, j que se passou o prazo de 30 dias para recorrer admi nistrativamente, mas no os 120 dias decadenciais da ao judicial. Quem deveria compor o polo passivo do mandado de segurana? J vi muita coisa nessa minha vida jurdica, em casos bastante prxi mos a esse. J vi, por exemplo, o impetrante colocar no outro lado da relao processual a Delegacia da Receita Federal. Vi tambm colocar a Secretaria da Receita Federal e at a Unio. Est certo? No. Isso nem seria tema de um livro sobre sentenas, porque est ligado ao estudo desse tipo de ao. De qualquer maneira, por ser uma preliminar bastante comum, no custa falar sobre ela. Sendo assim, por que no est certo? Porque o mandado de segurana impetrado contra uma autoridade, no contra um rgo ou uma instituio79. Esse o primeiro erro comum e que pode ser exigido em uma prova de concurso. Outro equvoco comum a incorreta indicao da autoridade. Pegue a prova do VII Concurso do TRF da 5a Regio e voc se de
' Sempre preferi a expresso autoridade impetrada a autoridade coatora, visto que esta ltima indica que houve uma coao, quando somente na sentena que se confirmar ou no tal fato. H raras excees na jurisprudncia. O Tribunal de Contas da Unio, por exemplo, j foi considerado parte legtima do polo passivo em mandado de segurana (TRF da 1a Regio, AMS 2002.34.00.029835-2/DF, Rei. Juza Federal Snia Diniz Viana, Primeira Turma, DJ de 30/07/2007, p.10).

parar com essa preliminar. Naquele exame, a autoridade impetrada (Reitor da Universidade Federal de Sergipe) alegou ser parte ileg tima, devido ao fato de o ato combatido haver sido praticado pela comisso processante (era um caso de punio disciplinar de servi dores), limitando-se o impetrado a acolher as concluses da comis so. Como j vimos, o mandado de segurana impetrado contra uma autoridade, razo pela qual no se poderia falar, nesse caso, em incluir a comisso processante no polo passivo80. Em conseqncia, para resolver o caso sob anlise, caberia ao candidato se lembrar da lio firmada pela jurisprudncia, no sentido de que, no mandado de segurana, a autoridade coatora tem sua legitimidade medida tanto pela possibilidade de fazer quanto de desfazer o ato indigitado coator81. Em resumo, esse tipo de ao visa combater um ato ilegal ou abusivo. A pessoa includa no polo passivo autoridade com atribu io para fazer ou desfazer tal ato? Se a resposta for positiva, no se fala em ilegitimidade passiva. Por conta das dificuldades de se descobrir quem tem compe tncia para fazer ou desfazer o ato que se est combatendo, normal mente os advogados costumam colocar um monte de autoridades no polo passivo, para ver se sobra ao menos uma delas ao final. Essa prtica estimulada pelo fato de no haver condenao em honor rios no caso de sucumbncia (STJ, Smula n. 105), ou seja, se a autoridade X for excluda da lide, o impetrante no ser penalizado financeiramente por isso. Consequentemente, se um caso corri queiro na lide forense, bom o candidato estudar bem o tema para no ser surpreendido na hora da prova. Leia o que puder sobre man dados de segurana e, mais do que isso, procure na jurisprudncia os entendimentos sedimentados e aqueles que esto em discusso mais evidente na atualidade. Quanto ao polo ativo, impetrante deve ser quem sofrer ou pu der sofrer as conseqncias do ato ilegal ou abusivo. No tem muito segredo. A nica questo que pode eventualmente aparecer no caso de mandado de segurana coletivo, tema mais afeto legitimaTambm aqui a jurisprudncia traz excees, aceitando que uma comisso ocupe o polo passivo de um mandado de segurana, desde que representada pelo seu Presidente e somente se a hiptese fosse de ilegalidade de ato da prpria Comisso (TRF da 1a Regio, AMS 2000.37,00.008950-1/MA, Rei. Juiz Federal Manoel Jos Ferreira Nunes, Primeira Turma, DJ de 04/12/2006, p. 19). Mas, repare que, ainda assim, exigiu-se a figura de uma autoridade, no caso o Presidente da comisso. 81 TRF da 1a Regio, AMS 2000.34.00.019508-3/DF, Rei. Desembargador Federal Leomar Barros Amorim De Sousa, Oitava Turma, DJ de 04/12/2006, p.185.
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Vo extraordinria que vimos no captulo anterior. Nesse caso, basta guardar o que diz o art. 5o, inciso LXX, da Constituio Federal sobre os legitimados a promover a ao coletiva: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em fun cionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus inembros ou associados. O que se discute nos tribunais, e que pode ser objeto de uma prova, normalmente a questo da existncia h pelo menos um ano e da pertinncia do interesse defendido em rela o aos objetivos estatutrios do autor do mandado de segurana coletivo. Mas isso tema para ser visto em outra obra, pois foge ao alvo deste livro. De resto, vale lembrar que, se em um caso de man dado de segurana coletivo o examinador no tocou em nenhum detalhe sobre a observncia dos requisitos da alnea b desse citado inciso LXX, como ocorreu na prova do XXXVIII Concurso para Juiz de Direito do TJ/RJ, porque ficou presumida a regularidade na formao do polo ativo. Quanto debatida questo da necessida de ou no de autorizao expressa dos associados, no caso de man dado de segurana coletivo, essa questo ser vista quando tratar mos dos defeitos de representao ou falta de autorizao.
MODELO DE DISPOSITIVO - ILEGITIMIDADE PAS SIVA EM MANDADO DE SEGURANA Em virtude do exposto, julgo extinto o processo, sem resoluo de mrito, em relao ao Chefe do Setor de Tributa o da Delegacia da Receita Federal em Uberaba, por ser par te passiva ilegtima, nos termos do inciso VI, art. 267, do Cdi go de Processo Civil. Concedo a segurana em definitivo, confirmando os termos da liminar, para determinar ao Delegado da Receita Federal em Uberaba que se abstenha de negar seguimento ao recurso interposto pelo impetrante no Processo Administrativo nfi. 10900.000000001-09, em virtude da ausncia de depsito recursal. Sem honorrios advocatcios, nos termos da Smula nfi. 105 do Superior Tribunal de Justia. Sentena sujeita a reexame necessrio. P.R.I.

Se a legitimidade um tema extenso, mas de compreenso relativamente simples, o mesmo no se pode dizer do interesse de agir, uma outra condio da ao. Teoricamente, fcil compreen der seu significado, mas a aplicao prtica revela muitos erros por parte dos operadores do Direito. Quando o art. 3o do Cdigo de Processo Civil fala em interes se, ele quer dizer que o acionamento do Poder Judicirio s deve ocorrer naqueles casos em que realmente isso for necessrio e, mais do que isso, til. Quanto necessidade, ela pode existir principalmente em dois casos. Primeiro, quando h uma resistncia ou inrcia da parte contrria em disponibilizar o bem jurdico pretendido. Traduzindo em midos, isso significa dizer que h necessidade de agir quando o sujeito que bateu no meu carro se recusa a pagar o conserto ou, acei tando que estava errado e at concordando em me pagar, permanece tranqilo e o dinheiro no chega nunca ao meu bolso. Essas palavras bastante coloquiais expressam bem o que significa necessitar da interveno do Poder Judicirio. Mas no s nesses casos. H situaes em que a lei prev a obrigatoriedade de interveno judi cial, como na partilha de bens que envolve interesse de menores. O herdeiro pode ter l seus 15 anos, j compreender corretamente seus direitos e concordar com os termos da diviso de bens, mas ainda assim o inventrio passar pelas mos de um juiz. E a utilidade? Didier resume bem a questo ao dizer que h utilidade da jurisdio toda vez que o processo puder propiciar ao demandante o resultado favorvel pretendido82. Assim, basta se perguntar se o autor ganhar alguma coisa com aquela demanda um ganho de natureza econmica, jurdica etc. Se a resposta for negativa, no haver interesse de agir. Para que movimentar a m quina judiciria se, ao final e mesmo que o autor tenha sua pretenso considerada procedente, isso no vai adiantar de nada? A deciso abaixo, do STJ, ilustra bem o que eu estou querendo dizer:
ARRENDAMENTO MERCANTIL. REINTEGRAO DE POSSE. VECULO FURTADO. FALTA DE INTERESSE DE AGIR. 1. Fur tado o veculo objeto do arrendamento mercantil, o arrendante
62 DIDIER JNIOR, Fredie. Direito Processual Civil: Tutela jurisdlcional e coletiva, volume 1. - 5. ed. - Salvador: JusPODIVM, 2005. p. 199.

no tem interesse em propor ao de reintegrao de posse contra o arrendatrio inadimplente, porque eventual sentena de procedncia no ter utilidade prtica, at porque ser logica mente inexequvel. 2. Quem no tem a posse, no pode ser de mandado para reintegr-la. (REsp 469.063/RS, Rei. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julga do em 20.03.2007, DJ 14.05.2007 p. 279)

Eu pergunto: em um caso como o que vimos acima, neces srio acionar o Poder Judicirio? Bem, se o arrendatrio no devol ver o veculo por livre e espontnea vontade, sim. Mas o resultado do processo ser til, tendo em vista que o veculo foi furtado? bvio que no! Falta ao autor, nesse caso, o interesse de agir. Outro exemplo: uma empresa impetra um mandado de segurana para continuar participando de uma licitao, por meio da qual ser esco lhida a fornecedora da aparelhagem de som a ser utilizada em uma festa popular promovida pelo Governo da Bahia na virada do ano. S que o mandado de segurana foi ajuizado depois do rveillon, quando no s a licitao j estava finalizada, mas a prpria festa j tinha ocorrido. Qual a utilidade de um provimento judicial nesse caso? H autores que falam ainda de um terceiro requisito do inte resse de agir, que seria o interesse-adequao83, ideia essa que en contra abrigo tambm em alguns julgados84. Didier transcreve o pensamento de Barbosa Moreira que repele tal entendimento: Aberra at o bom-senso afirmar que uma pessoa no tem interesse em determinada providncia s porque se utilize da via inadequada. Pode inclusive acontecer que a prpria escolha da via inadequada seja uma conseqncia do interesse particularmente intenso; se al gum requer a execuo sem ttulo, no ser possvel enxergar-se a uma tentativa, ilegtima embora, de satisfazer interesse topremente, aos olhos do titular, que lhe parea incompatvel com os

Dinamarco, por exemplo, acolhe a adequao como um dos fatores da existncia do Interesse de agir: Instituies..., Volume II, p. 305/306. 14 Nesse sentido, de ligar o interesse de agir adequao da via eleita: STJ, AgRg no Ag 648.450/RS, Rei. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 02.02.2006, DJ 20.03.2006 p. 284. Se bem que a leitura da ntegra do acrdo no revela totalmente a adoo da adequao como um dos elementos do interesse de agir, havendo penas uma rpida referncia ao tema na ementa.

incmodos e delongas da prvia cognio? Seria antes o caso do falar em excesso do que em falta de interesse...85 Como no objetivo nosso ficar aprofundando questes dou trinrias do direito processual civil, vamos acatar a lio de Barbosa Moreira e ficar com apenas aqueles dois requisitos para a existncia do interesse de agir: necessidade e utilidade do provimento judicial. Pois bem, a prova do XI Concurso do TRF da Ia Regio trou xe um caso envolvendo interesse de agir que bastante comum na prtica das varas federais: a necessidade de ter havido prvio reque rimento administrativo junto ao INSS para que o cidado possa ingressar em juzo pleiteando um benefcio previdencirio. No texto da prova, a expresso interesse de agir no foi mencionada, mas, ao alegar a ausncia de requerimento administrativo como prelimi nar, o INSS estava dizendo que no havia necessidade de acionar o Poder Judicirio se o benefcio podia ter sido deferido administrati vamente. Nos tribunais, a questo desse caso especfico ainda no pa cfica. H julgados tanto no sentido da desnecessidade86 do prvio requerimento administrativo, quanto da sua necessidade87, como condicionante do interesse de agir. Ocorre que o candidato precisava decidir ali na hora da prova e acatar essa preliminar significaria jogar todas as demais questes do caso no lixo. Suponhamos que
Obra citada, p. 201 e 202. STJ, AgRg no REsp 871.060/RS, Rei. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 12.12.2006, DJ 05.02.2007 p. 371. 87 Nesse caso, parece que a exigncia do prvio requerimento administrativo tem fundamen tos mais prticos do que jurdicos, no sentido de viabilizar o funcionamento dos juizado especiais federais, impedindo que eles se tornem meros balces de uma repartio prevldenciria. o que se depreende do seguinte julgado da Turma Nacional de Uniformizao dos JEFs: PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA ESPECIAL - TRABALHADOR RURAL EM REGIME DE ECONOMA FAMILIAR - SENTENA QUE JULGA EXTINTO O PROCES SO SEM JULGAMENTO DO MRITO - FALTA DE INTERESSE DE AGIR - AUSNCIA DE PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO - NECESSIDADE DE PRVIA CARACTE RIZAO DE LIDE - PEDIDO DE UNIFORMIZAO NO CONHECIDO. I - A Jurisprudncia do C. Superior Tribunal de Justia que afasta a necessidade de prvio requerimento administrativo para que o segurado possa ajuizar ao de natureza previdenciria no tem similitude ftica com as hipteses das aes previdencirias que tramitam nos Juizados Especiais Federais, tendo em vista que foram estabelecidos em processos previdencirios de varas federais comuns, antes mesmo da criao dos Juizados Especiais Federais. II Nas aes previdencirias no mbito dos JEFs, necessria a prvia caracterizao de lide para atender condio da ao relativa ao interesse de agir, na sua modalidade de utilida de/necessidade do provimento jurisdicional, o que se d com o prvio requerimento adminis trativo, em que haja indeferimento expresso do pedido ou demora injustificvel para sua apreciao. III - Entendimento contrrio importa no aumento extraordinrio do nmero do demandas desnecessrias no mbito dos JEFs, o que compromete a celeridade daqueles processos onde realmente haja lide e necessidade da interveno do Poder Judicirio. (PU n. 2005.72.95.006179-0/SC. Relator Juiz Federal Alexandre Miguel. Turma Nacional de Uniformizao. Maioria. DJU de 21/11/2006).
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voc tivesse convico de que realmente o prvio requerimento administrativo necessrio, at porque o INSS tem direito de ter submetido primeiramente a ele um pedido de benefcio previdenci rio antes do ajuizamento da correspondente ao judicial, que gerar custas e honorrios para o perdedor da demanda. Qual a sada? Ado tar um entendimento que eu mesmo j utilizei no exerccio da ma gistratura: A ausncia de requerimento administrativo caracteriza lalta de interesse de agir, acarretando a prematura extino do pro cesso. Entretanto, no caso dos autos, a Autarquia Previdenciria contestou o mrito da pretenso, fazendo crer que o pedido adminis trativo seria indeferido. Dessa forma, havendo resistncia por parte do ru, no h que se falar em ausncia do interesse de agir em ju zo88. Quando eu falei em erro quanto ao significado da expresso interesse de agir, no incio deste tpico, eu me referia a casos como aquele que constou na prova do XII Concurso do TRF da 4a Regio. A autora seria uma empresa de transporte que por anos explorara uma linha interestadual de nibus, mesmo sem autoriza o para tanto, mas que em determinado momento recebeu um auto de infrao da ANTT por conta dessa conduta. Sob diversas alega es, especialmente da supremacia do interesse pblico, j que o servio prestado pela empresa era de relevncia social, a autora pedia um provimento para poder continuar operando a linha. Em uma das suas alegaes, porm, a ANTT arguiu a falta de interesse de agir da autora, porque apenas aps sagrar-se vencedora em licita o especfica, poderia receber permisso para realizar servios de transporte terrestre. Tudo bem que, em termos de defesa, um erro pode ser proposital e com uma inteno clara, mas, tecnicamente falando, o fato da autora no ter obtido a concesso da linha por meio de uma licitao especfica no significava falta de interesse de agir, at porque a empresa argumentava que a supremacia do interesse pblico suplantava a necessidade de licitao. Esse um caso muito comum, da parte r alegar falta de inte resse de agir utilizando como argumento um fato que se refere na verdade ao mrito, ou seja, improcedncia do prprio pedido. Cabe ao magistrado ou, no caso em anlise, ao candidato repelir
* TRF da 1a Regio, AC 1998.35.00.017874-2/GO, Rei. Juza Federal Snia Dlnlz Viana, Primeira Turma, DJ de 01/10/2007, p.5.

essa preliminar sob o argumento de que se trata, em verdade, do prprio mrito da causa. Por fim, cabe falar tambm de algo muito comum na prtica cotidiana, embora nem sempre se veja em concursos. Refiro-me ausncia do interesse de agir posterior ao ajuizamento da ao, tam bm comumente chamada de perda do objeto. So inmeros os casos em que isso ocorre e normalmente esto ligados ocorrncia de um fato que leva perda da utilidade do processo. Repare na seguinte ementa, de julgado do TRF da Ia Regio, e voc compre ender o que estou falando:
DIREITO ADMINISTRATIVO E PROCESSO CIVIL. LICITAO INABILITAO. PERDA DE OBJETO. 1. O objeto exclusivo des te mandado de segurana, assinalado no pedido inicial do qual o julgamento no pode transbordar, a habilitao do Apelante para que pudesse concorrerem certame licitatrio. 2. Ocorre que no foi deferida liminar e o Tribunal rejeitou agravo de instrumen to a respeito, com o que a licitao prosseguiu normalmente sem a Apelante e j foi concluda h muito tempo. 3. No possvel voltar no tempo para habilitar o Apelante em licitao que no mais existe e no h no processo pedido alternativo para anula o da licitao e/ou da contratao resultante, portanto, houve total perda do objeto, nada mais restando hoje para julgar (falta de interesse de agir superveniente propositura da ao). 4. Processo extinto pela falta de interesse de agir, dando por preju dicada a apelao. (AC 2005.33.00.023129-1/BA, Rei. Juiz Fe deral Cesar Augusto Bearsi (conv), Quinta Turma, DJ de 23/11/2007, p.86)

Ns demos anteriormente o exemplo de uma empresa que impetrara um mandado de segurana aps o rveillon, visando parti cipar de uma licitao que escolheria um fornecedor para a festa de final de ano. No havia interesse processual. No caso acima, a situa o parecida, s que inicialmente havia o interesse, que se perdeu ao longo da lide. O nico cuidado que se deve tomar, nesses casos, quanto aos pedidos subsidirios ou alternativos. Se a empresa pede para ser mantida na licitao ou para ser indenizada pelos eventuais prejuzos que teve por conta de sua excluso indevida, ainda que a licitao j tenha ocorrido e que no mais haja interesse em reinte grar a empresa a ela, resta o pedido de indenizao. Assim, o caso julgar prejudicado o primeiro pedido, por falta de interesse de agir

(ou perda do objeto, conforme a linguagem peculiar de cada um), passando anlise do segundo pleito. Casos de falta de interesse processual superveniente normal mente ocorrem no julgamento da apelao, em virtude do transcurso do tempo desde o ajuizamento da ao e a prolao da sentena. Porm, como possvel que ocorra tambm j no curso dos autos na Ia instncia, vale a lio. DISPOSITIVO: vale a regra geral, da qual j falei. Se a pre liminar for rejeitada, no precisa ser mencionada no dispositivo. Se for aceita, extingue-se o processo sem resoluo de mrito, caso o interesse de agir esteja ausente em relao a toda a demanda.
10 Possibilidade jurdica do pedido

Enrico Tullio liebman, jurista italiano de grande destaque, disse que as condies da ao so o interesse de agir e a legitimi dade - no mencionou nada sobre a possibilidade jurdica do pedi do89. Liebman teve grande influncia entre os processualistas brasi leiros, especialmente na segunda metade do sculo XX, sendo certo que um dos mentores do atual Cdigo de Processo Civil, Alfredo Buzaid, recebeu essa influncia. Talvez por conta disso, o art. 3o do CPC tenha falado que para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade, tambm silenciando sobre o outro requisito. Ocorre que, se o Cdigo traz essa omisso, o mesmo no ocorre com a doutrina dominante. Mas o que a possibilidade jurdica do pedido? H muito equvoco sobre o tema, pois em vrios casos se l em contestaes a alegao de que h carncia de ao porque o pedido juridicamen te impossvel, visto que a legislao no socorre o pleito do autor. O caminho no esse. Ter ou no ter direito pretenso matria de mrito. Para que falte a condio de ao relacionada possibilidade jurdica do pedido, necessrio no que a legislao em vigor no d razo ao autor, mas que ela expressamente diga que aquela pre tenso vedada. Vamos a Dinamarco, que explica claramente a questo: A demanda juridicamente impossvel quando de algum modo colide com regras superiores do direito nacional e, por isso, sequer comM

Manual de Direito Processual Civil-Volume 1. Tocantins: Intelectos Editora, 2003. p. 138.

porta apreciao mediante exame de seus elementos concretos. J a priori ela se mostra inadmissvel e o autor carece de ao por im possibilidade jurdica da demanda. A possibilidade jurdica a ad missibilidade desta, em tese, e sem ela, sequer se indagar se o de mandante parte legtima, se o provimento que se pede adequado, se apto a lhe trazer proveito ou se ele tem razo ou no, pelo mri to (se venho cobrar um crdito decorrente do jogo, de nada importa saber se ganhei honestamente, se realmente ganhei o quanto ganhei -CC, art. 814)90. Em concursos, o que normalmente se ver justamente aque la confuso que eu citei. Repare na prova do X Concurso do TRF da 4a Regio, na qual o Ministrio Pblico Federal, por meio de ao civil pblica, faz trs pedidos. Assim consta na parte referente contestao:
Regularmente citados, os rus ofereceram resposta, arguindo, preliminarmente, a incompetncia do Juzo, a ilegitimidade dos autores, a inviabilidade do litisconsrcio passivo e a impossibili dade jurdica dos pedidos, pois todos eles dizem respeito a direi tos individuais homogneos plenamente disponveis, alm de que no encontram correspondncia no direito positivo.

O fato de serem direitos individuais homogneos plenamente disponveis poderia levar ausncia de legitimidade ativa extraordi nria do Ministrio Pblico Federal, conforme j vimos. Por outro lado, a ausncia de correspondncia no direito positivo tem como conseqncia o no provimento do pedido em sua anlise de mrito. No se fala aqui em impossibilidade jurdica do pedido, pois essa ocorrncia demandaria no uma falta de correspondncia no direito positivo, mas uma expressa vedao em tal direito. Caberia ao can didato, ento, dizer na redao da sua sentena que a matria no era uma questo preliminar, explicando rapidamente no que consiste tal condio de ao, para dizer que a falta de previso legal ser anali sada como matria de mrito - se a sentena chegar at l, claro. Ainda no TRF da 4a Regio, o XII Concurso trouxe outra pre liminar de impossibilidade jurdica do pedido. Tratava-se de um pedido de uma empresa para explorar uma linha interestadual de nibus, com base no interesse pblico dominante, j que operava aquela linha havia vrios anos e no fora realizada licitao ainda.
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Instituies..., Volume II, p. 301.

Na contestao, a Unio Federal alegou, entre outras coisas, a im possibilidade jurdica do pedido, afirmando no ser possvel conce der judicialmente permisso de explorao de servio de transporte. Ora, mas isso matria de mrito, porque o que o ru quer justa mente suplantar a necessidade de licitao por conta da predomi nncia do interesse pblico. Enfim, creio que um dos maiores cuidados do candidato ve rificar corretamente se a afirmao do ru acerca da ausncia de uma das condies de agir, sejam elas a legitimidade, o interesse de ugir ou a possibilidade jurdica do pedido, no diz respeito na ver dade a uma matria de mrito. Frequentemente, mesmo magistrados com uma boa prtica se equivocam quanto a esse tema, extinguindo o feito sem resoluo do mrito, quando na verdade a questo que levou improcedncia no pedido no foi meramente processual, mas partiu da prpria anlise do mrito. Essa a dica principal que eu deixo quanto s condies da ao em geral91. DISPOSITIVO: as observaes so as mesmas do tpico an terior.
11 Defeito de representao

O defeito de representao no abrange apenas casos de ine xistncia de procurao nos autos ou de vcios em tal instrumento, mas vrios outros. Segundo Emane Fidlis, o defeito de represen tao tanto se refere relativa aos incapazes, abrangendo tambm os
Como exemplo de tal equvoco, gerando correo pelo Tribunal, caberia transcrever o MQUinte julgado do TRF da 1a Regio: PROCESSUAL CIVIL. INDEFERIMENTO LIMINAR DA PETIO INICIAL (CPC, ART. 295, III). RAZES DE MRITO. ANULAO DA SENTENA. 1. Pretendia o autor anulao do exame psicotcnico a que fora submetido, a fim de assegurar sua permanncia em concurso pblico para provimento de Cargo de Agente Penitencirio Federal. 2. A petio inicial foi indeferida liminarmente, por carncia do direito ele ao (CPC, art. 295, III), sob as seguintes consideraes: a) "o autor vergasta a sua desclassificao no exame psicotcnico sem que, contudo, solicite do Poder Judicirio sejaIhe deferida novel oportunidade de submeter-se ao referido teste"; b) " vedado ao Juiz apreciar questo que tanja os critrios de convenincia e oportunidade da Administrao Pblica"; c) "o certame a que se submeteu o autor previu a realizao do exame psicotcnieo, exigncia esta ldima e de assento legal"; d) "ao pleitear, to-somente, a reserva de vaga, in limine, e a matrcula no Curso de Formao, no mrito, pretende-se que o Judicirio declare a desnecessidade de o requerente no ser submetido ao exame profissiogrfico, em elara afronta ao princpio da harmoniosa separao dos Poderes da Repblica"; e) "tal provimento estabeleceria flagrante desrespeito ao princpio da isonomia entre os candidatos, lendo certo que os concorrentes do autor se submeteram exigncia por ele ora invectivada". 3. As razes invocadas pelo MM. Juiz configuram apreciao do mrito. No se trata de matria processual (ausncia de interesse ou mesmo impossibilidade jurdica do pedido). 4. lentena anulada de ofcio, com retorno dos autos Vara de origem para novo julgamento, ips instruo da causa. 5. Apelao prejudicada. (AC 2006.34.00.012487-5/DF, Rei. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma, DJ de 05/10/2007, p.100)".

casos de assistncia (art. 8o), como tambm das pessoas jurdicas e das entidades que, sem ter personalidade, tm capacidade de ser parte (art. 12), e ainda capacidade postulatria. Como exemplo de necessidade de autorizao, cita-se a hiptese do art. 10 do Cdigo de Processo Civil, que prev a obrigatoriedade de consentimento do outro cnjuge, para propor (o autor) aes que versam sobre bens imveis ou direitos reais sobre imveis alheios, e a do art. 68 do Cdigo de Processo Penal, que d legitimidade ao Ministrio Pbli co para execuo, no cvel, de sentena penal condenatria, ou ao civil, para reparao do dano, mediante requerimento, quando o titular do direito for pobre92. No se est falando aqui sobre incapacidade de ser parte em si, mas de problemas com a representao. Imagine o caso de um adolescente de 16 anos que ajuze uma ao postulando uma indeni zao por danos materiais. Ele pode ser parte? Sim, pois titular de direitos. Porm, se no for assistido por seus representantes legais, haver um vcio processual capaz de levar extino do feito. Da mesma maneira, um processo no qual no exista a procurao dando poderes para o advogado sofrer de defeito de representao. Como exemplos, seguindo a linha traada por Emane Fidlis, podemos falar ainda de uma empresa que vai a juzo por meio de advogados constitudos, mas com procurao assinada por um funcionrio que no tem poderes no contrato social para outorgar procuraes; um municpio, representado pelo presidente da Cmara de Vereadores; um condomnio, representado por um morador que no seja seu sndico etc. Nas propostas de sentena que trouxemos a este livro poss vel observar um caso de defeito de representao. Na prova do X Concurso do TRF da 2a Regio, h a seguinte alegao da defesa: Ainda, preliminarmente, afirma existir defeito na representao processual do Autor, tendo em vista que a procurao foi outorgada ao advogado por instrumento particular, o qual, embora com clusu la ad judicia e assinado pelo outorgante, no contm a indicao da ao e nem o nome do Ru contra quem deveria ser proposta. Co mo era de se prever, tal preliminar no levaria extino do feito nesse caso especfico de concurso. Bastava ao candidato dizer que o
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Obra citada, pg. 389.

art. 38 do CPC no exige a discriminao do nome do ru e muito menos da ao a ser proposta, sendo tal exigncia cabvel em casos muito escassos. Outro caso bastante comum na prtica forense e que foi co brado na prova do TJ/DFT de 2007 (Civil) o da necessidade de apresentao do contrato social quando uma das partes uma pessoa jurdica. muito comum tal exigncia, at mesmo por parte dos servidores do protocolo ou mesmo do juiz, ao despachar a inicial. Embora haja jurisprudncia mantendo essa exigncia, tambm h gq decises em sentido contrrio, inclusive do prprio TJ/DFT , sob o fundamento de que o contrato social somente deve ser exigido quando houver fundada dvida acerca da regularidade da represen tao processual. No meu entendimento, tendo em vista se tratar de uma prova de concurso e de no ser totalmente seguro extinguir o feito por conta de uma preliminar, seguir essa ltima linha de pen samento seria bastante aconselhvel. Alis, particularmente tambm entendo que a arguio de uma nulidade por qualquer das partes deve ter ao menos uma fumaa de procedncia, sob pena de se colo car em dvida a lisura de qualquer ato ou documento processual. A tica, a boa-f e a lealdade das partes devem ser presumidas e so mente afastadas quando houver algum indcio em sentido contrrio.
MODELO DE DISPOSITIVO - DEFEITO DE REPRE SENTAO
Em virtude do exposto, no tendo sido juntada aos autos cpia da procurao no prazo estipulado no art. 284 do CPC, mesmo aps a devida intimao do autor para tanto, indefiro a petio inicial e julgo extinto o processo sem resoluo de mri to, nos termos do inciso I do art. 267 do CPC. Condeno o autor nas custas finais. Sem honorrios advocatcios, em virtude de no ter se completado a relao proces sual, uma vez que o ru no chegou a ser citado. P.R.I.

6* Turma Cvel - Processo: APC 2005.01.1.121348-6; 4* Turma Cvel - Processo : APC 2001.01.1.001097-0.

12 Falta de autorizao

A falta de autorizao, matria que dever ser arguida pelo ru em sua contestao, costuma ser um assunto muito comum nau aes ajuizadas coletivamente ou em substituio processual. Na prova do VIII Concurso do TRF da Ia Regio, essa ques to foi levantada. O caso era de uma ao relativa ao Sistema Finan ceiro de Habitao, tema que por anos encheu as prateleiras das varas federais de todo o Brasil, e trazia um pedido de litisconsrcio ativo de uma associao de muturios. O ingresso da associao nos autos foi refutado pela r sob alegao de falta de autorizao de seus scios. Para se aprofundar sobre o tema, o melhor a fazer ler o que dizem os grandes doutrinadores e pesquisar a jurisprudncia. De qualquer maneira, imprescindvel ter em mente dois incisos do art. 5o e um do art. 8o da Constituio Federal:
Art. 59 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros resi dentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXI - as entidades associativas, quando expressamente autori zadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao le galmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; Art. 8S. livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas;

Quanto s entidades associativas, Alexandre de Moraes des taca que desnecessria a expressa e especfica autorizao, de cada um de seus integrantes, desde que a abrangncia dos direitos defendidos seja suficiente para assumir a condio de interesses coletivos. Dessa forma, no haver sempre necessidade de prvia

autorizao, no caso concreto, dos associados para que as associa es represente-os judicial ou extrajudicialmente, desde que a mes ma exista de forma genrica na prpria lei que criou a entidade, ou cm seus atos constitutivos de pessoa jurdica94. Porm, h diversas controvrsias jurisprudenciais sobre o tema, razo pela qual eu re comendo a quem v fazer uma prova de concurso que analise deti damente qual o posicionamento mais recente de nossos tribunais, especialmente daquele para o qual est pleiteando a vaga de juiz. Enquanto o assunto no virar objeto de smula vinculante, cada magistrado, desembargador ou ministro est livre para interpretar a legislao da forma como seu conhecimento jurdico determinar, o que s refora tal conselho. Quanto ao mandado de segurana coletivo, tendo em vista no haver a exigncia de autorizao expressa igual que consta no inciso XXI do art. 5o da Constituio Federal, o Supremo Tribunal Federal j afastou a necessidade de autorizao dos membros do sindicato ou associao95 Tambm pelo fato do art. 8o da Constitui o Federal no falar em autorizao expressa para os sindicatos ugirem em defesa de seus filiados, o STF j afastou essa exigncia96. De tudo isso, volto a frisar: na prtica cotidiana, o magistrado livre para adotar o entendimento que achar mais correto; em um concurso, a menos que a lide seja extinta apenas parcialmente, no vejo segurana em extinguir todo o feito por conta de uma prelimi nar como a da falta de autorizao para atuar em juzo. No caso especial em questo, conta ainda o fato da jurisprudncia, mesmo nos casos das entidades associativas atuando em representao aos seus associados, no necessitar de autorizao individual, bastando autorizao no estatuto ou em assembleia. H correntes contrrias, como visto, mas eu adotaria aquela que afasta a preliminar, caso estivesse diante de um problema desses em uma prova de concurso. DISPOSITIVO: no caso de falta de autorizao, o dispositivo se assemelha ao da ilegitimidade da parte, cabendo as mesmas ob servaes j feitas naquele tpico.

Obra citada, pg. 104. RE 364.051/SP (Relator: Ministro Marco Aurlio) e RE-AgR 348.973/DF (Relator: Ministro Cezar Peluso). 14 RE 210029/RS (Relator: Ministro Carlos Velloso).
M

13 Conveno de arbitragem

H duas espcies de conveno de arbitragem, quais sejam, a clusula compromissria e o compromisso arbitrai, que do o ri* gem a processo arbitrai, porquanto em ambos os ajustes as partei convencionam submeter a um juzo arbitrai eventuais divergnciai relativas ao cumprimento do contrato celebrado. A diferena entrp as duas formas de ajuste consiste no fato de que, enquanto o com promisso arbitrai se destina a submeter ao juzo arbitrai uma contro vrsia concreta j surgida entre as partes, a clusula compromissria objetiva submeter a processo arbitrai apenas questes indetermina das e futuras, que possam surgir no decorrer da execuo do contra to97 A existncia de conveno de arbitragem leva extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VII, do CPC. A inteno do legislador foi potencializar os efeitos benficoi de tal forma de soluo de conflitos, de modo a agilizar a soluo e tambm a desafogar o Judicirio. Por conta disso, a menos que tenha havido algum vcio no nascimento da prpria conveno, ela dever ser respeitada e o Judicirio no julgar o caso. Esse um tema que tem maior probabilidade de ser exigido em provas para a magistratura estadual, visto que a possibilidade do existncia de conveno de arbitragem envolvendo a Unio Federal e as demais entidades que esto sob a competncia da Justia Fede ral bastante reduzida. Em todo caso, havendo alegao do ru sobre a sua existncia, deve-se analisar se realmente esse argumento procedente, bem como se abrange apenas parte da questo discuti da na causa, hiptese mais provvel em se tratando de uma prova de concurso.
MODELO DE DISPOSITIVO - ARBITRAGEM
Em virtude do exposto, havendo conveno de arbitra gem entre as partes, julgo extinto o processo sem resoluo do mrito, nos termos do inciso VII do art. 267 do CPC. Condeno o autor nas custas finais e em honorrios advocatcios, fixados em R$ 400,00 nos termos do 4o do art. 20 do CPC. P.R.I.________________________________________
97

Superior Tribunal de Justia, SEC 1210/EX, Rei. Ministro FERNANDO GONALVES, CORTE ESPECIAL.

^Capitulo VI

Formao dos polos processuais

1 Litisconsrcio: consideraes iniciais

0 consrcio uma reunio de interesses, uma verdadeira asociao de pessoas. Assim, o litisconsrcio nada mais do que essa reunio em uma lide, em um processo judicial. Acontece sempre Que h mais de uma pessoa, seja no polo ativo ou no polo passivo da felao processual. Esse conceito bsico no apresenta grande dificuldade para o pstudante ou o operador do Direito. O complicado compreender as classificaes, bem como as hipteses em que poder haver formajfSo de litisconsrcio. Quanto a esta ltima matria, o prprio Cdi go de Processo Civil j explcito:
i Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo proces so, em conjunto, ativa ou passivamente, quando:

1 - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes rela| tivamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamen to de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;

IV - ODorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou dedireito.

Basicimente, preciso ter alguma ligao entre as partes para que elas atiem em juzo em litisconsrcio, seja na qualidade de autoras, seja na qualidade de rs. No possvel, de acordo com o art. 46 acima, que eu e Joo ajuizemos uma nica ao contra Ma noel, eu pedindo indenizao por danos materiais decorrentes de um acidente de trnsito, Joo pedindo a resciso de um contrato de pres tao de ser/ios entre eles - a no ser na improvvel hiptese de haver uma conexo entre esses dois pedidos. No so comuns em concursos os casos em que h questio namento acerca da formao de litisconsrcio. Ocorrem, como ve remos no nosso caso-modelo, mas com uma frequncia mnima. Em geral, o que temos so alegaes de ilegitimidade ativa ou passiva, ou de incapacidade de parte ou processual, mas nada ligado ao litis consrcio em si. Alis, na lide cotidiana esse problema costuma ser sanado no recebimento da inicial ou no despacho saneador. As ve zes, inmeros autores propem uma ao em conjunto, em litiscon srcio facultativo, e o magistrado desde logo j determina o des membramento do feito, para que a marcha processual no seja atrapalhada, aplicando o pargrafo nico do art. 46 (em alguns casos, o magistrado simplesmente indefere a formao do litisconsrcio tal como proposto, limitando o nmero de autores). Com isso, resolvese a questo antes da sentena. No polo ativo, o litisconsrcio costuma ser formado quando h comunho de direitos (ex.: os coproprietrios de um imvel ajuzam ao coitra o vizinho), bem como quando os direitos derivam do mesmo fundamento de direito. Na esfera federal, so inmeras as aes de servidores pblicos com pedidos relativos remunerao ou ao enquadramento na carreira, todos eles fundamentados no mesmo ponto jurdico. A sentena costuma ser simples. J no polo passivo, o normal ocorrer a comunho de obriga es entre os rus. o caso da prova do XI Concurso do TRF da 4a
QQ

Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deci so.

Regio, na qual os autores ajuizaram ao ordinria, na Justia Fe deral, contra o Hospital de Clnicas de Porto Alegre e a Unio Fede ral, requerendo indenizao por danos materiais e morais sofridos em decorrncia da morte de seu filho Joo Roberto da Silva. Na viso dos autores, que tambm formam um litisconsrcio, haveria responsabilidade das duas partes. Na sentena desse caso especfico, no seria necessrio que o candidato falasse diretamente sobre o litisconsrcio, bastando afastar uma das partes da lide por ilegitimi dade passiva, se fosse o caso. Alis, na maioria das vezes a comu nho de obrigaes s existe no entendimento do autor. Se for um simples pedido de indenizao, por exemplo, em regra uma das partes no ter legitimidade, como no citado caso.

Passemos classificao do litisconsrcio, apenas para re lembrar o assunto e preparar a resoluo do nosso caso-modelo. Em primeiro lugar, h o litisconsrcio facultativo e o necessrio. Se Carlos e Henrique so Agentes da Polcia Federal e entendem ter direito a um determinado reajuste salarial, podem escolher se iro a juzo juntos ou separados. Da mesma forma, especialmente em ca sos relativos ao direito do consumidor, este pode optar entre o pro cesso contra um fornecedor ou contra dois ou mais, juntos. J o litisconsrcio necessrio uma imposio da lei e o caso mais cls sico citado pela doutrina o dos cnjuges, que necessariamente devem atuar em conjunto em juzo, quando o processo envolver direitos reais imobilirios. Em outra vertente, h o litisconsrcio simples e o unitrio. No primeiro caso, o magistrado pode decidir de maneira diversa em relao s partes que compem o mesmo polo. Imagine que Joaquim venha com seu veculo por uma avenida e cause um acidente envol vendo o carro de Felipe e o de Gustavo. Estes dois, por conta da identidade dos fatos, podem ajuizar conjuntamente uma ao contra Joaquim, mas o juiz pode entender que Felipe tem direito e Gustavo no, pois o primeiro estava posicionado corretamente na via e foi atingido imprudentemente pelo ru, que bateu em sua traseira, en quanto o segundo autor dirigia pela contramo.

Decises diversas assim no ocorrem no caso de litisconsrcio unitrio, que existe justamente quando o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes. Decises embasadas em interpretaes da lei costumam ser uniformes, como no caso dos dois amigos que ajuzam uma ao de reviso de seua vencimentos, pois determinada lei teria dado o aumento e o rgo no teria cumprido essa norma. Cita-se tambm, com frequncia, o caso das aes de anulao de casamento propostas por um terceiro, pois o resultado obrigatoriamente ser idntico para os cnjuges. E h litisconsrcio necessrio simples? Elpdio Donizetti cita como exemplo as aes de diviso e demarcao. Tambm fala em litisconsrcio facultativo-unitrio, no caso de ao proposta por um dos condminos para reivindicar o bem comum"
Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1a Regio Nosso problema de estudo traz um raro caso de concurso (na prtica diria, isso at mais comum) em que a prpria formao do litisconsrcio questionada. Segundo argumenta o INSS, o recolhimento da contribuio patronal e das contribuies pessoais retidas pelos Municpios no autorizaria o litisconsrcio ativo unitrio, razes pelas quais a Cmara Municipal do Municpio B e os autores pessoas naturais/fsicas deveriam ser excludos da lide, com extino do processo em relao a eles. Em primeiro lugar, preciso considerar que estamos diante de um litisconsrcio ativo facultativo, pois as partes no estavam legalmente obrigadas a ajuizarem a referida ao em conjunto.mas ser que era unitrio? Partindo do pressuposto de que unitrio o litisconsrcio quando o juiz deve decidir da mesma maneira para todas as partes do mesmo polo, e considerando que o caso era meramente de interpretao da legislao, realmente a deciso seria nica para todos os autores, no que se refere especificamente possibilidade ou no da compensao. Quanto a questes preliminares, cada parte teria que enfrentar seus prprios problemas levantados pelos rus, mas o cerne da questo, ou seja, o mrito, deveria ser decidido de maneira idntica, pois o questionamento da constitucionalidade da cobrana das contribuies previdencirias no fazia diferenciao entre patronais e obreiras. Agora, eu pergunto: isso influenciaria na formao do litisconsrcio ativo? Entendo que no e, por essa razo, a alegao do INSS nada mais do que um recurso para conturbar o processo, pois desprovida de qualquer fundamentao legal ou doutrinria.____
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Curso Didtico de Direito Processual Civil, pgs. 38 e 39.

2 Litisconsrcio ativo

Vistas as questes tericas, vamos apenas dar uma repassada nas nossas sentenas transcritas ao final para identificarmos os casos em que h litisconsrcio ativo. Como possvel observar, a maioria das propostas de sentena traz mais de um autor. Por outro lado, a maioria dos casos tambm resolvida no pela anlise da possibili dade de litisconsrcio em si, mas pela legitimidade ou no de uma das partes. Como exceo regra acima, temos a prova do VIII Concur so do TRF da Ia Regio, na qual a prpria formao do litisconsr cio ativo questionada pela r. No caso em questo, Pedro e Lcia, casados, adquiriam um apartamento financiado pela Caixa Econ mica Federal. Ocorre que o contrato abrangia tambm a compra de um imvel por parte de Zacarias, que posteriormente o vendeu, mediante o chamado contrato de gaveta, para Osvaldo. Posterior mente, Pedro, Lcia e Osvaldo ajuizaram ao contra a Caixa para discutir questes relativas ao referido contrato. A r alegou que no caberia o litisconsrcio entre o casal e Osvaldo, por falta de base legal, pois o contrato conjunto que celebraram no passava de uma unio meramente externa, contendo dois ajustes distintos. Como resolver? Sob meu ponto de vista, a questo era simples, pois o art. 46 do CPC permite o litisconsrcio ativo pela simples razo de ocor rer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito - e em comum as partes tinham um mesmo contrato, alm dos fun damentos de parte dos pedidos serem semelhantes. Em resumo, no haveria motivos para a vedao ao litisconsrcio ativo facultativo. J no IX Concurso do TRF da Ia Regio, no houve discusso quanto ao litisconsrcio ativo, mesmo porque era formado por um casal que discutia uma indenizao por apossamento administrativo de um imvel seu, ou seja, questes que esto relacionadas a um direito real imobilirio. Nesse caso, poderamos at dizer, ento, que se tratava de um litisconsrcio ativo necessrio, com fundamento no art. 10 do CPC. Deparamos tambm com litisconsrcios ativos nas provas dos concursos VI, VII e X do TRF da 3a Regio; IX, X e XI do TRF da 4a Regio; VII do TRF da 5a Regio. Nas provas para a magistratura estadual transcritas neste livro, a regra apenas uma pessoa como autora. Pois bem, em todos esses exames, deparamo-nos com vrios

casos de alegao de ilegitimidade ativa, mas no com problemai relativos ao prprio litisconsrcio em si, o que s confirma a regri geral que falei. A nica dvida que poderia surgir no candidato em relao prova do X Concurso do TRF da 4a Regio, que traz um* ao civil pblica movida em litisconsrcio pelo Ministrio Pblico Federal e pelo Ministrio Pblico Estadual. Porm, essa ao con junta prevista no 5o, art. 5o da Lei n. 7.347/1985, razo pela qual a questo no trazia maiores dificuldades, nem tendo sido levantada pelo examinador. Enfim, creio que o tema, apesar de sua grande importncia na prtica forense, no causa grandes transtornos, seja em provas de concursos, seja no prprio cotidiano dos tribunais.
MODELO DE DISPOSITIVO - LITISCONSRCIO ATIVO (IX Concurso do TRF da 4a Regio)
Em razo do exposto, julgo parcialmente procedentes os pedidos feitos na inicial e condeno a Unio Federal a pagar aos autores: a) indenizao por danos morais no montante de R$ 100.000,00 (cem mil reais), a serem divididos entre os dois au tores, incidindo correo monetria e juros de 1% (um por cen to) ao ms a partir da prolao desta sentena; b) penso mensal correspondente a 3 (trs) salrios minimos para cada um dos autores, desde a data do faleci mento da vtima, at quando os autores completarem 25 (vinte e cinco) anos de idade, sendo que sobre os valores vencidos incidir correo monetria nos termos do manual de clculos da Justia Federal, bem como juros de 1 % (um por cento) ao ms. Antecipo os efeitos da tutela quanto implantao ime diata da penso, nos termos j expostos. Condeno a r ao pagamento de honorrios advocatcios calculados em 5% (cinco por cento) da condenao por danos morais e dos valores vencidos a ttulo de penso, nos termos do 4 do art. 20 do CPC. Condeno, por fim, a r a reembolsar as custas aos autores. Sentena sujeita a reexame obrigatrio. P.R.I.

3 Litisconsrcio passivo

Da mesma forma como foi dito no captulo anterior, ab solutamente corriqueira a formao de um litisconsrcio passivo em provas de concursos, refletindo o que os magistrados encon tram na maioria dos processos. E, tambm da mesma forma, o usual haver um questionamento no quanto ao litisconsrcio em si, mas quanto legitimidade passiva de um dos rus. Exceo ocorreu na prova do X Concurso do TRF da 4a Re gio, em uma ao civil pblica ajuizada contra a Unio Federal e o INSS, que alegaram simplesmente a inviabilidade do litisconsrcio passivo, sem maiores fundamentos. Nessa prova, havia argumentos para extinguir o feito sem resoluo do mrito, com base na alega o de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, j que se tratavam de direitos individuais - segundo corrente doutrinria e jurisprudencial. Mas, superada essa questo, no havia qualquer fundamento para afastar o litisconsrcio passivo. J no VI Concurso do TRF da 5a Regio, que trouxe um inte ressante caso de improbidade administrativa, havia um pedido de uma pessoa para ingressar no feito na qualidade de litisconsorte passivo. Transcrevo parte da sentena que fiz quando estudei esse caso, pois aborda de forma interessante o tema:
Pedro Celestino, ex-prefeito de Nazar da Mata no perodo de janeiro de 1997 a dezembro de 2000, requer sua incluso no po lo passivo do feito, como litisconsorte, sob o argumento de con siderar legais as condutas do seu Ex-Secretrio de Administra o e Finanas, Sr. Jos Salustiano, ru na presente ao. O litisconsrcio passivo , em regra, dependente da discricionariedade do autor da ao, exceto nos casos em que necess rio, quando, no havendo incluso de todos os litisconsortes na lide, o juiz determinar ao autor que promova a citao dos de mais, sob pena de extino do feito, nos termos do art. 47 do CPC. Por outro lado, haver litisconsrcio unitrio, segundo a melhor doutrina, quando, por disposio de lei ou peia natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes. Pois bem, no vislumbro na presente lide a necessidade de for mao do litisconsrcio passivo. No h, por parte do Ministrio Pblico Federal, qualquer imputao ao Sr. Pedro Celestino de atos arrolados na Lei n. 8.429/1992, constando nos autos que o nico ordenador de despesas do municpio era o Sr. Jos Salus tiano. Assim, o que aqui for decidido, a princpio, no afetar

qualquer direito individual do requerente, nem de forma direta ou reflexa, nem influenciar em sua relao jurdica com os rus. Portanto, ausente a necessidade de litisconsrcio passivo, cab* analisar se seria o caso de litisconsrcio facultativo. No vislum bro, porm, qualquer incidncia das hipteses previstas no art, 46 do CPC. E, ainda que houvesse, conforme j dito anterior* mente, no pode algum pleitear sua incluso em uma lide d maneira a obrigar o autor com ele litigar, sendo deste, repita-sa, a liberdade de decidir se inclui ou no esta ou aquela pessoa na lide, exceto nos casos previstos em lei - que aqui no encontram abrigo. Nesses termos, indefiro o pedido do requerente Pedro Celestino para que passe a integrar a lide em litisconsrcio com os rus.

Como j asseverado em outras oportunidades, essa era uma das possibilidades de resoluo da questo, mas no a nica. De qualquer maneira, importante porque aborda a questo da forma o do litisconsrcio passivo por vontade do ru ou de terceira pes soa, e no do autor. Esse talvez seja um dos poucos temas que po dem ser cobrados sobre o assunto em uma prova de concurso.
MODELO DE DISPOSITIVO - LITISCONSRCIO PASSIVO
Em razo do exposto, julgo procedente a pretenso do autor e, em conseqncia, condsno os rus ao pagamento de indenizao por danos morais arbitrada em R$ 2.000,00 (dois mil reais) para cada um, montante esse corrigido monetariamente e com incidncia de 1% (um por cento) de juros ao ms, tudo calculado a partir da prolao da presente sentena. Os rus arcaro com as sustas processuais e com ho norrios advocatcios de sucumbncia, os quais fixo em 20% (vinte por cento) do valor da condenao a que cada um ficou sujeito. P.R.I.

Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1a Regio

Nossa sentena de estudo tambm traz um caso de li tisconsrcio passivo, pois a aD foi ajuizada contra a Unio Federal e o INSS. Porm, como a regra, no h questiona mentos quanto ao litisconsrcio em si, embora sobrem dvidas sobre a legitimidade passiva de cada um dos rus.______

4 Assistncia

Compreender a figura do assistente no algo difcil. Basta ter em mente que ele aquela terceira pessoa que ingressa nos autos, sem ter qualidade de parte, para ajudar o autor ou o ru, conforme o caso, a sair vitorioso na causa. Em palavras bastante populares, ele d uma fora a uma das partes. O problema saber quando uma pessoa pode ingressar no processo na qualidade de assistente. Que ela precisa ter interesse na causa para isso, no h a menor dvida. Mas qual interesse? O art. 50 do CPC expresso ao dizer que o jurdico. Mas, o que inte resse jurdico? Dinamarco explica: O interesse que legitima a assis tncia sempre representado pelos reflexos jurdicos que os resulta dos do processo possam projetar sobre a esfera de direitos do tercei ro. Esses possveis reflexos ocorrem quando o terceiro se mostra titular de algum direito ou obrigao cuja existncia ou inexistncia depende do julgamento da causa pendente, ou vice-versa100. O exemplo clssico, dado inclusive por Dinamarco, o do fiador em relao lide entre credor e devedor. Se o credor for vencedor e a obrigao for confirmada em juzo, tal fato ter reflexos jurdicos para o fiador, razo pela qual ele pode ser admitido na lide como assistente do devedor. Cabe ressaltar uma pequena exceo a essa regra da necessi dade de interesse jurdico para figurar como assistente. O art. 5o da Lei n 9.469/97 diz que a Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais. At a, nenhuma novidade. Porm, o pargrafo nico de tal artigo quebra a regra e diz que as pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natu reza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, po dendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de des locamento de competncia, sero consideradas partes. Em sntese, enquanto vigente o artigo acima transcrito, pode haver assistncia com base no mero interesse econmico, mas apenas por parte das pessoas jurdicas de direito pblico.
100 Obra

citada, Volume II, pg. 387.

Outro ponto que costuma ser relativamente complexo pau quem no versado sobre o assunto quanto assistncia simples e a litisconsorcial, tambm chamada de qualificada. Para saber o que as diferencia o melhor comear pela leitura do art. 54 do CPC, que diz:
Art. $4. Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente, toda vez que a sentena houver de influir na relao jurdica en tre e e e o adversrio do assistido.

Quem d um bom exemplo para entender o disposto no art. 54 acima Elpdio Donizetti, que cita o caso da ao reivindicatria promovida por um dos condminos. Ora, sabe-se que qualquer dos condminos pode defender o bem em juzo, independente da atua o dos deraais. Assim, se o outro proprietrio quiser ajuizar a de manda em sonjunto, ser litisconsorte, mas pode ser tambm que ingresse na sausa em momento posterior, na qualidade de assistente, Em qualquer dos casos, seja litisconsorte ou assistente, a sentena judicial o afetar diretamente. Alm disso, tal assistente mantm as prerrogativas do art. 48 do CPC, ou seja, considerado litigante distinto coma parte adversa101. Apesar de parecer ofensa a quem estudou o mnimo nos ban cos da faculdade, no custa lembrar que o instituto do qual estamoa tratando agora no tem nada a ver com a figura do assistente tcni co, como vemos na prova do IX Concurso do TRF da Ia Regio. Este um auxiliar da parte e atua em juzo especialmente quando h uma percia, apresentando tambm seu parecer. Muito menos tem algo a ver com a assistncia judiciria, que nada mais do que um pedido da parte para no ser obrigada a pagar as custas e nem res ponder pelos honorrios advocatcios, em caso de sucumbncia. Um caso sutil de assistncia pode ser visto na prova do TJ/DFT de 2006 (Administrativo). Veja o que o examinador colo cou na proposta de sentena:
O Municpio de So Paulo tomou conhecimento da ao e, no prazo da contestao, compareceu espontaneamente em juzo. Defendeu que o ISS em questo ser-lhe-ia devido, em razo de o servio ser prestado na sede da autora por ocasio da coleta de dados no mercado de capitais paulista.
101

Curso didtico de direito processual civil, pg. 57.

Como a ao era de uma empresa que visava no ser obrigada a pagar o ISS para o Distrito Federal, em virtude de ter sede na ci dade de So Paulo, pode-se ver interesse jurdico do municpio pau listano na procedncia do pedido. Atrevo-me a dizer inclusive que se trata de um caso de assistente litisconsorcial, pois no se pode pagar ISS para dois municpios diferentes tendo como base o mes mo fato gerador, ou teremos um caso de bitributao. Logo, se o magistrado entender que o sujeito ativo dessa relao tributria o Distrito Federal, em tese o municpio de So Paulo no receberia nada da empresa. Como se pode ver nas propostas de sentena transcritas neste livro, no so to comuns em concursos os casos de assistncia. O mais importante, caso seja pedido pelo examinador, saber se real mente h interesse jurdico e qual o tipo de assistncia, j que isso ter importantes reflexos ao final. J se decidiu, por exemplo, que vencida a parte assistida, o assistente no ser condenado a pagar honorrios de sucumbncia, apenas as custas (art. 32 do CPC), exce to se atuou na qualidade de assistente litisconsorcial102.
MODELO DE DISPOSITIVO - ASSISTNCIA
Em razo do exposto, julgo procedente a pretenso do autor e, em conseqncia, condeno o ru ao pagamento de indenizao por danos materiais no montante a ser apurado em sede de liquidao de sentena, com aplicao de corre o monetria e incidncia de 1% (um por cento) de juros ao ms, a partir de cada despesa efetuada pelo autor. O ru pagar honorrios advocatcios de sucumbn cia, os quais fixo em 20% (vinte por cento) do valor da con denao. Deixo de condenar o assistente do ru ao paga mento de honorrios, seguindo entendimento jurisprudencial segundo o qual no cabe tal condenao nos casos de assis tncia simples, em virtude do disposto no art. 32 do Cdigo de Processo Civil103. Condeno o ru e seu assistente nas custas processu ais, que sero divididas igualitariamente. P.R.I.
!** TRF da 1* Regio: PROCESSO CIVIL. ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL. HONORRIQi 1. Mostra-se configurada a assistncia litisconsorcial pois a sentena exerce influnm relao Jurdica prooassual existente entre o assistente e os adversrios do assistido. r@t a oondanaolo m honorrios. 2. Apelo Improvido. (AC 1999.01.00.106682-4/BA, Jui Hlllon Outiro, Quarta Turma, DJ da 04/08/2000, p.370) itJ: Rlip 579739/DF, Rei. Mlnlitro Joa Delgado

Quando estava estudando para concursos, procurei uma ex plicao absurdamente simples para compreender e diferenciar as modalidades de interveno de terceiros. Primeiro, para guardar os nomes, coloquei na cabea que o CPC as trazia em ordem alfabtica decrescente: oposio, nomeao, denunciao e chamamento. Quanto oposio, criei na minha cabea a imagem de algum fa lando para duas pessoas que esto brigando por um bem qualquer: No adianta brigar, porque isso a meu. Realmente, a oposio mais ou menos isso: duas pessoas litigam por uma coisa ou direito e uma terceira intervm na lide, sob alegao de que aquilo lhe pertence (art. 56 do CPC). Mas o opoente deve fazer isso at antes de ser proferida a sentena, seno ter que buscar seus direitos por outra maneira. Para fins de feitura de uma sentena, seja na vida prtica ou em um concurso, o mais importante guardar o que diz o art. 61 do CPC:
Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar.

Isso bastante lgico. Se Joo e Pedro disputam a proprieda de de um automvel e Manoel intervm dizendo que o carro dele, preciso primeiro saber se Manoel tem razo. Se tiver, a lide entre Joo e Pedro fica prejudicada. Se no tiver, ento o magistrado pas sa a analisar a disputa inicial. Assim, na sequencia de resoluo da sentena, logo aps a anlise das preliminares se deve passar opo sio. Mas no so todas as preliminares que so analisadas antes do julgamento da interveno. Se for uma questo de competncia do juzo, por exemplo, deve vir em primeiro lugar. Porm, se for uma alegao do ru de nulidade de citao para a ao principal, tendo havido sua correta citao acerca do ajuizamento da oposio, en tendo que esta ltima preliminar no deve ser analisada antes da interveno de terceiros, pois se aquela for procedente sua anlise ficar prejudicada. Enfim, o que se deve ter em mente que a deci so sobie a oposio deve vir antes de qualquer matria, exceto daquelas preliminares que podem influenciar inclusive na lide criada pela interveno do opoente.

Como dito, se julgada improcedente a oposio, passa-se ao julgamento da causa originria, com condenao do opoente nos nus da sucumbncia, ou seja, ele pagar honorrios tanto para o autor quanto para o ru. Caso contrrio, procedente o pedido do opoente, a sentena termina por ali, com condenao do autor e ru nos nus da sucumbncia. Um caso de oposio apareceu na prova do IX Concurso do TRF da Ia Regio. Um casal pleiteava indenizao do INCRA, por desapropriao indireta de um imvel rural. Porm, outro casal ofe receu oposio sob alegao de que havia adquirido o referido im vel do primeiro casal e, portanto, teria direito indenizao pleitea da. A primeira questo a ser decidida era quanto admissibilidade ou no dessa modalidade de interveno de terceiros em uma ao de desapropriao indireta. Cabe ou no? Boa pergunta, com juris prudncia vacilante. No TRF da Ia Regio, j tivemos dois votos divergentes de um mesmo relator, o Desembargador Federal Tourinho Neto. Em um caso de desapropriao direta, seguindo jurispru dncia daquela Corte, no foi admitida a oposio104. Porm, em um caso de desapropriao indireta foi admitida105. No houve contradi o por parte do Desembargador, mas apenas decises contrrias em casos diversos. Ocorre que o candidato tinha que tomar uma deciso e qual deveria ser? Boa pergunta. Aqui, entra o conhecimento jur dico de cada um e a sua capacidade de fundamentao. Diante da existncia de divergncia na doutrina, o que no poderia ocorrer o candidato deixar de analisar a admissibilidade da oposio. Embora tenhamos esse exemplo de concurso em que o exa minador pediu conhecimentos sobre tal modalidade de interveno de terceiros, no to comum assim o tema cair em uma prova de sentena. Na esfera federal, exceto um caso excepcional como o do IX Concurso do TRF da Ia Regio, a tendncia no abordar o as sunto. Se for feita uma anlise, a maioria das provas federais cobra responsabilidade estatal, direito tributrio, mandados de segurana ou questes previdencirias, temas com pouca incidncia do institu to da oposio. Mas, como toda regra tem exceo, o candidato deve estar bem preparado para enfrentar a questo.
IW m

REO 2000.39.02.002509-9/PA AC 2006.35.01.002515-4/GO

MODELO DE DISPOSITIVO COM OPOSIO

Em virtude do exposto, julgo procedente a pretenso formulada na oposio e, via de conseqncia, improcedente a pretenso apresentada na ao principal, razo pela qual declaro o opoente legtimo proprietrio do veculo Ferrari F-40 de placa YXZ-0123. Em sede de antecipao de tutela, de termino ao ru a imediata entrega do bem ao opoente, sob pena de multa diria de R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 461 -A c/c art. 461, 4a. Condeno o autor e o ru a pagarem, em propores iguais, as custas do processo, bem como a pagarem os ho norrios advocatcios devidos ao advogado do opoente, na quantia de R$ 10.000,00 (dez mil reais) para cada um. Oficie-se o Departamento de Trnsito, para que pro ceda ao registro do veculo no nome do opoente. P.R.I.

6 Interveno de terceiros: nomeao autoria

J falei sobre minha forma leiga de memorizar o que uma oposio. Quanto nomeao autoria, coloquei na minha cabea a imagem do ru dizendo: Eu no tenho nada a ver com isso, Dr, Juiz. O dono do negcio o fulano de tal e ele que tem que rei ponder pelo caso. Pensei isso com base no que diz o Cdigo da Processo Civil:
Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lha demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprl* etrio ou o possuidor.

Um exemplo comum o do caseiro que citado para respon* der a uma determinada ao que envolve o imvel de seu patrOi Ora, ele no o dono, mas apenas detentor. Da mesma forma, 0 motorista que sofre um acidente com o veculo de sua patroa e demandado em uma ao de indenizao. Em alguns casos especfi cos, havendo culpa por parte do detentor, poder ele tambm com* por a lide. Mas, no havendo qualquer ato a ele imputvel, quem dever responder pelo caso o proprietrio ou possuidor do bem. Em sentenas de concursos, o tema no to recorrente e fcil entender o motivo. Diz o CPC (art. 66) que se o nomeado reco nhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processol

se a negar, o processo continuar contra o nomeante. Em resumo, a questo da correo dessa modalidade de interveno de terceiros cm regra feita antes da sentena, at por questes lgicas. No h como, utilizando tal instituto, manter nomeante e nomeado na lide: ou este ltimo aceita a nomeao e substitui o primeiro, ou recusa e aquele permanece como ru. Isso no significa que o examinador no possa pedir em uma Nentena um caso que envolva a nomeao autoria. Na prova do XII Concurso do TRF da 4a Regio, uma empresa pleiteava judiciulmente o direito de continuar explorando uma linha interestadual de nibus. Arrolou no polo passivo vrias pessoas jurdicas de direito pblico, entre elas o Estado do Paran, que assim falou nos autos:
O Estado do Paran apresentou contestao em que alegou sua ilegitimidade para a causa, afirmando no ter contribudo de ne nhuma forma para os fatos. Disse que apenas Unio, ou sua Agncia, caberia suportar eventual condenao em favor da au tora. Nomeou autoria a Unio, alegando que, apesar dela j in tegrar a relao processual, guardava o nus de provocar a in terveno, sob pena de responder por perdas e danos nos ter mos do Cdigo de Processo Civil.

Caberia ao candidato, inicialmente, verificar se era um caso de nomeao autoria ou apenas um erro grosseiro dos patronos do Estado do Paran. Uma simples anlise do que diz o CPC a respeito do tema revela que no era o caso de nomeao autoria. Primeiro, porque o Estado do Paran no era detentor de qualquer bem em nome da Unio Federal. Segundo, porque esta j era parte nos autos, como r. A inteno dessa modalidade de interveno de terceiros justamente trazer para a lide algum que ainda no faz parte dela, nias que deve responder pelo que pede o autor. Se a pessoa j faz parte da lide, no h como nome-la. O mximo que caberia ao Estado do Paran fazer, nesse caso, seria arguir a sua ilegitimidade passiva e dizer que a responsabilidade era toda da Unio Federal, tpresentando os fundamentos de tal argumentao. o que eu disse: a nomeao autoria normalmente uma questo decidida muito antes da sentena. Se consta em uma prova de concurso, h uma grande chance de no ser o caso de aplic-la, 1'onforme se viu acima. Mas como eu sempre digo, toda regra tem

exceo. Ento, muito cuidado com o assunto e uma boa preparalo sobre o tema so fundamentais para se evitar qualquer surpresa. DISPOSITIVO: como o nomeado, caso aceite, ocupa o lugar do nomeante no polo passivo, no h qualquer especificidade em relao a uma sentena relativa a um processo no qual tenha havido nomeao autoria. Assim, o dispositivo far referncia to somen te ao autor e ao ru (o nomeado, se aceitou, ou o nomeante, se aque le negou tal condio).
7 Interveno de terceiros: denunciao da lide

A denunciao da lide um tema mais freqente na prtioi cotidiana e nas provas de concursos. Para entender o que significa, tambm utilizei uma ideia leiga, imaginando o ru falar: Tudo bem, Dr. Juiz, eu at respondo pela ao, mas o fulano de tal tam* bm tem que participar porque, se eu perder aqui, ele tem que m# reembolsar pelo que eu tiver que pagar para o autor. Essa ideia simples, porm, mostra apenas uma das hiptese! de cabimento da denunciao da lide. Melhor transcrever o que diz o CPC, para uma compreenso plena:
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:

I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo dominio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer 0 direito que da evico lhe resulta;
II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora dt obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credOf pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exeri a posse direta da coisa demandada;

III- quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a In* denizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a deman* da. Diferentemente dos casos de nomeao autoria, aqui o autor pode exigir diretamente do ru originrio o que entende de direitOi Peguemos o caso de um locatrio, cujo imvel causou infiltrao no do vizinho e este, para reaver seu prejuzo, ajuizou uma ao contll o locatrio. Este no mero detentor, mas possuidor direto. Por

conta disso, pode ser demandado. Porm, caso entenda que a res ponsabilidade do proprietrio do imvel, que no cuidou de sua manuteno estrutural apesar de avisado quanto a esses problemas, deve denunci-lo para que, uma vez sendo o locatrio condenado, nos mesmos autos j consiga se ressarcir de tal prejuzo. Tambm nos casos de evico, como visto, cabe e obrigat ria a denunciao da lide, alm da j citada hiptese de responsabi lidade pela indenizao, tratada no inciso EI do art. 70. E qual o cuidado que se deve ter ao se deparar com uma de nunciao da lide? Em primeiro lugar, que h alguns procedimentos nos quais ela no cabvel, como nos juizados especiais (art. 10 da Lei n. 9.099/95) e no procedimento sumrio (art. 280 do CPC), neste ltimo caso admitida em face de uma seguradora. Tambm no cabvel nos processos de execuo de ttulo extrajudicial. Observar ainda que, na prtica cotidiana, o ingresso da pessoa na qualidade de denunciado decidido antes da sentena, pois ela deve ser citada para que possa: 1) aceitar ou negar a qualidade de denunciada; 2) caso aceite, apresentar sua contestao em relao lide principal. Se negar sua condio, isso na verdade ser uma con testao sua responsabilidade de indenizar o denunciante (art. 75, II), a qual ter que ser analisada pelo magistrado. Aceitando ou no, caber ao magistrado decidir a questo principal, para depois decidir u responsabilidade do denunciado frente ao denunciante. Em melho res palavras, existiro duas demandas diversas e que devero ser analisadas na citada ordem, por questo de lgica. Sim, porque se o autor no tiver razo em seu pedido, nada haver que ser decidido na relao entre os dois rus. Agora, pode ocorrer tambm, especialmente em uma prova de concurso, de o examinador colocar uma proposta de sentena na qual ainda no houve deciso sobre a admissibilidade ou no da denunciao da lide. difcil, mas possvel. Se o denunciado no foi citado ainda, no possvel sentenciar e o processo tem que ser baixado em diligncia, conforme o jargo popular na prtica foren se. A menos, claro, que de plano o magistrado j verifique no ser o caso de cabimento dessa modalidade de interveno de terceiros.

Um bom exemplo de denunciao da lide pode ser visto na prova do V Concurso do TRF da 3a Regio. Naquele caso, os auto* res pleiteavam indenizaes por conta do falecimento de um ente da famlia, em um acidente envolvendo um veculo da Unio Federal' dirigido por um servidor seu. A Unio Federal, sob alegao de que a culpa era toda do servidor e de que ele no estava em servio no dia, disse que era parte ilegtima e, caso assim no entendesse 0 magistrado, que o causador do acidente deveria integrar a lide, na qualidade de denunciado. A primeira pergunta : caberia denuncia* o da lide nesse caso? Examinando a proposta de sentena, pos svel perceber que o examinador no falou em citao do denuncia* do, o que indica que ele no entendia como cabvel essa modalidade de interveno de terceiros. Como dito, se fosse cabvel, seria o caso de baixar o processo em diligncia para que o servidor fosse citado. Embora existam vrios julgados admitindo a denunciao da lida nos casos de responsabilidade estatal106, tese em princpio dominan* te, tambm verdade que os tribunais admitem a sua desnecessida de, pois a responsabilidade estatal tem natureza objetiva e a do ser vidor tem natureza subjetiva, podendo o Estado pleitear ao regres siva posteriormente, sem perder seus direitos por conta da ausncia 107 de denunciao Diante disso, aconselhvel seria dizer que a de nunciao da lide era desnecessria, por causar atraso na marcha processual, podendo a Unio Federal intentar posteriormente ao regressiva contra o servidor. Isso porque, adotar tese contrria e admitir tal interveno de terceiros, j na fase de sentena, poderia ofender os artigos 71 e 72 do CPC e causar nulidade processual. preciso ressaltar, at porque isso leva soluo de inme ros casos, que j est praticamente pacfico o entendimento de que a obrigatoriedade de denunciao da lide se d apenas nos casos de evico (art. 70,1). Nos demais casos, ela facultativa, e, uma vez no intentada pelo ru, a nica conseqncia a impossibilidade de se discutir a responsabilidade do terceiro naquele mesmo processo, cabendo o ajuizamento em qualquer caso de uma ao regressiva autnoma. Com isso, a jurisprudncia tem aceitado a rejeio da

106 TRF da 3* legio: Apelao Cvel, processo n 2002.03.9904417-82 (Relator: Mairan Maia). 107 STJ: REsp 866.614/AL (Rei. Ministro Joo Otvio de Noronha).

denunciao nos casos do art. 70, incisos e IH, sempre que ela puder causar confuso ou atraso na marcha processual108. J na prova do IX Concurso do TRF da 3a Regio, o denunci ado compareceu aos autos para fazer sua defesa. Era um caso em que uma associao de pescadores pleiteava indenizao contra a Unio Federal e a Petrobrs, por conta de um derramamento de petrleo no mar em uma operao a partir de um petroleiro de pro priedade de uma terceira pessoa. A Petrobrs, em sua defesa, re quereu ainda a denunciao lide do armador EL RATEAU, que transportava o petrleo no navio EL SOPLITS, uma vez que o vazamento se dera por exclusiva responsabilidade e culpa de seus prepostos, que no se houveram com o dever de diligncia e obser vncia necessria para o procedimento. (...) O denunciado lide compareceu aos autos para alegar que a responsabilidade pelo aci dente era da PETROBRS, porquanto no houvera a abertura a tempo do tanque de recepo da barcaa, o que veio a ocasionar o refluxo do petrleo com as conseqncias previsveis, donde no poderia este ser minimamente responsabilizado por fato de terceiro. Percebe-se a uma lide entre a Petrobrs e o armador dono do navio, lide essa distinta da inicial que envolvia a associao de pescadores. Essa proposta de sentena era bastante complexa, no h co mo negar, no somente pelo aspecto transcrito no pargrafo anterior, como pelos diversos outros pontos cobrados pelo examinador. De qualquer maneira, possvel visualizar precedentes e casos pareci dos envolvendo a Petrobrs, terminando no afastamento da denunciao da lide109 Alis, havendo acidente de natureza ambiental, a responsabilidade objetiva, nos termos do art. 14, Io, da Lei n. 6.938/81. Alm disso, solidria. E, sendo solidria, o mais correto tecnicamente seria o chamamento ao processo, nos termos do art. 77, inciso III, do CPC. Mas ainda se no se chegar a essa concluso, o STJ j decidiu que nos casos de responsabilidade solidria o litis consrcio facultativo e, por conseguinte, a denunciada lide no pode ser obrigada a participar do processo110. Enfim, havia funda
Nesse sentido, ver Fredie Didier Jr., Direito Processual Civil - Vol. 1, pg. 304. STJ: REsp 67.285/SP (Relator: Ministro Castro Meira). 1,0 No citado REsp 67.285/SP, o Relator reproduziu o seguinte trecho do parecer ministerial: "Constata-se, portanto, que no campo do direito ambiental, a responsabilidade solidria, a partir do prprio conceito jurdico do ente poluidor: 'a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degra dao ambiental' que ' esto sujeitas s penalidades previstas no ait. 14' da Lei n5 6.93861. Por conseguinte, em se tratando de responsabilidade solidria, o litisconsrcio facultativo,
109 loe

mentos para o candidato recusar a denunciao da lide no caso pro* posto pelo examinador. Ainda quanto a esse caso, a recusa interveno de tercei* ros poderia ser feita utilizando um argumento j visto na doutrint, tambm citado pelo Relator no REsp 67.285/SP: a anlise da rei* ponsabilidade da denunciada frente denunciante poderia gerar um atraso na marcha processual capaz de tomar ineficaz o provimento jurisdicional para o ressarcimento dos prejuzos ambientais e tam* bm o sofrido pelas pessoas que dependiam da pesca. Finalmente, poderia ser aplicado o inciso II do art. 75 do CPC, ou seja, diante da no aceitao por parte da denunciada desii qualidade, a lide continuaria apenas com as partes originrias. Por outro lado, se o candidato optasse pelo caminho de aceltar a denunciao, que no caso em questo em princpio no tinhl vcios processuais, visto que a denunciada compareceu aos autos C apresentou a sua defesa, deveria tomar o cuidado j citado de decidir primeiramente a lide principal, para somente depois cuidar da res ponsabilidade da denunciada.

Demonstrando que o tema relativamente recorrente em concursos, a prova de sentena do XI Concurso do TRF da 4* Regi* o tambm trouxe um caso de denunciao da lide, envolvendo responsabilidade estatal. Face a um pedido de indenizao formula do contra a Unio Federal e o Hospital de Clnicas de Porto Alegre, este ltimo denunciou da lide os mdicos que realizaram o atendi mento ao paciente, o qual teria sido a causa dos problemas. Houve citao regular e defesa por parte dos denunciados, inclusive com prova pericial concluindo pela culpa dos mdicos. Nesse caso, en tendo que no era o melhor caminho rejeitar a denunciao da lide na sentena, seja porque o magistrado nada opusera sobre isso dupodendo ser proposta a ao para reparao dos danos contra o causador direto, contra o indireto, ou contra ambos. Assim, inexistindo expressa determinao legal nesse sentido, ou unicidade na relao de direito material, o Poder Judicirio no pode compelir a empresi contratada a participar da demanda, na qualidade de litisconsorte. Demais disso, nadl impede que a PETROBRS S/A promova ao prpria para reivindicar eventual direito em face da empreiteira.

rante as fases postulatria e probatria, seja porque a alegao recor rente de dificuldades de se provar a culpa, em um caso que originariamente era de responsabilidade objetiva, j estava sanada com a percia. Em conseqncia, concluindo o candidato que realmente houve culpa por parte dos mdicos, o mais indicado seria condenar o Hospital de Clnicas de Porto Alegre (a Unio Federal deveria ser excluda da lide antes, j que o Hospital tem personalidade jurdica prpria) a indenizar a parte autora, bem como, ao final, condenar os mdicos a ressarcirem o Hospital, face denunciao da lide. Na prova de Comercial do Concurso para Juiz Substituto do TJ/DFT, de 2007, apareceu mais um caso envolvendo o tema, com denunciao da lide ao SERASA. De se ressaltar o que eu j disse: se o examinador no colocou no relatrio da sentena que o denun ciado foi regularmente citado, a lgica que a tal modalidade de interveno de terceiros ser rejeitada, sob pena de nulidade proces sual, diante da ausncia de citao. No caso especfico, por qual motivo? Como a matria era relativa a direito do consumidor, a denunciao da lide poderia ser rejeitada com base na vedao a ela feita pelo Cdigo de Defesa do Consumidor em processos de tal natureza (art. 88)111. Ou ainda pelo simples fato de que o SERASA no pode ser responsabilizado nesse caso, pois nenhum ato irregular foi cometido por ele. Por fim, o tema tambm apareceu na prova do XL Concurso para Juiz de Direito do TJ/RJ, em um caso de denunciao sucessiva (art. 73 do CPC): o Municpio denunciou a lide aos servidores que integram o departamento da prefeitura ao qual incumbe a fiscaliza o edilcia, os quais responderam que obedeciam orientao polti ca do Prefeito, a quem denunciaram sucessivamente, ficando este revel. E a, como solucionar o caso? Bem, esse problema eu deixo em aberto, para treinamento e pesquisa de cada um!

Ressalte-se que assim j decidiu o STJ: A vedao denunciao lide disposta no art. 88 da Lei n. 8.078/1990 restringe-se responsabilidade do comerciante por fato do produto (art. 13), no alcanando o defeito na prestao de servios (art. 14), situao, todavia, que no exclui o exame do caso concreto luz da norma processual geral de cabimento da denunciao, prevista no art. 70, III, da lei adjetiva civil. (REsp 439.233/SP, Rei. Ministro Aldir Passarinho Junior).

MODELO DE DISPOSITIVO - DENUNCIAAO DA LIDE

Em razo do exposto, julgo procedente o pedido e, em conseqncia, condeno o ru a pagar ao autor, a ttulo de indanizao por danos morais, a quantia de R$ 10.000,00 (dez mil reais). Esse montante ser corrigido a partir da sentena, apll> cando-se juros de mora a 1 % (um por cento) ao ms. Condeno o ru ao pagamento das custas processuais a dos honorrios advocatcios a favor da procuradora da autora, no valor correspondente a 15% da indenizao a ser paga, apl apurao da correo fixada nesta deciso. Por outro lado, julgo improcedente o pedido de denuncia* o da lide em face da empresa de seguros, tendo em vista a clusula de excluso de cobertura para pagamento de indeniza* o por danos morais. Consequentemente, condeno o denunci ante/ru da lide a pagar R$ 500,00 (quinhentos reais), a ttulo da honorrios advocatcios a favor do procurador da denunciada. Fica o ru, ainda, cientificado de que, havendo o trnsito em julgado desta deciso, tem o prazo de quinze dias para o pa gamento voluntrio da presente condenao, sob pena de au mento da multa de 10%, prevista no artigo 475-J do CPC. P.R.I.

8 Interveno de terceiros: chamamento ao processo

Por fim, para me recordar do chamamento ao processo, eu imaginava o ru dizendo: Sr. Juiz, eu posso at pagar o que o autor pede, se no final o Sr. achar que ele tem razo. Mas, se isso aconte cer, tem mais gente que vai ter que arcar com o prejuzo junto comi go. Esse meu pensamento mais condizente apenas com a terceira hiptese de chamamento ao processo, mas me ajudava a lembrar do tema. Assim diz o CPC:
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: I - do devedor, na ao em que o fiador for ru; II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenai um deles; III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir da um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.

 possvel, em uma anlise superficial, confundir esse institu to com o da denunciao da lide. Porm, so sutilmente diferentes. Na denunciao, o juiz decidir duas lides. Na principal, a relao entre autor e ru originrio. J na secundria, da qual o autor no participa, decide-se a relao entre o denunciante e o denunciado, sendo que neste ltimo caso a sentena vale como ttulo executivo assecuratrio do direito de regresso do denunciante. Ou seja: este ltimo paga a conta, mas j tem em mos um ttulo para exigir do denunciado o valor que pagou. Por outro lado, no caso do chama mento ao processo, possvel que o chamado arque primeiramente com o montante exigido pelo autor e, assim, a sentena valha de ttulo executivo contra o ru originrio, que o chamou ao processo. Suponhamos que Joo, Pedro e Matias sejam devedores so lidrios em uma operao comercial envolvendo a empresa Jil Azul Ltda. O credor ajuza uma ao contra Matias apenas, mas este chama ao processo Joo e Pedro. Ao final, por uma circunstncia qualquer, Joo quem paga para a empresa o valor total. Ele ter em mos, ento, um ttulo executivo para exigir a parte que cabe aos demais. No caso da denunciao da lide, a empresa nunca poderia exigir diretamente do denunciado o valor discutido na ao, pois a relao apenas entre autor e ru originrio. No chamamento, a relao do autor se estende para os demais rus. Concluindo: o chamamento ao processo a modalidade de interveno de terceiros em que o chamante traz para o polo passivo da demanda os demais corresponsveis pela obrigao, que passam a ocupar a posio de rus. Os chamados so devedores do credor comum, no do chamante, ao contrrio do que ocorre na denuncia o, em que existe vnculo jurdico direto, no plano material, apenas entre denunciante, que exerce o direito de regresso, e denunciado, obrigado pela garantia112. Algumas questes j decididas na jurisprudncia: no cabe chamamento ao processo nos embargos execuo (STJ, REsp n. 691.235/SC); no cabe o chamamento ao processo na ao monit"J TRF da 3* Regio, AG ns. 23681/SP (Relator: Juiz Lazarano Neto).

ria, a requerimento do ru que no embargou (STJ, REsp nB, 337.683/ES); inexiste litisconsrcio necessrio de devedores solid* rios: o ciedor escolhe de quem cobrar e este usar, se quiser, o chamamento ao processo (TRF da Ia Regio, AC n#. 199836000053334/MT); inadmissvel, na ao civil pblica, o chamamento ao processo (TRF da Ia Regio, AG n. 9601011820/DF); no se admite, na execuo, o chamamento ao processo, instituto prprio do processo de conhecimento (TRF da 1* Regio, AC n. 9601147845/G0); o chamamento ao processo so mente admissvel entre codevedores solidrios (TRF da 4a Regio, AC n. 9504158609/PR). DISPOSITIVO: no h particularidades em relao ao dispo sitivo de uma sentena que contm um chamamento ao processo, Segundo o art. 80 do CPC, a sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor princi pal, ou de cada um dos codevedores a sua quota, na proporo que lhes tocar. Isso significa que o chamado ao processo assume a con dio de ru e, portanto, o dispositivo no precisa fazer referncia & sua forma de ingresso na lide.

SkCaptuloVIl

Prejudiciais de mrito
1 Introduo

J falamos anteriormente que alguns autores dividem as pre liminares em processuais e de mrito. A prtica mais comum, po rm, chamar as primeiras simplesmente de preliminares e as outras de prejudiciais de mrito. Adotando essa denominao mais comum, podemos dizer que as preliminares se referem realmente a questes processuais que impedem o juiz de analisar o pedido principal em si, ou ao menos demandam que certas providncias sejam adotadas antes dessa anlise. J as prejudiciais de mrito no so ligadas a questes processuais, mas dizem respeito diretamente ao mrito, impedindo que ele seja analisado por outros motivos: satisfao do crdito, decadncia, prescrio etc. Tomemos como exemplo uma ao de cobrana de indeniza o por danos materiais, por meio da qual o autor alega que o ru causou um acidente automobilstico que destruiu completamente seu veculo. Em conseqncia, pede exclusivamente uma indenizao do valor do bem destrudo. O mrito, nesse caso, est ligado anli se da ocorrncia ou no do acidente, bem como da responsabilidade do ru em relao aos fatos. O ru, porm, antes de contestar a sua

obrigao de indenizar, pode alegar e comprovar que j pagou o prejuzo do autor. Ora, qual a razo do juiz analisar a responsabili dade do ru sem antes verificar se ele realmente j indenizou o au tor? H quem entenda que essa uma questo de mrito, mas fico com a opo pela prejudicialidade do mrito. No se adentra, quan do da anlise desse argumento de pagamento, na anlise do acidente em si e da responsabilidade do ru. Essa a questo principal pro posta pelo autor na inicial e todas as que a antecedem ou sero pre liminares ou prejudiciais de mrito. Como o pagamento no uma matria processual, entendo que seja uma verdadeira prejudicial de mrito. Acaso o magistrado decida que realmente a indenizao j foi paga, extinguir o feito ali mesmo, sem passar anlise de qual quer outro ponto sobre o acidente, a menos que o ru tenha apresen tado reconveno para excluir sua responsabilidade e ter de volta o que pagou espontaneamente. De qualquer maneira, essa questo no deve causar aflio no candidato. Se voc se sentir inseguro ou se no concordar com essa classificao sobre as prejudiciais de mrito, simplesmente analise as preliminares (processuais) em um captulo da sentena e, no ou tro, passe anlise do mrito, cuidando inicialmente daquelas ques tes que podem prejudicar o julgamento das demais, como os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do pedido (art. 326 do CPC), a prescrio ou a decadncia. Na prtica cotidiana, eu nem sempre separo rigorosamente as preliminares processuais das preju diciais de mrito e do mrito propriamente dito113. Em muitos casos, eu apenas analiso as preliminares e, em seguida, j passo ao mrito, onde vejo questes como a prescrio. No acho que exista prejuzo nesse caso, mesmo porque no h determinao legal alguma no sentido de que a sentena seja dividida por tpicos. Assim, nem mesmo seria necessrio criar um captulo numerado para as prelimi nares e outro para o mrito. Basta que as matrias sejam analisadas na sequencia correta, guardando a ordem de prejudicialidade de umas em relao s outras, alm da sequencia geral da sentena: relatrio, fundamentao e dispositivo. Digo isso porque o prprio examinador s vezes no muito criterioso quanto a essa classificao. Pegue como exemplo a sen113 Dinamarco, por exemplo, coloca as questes impeditivas, modificativas ou extintivas do direito do autor entre as questes de mrito. Obra citada, Volume III, pg. 36.

tena do X Concurso do TRF da Ia Regio. Nela, o examinador assim disps:

Contestao: Preliminar: A Unio vem arguir a prescrio do di reito por decorridos mais de 5 (cinco) anos entre o acidente e o ajuizamento da ao, 1996 - 2003, ou dois anos e meio entre a data da cincia do indeferimento, 18.2.2001 e a citao 28.8.2003, smula n. 383/STF.

Segundo tudo o que temos visto at agora, a prescrio no seria uma preliminar propriamente dita (a menos que se adote aque la classificao que fala em preliminares processuais e de mrito), mas uma prejudicial de mrito. Que importncia tem o nome que se d aos bois nesse caso? O que no pode o candidato ou o magis trado chamar uma ausncia de pressuposto processual de matria de mrito, ou ento a anlise sobre a existncia ou no do acidente de trnsito de preliminar processual. Tirando isso, pequenas divergn cias quanto s denominaes certamente no prejudicaro a redao da sentena. O que importa, friso mais uma vez, respeitar a ordem lgica de prejudicialidade das questes analisadas. Pois bem, seguindo em frente, as prejudiciais de mrito que mais aparecem em concursos so ligadas decadncia e prescri o. Vejamos cada uma delas114
2 Decadncia

Quanto decadncia, ela uma alegao bastante comum em sede de mandado de segurana, visto que o prazo para se ajuizar essa ao de cunho constitucional de apenas 120 dias. D uma olhada na prova do VII Concurso do TRF da 5a Regio e voc ver justamente essa alegao. Nesse caso especfico, bastava dizer que o prazo somente se inicia quando da cincia dos impetrantes acerca do ato ilegal ou abusivo. Sendo um processo administrativo, em conse qncia, o prazo no se inicia com a prolao da deciso, mas com
114 Caio Mario fala sobre os dois institutos: Agora cuidamos dos efeitos do tempo nas relaes jurdicas, sob trplice ngulo de viso. De um lado, e seguido de outros fatores, causa da aquisio de direitos, quando toma inatacvel e inabalvel a situao que o titular vem exercendo continuamente {prescrio aquisitiva). De outro, conduz extino da relao jurdica, que se no exercita por certo perodo, em razo da inrcia do titular (pres crio extintiva). E, finalmente, institui o requisito de validade de alguns direitos, que somen te podem ser exercidos dentro em certo prazo, sob pena de perecerem (decadincl ou caducidade)". Obra citada, Volume I, pg. 433.

sua comunicao aos interessados, at por respeito ao princpio da publicidade los atos administrativos (Constituio Federal, art. 37). preciso tonar muito cuidado tambm, em relao aos mandados de segurana para saber se so preventivos ou repressivos, j que no primeiro cas no se fala em decadncia do direito impetrao113, tendo em visa que o ato ilegal ou abusivo ainda no foi cometido. Mas, o somente o mandado de segurana que tem prazo decadencial. Conforme se v na prova do 51 Concurso do TJ/Gois (2), pode sei que o ru alegue essa prejudicial tambm em outros casos, como se via nessa proposta, tratando da Lei de Imprensa. O candidato de/eria, ento, estar por dentro da jurisprudncia da po ca, que recothecia a no recepo pela Constituio Federal de 1988 do prazo decidencial disposto na referida lei116. Tambm na prova do XXXIX Concurso do TJ/RJ houve uma alegao de decadncia, dessa vez em relao ao direito de questio nar a paternidade. Mais uma vez, a resoluo do problema dependia do candidato ter estudado a jurisprudncia, para saber que os tribu nais tm conderado imprescritvel tal ao117 Por fin, cabe destacar o Direito Tributrio, rea na qual o tema decadicia e prescrio absolutamente recorrente. No vou tecer comentrios sobre os prazos relativos aos diversos tributos e s formas de laramento, pois no esse o objetivo do presente traba lho. Toco no assunto apenas para alertar ao candidato para no dei xar essa matia de lado na hora dos estudos, seja quanto aos prazos, seja quanto confuso entre os institutos118.
3 Prescrio

Em geial, diz-se que a prescrio (na modalidade extintiva) a perda do direito de exigir em juzo determinado bem da vida, ten do em vista i inrcia do titular do direito por determinado prazo

REsp 769599/RJ (Relatora: Ministra Eliana Calmon). STF: RE 420.7J4/SP (Relator: Ministro Carlos Velloso). NOTA DA 2 EDIO: a Lei de Imprensa foi julgaca incompatvel com a Constituio de 1988, conforme decidido pelo STF na ADPF n2130. 117 STJ: REsp 765479/RJ (Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros). 116 Na esfera triburia, diferenciar decadncia de prescrio bem mais fcil do que na esfera cvel, visto que a primeira ocorre antes do lanamento e a segunda somente aps o crdito tributrio jestar constitudo.
116

115 STJ:

previsto em lei. a velha mxima de que o direito no socorre a quem dorme. O Cdigo Civil enumera diversos prazos prescricionais em seu art. 206. Como as provas de sentena em concursos permitem que o candidato consulte a legislao pura119, no h grandes preo cupaes quanto a essa questo, visto que bastar uma leitura de tal dispositivo legal. De qualquer maneira, vale ressaltar que o prazo geral de dez anos, conforme o art. 205. Alm disso, como ainda estamos em um momento de transio em relao ao Cdigo Civil de 1916, recomendo um bom estudo nas regras de transio acerca da prescrio, constantes nos artigos 2.028 a 2.030 do novo Cdigo. Por outro lado, algo que costuma pegar muito candidato des prevenido so os casos de suspenso e interrupo da prescrio, destacados nos artigos 197 a 204 do Cdigo Civil. Quer um exem plo? D uma olhada na prova do EX Concurso do TRF da 4a Regio. Ali, o essencial no era saber que a prescrio se dava em cinco anos do acidente, mas que no corre prescrio contra os absoluta mente incapazes, conforme determina o inciso I do art. 198 do C digo Civil. Na correria de uma prova, especialmente quando a pres crio no atinge toda a causa, mas apenas parte dela, o candidato pode ignorar essas suspenses ou impedimentos da prescrio e extinguir o feito com base no art. 269, IV, do Cdigo de Processo Civil. Assim, ateno a esse ponto. Outro caso a ser analisado em relao s prestaes de trato sucessivo, como as penses alimentcias, previdencirias, remunera es de servidores pblicos e por a afora. bastante comum a ale gao no sentido de que ocorreu a prescrio e, por vezes, o fato que deu origem ao pedido realmente aconteceu h mais tempo que o prazo prescricional. Porm, especialmente em relao administra o pblica, o tema j foi objeto at da Smula n. 85 do STJ, que diz:
Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as presta es vencidas antes do qinqnio anterior propositura da ao.

"9 Nesse sentido, ver a Resoluo CNJ ns 75/2009.

Assim, a regra , no tendo sido negado o prprio direito pos tulado, s prescreverem as prestaes anteriores ao prazo legal, mas no do chamado fundo de direito120. Porm, como eu sempre digo, bom acompanhar as alteraes jurisprudenciais, especialmente em concursos para a magistratura, nos quais o pensamento dos tribunais cobrado com frequncia. Nesse assunto que analisamos agora, por exemplo, o STJ j decidiu de forma diferente, em um caso especfi co:
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ADMI NISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. SUPRESSO DE GRATI FICAO. PRESCRIO DO FUNDO DE DIREITO. ENTEN DIMENTO DA TERCEIRA SEO. RESSALVA DESTA RELA TORA. 1. No que se refere supresso de vantagens pecuni rias da remunerao de servidor pblico, firmou-se na Terceira Seo desta Corte entendimento de que o ato comissivo, nico e de efeitos permanentes, no configurando, portanto, situao de prestao de trato sucessivo, mas de prescrio do fundo de direito. 2. Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 467.614/MG, Rei. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOU RA, SEXTA TURMA, julgado em 06.12.2007, DJ 19.12.2007 p. 1240)

Como eu venho ressaltando desde o incio, este um livro pa ra ensinar a redigir sentenas, no para ensinar o direito material ou processual em si. Nesse sentido, procuro apenas alertar o leitor so bre os pontos que podem ser exigidos, cabendo ao candidato ou operador do Direito um estudo parte, mais aprofundado sobre cada tema. No caso da prescrio, pela recorrncia com que cai em pro vas de concursos, no seguro deixar o assunto de lado. Tocando no assunto relativo s prestaes de trato sucessivo, possvel encontrar um problema assim na prova do TJ/DFT, relati va ao Concurso de 2007 (Administrativo). L havia um pedido de indenizao por danos morais e de pagamento de uma verba mensal, por conta de um acidente que vitimou o companheiro da autora. Cabia ao candidato analisar, em primeiro lugar, se o prazo prescricional seria contado a partir da data do acidente ou do falecimento da vtima. Optando por esta segunda possibilidade, no se falaria em
120 STJ: AgRg no REsp 819.302/PE (Relator: Ministro CARLOS FERNANDO MATHIAS JUIZ CONVOCADO DO TRF 1* REGIO).

prescrio. Porm, caso o candidato entendesse que a prescrio realmente deveria ser contada do dia do acidente, o passo seguinte seria analisar sua ocorrncia em relao ao pedido de pagamento de verba mensal. No caso, uma boa soluo seria justamente aplicar a Smula n. 85 do STJ, para considerar prescritas apenas as parcelas vencidas h mais de cinco anos do fato, mas no o direito a elas em si. Isso, repito, deixando de lado a tese de que a prescrio comea ria a contar da data do falecimento e no do acidente. Analisando as propostas de sentena apresentadas neste livro, possvel perceber no somente essa recorrncia do tema prescri o, mas tambm a sua riqueza e as suas diversas nuances. Onde h uma exceo na regra geral, l est o examinador a exigir os conhe cimentos do candidato. Observe a prova do VI Concurso do TRF da 5a Regio, que tratava de um caso de improbidade administrativa. Um dos rus alegava a prescrio qinqenal em relao aos atos cometidos havia mais de cinco anos do ajuizamento da ao. A prescrio realmente qinqenal nesse caso? Sim, mas cabia ao candidato saber que a Lei n. 8.429/1992 diz, em seu art. 23, que as aes destinadas a levar a efeitos as sanes por conta de improbi dade administrativa podem ser propostas at cinco anos aps o tr mino do exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana. Com isso, estaria afastada a prescrio. Quer outro exemplo de como os examinadores aproveitam cada uma das excees e particularidades legais? Leia a prova do VII Concurso do mesmo TRF da 5a Regio e repare que l h outro caso de prescrio, agora ligado a processos administrativos disciplinares. Uma soluo para esse caso poderia ser redigida assim:
Alegam os impetrantes que seria ilegal o ato de punio porque a pena de suspenso prescreveria em dois anos, nos termos do inciso II do art. 142 da Lei 8.112/90, sendo que a punio s foi efetivada aps esse lapso temporal. Com efeito, a Lei 8.112/90 adota o prazo de dois anos em casos como o presente. Porm, o 38 do referido art. 142 claro ao dizer que a abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar interrompe a prescrio. Logo, aberto o procedimento em 19 de abril de 2002, interrompida foi a prescrio. Poder-se-ia questionar se haveria uma prescrio intercorrente nesse caso, mas a legislao clara ao dizer que o prazo prescricional fica

interrompido at a deciso final proferida pela autoridade compe tente. Ou seja: durante o processo de apurao da falta, deter mina o 3S que no corre a prescrio. Diante dessas concluses, verifica-se que, entre o ato dos impe trantes que deu origem punio e a instaurao do processo disciplinar, no decorreu o prazo de dois anos. Assim, no se pode falar em prescrio do direito de punio que a Administra o tem no caso, razo pela qual rejeito tais alegaes dos im petrantes.

J na prova de Civil do Concurso de 2007 do TJ/DFT, a pres crio era arguida em uma ao monitria, sob a alegao de que, expirado o prazo para execuo de um cheque, bem como o da ao relativa ao enriquecimento sem causa, no pode a pessoa ajuizar uma ao monitria para receber o valor de um cheque. Caso relati vamente complicado, bastante interessante, que s refora a riqueza do tema. Tendo em mente a jurisprudncia do STJ, o candidato poderia refutar a prescrio alegando que o cheque prescrito serve como instrumento de ao monitria, mesmo vencido o prazo de dois anos para a ao de enriquecimento (Lei do Cheque, Art. 61), pois o art. 1.102a, do CPC exige apenas prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, sem qualquer necessidade de demonstrao da causa debendi121. Mas vale observar tambm uma espcie de pegadinha feita pelo examinador dessa prova, j que nos embargos monitria o embargante alegou que havia passado o prazo de dois anos para o ajuizamento da ao de ressarcimento de enriquecimen to sem causa, quando na verdade o prazo do art. 206, 3o, IV, do novo Cdigo Civil de trs anos. aquela histria: muito candidato bom fica para trs por falta de ateno, assim como muito magistra do tem a sentena sujeita a embargos de declarao pelo mesmo motivo.
Caso-modelo: XII Concurso do TRF da 1 Regio Em matria tributria, a prescrio tema bastante recor rente, visto ser um instituto de fundamental importncia e tratado com grande destaque pelo CTN. No nosso caso-modelo, embora o tema central seja o custeio previdencirio, as normas regentes so as mesmas da esfera tributria, pois a jurisprudncia j se consolidou no sentido de que as contribuies sociais, incluindo
121 STJ:

REsp 365.061/MG (Relator: Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS).

as previdencirias, tm natureza de tributo. Por conta disso, a exigncia por parte do examinador de questes ligadas pres crio se mostrou bastante condizente com o que visto pelos magistrados na prtica cotidiana. Analisando a questo, temos um pedido de compensao de contribuies previdencirias pagas a partir de 30/10/1997, sendo a ao ajuizada em 25/10/2005. A regra geral do Cdigo Tributrio Nacional a prescrio ocorrer em cinco anos da data de extino do crdito tributrio (art. 168). Ocorre que, nos casos de lanamento por homologao, o Superior Tribunal de Justia passou a entender que esses cinco anos s passariam a correr a partir do lanamento, que nos casos de homologao tcita ocorreria cinco anos aps o fato gerador. Em resumo, essa a conhecida tese dos cinco mais cinco, que levaria soluo do caso, visto que na data da propositura da ao no teriam se passado mais de dez anos. Porm, como consta na proposta de sentena, foi editada a Lei Complementar nfi. 118/2005, que trouxe em seu art. 3a uma espcie de interpretao autntica, para dizer que, nos casos de lanamento por homologao, o prazo de cinco anos para o con tribuinte pedir a restituio ou compensao deve ser contado a partir do pagamento indevido e no do lanamento. Como a ao apresentada pelo examinador foi ajuizada depois do incio da vigncia dessa Lei Complementar nfi. 118/2005, ao candidato cabia enfrentar tambm esse ponto. Nesse sentido, uma boa so luo seria seguir o que decidiu o STJ, ou seja, que a referida Lei Complementar, por trazer norma de natureza no somente processual, mas tambm material (afetando direitos dos contri buintes), seria aplicvel apenas aos pagamentos efetuados aps a sua entrada em vigor . Com isso, o candidato julgaria insubsistente a alegao de ocorrncia da prescrio, pois seria apli cvel ao caso a tese dos cinco mais cinco.

AgRg no REsp 929887/SP (Relator: Ministro Luiz Fux).

MMff- x.

^Capitulo VIII

. .....

Contra-ao

1 Introduo

Em um processo judicial que conte com autor e ru, a regra o primeiro fazer um pedido contra o segundo, que se manifesta nos autos na tentativa de que seja mantido o status quo anterior. Se Hen rique ajuza ao para que Ricardo lhe entregue um veculo, o ru buscar em sua defesa to somente que o magistrado mantenha tudo como est, ou seja, o carro em sua posse. Essa a regra, mas h excees. Em algumas aes, o autor formula um pedido contra o ru, mas a resposta judicial pode levar a uma situao mais prejudicial ao autor do que se ele no tivesse ingressado em juzo. Isso se d basicamente por meio de trs institutos: reconveno, pedido con traposto e ao dplice. Por quase sempre desaguarem no mesmo resultado, ou seja, na possibilidade do autor ter que responder por um bem da vida perante o ru, nem sempre os trs institutos so compreendidos corretamente. Como no inteno desta obra tratar profundamente de questes de direito material ou processual, como J foi observado anteriormente, recomendo um estudo apurado para quem quer se aprofundar no assunto, por meio da leitura de obras

especficas sobre o tema. Na internet h um interessante e conden sado artigc de Daniel Amorim Assumpo Neves que procura fazei essa difereiciao123. Recomendo a leitura. De qualquer maneira, faamos um pequeno resumo sobre o tema, segiindo em parte a linha exposta pelo professor Amorim, Pois bem, i reconveno prevista em vrios artigos do CPC, mas o art. 315 trata de forma mais explcita o instituto: Art. 315. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda
vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao ajtor, quando este demandar em nome de outrem.

Normalmente, a reconveno ocorre no somente quando ha ja uma coiexo nos estritos termos da legislao processual, ma# principalmente quando o esforo probatrio empreendido nos autos poder levar concluso tanto da ao quanto da reconveno. uma questo de economia processual. Imagine que Augusto e Maci el se envolveram em um acidente na pista do aeroclube da cidade, com coliso dos ultraleves que cada um possui, sendo que o primei ro ajuza ao contra Maciel para cobrar os prejuzos. Como se trata de um ilc;to civil no amparado por nenhuma norma especfica, como o Direito do Consumidor, a soluo do caso depender da prova de que o ru agiu com culpa no acidente. Para tanto, sero necessrias provas - inclusive periciais, conforme o caso. Ora, se haver um esforo probatrio por meio do qual se apurar de quem foi a culpa, qual a razo de se proibir que o ru tambm faa um pedido coma o autor, para que este seja responsabilizado pela inde nizao? Nenhum. Por isso, a legislao processual permite que Maciel, ao mesmo tempo em que se defende do pedido de Augusto, contra este tambm apresente sua demanda. A diferena bsica entre a reconveno e o pedido contrapos to aparece a: no procedimento ordinrio, caber a primeira; no su mrio, o segundo (CPC, art. 278, Io). Alis, tambm nos juizados especiais o ru tem sua disposio o pedido contraposto (Lei n. 9.099/95, art. 31), mas h outras diferenas vitais. A mais visvel a
123

Disponvel en http://www.Drofessorannorinn.com.br/amorim/dados/anexos/376.cloc

forma de manejo dos dois institutos. A reconveno apresentada Juntamente com a defesa, em petio apartada (CPC, art. 299). Alits, pode ser apresentada independentemente da contestao. J o pedido contraposto feito na mesma pea que a defesa, seja esta escrita ou oral (neste ltimo caso, bastante comum nos juizados especiais). Terminamos por aqui com as diferenciaes? No. H um outro grande ponto de distino: a reconveno, embora presen te no mesmo processo que a ao, autnoma em relao a ela e no extinta mesmo se o autor originrio desistir da sua ao ou esta for extinta por qualquer motivo, ainda que por carncia de ao (CPC, art. 317). Ou seja: se Augusto desistir de cobrar de Maciel os prejuzos que teve em seu ultraleve, a reconveno de Maciel conti nuar seu caminho normalmente. Nos pedidos contrapostos, isso no acontece, pois eles so dependentes integralmente da ao. Em um acidente de trnsito, cuja indenizao pelos prejuzos na ordem civil corre pelo rito sumrio (CPC, art. 275, n, d), se o processo for extinto porque o advogado do autor no apresentou a procurao mesmo depois de intimado para isso, o pedido contraposto do ru lambm morrer ali. A compreenso das aes dplices um pouco mais difcil, at mesmo porque essa expresso utilizada na doutrina e na juris prudncia normalmente para se referir aos casos de pedidos contra postos, ou seja, s aes nas quais o ru pode apresentar um pedido contra o autor no corpo da prpria contestao ou defesa. Daniel Amorim Assumpo Neves, no j citado artigo jurdico, alerta que o fato do tipo de ao permitir um pedido contraposto no a transfor ma em ao de natureza dplice. Vejamos:
Em concluso, nos parece que a atribuio de natureza de ao dplice deve levar em conta to somente a natureza da relao jurdica de direito material, nunca podendo ser fixada por normas processuais. Como visto, h um aspecto que facilita a diferenci ao da ao dplice e de formas processuais de contra-ataque do ru na prpria contestao, que justamente a necessidade de pedido expresso nesse sentido pelo ru. Nas aes dplices, conforme j afirmado, no existe qualquer necessidade de pedi do, j que a sentena de improcedncia inevitavelmente repre sentar ao ru a obteno do bem da vida disputado. J no pe dido contraposto do sumrio ou ainda no pedido reconvencional

anmalo previsto para as aes possessrias, o pedido expru> so imprescindvel em respeito ao princpio da inrcia da jurisdl*

O caso da ao de prestao de contas emblemtico. JolQ ajuza ao contra Gouva, pois este deve prestar-lhe contas por uni motivo qualquer. Gouva presta as contas e, ao final, descobre-se que Joo que lhe devia. Nos termos do art. 918 do CPC, Gouv* ter o direito de executar o que foi decidido por sentena ainda quo no tenha feito nenhum pedido contra Joo. Esse um caso puro de ao dplice a que se refere Daniel Amorim, como tambm oi ao demarcatria. Como eu disse, no vamos nos aprofundar no assunto, par# no desviar o foco da presente obra. De incio, basta lembrar que 01 trs casos - reconveno, pedido contraposto e ao dplice - abrem a possibilidade ao ru de conseguir algo mais do autor do que a simples manuteno do status quo anterior ao ajuizamento da de manda. Na reconveno, h necessidade de um pedido expresso em uma petio apartada da pea de defesa. No pedido contraposto, o ru apresenta sua demanda no corpo da prpria defesa. J na ao dplice, o ru (ou requerido, conforme o caso) nada precisar pedir, pois a prpria natureza da ao poder fazer com que, ao final, o status quo anterior ao ajuizamento da demanda seja alterado, mas em seu favor. Vejamos, pois, o que cada um desses institutos nos interessa em relao a uma prova de concurso.
2 Aes dplices

Apenas para relembrar, o ru no exerce direito de ao nas hipteses de ao dplice. Nestes casos, sua pretenso j est inseri da no objeto do processo desde a propositura da demanda pelo autor devido prpria natureza do direito material controvertido. A prin cipal implicao desta afirmao reside na eventual decretao de carncia de ao em fase procedimental posterior ao oferecimento da defesa pelo ru; o processo ser extinto sem julgamento de mri"4 Contra-ataque do ru: indevida confuso entre as diferentes espcies. Disponvel em: <httD://www.professoramorim.com.br/amorim/dados/anexos/376.doc>. Acesso em: 21 jan.

2008.

Io e no haver possibilidade de o ru aproveitar os atos processuais praticados para obter provimento favorvel a sua pretenso. Sendo o uutor carecedor de ao, a relao de direito material no ser apre ciada pelo Poder Judicirio e, consequentemente, no haver qual quer manifestao acerca da pretenso do ru (pois esta decorrn cia lgica da relao de direito material). Essas so as lies de Juliana Demarchi125. Pois bem, no sero to comuns os casos de aes tipicamen te dplices em concursos, porque elas so limitadas. Em regra, a doutrina traz como exemplo as possessrias - embora tenhamos visto que, adotando as lies de Daniel Amorim Assumpo Neves, us possessrias na verdade no so dplices, mas contm um pedido contraposto. Em concursos para a magistratura federal, ser mais raro ainda encontrar uma proposta de sentena que abarque uma questo possessria. Raro, mas possvel. Tambm so citadas pela doutrina as aes demarcatrias e as divisrias, alm da prestao de contas. Outro caso de ao dplice ocorre nas consignaes em pagamento, quando o ru alega que o depsito no foi integral. Nes ses casos, ele no precisa pedir o complemento, pois isso est impl cito pela natureza da demanda, sendo que a sentena que concluir pela insuficincia do depsito j valer como ttulo executivo em favor do ru (CPC, art. 899, 2o). Enfim, a chance de se deparar com uma ao dplice pe quena. Porm, preciso saber o que fazer no caso do examinador pedir uma sentena assim. Em regra, no h muito com o que preo cupar, porque o desfecho natural do caso poder ser favorvel ao autor ou ao ru, como j dissemos sobre as prestaes de conta. Quanto s possessrias, at mesmo porque no so puramente dplices, o juiz dever consignar no dispositivo em favor de quem a demanda procedente - mas isso somente no caso do ru ter feito o pedido contraposto ao autor, nos termos do art. 922 do CPC.
3 Reconveno

A reconveno muito mais comum em concursos, especi almente na esfera estadual. Inicialmente, o magistrado precisa ob servar duas coisas. Primeiro, se no estamos diante de um procedi
125 In: DIDIER JR., Fredie (Org.). Leituras Compiementares de Processo Civil. 3a ed. rev. ampl. e atual. Salvador: JusPODIVM, 2005. Pg. 40.

mento sumrio ou dos juizados especiais, pois nesses casos caber 0 pedido contraposto e no a reconveno. Tambm nas aes dpll* ces no se utiliza tal instituto, mesmo porque falta interesse proces sual ao ru, j que a sentena necessariamente poder ser favorvel a qualquer uma das partes, independentemente de pedido do ru, Segundo, sendo mesmo o caso de reconveno, se ela foi feita em petio separada e no mesmo momento que a contestao (embori esta no seja absolutamente necessria). So requisitos fundamen tais para o processamento da reconveno. Alm disso, preciso observar se a contra-ao do ru conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa, noi termos do art. 315 do CPC. No pode o ru apresentar um pedido contra o autor que no tenha a menor relao com a demanda inicial, Em assim sendo, caber a ele ajuizar nova ao, totalmente desvin culada daquela. Mais ainda, diz o pargrafo nico do art. 315 que no pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. Caso clssico quando o autor age como legitimado extraordinrio, no cabendo a reconveno por parte do ru. Outros detalhes importantes sobre o tema: o autor deve ser in timado (e no citado) para contestar a reconveno (art. 316), que ser julgada na mesma sentena que a ao (art. 318), sendo que qualquer causa que leve extino desta ltima no atingir a pri meira (art. 317). Vejamos ento os casos de reconveno em nossas sentenas de estudo. A prova do XII Concurso do TRF da 3* Regio traz um inte ressante caso, no qual uma Fundao mantenedora de hospitais ajui zou demanda contra a Unio Federal, o INSS e o Estado de So Paulo para manter em vigncia um contrato de prestao de servi os. A Unio Federal no apenas contestou, mas tambm apresentou reconveno em face da Fundao, pleiteando a condenao do Fundao Mantenedora em devolver os valores recebidos pelo Hospitais, sem ter havido a correspondente prestao dos exames 0 servios mdicos cobrados. A Fundao contestou a reconveno, dizendo que ela no era cabvel naquele caso. Pergunto: era cabvel ou no? Em primeiro lugar, verifica-se que uma ao de conhecimento correndo pelo procedimento ordl*

nrio, ou seja, em princpio cabia reconveno. Alm disso, o pedi do da Unio Federal era conexo com o fundamento da defesa, visto que a resilio contratual teria sido derivada justamente das cobran as indevidas por parte da Fundao. Assim, em princpio no have ria problema processual quanto utilizao da reconveno. Con cluindo o candidato nesse sentido, deveria ento passar anlise do mrito em si, seja da ao, seja do pedido do ru. Em sntese, havendo uma reconveno, inicialmente preciso observar se ela preenche os requisitos de existncia e validade, co mo o procedimento correto e a conexo com a ao ou com os fun damentos da defesa, alm da apresentao em petio apartada. Isso, logicamente, depois de apreciar o pedido do autor na sentena. Pro cedente o pedido do autor e sendo ele excludente do que requer o ru na reconveno, bastar ao juiz explicar tal fato e julgar a improcedncia da reconveno, sem se esquecer da questo dos nus da sucumbncia, que so independentes em relao ao e re conveno. Se o pedido do autor for julgado improcedente, a anlise da reconveno deve ser mais aprofundada, mas nem sempre ela ser considerada procedente pelo simples fato de o autor no ter tido Nucesso em seu pedido. Relembrando o caso da coliso entre os dois ultraleves, possvel que a percia conclua que o causador do aci dente foi uma terceira pessoa, razo pela qual tanto a ao quanto a reconveno no tero seus pedidos julgados procedentes. Outras decises sobre o tema: a reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio (STJ, Smula n. 292); no cabe reconveno quando a matria puder ser alegada com idntico efeito prtico em sede de contesta o (STJ, MC 12.809/RS); os honorrios advocatcios, na reconvenflo, so independentes daqueles fixados na ao principal, razo pela qual pode ser estabelecido percentual distinto para seu clculo (STJ, AgRg no REsp 753.095/DF);

MODELO DE DISPOSITIVO - RECONVENO

Ante o exposto, julgo improcedente o pedido feito pelo au tor de restabelecimento do percentual de 28,86% (vinte e oito vrgula oitenta e seis por cento), a incidir sobre a folha de paga mento do autor, bem como recebimento das verbas atrasadas a tal ttulo, desde janeiro de 2003, data em que o percentual deixou de integrar seu salrio. Julgo parcialmente procedente a reconveno oferecida pela Faculdade de Medicina do Tringulo Mineiro - FMTM, hoje Universidade Federal do Tringulo Mineiro - UFTM, para obrigar o autor/reconvindo a devolver UFTM os valores recebidos por fora da deciso judicial proferida nos autos ns. 95.0201992-0, de outubro de 1995 a fevereiro de 2002 , corrigidos monetariamente a partir de cada pagamento, de acordo com o manual de clculos da Justia Federal, acrescidos de juros de 0,5% (cinco dcimos por cento) ao ms, a partir da intimao do autor/reconvindo acerca da reconveno, tudo conforme clculos a serem apurados em sede de liquidao de sentena. Ressalto que a reposio de tal montante dever ser feita mensalmente, respeitado o limite de 10% (dez por cento) dos vencimentos totais do autor/reconvinte, nos termos do art. 46 da Lei nfi. 8.112/1990. Tendo em vista a sucumbncia na ao e na reconven o, condeno o autor nas custas processuais, bem como ao pa gamento de honorrios advocatcios calculados em 10% (dez por cento) do valor a ser restitudo r/reconvinda. Retifique-se a autuao, para fazer constar como nome da r a Universidade Federal do Tringulo Mineiro - UFTM. Publique-se. Registre-se. Intimem-se.

4 Pedido contraposto

Conforme j dito, o pedido contraposto aparece, em regra, na procedimento sumrio e nos juizados especiais. Vale relembrar que ele totalmente vinculado existncia da ao, ou seja, se o autor desistir da ao ou esta for extinta por conta de qualquer outro fatOf processual, o pedido contraposto morrer tambm. Em concursos no to comum a existncia de pedido con* traposto. Isso porque a maioria das propostas de sentena relativa a aes ordinrias e mandados de segurana, nos quais no cabvel essa forma de pedido do ru. Claro, o examinador sempre poder provocar o conhecimento do candidato inserindo um pedido contra* posto onde ele no cabvel, mas nesse caso basta falar da imperti

nncia do pedido. De qualquer maneira, em sendo cabvel esse insti tuto processual, no haver maiores dificuldades em analis-lo. No caso do procedimento sumrio, o ru s poder formular uma de manda contra o autor se ela for fundada nos mesmos fatos referidos na inicial (CPC, art. 278, Io), ou seja, o campo ainda mais estrei to do que na reconveno, que exige apenas uma conexo. Logo, se os fatos da ao e do pedido contraposto devem ser os mesmos, a Instruo probatria j levar soluo do caso, seja em favor do uutor, seja em favor do ru, sem maiores dificuldades. Em resumo, no h necessidade obrigatria de se dividir a anlise dos pedidos de cada uma das partes em captulos distintos da sentena, pois tudo ser decidido de uma vez s. No dispositivo, bastar ao magistrado dizer quem teve sua demanda julgada procedente, especificando os termos de tal dispositivo, bem como condenando o vencido nas verbas de sucumbncia. Por fim, cabe falar de um caso que j apareceu nos tribunais e que pode vir a ser cobrado em uma prova de concurso da magistra tura federal. Falo da possibilidade de a Unio Federal, em uma ao em que r no juizado especial, fazer um pedido contraposto em fuce do autor. Como se sabe, a legislao vigente permite que a Unio seja r nos procedimentos do juizado especial, mas no autoru. Em face disso, j se decidiu que no cabe nesses casos um pedi do contraposto126. O tema interessante e merece uma reflexo mais apurada, mas admito a lgica da excluso desse instituto processual nos juizados especiais federais, embora o pedido contraposto no Inaugure uma demanda relativamente independente da principal, omo no caso da reconveno.
MODELO DE DISPOSITIVO - PEDIDO CONTRAPOSTO
Ante o exposto, com fundamento nos arts. 5B e 6a da Lei 1.099/1995, julgo improcedente o pedido formulado pelo autor. Em iontrapartida, julgo parcialmente procedente o pedido contraposto e OOndeno o autor, MARCIUS TERCIUS, a pagar ao ru, CAIUS AUQUSTUS, a importncia de R$ 300,00 (trezentos reais), a ttulo de da nos materiais, devendo incidir correo monetria a partir do ajuizamen to da ao e juros de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao. Itm custas e honorrios advocatcios. P.R.I.
is

^Juizado Especial Federal da 1a Regio, 1a Turma Recursal de Gois: Recurso Cvel ns. 100235007073116 (Relator: Lindoval Marques de Brito).

msmm ^pfCaptulo IX

Anlise do mrito
1 Confronto dos argumentos das partes

Superada a fase de decidir as preliminares e demais questes que antecedem o mrito, hora de encontrar em relao a este os pontos controvertidos, para analis-los detidamente. Como j dito anteriormente, meu mtodo prtico para isso leparar quais so os pedidos do autor e, em seguida, dar uma olhada nas peas de defesa do ru para ver quais as alegaes que ele traz em relao a cada um dos pedidos. Isso bom, entre outros motivos, porque voc acaba encontrando pedidos que no foram objeto de questionamento por parte da defesa. Assim, se no for um direito Indisponvel (art. 320 do CPC), possvel presumir que os fatos narrados pelo autor so verdadeiros. Na sentena, a conseqncia disso que caber ao juiz apenas consignar o pedido e dizer, a res peito dele, que no houve contestao por parte do ru, presumindoie os fatos verdadeiros e, por fim, dando-se ganho de causa naquele ponto especfico ao autor. bom ressaltar que a falta de contestao individual a um dos pedidos no significa, necessariamente, aceitafio em relao a ele, pois outros pontos da defesa podem levar sua

improcedncia. s vezes, por exemplo, o ru nada fala sobre o acidente de trnsito alegado pelo autor, o que indica uma aceitao doa fatos. Porm, alega uma prescrio que pode levar improcedncil de todos os pedidos do autor. Vamos dividir o tema em questes meramente de direito e questes que dependem da anlise das provas constantes nos autos.
2 Questes meramente de direito

Na esfera federal, a maioria das questes resolvida sem que seja necessria uma produo de provas127 O que o autor e o ru juntam com a inicial e a contestao costuma bastar para a soluo do caso. Isso se deve ao fato de a Justia Federal cuidar na esferi cvel de relaes que obrigatoriamente envolvem uma pessoa jurdi ca de direito pblico, em geral a Unio, cujo envolvimento com ai demais pessoas , em regra, previsto e vinculado legislao em vigor. Duas pessoas naturais podem manter uma infinidade de rela* es, sejam elas decorrentes de um contrato, de um ato ilcito ou de qualquer outro fato da vida. J a Unio Federal e suas entidades da administrao indireta mantm vnculos com os cidados por melo das leis, exceto nos casos derivados de algum ato ilcito de um ser vidor pblico, por exemplo128. Com isso, a maioria das questes qU6 chegam aos magistrados federais envolve justamente a mera inter* pretao da lei, j que os fatos so incontroversos. Essa a regra. Em concursos federais, voc ver uma bod quantidade de excees pelo fato de ser bastante exigida a questflfl da responsabilidade estatal, normalmente decorrente de algum atQ praticado por um agente pblico. Mas isso no deve causar angstil no candidato, assim como no deve ficar angustiado quem pretendi fazer uma prova para a magistratura estadual. Isso porque, como falarei em seguida, um exame de concurso muito mais tranqila em relao fase probatria do processo do que na vida real. Mu deixemos isso para o captulo seguinte.
Essa observao nem sempre vlida para os processos que correm nos JuizadM Especiais Federais, especialmente quando se trata de aes previdencirias de aposenttdP ria rural. . 128 Tambm so vistas discusses judiciais envolvendo contratos decorrentes de licitaOfh por exemplo, mas no constituem regra e, sim, exceo.

A resoluo de um problema trazido pelas partes que envolve unicamente questes de direito no traz maiores dificuldades para o julgador em termos processuais. O que se deve fazer basicamente colher os argumentos jurdicos do autor, a contra-argumentao do ru e, a partir disso, procurar uma soluo, no bom e velho esquema da tese, anttese e sntese. Vamos a um caso prtico, pois o tema no demanda maiores consideraes tericas. Peguemos a nossa sentena modelo, do XII Concurso do TRF da Ia Regio, pois ela traz somente discusses jurdicas. Sugiro que voc faa uma pausa aqui e releia novamente a proposta exigida nesse concurso, para no ficar perdido, pois traba lharemos detalhadamente o caso. O pedido dos autores para que seja feita a compensao dos valores pagos a ttulo de contribuio previdenciria incidente sobre os subsdios dos detentores de mandato eletivo. Faamos ento o confronto dos argumentos, deixando de lado as questes j decidi das nas preliminares e prejudiciais de mrito. Dividiremos cada ponto em um captulo da sentena:
Autores 1) 0 art. 13 da Lei 9.506/1997 foi declarado inconstitucional pelo STF. Portanto, a cobrana das contribuies previdencirias em questo no encontra amparo constitucional. Rus a) A referida declarao de inconstitucionalidade s tem efei tos entre as partes, j que se tratou de um julgamento em sede de controle difuso. b) A Resoluo n. 26/2005 do Senado Federal, que suspendeu a execuo da norma em ques to, s tem efeitos futuros. A Lei n2. 9.506/97 foi constitucionalizada pela EC 20/98 e, portanto, ao menos aps a edi o da referida EC as cobranas so corretas. Se, ainda assim, a cobrana no puder ser aceita aps a edio da EC 20/98, no h nada de ilegal ou inconstitucional na cobrana feita com base na Lei ne. 10.887/2004.

2) 0 mesmo entendimento deve ler aplicado em relao s co branas feitas entre a edio da EC 20/98 e da Lei n^. 10.887/2004. 1) Tambm aplicvel o mesmo entendimento para as cobranas faltas aps a edio da Lei ne. 10.887/2004.

4) A compensao deve ser feita com quaisquer dbitos dos auto res perante o INSS ou a Receita Federal. 5) Os indbitos devem ser corri gidos com expurgos inflacion rios. 6) Os indbitos devem ser acres cidos de juros de 6% ao ano, contados do respectivo paga mento, a ttulo de juros com pensatrios pelo ilcito. 7) Deve haver incidncia ainda da taxa SELIC. 8) O ru deve pagar as custas do processo. 9) A verba honorria deve ser de 20% (per capita) sobre o valor da causa (R$ 200.000,00).

Os indbitos previdencirios no podem ser compensados com tributos administrados pela Secretaria da Receita Federal. No h previso legal para a utilizao dos expurgos e eles so incabveis na compensao No h previso legal para a incidncia de juros compensat rios e eles so incabveis na compensao.

O INSS isento de custas. A verba honorria deve obede cer ao 49 do art. 20 do CPC.

Em uma prova de concurso nem sempre h tempo disponvel para montar um quadro assim, mas ele bom para clarear as ideias e no deixar de analisar nenhum dos argumentos de ambas as partes. Observe que o pedido de compensao pode ser dividido effl trs perodos distintos, cada um deles refutado pelos rus: a) da edio da Lei n. 9.506/97 at a edio da EC 20/98; b) da EC 20/98 at a edio da Lei n. 10.887/2004; c) a partir da Lei n. 10.887/2004. Esse o cerne principal da ao e, devido ao fato de cada um desses perodos guardar suas prprias particularidades legais, inti* ressante analis-los separadamente. Em relao ao primeiro perodo, o examinador j deixou ex plcito que a cobrana foi declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal. Os rus no questionam esse fato, mas apentl alegam que a deciso do STF foi dada em controle difuso de constt* tucionalidade e, por conta disso, vale apenas para as partes envolv* das naquele Recurso Extraordinrio n. 351.717-1/PR. Para resolvil

u questo, o candidato poderia percorrer um caminho mais comple xo e defender as ideias do Ministro Gilmar Mendes, no sentido de que, uma vez decidida a questo pelo plenrio do STF, no h senti do em no estender seus efeitos erga omnes, ou seja, para todos, ainda que seja uma deciso em controle difuso. Assim, a deciso do STF que declarou a inconstitucionalidade do art. 13 da Lei n. 9.506/97, que instituiu a contribuio previdenciria sobre os subs dios dos detentores de mandato eletivo, seria aplicvel a todos os casos e, portanto, estaria reconhecido o direito dos autores quanto a esse perodo. Porm, se na prtica forense no costumo fugir das polmi cas, at porque o convencimento do magistrado, embora deva ser motivado, ainda livre neste pas, em uma prova de concursos eu nunca fui de arriscar por caminhos que ainda causam calorosas dis cusses nos meios jurdicos. Assim, eu deixaria de lado a questo do efeito erga omnes no controle difuso de constitucionalidade e parti ria logo para a anlise da questo em si. Isso porque, por bvio, se o STF declarou a inconstitucionalidade em controle difuso e essa deciso no automaticamente aplicvel a todos os casos, isso no significa que eu no possa, no meu caso especfico, tambm declarar u inconstitucionalidade. Para tanto, poderiam ser utilizados os mesmos argumentos do STF no RE 351.717-1/PR, citado pelo examinador, cuja ementa foi assim redigida:
EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. PREVIDNCIA SOCIAL. CONTRIBUIO SOCIAL: PARLAMENTAR: EXERCENTE DE MANDATO ELETIVO FEDERAL, ESTADUAL ou MUNICIPAL. Lei 9.506, de 30.10.97. Lei 8.212, de 24.7.91. C.F., art. 195, II, sem a EC 20/98; art. 195, 42; art. 154, I. I. - A Lei 9.506/97, 1fi do art. 13, acrescentou a alnea h ao inc. I do art. 12 da Lei 8.212/91, tornando segurado obrigatrio do regime ge ral de previdncia social o exercente de mandato eletivo, desde que no vinculado a regime prprio de previdncia social. II. Todavia, no poderia a lei criar figura nova de segurado obriga trio da previdncia social, tendo em vista o disposto no art. 195, II, C.F.. Ademais, a Lei 9.506/97, 1 do art. 13, ao criar figura nova de segurado obrigatrio, instituiu fonte nova de custeio da seguridade social, instituindo contribuio social sobre o subsdio de agente poltico. A instituio dessa nova contribuio, que no estaria incidindo sobre "a folha de salrios, o faturamento e

os lucros" (C.F., art. 195, I, sem a EC 20/98), exigiria a tcnlo da competncia residual da Unio, art. 154, I, ex vi do dispoato no art. 195, 4S, ambos da C. F. dizer, somente por lei com* plementar poderia ser instituda citada contribuio. III. - lnconstl> tucionalidade da alnea h do inc. I do art. 12 da Lei 8.212/91, In* traduzida pela Lei 9.506/97, 1a do art. 13. IV. - R.E. conhecido e provido.

Na hora da prova no se ter frente um computador par# pesquisar a jurisprudncia. Por isso que no se passa em um con curso sem estudar com dedicao e, nos casos da magistratura, sem ao menos uma anlise nas principais discusses jurisprudenciail, Em resumo, caberia ao candidato saber acerca das discusses sobre a inconstitucionalidade do art. 13 da Lei n. 9.506/1997. Resolvemos ento uma das partes do pedido (levando em conta o afastamento prvio da prescrio, j visto em outro captu lo): no devida a contribuio previdenciria at a edio da EC 20/98. Em seguida, temos uma questo que ficou nebulosa por um bom tempo nos tribunais: uma lei inconstitucional pode ser constitucionalizada posteriormente por uma Emenda? E mais: pode umi Emenda Constitucional criar um tributo? Essa discusso no ocorreu apenas em relao Lei n. 9.506/1997, mas tambm em relao COFINS e o art. 3o da Lei n. 9.718/1998. Novamente, a resoluo desse ponto dependeria da bagagem de conhecimentos por parte do candidato, especialmente da jurisprudncia. O Desembargador Lu ciano Tolentino do Amaral, membro da Banca Examinadora do XII Concurso do TRF da Ia Regio, no qual foi cobrada essa sentena, j tinha deciso no sentido da possibilidade da criao de tributol por meio de Emenda Constitucional, ou seja, j tinha decidido favo ravelmente cobrana da contribuio previdenciria aps a EC 20/98129 Posteriormente, provavelmente seguindo orientao do Supremo Tribunal Federal no RE 346.084/PR (que refutou a tese da constitucionalidade superveniente), a 7a Turma do TRF da Ia Regi o, vencido o Desembargador Luciano Tolentino, julgou em sentido

129 TRF

da 1a Regio: AGTAG 2005.01.00.066229-8/DF.

diverso, declarando a inconstitucionalidade da cobrana da contribu110 io previdenciria, mesmo aps a edio da EC 20/98 . No vou entrar no mrito sobre quem est certo ou est erra do, pois essa no a meta deste livro. O importante, nesse caso, era o candidato trabalhar muito bem os fundamentos de sua sntese, ponderando os argumentos de ambos os lados, at mesmo porque um dos examinadores do concurso adotava uma viso em princpio diversa do STF. No h perigo em ir contra o pensamento do exa minador, exceto em casos excepcionais de examinadores radicais (e esse no era o caso do Desembargador Federal Luciano Tolentino), desde que se fundamente muito bem o seu ponto de vista, rebatendo os argumentos que levariam a um entendimento contrrio ao seu. Alis, isso no algo que deve ser feito apenas em concursos, pois se trata de um dos pontos centrais da atividade do magistrado na redao de suas sentenas. Se estamos na vida real e no h um examinador para nos aprovar ou reprovar, h um tribunal revisor que poder alterar sua deciso. Mais do que isso, h o bom direito que sempre tem que ser embasado em uma fundamentao rica e coerentemente desenvolvida. Adotando a tese da constitucionalidade superveniente ou da possibilidade de criao de tributos por meio de Emenda Constitu cional, a viabilidade da cobrana da contribuio previdenciria aps a edio da Lei n. 10.887/2004 estaria praticamente resolvida. Porm, adotando a tese contrria, ainda teramos que enfrentar esse ponto. Estando com a jurisprudncia dominante na ponta da lngua, bem como com os princpios de direito em mente, o candidato fa cilmente consignaria que a Lei n. 10.887/2004, que tratou das refe ridas contribuies previdencirias, no padecia de nenhum vcio de inconstitucionalidade, visto que, quando de sua edio, j estava em vigor a EC 20/98. O candidato poderia adotar uma tese contrria, claro, mas estaria remando contra toda a orientao jurisprudencial e, a menos que fosse capaz de expor argumentos fortes e convincen tes acerca de sua tese, estaria percorrendo um caminho no muito seguro. Enfim, adotemos a tese de que a cobrana da contribuio previdenciria no teve bases legais at a edio da Lei n.
130 AMS 1999.36.00.009162-9/MT, Rei. Desembargador Federal Antnio Ezequiel Da Silva, Rel.Acor. Desembargador Federal Antnio Ezequiel Da Silva.

10.887/2004. Como bons tributaristas, sejamos mais cuidadosos ainda: apenas aps 90 (noventa) dias da edio da referida norma que a cobrana pode ser efetuada, em virtude do princpio da anterioridade nonagesimal das contribuies, de que trata o 6o do art. 195 da Constituio Federal. Utilizando a teoria dos captulos da sentena, de que trata Di namarco131, sendo tal pedido decomponvel em trs captulos (em relao aos trs perodos distintos), havendo procedncia em dois captulos, teramos ento uma procedncia parcial do mrito. Mas sigamos em frente que h outros captulos a serem exa minados. Sabendo que h um montante a ser compensado, outra questo a ser decidida a abrangncia da compensao, ou seja, se atingir apenas dbitos dos autores junto ao INSS ou tambm aque les administrados pela Secretaria da Receita Federal. Pois bem, poca em que a prova foi ministrada, estava em vigor o seguinte dispositivo da Lei n. 9.430/1996:
Art. 74. O sujeito passivo que apurar crdito, inclusive os judici ais com trnsito em julgado, relativo a tributo ou contribuio administrado pela Secretaria da Receita Federal, passvel de restituio ou de ressarcimento, poder utiliz-lo na compensa o de dbitos prprios relativos a quaisquer tributos e contribui es administrados por aquele rgo.

A norma acima no se aplicava diretamente ao caso em ques to, pois o crdito era de um tributo administrado pelo INSS e no pela Receita Federal132. De qualquer maneira, sendo a compensao tributria possvel apenas nos estritos termos da lei, como determina
131 A teoria dos captulos da sentena bastante Interessante e no to complicada quanto parece. Na veirdade, divide-se a sentena em captulos, sendo cada um desses relativo a uma parte que pode ser decomposta, formando uma unidade. Complicado? Dinamarco explica: Em reisumo: a) a sentena pode ter um captulo representado pela deciso sobre oi pressupostos de admissibilidade do julgamento do mrito e outro, sobre este; b) na deciso sobre o mritoi pode haver captulos diferentes e autnomos, cada qual decidindo um dos pedidos postos no processo; c) em relao aos pedidos decomponveis, a procedncia parcial significa que um captulo acolheu uma parcela dele e outro captulo rejeitou a outra parcela; d) a diisposio sobre o custo financeiro do processo um captulo distinto daquela que julga o mrito principal. A doutrina d s vezes o nome de sentena complexa quela que contm m^ais de um captulo autnomo sobre o mrito (pedidos cumulados, reconven* o etc) (Obrea citada, Volume 3, pg. 668). Essa teoria bastante til na prpria estrutura o lgica da isentena, bem como em relao aos limites do recurso apresentado pelaa partes. 132 Atentar paria o fato de que, aps a prova de sentena do XII Concurso do TRF da 11 Regio, foi ediitada a Lei nfi 11.457/2007, que passou para a esfera de competncia da Receita Federal a administrao das contribuies previdencirias. Se j estivesse em vigor no momento da prova, essa lei mudaria a resoluo do caso.

o art. 170 do Cdigo Tributrio Nacional, no havendo previso legal para compensao entre valores administrados por esses dois rgos diferentes, seria possvel concluir, na esteira da jurisprudn cia133, que a compensao pleiteada s seria possvel com dbitos dos autores junto ao prprio INSS. Como tenho ressaltado reiteradas vezes, essa era uma das solues possveis, cabendo ao candidato decidir de acordo com seus conhecimentos jurdicos. O que ele no podia ignorar esse captulo da sentena, como se os rus no tives sem se oposto compensao cruzada entre os dois rgos. Esto resolvidos os pontos centrais do mrito, restando ainda a questo da correo dos valores a serem restitudos, bem como o problema das custas e honorrios. Veremos esses tpicos em outro captulo.
3 Anlise das provas

O acervo probatrio no costuma dar muito trabalho em uma prova de concursos, porque j est pronto e o examinador deixa evidente as concluses sobre o que ficou provado na instruo. Na prtica cotidiana, porm, a fase da instruo do processo justamen te uma das mais complexas e tambm a responsvel por grande parte do tempo gasto no desenrolar de um feito. Em primeiro lugar, cabe ao magistrado definir quais os pedi dos de prova que sero deferidos. Se temos, de um lado, o direito constitucional ao contraditrio e ampla defesa, por outro temos o dever do magistrado de dar ao processo a celeridade, que j virou direito fundamental do cidado134, o que significa indeferir pedidos de provas meramente protelatrias ou que no possam ajudar em nada no deslinde do problema. So decises delicadas. Mais do que isso, o magistrado tambm deve conduzir de maneira eficiente as audincias, seja para a oitiva das partes ou das testemunhas, fazendo as perguntas que possam esclarecer realmente os fatos. Alm disso, h tambm a questo das percias, no sendo raros os casos em que dois peritos divergem e um terceiro apresenta um laudo diferente dos iniciais. Enfim, em muitos casos mais fcil resolver a questo de direito em si do que chegar a uma concluso sobre as provas
da 1a Regio: AMS 199801000712526 (Relatora: Eliana Calmon). Assim diz o inciso LXXVIII, acrescentado ao artigo 58 pela Emenda Constitucional ns. 45/2004: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
134 183 TRF

produzidas no processo. Muitas aes nem dependem tanto da anli se da legislao, dependendo em grande parte da sensibilidade e discernimento do juiz quanto interpretao dos depoimentos, do cumentos, percias e outras fontes de prova. Em um concurso, como eu disse, isso est resolvido. H al gumas excees, como sempre, pois o examinador pode destacar provas que no sejam to claras quanto a uma concluso, como voc pode ver no exame do IX Concurso do TRF da 4a Regio. Ainda assim, se voc observar esse caso especfico, ver que h um dire cionamento para um dos dois lados, ainda que sutil. Mas, a regra i mesmo uma completa soluo quanto ao conjunto probatrio, como pode ser visto na prova do X Concurso do TRF da Ia Regio, na qual o examinador transcreveu os resultados da percia e de um testemunho que indicaram ter a autora razo quanto aos fatos ocor ridos. Enfim, o maior problema que se pode ter em um exame de concurso quanto alegao de nulidade de alguma prova, mas isso tambm no to comum e, em regra, tal problema no afetar a soluo do caso. Por isso, se o que voc tem pela frente uma prova de concurso e no um caso real, fique tranqilo quanto anlise das provas, pois quase sempre essa ser uma das partes mais fceis da sentena. S no deixe de fazer referncia na fundamentao ao que o examinador falou sobre o conjunto de provas no relatrio, para que sua deciso deixe claro quais foram os elementos de sua convic o.
4 Antecipao da tutela na sentena

Para dar maior efetividade aos provimentos judiciais, sempre muito prejudicados pela demora natural no desenrolar de um proces so, o legislador modificou o Cdigo de Processo Civil, a fim de instituir a antecipao dos efeitos da tutela pretendida. O ditado de que a Justia tarda, mas no falha no sobrevive a uma anlise mais apurada em qualquer frum do pas, em que muitas das aei so julgadas procedentes tantos anos depois de seus ajuizamento* que o autor j morreu, o bem j pereceu ou o ru j se desfez de todo o seu patrimnio sorrateiramente. Por conta disso, em muitos casoi

o magistrado deve abreviar no o trmite processual, mas a prpria concesso do direito pleiteado. A antecipao dos efeitos da tutela pretendida, ou apenas an tecipao de tutela, no linguajar prtico dos tribunais, utilizada para dar parte, antes do trnsito em julgado ou da execuo, o bem da vida pretendido. No se confunde com as medidas cautelares, que visam to somente assegurar a eficcia do provimento judicial futu ro. Imaginemos o caso de uma viva que esteja passando fome aps o falecimento do seu marido, vtima de atropelamento por um carro de uma grande empresa, que est de posse de uma gravao da cmera de vdeo da porta do estabelecimento que filmou o carro saindo em alta velocidade e colhendo a vtima na calada. Na inici al, a autora pleiteia indenizao por danos morais no montante de R$ 100.000,00 e penso vitalcia no valor de um salrio mnimo. Ela faz ainda dois pedidos de urgncia: o pagamento imediato da pen so, bem como a busca e apreenso do DVD que contm a gravao do acidente, pois um funcionrio da empresa entregou a ela um documento confidencial da empresa determinando a destruio do DVD. Qual a natureza de cada um desses pedidos urgentes? A apre enso da filmagem no confere autora o que ela deseja, que so pagamentos em espcie por parte da r, mas apenas assegura o es clarecimento da verdade, ou seja, tem funo processual e natureza cautelar. J o pagamento antecipado da penso a entrega de parte do prprio bem da vida pretendido pela autora, razo pela qual sua natureza de antecipao dos efeitos da tutela. Importante ressaltar que o 7o do art. 273 do CPC traz uma fungibilidade entre as medidas de urgncia, de maneira que se a autora pedisse como antecipao de tutela a apreenso do DVD o magistrado poderia deferir o pedido como sendo de natureza caute lar, em carter incidental. Pois bem, tudo isso lio bsica de direito processual civil e deve estar na cabea de quem almeja um cargo como o de magistra do federal. Vejamos ento os pontos em que esse tema tem mais reflexos na elaborao de uma sentena. Inicialmente, cabe falar da redao de uma sentena que julga procedente o pedido do autor, em um processo no qual j havia sido deferida a antecipao dos

efeitos da tutela. Pois bem, embora no seja necessrio, muito comum redigir o dispositivo confirmando os efeitos da tutela j concedida. Algo mais ou menos assim:
Ante o exposto, confirmando os efeitos da tutela j concedida antecipadamente, julgo procedente o pedido da autora e conde no a Unio Federal a pagar autora penso mensal vitalcia cal culada em dois salrios mnimos mensais.

Entendo que no necessrio consignar tal confirmao na sentena, pois isso estar implcito, mas tambm no vejo defeito caso o julgador prefira reiterar a antecipao da tutela. Alis, at bom que assim seja feito, para evitar dvidas e a conseqente oposi o de embargos de declarao, sob o argumento de que a sentena foi omissa. Alm disso, como a legislao diz que a apelao da sentena que confirma a antecipao da tutela recebida apenas no efeito devolutivo, a presena da ratificao da tutela no dispositivo da sentena espancaria qualquer dvida quanto aos efeitos do rece bimento de uma futura apelao. Tema um pouco mais complexo e absolutamente freqente, seja na prtica forense ou nos concursos, a antecipao dos efeitos da tutela na sentena. Lembremos que a regra a concesso da tute la no incio do processo. Porm, h casos em que isso no feito, por um motivo qualquer, como em aes pleiteando o benefcio assistencial da renda mensal vitalcia, nas quais por vezes o autor alega incapacidade para o trabalho, mas a prova de tal fato requer a realizao de uma percia. Nesses casos, o magistrado pode indeferir o pedido de antecipao da tutela, mas a percia vir a confirmar a total incapacidade. Conclusos os autos para sentena, o magistrado poderia simplesmente julgar procedente o pedido, mas uma eventual apelao da parte contrria poderia ser recebida nos efeitos devolu tivo e suspensivo, levando a uma postergao no pagamento do benefcio. Outra soluo poderia ser a procedncia do pedido, se guida do recebimento da apelao apenas no efeito devolutivo. Ain da assim, haveria uma demora e, mais ainda, o ru poderia aguardar que o autor promovesse uma execuo provisria. Enfim, por tudo o que foi dito, s vezes se chega sentena com a necessidade de analisar um pedido de antecipao dos efeitos da tutela. Atualmente, a jurisprudncia j est praticamente pacifi cada no sentido do cabimento da antecipao em sede de senten-

a . Assim, se o autor tiver requerido (o art. 273 do CPC exige o requerimento da parte) e na sentena o seu pedido for considerado procedente, deve-se analisar se esto presentes os demais requisitos do art. 273, como o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, para, em caso afirmativo, conceder a antecipao dos efeitos da tutela pretendida. Vejamos um inodelo de dispositivo que utilizei com bastante frequncia em minha atuao no Juizado Espe cial Federal:
Em razo do exposto, extingo o feitc com resoluo de mrito, julgando PROCEDENTE a pretenso formulada pela parte auto ra, condenando o INSS a implantar em prol da autora o benefcio pleiteado, com DIB na DER e DIP136 no primeiro ms posterior ao ltimo incluso no clculo dos valores retroativos. Considerando a urgncia ditada pela situao de contingncia social, pressuposto do benefcio concedido, e a plausibilidade do direito reconhecido por sentena, antecipo os efeitos da tutela, determinando a implantao imediata independente de ofcio. Condeno o INSS a pagar, mediante RPV, o valor retroativo, con forme clculos do contador do juzo. Concedo os benefcios da Justia Gratuita, caso tenham sido re queridos. Havendo recurso, verifique a secretaria a tempestividade, sendo o recurso tempestivo, fica este recebido em seu duplo efeito, ex ceto em relao antecipao ora concedida, devendo ser pro
RECURSO ESPECIAL PROCESSUAL CIVIL. ALEGADA VIOLAO DO ART. 520, VII, DO CPC, INOCORRNCIA. ANTECIPAO DA TUTELA CONCEDIDA NA SENTENA. POSSIBILIDADE. 1. (...) 2. (...) 3. A doutrina e jurisprudncia vm admitindo a antecipao dos efeitos da tutela na sentena, afastando-se, no momento do recebimento da apelao, o efeito suspensivo com relao a essa parte do decisum. Arruda Alvim doutrinando acerca das recentes reformas introduzidas no sistema processual civil, ressalta o seguinte: Esta lei permeada pela inteno de realizar, no plano prtico, a efetividade do processo. Colima proporcionar que, entre a deciso e a real produo dos seus efeitos, benficos ao autor, a quem se outorgou proteo, decorra o menor tempo possvel. Tende a que, entre a deciso e a sua eficcia, no haja indesejvel intervalo. No h nela referncias ao termo execuo, seno que a expresso usada efetivao (art. 273, 3.a), como, tambm, h referncia a descumprimento de sentena ou deciso antecipatria (art. 287), ao que devem suceder-se conseqncia (s) coercitiva (s) por causa dessa resistncia ilcita, merc da aplicao do art. 461, 4. e 461 -A, com vistas a dobrar a conduta do ru, que se antagoniza com o direito do autor e, especialmente, com a determinao judicial. Isto significa que se acentua o perfil do carter mandamental da disciplina destinada a realizar, no plano prtico, o mais rapidamente possvel, os efeitos determinados pela deciso" (in Inovaes Sobre o Direito Processual Civil: Tutelas de Urgncia; Coordenadores: Arruda Alvim e Eduardo Arruda Alvim, Forense, Rio, 2003, p. 3/4). 4. Precedentes do STJ: (Resp 648.886/SP, Rei. Min. Nancy Andrighi, DJ de 06/09/2004;REsp ns 473.069/SP, Rei. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 19/12/2003;REsp nfi 279.251/SP, Rei. Min. Ruy RosadO de Aguiar, DJ de 30/4/2001 ). 5. Recurso Especial desprovido. (REsp 706.252/SP, Rei. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 13.09.2005, DJ 26.09.2005 p. 234) 136 Embora o uso de siglas e abreviaturas no seja tecnicamente recomendvel, a prtica cotidiana leva a tal costume, especialmente quando se profere uma quantidade enorme de sentenas diariamente, como no caso dos Juizados Especiais Federais. No modelo de dispositivo apresentado, DIB quer dizer data de incio do benefcio, DER significa data de entrada do requerimento e DIP o mesmo que data de incio do pagamento.
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movida a intimao da parte recorrida para apresentar contrarazes,, encaminhando posteriormente os autos Turma Recursal, tudo independentemente de novo despacho. No havendo recurso, expea-se RPV. Expea-se ofcio para implantao, independentemente de novo despacho. Comprovando o INSS no prazo concedido o cumprimento da obrigao de fazer, mediante documento idneo, vistas parte autora para se manifestar sobre o documento, concordando, ou discorcUando fundamentadamente da implantao. A discordn cia emi termos genricos no ser considerada. No havendo discordincia fundamentada, arquive-se. Procedlimentos ordinatrios necessrios para o implemento das determiinaes acima ficam a cargo da secretaria, independen temente de novo despacho. Sem custas e honorrios advocatcios (art. 55 da Lei 9.099/95). P.R.I.

Um dos efeitos mais importantes da antecipao de tutela que eventual recurso ser recebido apenas no efeito devolutivo, conforme o imciso VII do art. 520 do CPC. Alm, claro, de conce der ao autor <o bem da vida de que ele necessita com urgncia. De qualquer manieira, vale relembrar: no porque o pedido foi julgado procedente quie o autor tem direito antecipao da tutela, pois so necessrios os demais requisitos. Um aposentado que pede a reviso de seu benefcio para que ele sofra uma majorao de 5% pode at ter razo, mas dificilmente haver receio de dano irreparvel ou do difcil reparao caso o julgado s seja executado aps a finalizao do processo.
5 Corrreo monetria e juros

Quandco estamos estudando na faculdade ou para um concur so, em regra nos preocupamos em resolver o cerne do mrito nos casos que noss so apresentados, mas no nos preocupamos muito com questes menores como os juros e correo monetria. Ocor re que, em a;es envolvendo quantias em dinheiro, seja pelo paga mento direto, restituio, compensao ou qualquer coisa do gnero, esse ponto crucial e muitos casos acabam se tomando at smulas dos tribunais superiores. Portanto, fique atento e esteja por dentro das principais! discusses sobre correo monetria e juros.

Vamos ao nosso caso prtico, relativo prova do XII Con curso do TRF da Ia Regio, j que no h muita teoria a ser discuti da sobre o tema em um livro de sentenas, cabendo ao candidato ou operador do Direito buscar em outras fontes o conhecimento mais aprofundado sobre o assunto. Se necessrio, releia a proposta de sentena.

Decidido que havia direito compensao e que esta deveria ser feita somente com dbitos dos autores junto ao INSS, ainda fal tava a questo da correo dos indbitos. Se voc reparar no quadro que montamos, relativo ao confronto dos argumentos das partes, em momento algum os rus questionaram a correo pela SELIC, mas apenas questionaram os juros de 6% ao ano e a aplicao dos expur gos inflacionrios. Quanto a essa ltima questo, expurgo inflacionrio a repo sio das perdas na correo de determinado valor financeiro, que no foi devidamente corrigido para fins de manter seu poder de compra. Normalmente isso se d em pocas de planos econmicos, em que so mudados os ndices e indexadores econmicos. Se tiver interesse, busque uma leitura mais aprofundada sobre esse interes sante tema de natureza econmica que esteve muito em evidncia antes do lanamento do Plano Real, em 1994. Pois bem, dito isto, importante ressaltar algo que talvez eu ainda no tenha abordado: nem sempre o magistrado deve necessariamente adotar a fundamen tao feita por uma das partes. No caso em questo, o INSS refutou u aplicao dos expurgos por falta de previso legal. Ocorre que a correo monetria, de forma a manter o poder de compra da moe da, no demanda qualquer previso legal especfica, visto que a nossa legislao j veda o enriquecimento sem causa. Ora, se temos duas partes, uma com o capital da outra, e esse capital no foi devi damente atualizado, quem tinha sua posse e futuramente o devolveu nem a correo acabou enriquecendo sem causa para tanto. Em con cluso, no h guarida para o argumento do INSS. E isso significa que os autores tm razo? No, ao menos no entendimento que pas#0 a explicar.

O juiz conhece a lei (iuris novit curia) e, portanto, no fica adstrito ao que as partes disseram. O magistrado no pode ir alm das provas que esto nos autos, pois o que no est nos autos no est no mundo jurdico (para gastar um pouco mais o latim: quod non est in actis non est in mundo), mas ele pode ir alm dos argu mentos jurdicos, das leis e dos julgados citados pelas partes. Apli cando esse preceito ao caso em questo, o candidato, ao redigir a sentena, poderia negar o pedido pelo simples argumento de que, durante o perodo em que as contribuies previdencirias foram pagas, no houve planos econmicos ou mudanas de ndices que pudessem provocar a necessidade de aplicao dos expurgos, visto estarmos desde 1994 em uma fase de estabilidade monetria. Ou, caso quisesse partir para outra vertente, dizer que o autor no de monstrou quais as perdas provocadas pela inflao e quais os pero dos ficaram sem a devida correo monetria, bem como os ndices aplicveis. Simples assim. Falta a questo dos juros compensatrios, alm da SELIC, claro. Aqui, cabe destacar outro ponto: em muitos casos, a soluo de uma questo leva automaticamente soluo de outra. O candi dato poderia decidir a correo do indbito a partir do que diz o 4 do art. 39 da Lei n. 9.250/1995:
4fi A partir de 1a de janeiro de 1996, a compensao ou restitu io ser acrescida de juros equivalentes taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia - SELIC para ttu los federais, acumulada mensalmente, calculados a partir da da ta do pagamento indevido ou a maior at o ms anterior ao da compensao ou restituio e de 1% relativamente ao ms em que estiver sendo efetuada.

Como dito, os rus no se manifestaram contra a correo pe la SELIC, o que j era um indcio da possibilidade de utilizao desse ndice. Diante do texto legal acima, tem-se um fundamento forte para a sua utilizao e, via de conseqncia, para o afastamen to da aplicao de qualquer outra correo, visto que a SELIC j engloba correo monetria e juros. Assim, para pagamentos efetu ados aps a edio da referida lei, a correo se d somente por esse ndice especial137
137 STJ:

EDcl no REsp 247.962/DF (Relator: Ministro Humberto Martins).

6 nus da sucumbncia

Em geral, no h processo da chamada jurisdio contenciosa no qual o magistrado no tenha que se posicionar sobre os nus da sucumbncia, que no so apenas as custas devidas ao Estado e os honorrios devidos ao advogado da parte vencedora. H tambm outras verbas, sendo que o prprio CPC fala delas no 2o do art. 20: as despesas abrangem no s as custas dos atos do processo, como tambm a indenizao de viagem, diria de testemunha e remunera o do assistente tcnico. Coloque nessa conta tambm o valor das percias e todos os demais que a parte tenha que fazer para propor e movimentar seu processo. Quanto aos nus de sucumbncia, leia os artigos 19 a 35 do CPC, que tratam sobre o tema. o mnimo para quem deseja no passar vergonha em uma prova ou na vida real. A regra geral simples: responde pelas despesas do processo e pelos honorrios quem foi vencido. Se a parte vencedora adiantou qualquer despesa, o sucumbente deve reembols-lo. Se ficou qual quer valor em aberto, como custas finais, o vencido dever pag-lo. Quanto aos honorrios, estes so do advogado e no da parte, mas tal fato implcito e no precisa ser destacado na sentena. Condena-se o vencido nos honorrios e ponto final. A exceo ficaria por conta da aplicao do chamado prin cpio da causalidade. s vezes, uma pessoa ajuza uma ao, mas isso se deve por conta de um fato a ela mesma atribuvel. Peguemos como exemplo os embargos de terceiros em uma execuo fiscal. Em muitos casos, a Fazenda Pblica pede a penhora de um imvel em nome do executado. Feita a penhora, um terceiro ajuza os em bargos alegando que o bem lhe pertence. Ao final, porm, constatase que a penhora somente foi feita porque o embargante, que real mente havia comprado o imvel, esqueceu-se de efetuar o registro da transferncia no cartrio, impossibilitando que a Fazenda Pblica soubesse que o bem no mais pertencia ao executado. Em casos assim, quem deu causa instaurao do litgio? Foi o embargante, por bvio. Assim, aplica-se o chamado princpio da causalidade para, mesmo sendo os embargos procedentes, condenar-se o embar gante nos nus da sucumbncia. Quanto s despesas, a sentena no precisa se preocupar mui to com valores, pois eles j estaro nos autos ou sero calculados com base em tabelas j existentes nas secretarias judiciais. S deve

haver preocupao quando algum montante deixou de ser estipulado na fase adequada, como o valor de um honorrio pericial, mas isso raro e revela, na verdade, um erro na conduo do processo. Par* fins de concursos, dificilmente o candidato se deparar com um problema assim. Em conseqncia, bastar dizer na sentena que o vencido arcar com as despesas do processo, incluindo custas e todos os demais valores que compem esse tpico. A nica dificuldade que costuma aparecer quando h su* cumbncia apenas parcial do ru. Nesses casos, aplica-se o que dis pe o CPC:
Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas. Pargrafo nico. Se um litigante decair de parte mnima do pedi* do, o outro responder, por inteiro, pelas despesas e honorrios.

Outros detalhes a serem observados: a) no caso de litisconsrcio, seja ativo ou passivo, os venci* dos respondem pelas despesas e honorrios em proporo (art. 23); b) nos procedimentos de jurisdio voluntria, as despesas sero adiantadas pelo requerente, mas rateadas entre os inte ressados (art. 24); c) se o processo terminar por desistncia ou reconhecimento do pedido, as despesas e os honorrios sero pagos pela parte que desistiu ou reconheceu (art. 26); d) as despesas dos atos processuais, efetuados a requerimen to do Ministrio Pblico ou da Fazenda Pblica, sero pagas a final pelo vencido - a iseno de custas (e no de honor rios periciais, de assistentes tcnicos etc.), por exemplo, no impede a condenao de tais entes, mas a condenao ser restrita ao reembolso do que o vencedor tiver pago (art. 27); e) se o assistido ficar vencido, o assistente ser condenado nas custas em proporo atividade que houver exercido no processo (art. 32), mas no haver condenao em honorrios no caso de assistncia simples, pois no h previso legal pa ra tanto, j que o artigo fala apenas em custas; f) cada parte pagar a remunerao do assistente tcnico que houver indicado, mas ser ressarcida de tal gasto se for ven-

cedora; a do perito ser paga pela parte que houver requerido 0 exame, ou pelo autor, quando requerido por ambas as partes ou determinado de ofcio pelo juiz (art. 33); g) aplicam-se reconveno, oposio, ao declaratria incidental e aos procedimentos de jurisdio voluntria, no que couber, as disposies constantes desta seo, ou seja, se na sentena houver o julgamento de uma reconveno, por exemplo, tambm em relao a esse tpico dever haver o dispositivo quanto aos nus da sucumbncia (art. 34). Feitas essas consideraes, voltemos ao nosso caso prtico do XII Concurso do TRF da Ia Regio. J resolvemos as questes principais do mrito, mas falta de cidir quanto s custas e aos honorrios advocatcios. Aparentemente sem importncia, essas duas questes muitas vezes arrastam, por si s, um julgamento at as ltimas instncias em Braslia. Por isso, a preciso do magistrado na resoluo do tema essencial, a fim de no prolongar uma demanda que poderia ser resolvida s vezes ape nas na primeira instncia. A primeira questo relativa s custas e dou mais uma im portantssima dica aqui, se o seu estudo visa provas de concursos: leve o mximo de leis e cdigos que puder para o local da prova, uma vez que, em regra, a consulta legislao seca permitida. Isso porque, para resolver esse tema, bastaria consultar a Lei n. 9.289/1996, que encontrada apenas em coletneas legislativas mais completas. Assim diz tal lei, que aqui vai com os meus desta ques:
Art. 4 o So isentos de pagamento de custas: 1 - a Unio, os Estados, os Municpios, os Territrios Federais, o Distrito Federal e as respectivas autarquias e fundaes; II - os que provarem insuficincia de recursos e os beneficirios da assistncia judiciria gratuita; III - o Ministrio Pblico; IV - os autores nas aes populares, nas aes civis pblicas e nas aes coletivas de que trata o Cdigo de Defesa do Consu midor, ressalvada a hiptese de litigncia de m-f. Pargrafo nico. A iseno prevista neste artigo no alcana as entidades fiscalizadoras do exerccio profissional, nem exime as pessoas jurdicas referidas no inciso I da obrigao de reembol sar as despesas judiciais feitas pela parte vencedora.

Simples assim. Os rus eram isentos de custas na Justia Fe deral? Sim. Ento, no caberia condenao deles nesse ponto. Mas e o pargrafo nico, que trata do reembolso das custas adiantadai pelos autores? Bem, nesse caso os rus teriam que reembolsar ai custas a eles. Alis, os rus no, porque na linha seguida por ns Unio Federal no foi sucumbente (adotando o entendimento de que ela deveria ser mantida na lide apenas para averiguao da possibi lidade de crditos seus serem compensados com as contribuiea previdencirias). Mas a vem outra sutileza: s se reembolsa o que foi pago, Todos os autores pagaram as custas ou algum deles era isento ou beneficirio da assistncia judiciria gratuita? O Municpio era isen to, ento no havia nada a ser reembolsado a ele. A Cmara Munici pal j tinha sido excluda da lide, conforme vimos anteriormente, razo pela qual arcaria com sua parte nas custas. J o vice-prefeito e os vereadores no eram isentos, cabendo ento analisar se a sucum bncia foi recproca ou se foi mnima para eles, neste ltimo caso devendo o INSS fazer o reembolso das custas. Esses so detalhes que s vezes passam despercebidos na ho ra da prova e que, no final, fazem uma diferena capaz de te colocar algumas posies frente ou atrs na ordem de classificao. Em tribunais como o TRF da Ia Regio, um detalhe desses pode signifi car o incio da carreira em algum rinco do pas ou perto de onde voc gostaria de estar. Finalizando, temos a questo dos honorrios. Em primeiro lugar, destaco novamente que eles so devidos ao advogado da parte vencedora e no parte diretamente. Alm disso, mesmo que o autor ou o ru atuem em juzo sem advogado constitudo, por terem capacidade postulatria, tm direito aos honorrios caso sejam ven cedores na demanda (art. 20). Como os honorrios costumam render longos e calorosos de bates nos tribunais, o STJ j editou vrias smulas sobre o assunto, cuja transcrio das principais conveniente: 105: Na ao de mandado de segurana no se admite con
denao em honorrios advocatcios. Essa smula muito rele vante, pois o mandado de segurana uma ao muito comum na prtica forense e nos concursos.

111: Os honorrios advocatcios, nas aes previdencirias, no incidem sobre as prestaes vencidas aps a sentena. Nos

juizados especiais federais, as aes previdencirias so maioria e, talvez em razo desse fato, o tema tem sido muito cobrado nos concursos. Sendo procedente uma ao de concesso de aposentadoria por invalidez, por exemplo, os honorrios tero ento como base as parcelas vencidas at a propositura da de manda, bem como aquelas devidas at a prolao da sentena. Ainda que haja recurso e o pagamento do dbito somente seja feito aps o trnsito em julgado, no entram no cmputo as pres taes vencidas aps a sentena.

141: Os honorrios de advogado em desapropriao direta

so calculados sobre a diferena entre a indenizao e a oferta, corrigidas monetariamente. Na desapropriao direta, pela via

judicial, o ente que promove a ao oferece determinado valor. Se o dono do bem concordar com o montante ofertado, no h lide e, portanto, no se fala em honorrios. Se discordar, a lide ser restrita diferena entre o ofertado e o pleiteado pela outra parte, razo pela qual os honorrios sero calculados somente com base nessa diferena.
201: Os honorrios advocatcios no podem ser fixados em salrios mnimos. A smula apenas aplica o que determina o in

ciso IV do art. 7a da Constituio, que veda a vinculao ao sal rio mnimo para qualquer fim.
303: Em embargos de terceiro, quem deu causa constrio indevida deve arcar com os honorrios advocatcios. a aplica

o da conhecida teoria da causalidade, ou seja, quem deu cau sa movimentao da mquina judicial, ainda que seja vencedor na ao, deve responder pelos honorrios. muito comum quando o terceiro embargante alega a nulidade da penhora do imvel, por ser seu verdadeiro proprietrio, fato esse desconhe cido do credor porque o embargante deixou de fazer o registro da compra no cartrio de imveis.
306: Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito au tnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimi dade da prpria parte.

325: A remessa oficial devolve ao Tribunal o reexame de to das as parcelas da condenao suportadas pela Fazenda Pbli ca, inclusive dos honorrios de advogado. Para quem est preo

cupado apenas com uma sentena em prova de concurso, esta smula no tem grande utilidade. Mas, na prtica forense, de extrema relevncia e surgiu a partir dos inmeros casos em que os tribunais reduziam, em sede de reexame necessrio e mesmo

no havendo apelao, a condenao em honorrios a que Fazenda Pblica tinha ficado sujeita na sentena.
345: So devidos honorrios advocatcios pela Fazenda P blica nas execues individuais de sentena proferida em ae coletivas, ainda que no embargadas. 421: Os honorrios advocatcios no so devidos Defenso ria Pblica quando ela atua contra a pessoa jurdica de direito pblico qual pertena.

Sigamos em frente, analisando nosso caso-modelo no XII Concurso do TRF da Ia Regio. Aqui, preciso dividir as relaes processuais, como tambm era preciso em relao s custas. H, pois, as seguintes relaes:
Municpio A x Unio Federal Municpio A x INSS Cmara Municipal do Municpio B x Unio Federal Cmara Municipal do Municpio B x INSS Vice-prefeito e vereadores do Municpio C x Unio Federal Vice-prefeito e vereadores do Municpio C x INSS

Uma sentena bem redigida deve analisar a questo dos ho norrios em cada uma das relaes processuais. A Unio Federal no sucumbiu em nada, razo pela qual tem direito a receber hono rrios dos trs autores - isso ainda que se adote a tese de que ela deveria ter sido excluda por ilegitimidade passiva. J a Cmara Municipal do Municpio B no foi vencedora em nenhum aspecto, pois foi excluda da lide j nas preliminares. Assim, deve pagar honorrios para os dois rus. Quanto aos dois outros autores, obtive ram sucesso parcial em relao lide com o INSS. Quem deve arcaf com os honorrios nesse caso? Como o perodo em que a compen sao no foi reconhecida foi muito pequeno (de setembro de 2004, ou seja, 90 dias aps a edio da Lei n. 10.887/2004, at outubro de 2005, data do ajuizamento da ao), poderamos aplicar o pargrafo nico do art. 21 do CPC: se um litigante decair de parte mnima do pedido, o outro responder, por inteiro, pelas despesas e honorrios, Em conseqncia, o INSS deveria pagar referida verba. Mas no terminou ainda: qual o montante? De novo, uma so* luo bem fundamentada poderia ser encontrada no 4o do art. 20 do CPC, justamente como citado pela defesa do INSS: nas causa

em que for vencida a Fazenda Pblica, os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz. Isso significa no ficar adstrito ao limite de 10% a 20% do valor da condenao. Alis, outro detalhe sutil: os autores pediram que os honorrios fossem calculados em 20% sobre o valor da causa, mas a lgica jurdica e a interpretao sistemtica do CPC induzem concluso de que, ha vendo condenao, seu valor que servir de base para os honor rios, ignorando-se o valor da causa. Juntando tudo isso com o co nhecimento que o candidato deveria ter da jurisprudncia, uma boa soluo seria condenar o INSS no pagamento de 5% (cinco por cento) do valor da condenao, a ttulo de honorrios. E, claro, afas tar o pedido dos autores para que esse percentual seja per capita: primeiro, porque os 5% que cada autor receber sero aplicados sobre o valor que o INSS dever compensar individualmente a cada um deles, e no sobre o valor global. Segundo, porque tambm seria dessa forma se tivssemos uma condenao tomando como base o valor da causa.

mmm-

* ^Capitulo X

Dispositivo

Depois de tudo o que vimos, a redao do dispositivo no fi cou to complicada, at porque eu coloquei modelos em vrios cap tulos do livro. De qualquer maneira, faamos um apanhado geral sobre o tema. Em primeiro lugar, decida todas as relaes processuais. Diga se voc julgou procedente ou improcedente a ao, bem como a reconveno, o pedido contraposto, a oposio, a denunciao da lide etc. No se esquea no dispositivo de nenhuma dessas relaes, para no causar confuso s partes. Alm disso, procure detalhar o comando da sentena de maneira a fazer com que ele d a exata medida da sua deciso: no se esquea de datas (ex.: reconhecimen to de determinado perodo trabalhado como sendo perodo especial para fins previdencirios), valores (ex.: montante da condenao em danos morais) e outros referenciais, quando isso for imprescindvel para a execuo do julgado. Outra observao importante: a pretenso do autor s to talmente procedente se ele tiver obtido sucesso em todos os seus pedidos. Se, por exemplo, o autor requer uma indenizao por danos

materiais e voc conclui que ele tem direito, mas discorda do ndice de juros aplicveis, ento o dispositivo dever constar Julgo parci almente procedente a pretenso do autor, visto que realmente os pedidos forram deferidos apenas parcialmente. Se houver mais de um autor ou ru, detalhe o comando da sentena eim relao a cada um, se isso for necessrio. H casos em que voc p<ode simplesmente condenar todos os rus da mesma ma neira, ou dl o direito a todos os autores no mesmo sentido (ex.: condeno a Unio Federal a promover o reajuste de 28,86% na remu nerao dos autores...). Mas s vezes preciso especificar cada uma das relaes entre as partes. Cuidado com o comando da sentena. Se a pretenso do au tor um pnovimento declaratrio, no condene o ru: simplesmente declare o diireito. Se o caso de um mandado de segurana, tambm no h condenao, mas uma ordem direta autoridade impetrada. Especifique a forma de correo do dbito, caso seja uma condenao em prestao pecuniria. Veja se o caso de correo monetria, se cabem juros e se devem incidir os expurgos inflacio nrios. Deixe os ndices explcitos: se SELIC, se so juros de 1 % ao ms etc.. No se esquea, tambm, das datas de incio e fim de incidncia da correo, pois elas so fundamentais. Em regra, a data final ser a ido efetivo pagamento. o caso de uma obrigao de fazer ou no fazer? Lembrese que possvel haver um pedido de cominao de multa para 0 caso de atraso na prestao (CPC, art. 461). Alis, em certas hipte ses nem preciso haver pedido, podendo o juiz atuar de ofcio, con forme j ditto. Se for o caso de uma multa cominatria, estabelea 0 valor e o prazo que a parte tem para cumprir a obrigao antes que a penalidade comece a incidir. Nio se esquea tambm de condenar o vencido a pagar u custas e os honorrios advocatcios, se for o caso, lembrando que preciso estiipular expressamente o montante dos honorrios ou l frmula paira se chegar a esse valor exato (ex.: 10% do valor ds condenao*). o> caso de reexame necessrio? Se a resposta for afirmad* va, isso tamibm deve ficar consignado no dispositivo.

Por fim, uma sentena precisa ser publicada, registrada e com intimao das partes. Em regra, basta colocar a sigla P.R.I. ao final, que significa justamente Publique-se. Registre-se. Intime-se. H discusses sobre a necessidade real desse comando, mas entendo pertinente a sua utilizao.

Captulo XI
Sentenas de concursos resolvidas
A seguir, passo a transcrever algumas sentenas de concursos que resolvi quando estava estudando para ingressar na magistratura federal. A nica sentena que no foi feita por mim a do Xm Con curso do TRF da Ia Regio. A inteno no trazer modelos prontos e corretos, mas apenas demonstrar que sentenas no so bichos de sete cabeas, podendo ser resolvidas em meio aos demais estudos preparatrios para o concurso. Ressalto que procurei intencional mente no fazer qualquer correco ou alterao nas sentenas que fiz poca, nem, na que foi feita pelo colega aprovado no TRF da Ia Regio, justamente para no apresentar um modelo fechado. Assim, sugiro que voc refaa as propostas de sentenas a se guir, mas sem ler a resposta que transcrevi. Em seguida, veja as divergncias que voc encontrou e busque na doutrina e jurispru dncia qual seria o caminho mais seguro, ainda que isso implique em uma resposta totalmente diversa da que eu fiz. Lembre-se: quan do voc comea a ter uma opinio crtica em relao ao que algum autor ou julgador disse, significa que voc j est se tomando um verdadeiro operador do Direito e, mais do que isso, que j est com um excelente nvel de estudo. Portanto, discorde do que escrevi, por favor!

1TRF do lg Regio -XII Concurso para Juiz Federal (Caso-modelo) Tema principal: Custeio Previdencirio

1. RELATRIO (Dispensado) FUNDAMENTAO 2. Preliminares 2.1 incompetncia A Unio Federal alega a incompetncia absoluta deste juzo e requer remessa dos autos ao Juzo Federal da Capital do Estado, com base no 22 do art. 109 da CF/1988. Diz o citado dispositivo: 2a-As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal Com base na norma acima, no vislumbro qualquer procedncia na ar gumentao da r, pois a Constituio permite que os autores escolham o foro onde ajuizaro a ao. No presente caso, como todos os autores pertencem jurisdio desta Subseo Judiciria, no h que se falar em incompetncia do juzo. E, caso se entendesse de outra maneira, ainda assim no prevaleceria a alegao, visto se tratar de uma competncia territorial de natureza relativa, que deve ser impugnada por meio de exceo de incompetncia. Por outro lado, o INSS argui que o vice-prefeito e os vereadores do Mu nicpio C devem ajuizar ao prpria na Comarca do Municpio, conforme previsto no 3S do art. 109 da CF/1988, que assim diz: 3Q - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domicl lio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituU o de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sed de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permi tir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justio estadual No h razo no argumento do INSS.

Primeiro, porque a norma acima abre uma faculdade ao jurisdicionado, no uma obrigao. Se ele preferir ajuizar a demanda na Seo ou Subseo da Justia Federal que englobe seu domiclio, problema no haver. Isso porque a norma visa facilitar o acesso dos segurados ao Poder Judicirio, somente isso. Alm disso, o que est em discusso nos presentes autos justamente a desbrigatoriedade dos ocupantes de cargo eletivo de recolherem contribui es previdencirias. Ora, se assim , julgada procedente a demanda eles no sero considerados segurados, ao menos no perodo em que for deferida a compensao. Se no podem ser enquadrados como segurados, no se aplica a eles as disposies do 3S do art 109 acima transcrito. Pelo exposto, rejeito as alegaes de incompetncia deste juzo. 2.2 Ilegitimidade passiva A Unio Federal alega que a causa exclusivamente previdenciria, ra zo pela qual a legitimidade passiva pertence unicamente ao INSS. Porm, foi editada em 2005 a Lei n2 11.098, que alterou as normas sobre o tema, dispondo da seguinte maneira: Art Ia Ao Ministrio da Previdncia Social compete arrecadar; fiscalizar; lanar e normatizar o recolhimento, em nome do Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, das contribuies sociais previstas nas alneas a, b e c do pargrafo nico do art. 11 da Lei ng 8.212, de 24 de julho de 1991, e das contribuies institudas a ttulo de substituio, bem como as demais atribuies correlatas e conseqentes, inclusive as relativas ao contencio so administrativo fiscal, conforme disposto em regulamento. Logo, a partir da edio da referida Lei, o INSS passou a cuidar apenas da parte relativa aos benefcios previdencirios, razo pela qual a Unio Fede ral parte legtima para compor a presente lide, visto que o Ministrio da Previ dncia Social um rgo seu e no tem personalidade jurdica prpria. Por outro lado, tal norma no afasta a legitimidade passiva do INSS, vis to que, apesar da administrao das contribuies previdencirias estar a cargo da Unio Federal, os valores arrecadados ainda pertencem Autarquia, que deles utiliza justamente na concretizao dos seus objetivos principais, ou seja, a manuteno do sistema de seguro social do pas. Posto isso, rejeito a alegao de ilegitimidade passiva e mantenho os dois rus na lide. 2.3 Ilegitimidade ativa O INSS argumenta que o Municpio A nada pode pleitear em relao contribuio pessoal dos ocupantes de cargo eletivo municipal. Com razo, visto que a contribuio previdenciria se subdivide em duas cobranas, uma a cargo do empregador e outra a cargo do trabalhador. Nesse sentido, embora o

empregador seja responsvel pela reteno e repasse dos valores devidos peloi trabalhadores, estes que tm legitimidade para pleitear restituio ou com pensao de seus prprios indbitos. Logo, falece ao Municpio A legitimidade em sua pretenso no que diz respeito s contribuies dos trabalhadores - no caso, dos detentores de mandato eletivo. 2.4 Incapacidade de ser parte Segundo o INSS, a Cmara Municipal do Municpio B no representa o Municpio e nem seus vereadores, razo pela qual deve ser excluda da lida. Inteira razo assiste Autarquia, visto que o Cdigo Civil (art. 41) no coloca o legislativo municipal como detentor de personalidade jurdica, ou seja, a pessoa jurdica de direito pblico interno o Municpio, que responde por qualquar demanda relativa aos seus rgos, sejam eles do Poder Executivo ou Legislati vo. Alm disso, embora o art. 12 do Cdigo de Processo Civil d personalidade judiciria a alguns entes que no tm personalidade jurdica, a Cmara Munici pal no se encontra arrolada no citado artigo. Por tais motivos, excluo da lide a Cmara Municipal do Municpio B, por ausncia de personalidade judiciria e incapacidade de ser parte. 2.5 Impossibilidade de litisconsrcio ativo unitrio O INSS alega ainda que o recolhimento da contribuio patronal e dai contribuies pessoais retidas pelos municpios no autoriza o litisconsrcio ativo unitrio, razo pela qual a Cmara Municipal do Municpio B e os autoraa pessoas naturais/fsicas devem ser excludos da lide, com extino do processo, condenados em custas e verba honorria. 0 ru, porm, deixou de apresentar os fundamentos para a vedao ao litisconsrcio ativo. Sobre o tema, assim diz o art 46 do Cdigo de Processo Civil: Art 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: 1 - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamen* te lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento defatO ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum defato ou de dl* reito. Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do // tgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo pa ra resposta, que recomea da intimao da deciso.

No presente caso, os direitos pleiteados pelos autores derivam do mesmo fundamento de direito, ou seja, a inconstitucionalidade das normas que instituram a contribuio previdenciria sobre o subsdio dos exercentes de mandato eletivo. V-se, assim, que h plena compatibilidade com o instituto do litisconsrcio, razo pela qual no vejo procedncia na preliminar levantada pelo ru. 3. Prejudicial de mrito A Unio Federal e o INSS argumentaram, em sede de contestao, que houve a "decadncia qinqenal para a repetio do indbito desde os paga mentos". Entendo que o caso no de decadncia, mas de prescrio. De qual quer forma, a mudana terminolgica no influir na soluo deste caso espec fico. A contribuio previdenciria em questo est sujeita ao lanamento por homologao, mais especificamente ao que a doutrina convencionou cha mar de "auto-lanamento", visto que o contribuinte responsvel por quantifi car o tributo devido e recolh-lo aos cofres pblicos, antes de qualquer provi dncia da Administrao Tributria. Em relao aos tributos sujeitos a esse tipo de lanamento, aos poucos consolidou-se na jurisprudncia, especialmente do Superior Tribunal de Justia, a tese conhecida como "cinco mais cinco". Segundo essa tese, nos casos em que o contribuinte pleiteia a restituio ou compensa o de tributos lanados por homologao, o prazo para fazer o pedido se inicia somente aps cinco anos da extino do crdito tributrio, nos termos do inciso I do art. 168 do Cdigo Tributrio Nacional. Como a extino do crdito estaria vinculada ao seu lanamento e este somente ocorreria em cinco anos aps a ocorrncia do fato gerador, conforme determina o 42 do art 150 do CTN, quando no h homologao expressa. Com isso, teramos um prazo de dez anos a partir da ocorrncia do fato gerador. Se a tese questionvel ou no, o fato que se consolidou na jurispru dncia e soa ineficiente e economicamente prejudicial contrariar um entendi mento firme. Se assim , no teria ocorrido a prescrio no presente caso, visto que: a) as contribuies previdencirias so sujeitas ao lanamento por homo logao; b) os pagamentos mais antigos datam do ano de 1997; c) ainda no se passaram dez anos do pagamento mais antigo. Ocorre que o INSS levanta tambm a existncia da Lei Complementar ne. 118/2005, j em vigor na data do ajuizamento da ao (que se deu em 25/10/2005), visto que nela h as seguintes normas: Art. 3S Para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre, no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao, no momento do pagamento antecipado de que trata o lo do art 150 da referida Lei.

Art 4- Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias aps sua publicoo, observado, quanto ao art 3g, o disposto no art 106, inciso I, da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional. Pela interpretao literal dos artigos acima, o prazo prescricional apllcvel no presente caso seria de cinco anos, razo pela qual vrios dos pagamen tos efetuados j estariam sob o manto da prescrio. Porm, seguindo o enten* dimento tambm firmado no mbito do Superior Tribunal de Justia, entendo que a norma acima afeta direitos materiais dos contribuintes, no se limitando a ser uma simples regra processual ou de interpretao. Por conta disso, nflo pode ter aplicao pretrita, at por respeito ao princpio da segurana jurdica, Dito isto, aplico as disposies da Lei Complementar n2.118/2005 ape nas aos pagamentos efetuados aps a sua entrada em vigor, mantendo para 08 demais a prescrio em dez anos, conforme a citada tese dos cinco mais cinco", 4. Mrito 4.1 A Lei n*. 9.506/97 O INSS argumentou que a declarao de inconstitucionalidade da Lei nB, 9.506/97, feita no RE 351.717-1/PR, somente tem efeito entre as partes. Ainda que concorde com essa afirmao, visto se tratar de um julgamento em controle de constitucionalidade difuso, tal fato no impede que aqui se declare da mel* ma forma a inconstitucionalidade. E esse o meu entendimento, visto que a Constituio Federal, at a edio da Emenda Constitucional n2. 20/1998, no previa a cobrana de contribuies previdencirias dos exercentes de mandato eletivo. Assim, a instituio de uma nova modalidade de contribuio somente poderia ser feita por meio de lei complementar, conforme determina o 42 do art. 195 c/c art. 154,1, ambos da Constituio Federal. Como a Lei n2. 9.506/97 era uma lei ordinria, no poderia instituir nova contribuio, sendo inconsti tucional seu art. 13. Em razo do exposto, entendo que todos os pagamentos efetuados com base na Lei n2. 9.506/97 foram indevidos, sejam eles de contribuies patronall ou pessoais dos exercentes de mandato eletivo. 4.2 A Emenda Constitucional ns. 20/1998 Em 1998, foi editada a Emenda Constitucional n2. 20/1998, que deu no va redao ao art. 195. Assim, a contribuio previdenciria deixou de ser devida apenas sobre a folha de salrios e pelos trabalhadores, para ser exigidi inclusive dos exercentes de mandato eletivo. 0 INSS alega, com base nessa norma, que houve ento a constitucionalizao da Lei ns. 9.506/97. Porm, no entendo dessa forma. Uma lei pode ser analisada sob dois ngulos: a) quando ela foi editada j na vigncia de uma norma constitucional* deve-se apurar no momento de seu nascimento a sua compatibilidade com

sistema, declarando-se sua inconstitucionalidade em caso de ser ela incompat vel com a Constituio; b) quando, vigente uma ordem constitucional e no havendo qualquer infringncia da lei a essa ordem, so editadas novas normas constitucionais, seja por meio de uma nova Carta Magna ou por meio de uma Emenda, deve-se analisar a compatibilidade da lei para saber se ela ser recep cionada ou no pelas novas disposies constitucionais. No presente caso, a Lei n3. 9.506/97 surgiu quando j estava em vigor a Constituio Federal de 1988 e, por isso, com ela deveria guardar compatibili dade desde o seu nascimento. Como vimos, quando a lei foi editada ela padecia de um vcio grave que a tornava inconstitucional e, portanto, no se pode dizer que chegou a ter vida. Em conseqncia, a edio posterior da Emenda Consti tucional ns. 20/1998 nada reflete sobre a Lei ns. 9.506/97, pois a anlise acerca da recepo ou no de uma lei frente a uma Emenda Constitucional somente feita se aquela lei mantinha plena consonncia com as regras da Constituio ento vigentes. Tudo isso quer dizer que no se pode falar em constitucionalizao de uma lei. Ou ela j nasce de acordo com a Carta Magna ou no tem vida. Assim, de se rejeitar a alegao de que a cobrana da contribuio previdenciria passou a ser possvel com a edio da Emenda Constitucional n2. 20/1998, visto que a Emenda no podia sanar a inconstitucionalidade que j existia na Lei n2. 9.506/97. Por outro lado, entendo tambm que uma norma constitucional no cria tributos, mas apenas define competncias. Assim, a Emenda Constitucional n2. 20/1998 no criou a contribuio previdenciria sobre a remunerao dos exercentes de mandato eletivo, mas apenas deu poderes Unio Federal para que criasse tal contribuio. 4.3 A Lei n2.10.887/2004 Os autores pedem a compensao das contribuies pagas mesmo aps a edio da Lei n2. 10.887/2004. Adotando o raciocnio exposto no captulo anterior, porm, conclui-se que a referida lei foi editada j na vigncia da reda o do art 195 dada pela Emenda Constitucional n2. 20/1998. Fazendo-se o exame inicial de constitucionalidade a que toda norma est sujeita quando editada, podemos assegurar que no h qualquer vcio maculando a Lei n2. 10.887/2004. Em razo do exposto, no h procedncia no pedido de compensao das contribuies pagas aps a edio da citada lei, devendo ser respeitado apenas o prazo de noventa dias de sua edio, nos termos do 62 do art 195 da Constituio Federal. 4.4 Compensao Os autores pleiteiam a compensao dos indbitos com quaisquer tribu tos administrados pela Secretaria da Receita Federal e pelo INSS, pedido esse

refutado pela Unio Federal, sob alegao de que indbitos previdencirios no podem ser compensados com tributos administrados pela SRF. Razo assiste r. Segundo o art. 170 do Cdigo Tributrio Nacional, a compensao tributria efetuada nas condies e sob as garantias que a lei estipular. Ocorre que no h previso legal permitindo a compensao de ind bitos previdencirios com tributos administrados pela SRF, conforme se conclui da leitura do art 74 da Lei n9.9.430/1996, que em seu 12 assim dispe: 12. Ser considerada no declarada a compensao nas hipteses: II - em que o crdito: e) no se refira a tributos e contribuies administrados pela Secretaria da Receita Federal - SRF. Logo, a compensao dever ser feita apenas com dbitos administra dos pela Secretaria da Receita Previdenciria, antes administrados pelo INSS. 4.5 Correo do indbito Os autores pedem que os valores a serem compensados sejam corrigi dos com expurgos inflacionrios, acrescidos de juros de 6% ao ano, contados do respectivo pagamento, a ttulo de juros compensatrios pelo ilcito, e da taxa SELIC (Lei n2.9.250/1995). Em sua defesa, o INSS alega que no so aplicveis expurgos inflacion rios ou juros compensatrios, posto no haver previso legal. Com efeito, no presente caso incide apenas a SELIC, pois assim deter mina o art. 39 da Lei n2.9.250/1995: 4g A partir de l3 de janeiro de 1996, a compensao ou restituio ser acrescida de juros equivalentes taxa referencial do Sistema Especial da Liquidao e de Custdia - SELIC para ttulos federais, acumulada men salmente, calculados a partir da data do pagamento indevido ou a maior at o ms anterior ao da compensao ou restituio e de 1% relativa mente ao ms em que estiver sendo efetuada. Como essa taxa referencial j engloba tanto a correo monetria como os juros, nada mais h a ser acrescido, at mesmo porque em sede de compen sao tributria no se fala em juros compensatrios parte. Quanto aos expurgos inflacionrios, estes somente so aplicveis quan* do h mudanas de ndices, especialmente em pocas de planos econmicos. Ol autores deixaram de demonstrar as datas e percentuais aplicveis relativos aof expurgos. Junte-se a isso o fato de no ter havido mudana de moeda, de ndicei ou planos econmicos desde o incio do pagamento dos indbitos e concluire mos pela impossibilidade de incidncia de qualquer expurgo. 4.6 Custas e honorrios Segundo o art 4S da Lei n2. 9.289/1996, a Unio Federal e suas autar* quias so isentas de custas. Porm, o mesmo artigo adverte que a iseno nftO

exime as pessoas jurdicas referidas no inciso I da obrigao de reembolsar as despesas judiciais feitas pela parte vencedora. Quanto ao Municpio A, ele no pagou qualquer valor referente a custas, por estar isento, nos termos do mesmo art. 4Q. Se no pagou, no h o que ser reembolsado. J o vice-prefeito e os vereadores do Municpio C, tendo adiantado as custas por no serem isentos, e havendo sucumbncia mnima de suas partes, tero direito ao reembolso das custas, o que ser feito em idntica proporo por ambos os rus. Em relao aos honorrios, os autores pedem que eles sejam calculados em 20% sobre o valor da causa, que de R$ 200.000,00. Porm, sendo conde nada a Fazenda Pblica, deve ser aplicado o 4S do art. 20 do Cdigo de Pro cesso Civil, que determina que nas causas em que for vencida a Fazenda Pbli ca, os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz. Apesar da sucumbncia dos autores, entendo que ela foi mnima, razo pela qual aplico a citada norma e estipulo os honorrios advocatcios em 5% (cinco por cento) do montante a ser compensado por cada um dos autores, valor esse que ser pago proporcionalmente pela Unio Federal e pelo INSS. Por outro lado, tendo a Cmara Municipal do Municpio B sido excluda da lide, deve ser condenada a pagar honorrios advocatcios aos rus, os quais, seguindo a mesma norma, estipulo em R$ 1.000,00 para cada um. DISPOSITIVO Em razo do exposto, declaro extinto o processo sem resoluo do m rito em relao Cmara Municipal do Municpio B, que pagar aos rus hono rrios advocatcios arbitrados individualmente em R$ 1.000,00 (um mil reais). Julgo parcialmente procedente a pretenso deduzida pelos demais au tores, declarando o direito compensao da contribuio previdenciria patronal paga pelo Municpio A, at noventa dias aps a edio da Lei ns. 10.887/2004, bem como da contribuio previdenciria pessoal paga pelo viceprefeito e vereadores do Municpio C, durante o mesmo perodo, com dbitos dos autores de natureza tambm previdenciria. Os valores a serem compensa dos sero corrigidos exclusivamente pela taxa SELIC. Condeno os rus a ressarcirem as custas pagas pelo vice-prefeito e pe los vereadores do Municpio C. Condeno os rus a pagarem honorrios advocatcios aos autores, os quais arbitro em 5% (cinco por cento) do montante a ser compensado, j corri gido pela SELIC, arcando cada ru com 50% (cinqenta por cento) dos honor rios. Sentena sujeita ao reexame necessrio. Publique-se. Registre-se. Intimem-se.

TRF da 1^ Regio - IX Concurso para Juiz Federal

Temo principal: Desapropriao

Levando em conta a hiptese abaixo, prolate sentena observando os re quisitos essenciais previstos em lei (art 458 - CPC), examinando e decidindo todas as questes postas pelas partes. No ponha data nem assinatura. (0 relatrio imprescindvel) ANTONIO ALBERTO MONTINNI e ELVIRA BARRETO MONTINNI, empre srios, casados entre si, residentes em Campinas - SP, ajuizaram ao de rito ordinrio contra o INSTITUTO NACIONAL DE COLONIZAO E REFORMA AGR RIA - INCRA, na 2a Vara Federal de Marab - Par, em 25 de agosto de 2000, pedindo indenizao por apossamento administrativo (desapropriao indireta) de imvel rstico de sua propriedade, situado no Municpio paraense de Concei o do Araguaia. Dos fatos e segmentos processuais, destacam-se os seguintes: I - Fundamentos da petio inicial - 0 apossamento, ocorrido em janeiro de 1990, incidiu sobre a "Fazenda Cruzeiro do Sul", com 5.500 hectares, cadastra da no INCRA sob o ns. 1.047.017.255.051-4, depois de invadido o imvel por inte grantes do Movimento dos Trabalhadores sem Terra - M5T, que, depois, ali vie ram a ser assentados pelo INCRA 0 Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural - ITRfoi pago normal mente pelos proprietrios durante o tempo do apossamento, conforme compro vantes que anexaram documentao instrutria. Houve decreto declaratrio de interesse social para fins de reforma agr ria, editado antes da invaso por terceiros (integrantes do M5T)), porm a autar quia nunca providenciou a desapropriao, tampouco o pagamento aos proprie trios do imvel, que registrava cobertura florestal nativa (em aproximadament 2.000 hectares, contendo pau d'arco, aroeira, cedro e outras madeiras de valor econmico), 200 hectares de pastagens - o imvel era utilizado essencialmentt para a pecuria de corte - e acesses: casa sede, dois currais; galpes, 15.000 metros de cercas de arame farpado, duas barragens e outros equipamentos. A indenizao pleiteada, em dinheiro, foi orada em R$1.100.000,00 (um milho cem mil reais) pela terra nua, razo de R$200,00 (duzentos reais) o hectare; em R$400.000,00 (quatrocentos mil reais) pela cobertura florstica, tambm razo de R$200,00 (duzentos reais) o hectare; e em R$300.000,00 (trezentos mil reais) pelas acesses e benfeitorias, valores expressos em laudo acostado inicial, fir mado por engenheiro civil. Foi afirmado, outrossim, que, mesmo situada a "Fazenda Cruzeiro do Suln em Conceio do Araguaia, todo o seu movimento econmico era voltado para

cidade de Redeno - Par, devendo ser considerados como elementos comparati vos e avaliatrios, por via de conseqncia; as pesquisas de mercado e os valores das transaes imobilirias (e outros elementos: preo da arroba de boi gordo, dados do crdito rural dos bancos oficiais) da respectiva microrregio. 0 pedido estendeu-se, ainda, aos juros moratrios de 12% ao ano, conta dos a partir da citao; aos juros compensatrios de 12% ao ano, contados a partir do apossamento; correo monetria dos valores da indenizao, a partir da data do laudo judicial de avaliao; ao pagamento dos honorrios devidos ao seu assistente tcnico, a ser indicado oportunamente; ao reembolso das custas do processo e aos honorrios advocatcios de 20% do total condenatro. Fundamentos da contestao - 0 INCRA parte ilegtima ad causam, pois compete Unio desapropriar por interesse social para fins de reforma agrria. Foi confirmado o apossamento. Datando ocupao de janeiro/1990, arguiu-se prescrio qinqenal, luz da regra geral do Decreto-lei ns. 20.910, de 06/01/1932, e mesmo decadncia, tambm qinqenal, com base na Medida Provisria n 2.027- 40, de 29 de setembro de 2000. No mrito, foi afirmado que a indenizao cobrada no tem base no mer cado de imveis da regio, onde o valor mdio do hectare no passa de R$90,00 (noventa reais), ainda mais porque o imvel ocupada tendo produo inexpressi va, no cumpria a sua funo social, devendo, por outro lado, sofrer um redutor (depreciao) de 20% (vinte por cento) do seu preo de mercado, pelo fato de estar invadido por posseiros na data da ocupao. A indenizao pela terra deve ser paga em Ttulos da Dvida Agrria TDA's (e no em dinheiro, como pretendido), nos termos do art 184 da Constitui o, visto que o imvel foi destinado inteiramente aos programas governamentais de reforma agrria. Como os Ttulos da Dvida Agrria - TDA's j contm clusula de preser vao do valor real, como manda a Constituio, no se faz atendvel o pedido de correo monetria. (Seria um bis in idem atentatrio ao patrimnio pblico.) Os juros de mora, legalmente, so devidos apenas taxa de 6% (seis por cento) ao ano, a partir de 1 0 da janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do artlOO da Constituio. Os juros compensatrios, destinados a compensar a perda de renda comprovadamente sofrida pelo proprietrio, como um substitutivo dos lucros cessan tes, no so devidos na hiptese, porque o imvel nao gerava renda expressiva e compatvel com a sua potencialidade. Se considerados devidos - ad argumentandum tantum -, devem ser pagos pela taxa de at 6% ao ano, como estipula a Medida Provisria nQ. 2.027 40/2000, tendo como base a diferena eventualmente apurada entre 80% do preo ofertado em juzo e o valor do bem fixado na sentena. No procede o pleito de pagamento dos honorrios do assistente tcnico dos autores, pois a lei no lhes exige obrigatoriamente a indicao, que no passa de uma faculdade da parte, de quem o assistente tcnico apenas um assessor.

Foi contestado tambm o preo buscado pelas acesses e benfeitorias, dado como superfaturado. Os honorrios advocatcios devem ser pagos na escala percentual de 0,5% a 5% (no se aplicando ao caso, consequentemente, os lindes do 3o do art20 do Cdigo de Processo Civil) da diferena entre a oferta e a condenao, observado o valor mximo de R$151.000,00 (cento e cinqenta e um mil reais), a teor do quanto dispe a MP ns 2.027 - 40/2000. Existncia de oposio - EUGNIO PIACENTINNI DE ABREU e MARTA CONCEIO DE ABREU, casados entre si, agricultores, residentes em Araatuba ofereceram oposio logo depois da contestao. Afirmaram - e comprovaram - que celebraram com os autores compromisso de compra e venda, por instrumento pblico, em 15 de junho de 1998, tendo por objeto 1.200 hectares das terras da parte norte da "Fazenda Cruzeiro do Sul", com cobertura vegetal proporcional existente no restante da propriedade, porm sem benfeitoras, desconhecendo a sua ocupao pelo INCRA pelo preo de R$350.000, 00 (trezentos e cinqenta mil reais), a ser pago em sete parcelas iguais; e que, mesmo implementado o pagamento, os compromitentes vendedores se recusaram a lavrar a escritura definitiva, alegando que o preo recebido no correspondera ao de mercado e que a lei lhes permitia o arrependimento. Pediram - em face da irreversibilidade da situao defato, com o imvel j afetado a programas de reforma agrria - que parte da indenizao buscada pelos autores, correspondente aos 1.200 hectares objeto do compromisso, lhes fosse paga pelo INCRA, de acordo com a avaliao adotada pela sentena, acres cida, em proporo, de todos os itens financeiros que o julgador viesse a deferir aos autores opostos. Citados os opostos, o INCRA afirmou que a oposio era incompatvel com o processo judicial de desapropriao (indireta, no caso), que somente permite discusso sobre vcio processual e o preo ofertado. Destacou, porm, que, se admitida a interveno, no se opunha ao pedi do dos opoentes, exceto quanto ao pagamento proporcional dos itens financeiros buscados por similitude com o princpio constitucional da justa indenizao, visto cuidar-se de uma mera pretenso indenizatria entre compromitentes compra dores e compromitentes vendedores, sem nenhuma vinculao ou identidade com o instituto da desapropriao. Os autores opostos contestaram o pedido, afirmando que o compromisso de compra e venda, mesmo irretratvel, no fora registrado, deixando de propici ar o pleito indenizatrio dos opoentes. pois tambm no lhes ensejaria a adjudi cao compulsria, segundo precedentes do Supremo Tribunal Federal. Sustentaram, tambm, que o princpio da incoercibilidade das prestaes de fato, inscrito no art.1.088 do Cdigo Civil, propiciaria aos opoentes, quando muito, o direito a uma compensao por perdas e danos, e nunca ao pagamento do preo numa desapropriao indireta, como se proprietrios fossem do imvel objeto do apossamento.

Replicaram estes; aduzindo ser cabvel a sua interveno, por no se tra tar de desapropriao em sentido estrito; e que a falta de registro imobilirio do compromisso no lhes obstaculiza o pleito; que no tem natureza real mas pura mente obrigacional (pessoal), trazendo colao, por semelhana, o teor da Smula ns. 84 do Superior Tribunal de Justia. Por fim, insurgiram-se veementemente contra a restrio indenizatria aventada pelo INCRA, realando que o mesmo fato do apossamento, correspon dendo a uma desapropriao (indireta) do imvel como um todo, no pode, sem o cometimento de injustia, ensejar efeitos diferentes para eles, os compromissrios compradores, e para os opostos, os compromitentes vendedores que no honra ram o contrato celebrado e pago, com relao aos quais a autarquia no fez a restrio indenizatria, Pediram tambm o reembolso das custas e o pagamento de honorrios advocatcios de 20% do valor (proporcional) da condenao. Segmentos instrutrios - Replicados os fundamentos da contestao, o ju iz exarou despacho, irrecorrido, diferindo o exame das preliminares para o prti co da sentena, dada a necessidade de melhor exame dos fatos do processo sobre os quais se erguem, em face do conjunto da prova. Quanto oposio, afirmou que examinaria a sua admissibilidade tambm a final, com julgamento simult neo das duas aes, sendo o caso. 0 perito nomeado, um Engenheiro Agrnomo, apresentou laudo circuns tanciado avaliando o imvel em R$1.017.SOO,00 (um milho, dezessete mil e quinhentos reais), razo de R$185,00 (cento e oitenta e cinco reais) o hectare, envolvendo a terra nua e a cobertura arbrea, afirmando que este item constitui parte integrante do solo, e que. em face da realidade fundiria do mercado local, no tem ele recebido avaliao e pagamento separados. Sobre o redutor (depreciao) de 20% (vinte por cento) do seu preo de mercado, buscado pelo INCRA pelo fato de estar invadido por posseiros na data da ocupao, afirmou que no o adotava na sua sistemtica de avaliao - embo ra adotado por alguns julgados -, deixando o aspecto para o prudente arbtrio do julgador. As acesses e benfeitorias foram avaliadas em R$260.000,00 (duzentos e sessenta mil reais), louvando-se o perito, nas duas situaes, em elementos transaes imobilirias, informaes de corretores de imveis, preo da arroba de boi gordo, dados da carteira de crdito rural do Banco do Brasil, custo estimado da construo das barragens, das cercas de arame, do pasto mecanizado e das instalaes complementares - do mercado imobilirio da microrregio de Reden o - Par, onde se concentrava todo o movimento econmico da "Fazenda Cru zeiro do Sul". (At o nmero do 000 do telefone da Fazenda - disse o perito para realar a sua opo - era o da cidade de Redeno.) Os honorrios do perito, arbitrados pelo juiz em R$7.500,00 (sete mil e quinhentos reais), foram depositados pelos autores, por determinao judicial, e levantados ao cabo dos trabalhos.

0 assistente tcnico do INCRA, tambm Engenheiro Agrnomo, avaliou o imvel em R$935.000,00 (novecentos e trinta e cinco mil reais), razo de R$170,00 (cento e setenta reais) o hectare, j levando em considerao a cobertu ra florstica, tambm ao fundamento de que a dinmica do mercado fundirio no costuma avali-la em separado. Tambm no adotou o redutor (depreciao) de 20% (vinte por cento) do seu preo de mercado, buscado pelo INCRA pelo fato de estar invadido por possei ros na data da ocupao, afirmando que a desapropriao, em si mesma, j re presenta uma punio aos donos dos imveis improdutivos. Todavia, consignou que tambm devolvia o exame do aspecto - adotado por alguns precedentes - ao prudente arbtrio do julgador. As acesses (construes) e benfeitorias foram avaliadas em R$260. 000, 00 (duzentos e sessenta mil reais), porm com uma reduo de 10% de deprecia o, conforme praxe corrente em avaliaes de imveis rsticos, ficando a avalia o final desse item em R$234.000,00 (duzentos e trinta e quatro mil reais). Pautou-se o expert em elementos - valor de transaes registradas no cartrio de imveis, dados negociais fornecidos pela carteira de crdito rural do Banco do Brasil, informaes de corretores imobilirios, custo estimado da cons truo das barragens, das cercas de arame, do pasto mecanizado etc - coletados na microrregio de Conceio do Araguaia - Par da situao da propriedade, levando em considerao: a mais disso, a sua localizao geogrfica, a funciona lidade e o estado de conservao das acesses e benfeitorias. Na anlise da localizao, afirmou o assistente que o imvel est a 1.184 km de Belm, Capital do Estado, principal centro consumidor do Par, conforme dados do Guia Brasill96 - Quatro Rodas (Editora Abril - So Paulo, 1996, p.20S), sendo tambm grande a sua distncia (530 km) da cidade de Marab, grande cento consumidor do sul do Estado. 0 assistente tcnico dos autores, um Engenheiro Civil, que cobrou R$7.000,00 (sete mil reais) pelo trabalho, conforme recibo inserido nos autos, inclusive de recolhimento de IRPF, avaliou a terra nua em R$1.045.000,00 (um milho e quarenta e cinco mil reais), razo de R$190,00 (cento e noventa reais) o hectare. (0 engenheiro no foi o mesmo que subscrevera o laudo que instruiu a inicial.) A cobertura florestal - cerca de 1.900 hectares contendo vrias espcies de madeira de lei, conforme amostragem de inventrio florestal -foi avaliada em separado, em R$380.000,00 (trezentos e oitenta mil reais), razo de R$200,00 (duzentos reais) o hectare, destacando o profissional, por outro lado, o alto valor daquela madeira no mercado. (Foram feitos estudos de volumetria e dos custos d extrao e do transporte para a serraria.) 0 assentamento das famlias de trabalhadores, pelo INCRA, segundo afi anou, no impediu uma avaliao criteriosa do valor econmico da mata no momento do apossamento pela autarquia, em janeiro de 1990.

As acesses (construes) foram avaliadas em R$300.000,00 (trezentos mil reais), tudo com base em dados - transaes imobilirias, informaes de corretores imobilirios, preo da arroba de boi gordo e dados da carteira de crdito rural do Banco do Brasil, custo da construo das barragens, das cercas de arame, do pasto mecanizado etc - da microrregio de Redeno - Par Os laudos foram discutidos em audincia de instruo e julgamento. Alegaes finais - Os autores reiteraram todos os pleitos vestibulares e, invocando o princpio do livre convencimento, pediram a condenao com base no laudo do seu assistente tcnico, dizendo-o elaborado com pontual e exata ateno a todos os ditames do mercado de imveis e explorao econmica da propriedade invadida. Afirmaram, ainda, que vasta jurisprudncia, inclusive do Supremo Tribu nal Federal, tem firmado o princpio de que as florestas naturais, como acesses do solo, devem ser indenizadas separadamente, em ateno ao princpio da justa indenizao, de estatura constitucional, e mesmo vista da proteo que a Cons tituio confere ao direito de propriedade (plena in re potestas). Pediram, tambm, o ressarcimento da quantia de R$4.500,00 (quatro mil e quinhentos reais) paga pelo laudo que juntaram inicial, e o reembolso dos honorrios do perito, cujo depsito fizeram por determinao do julgador, reno vando, por fim, o pedido de ressarcimento dos honorrios pagos ao seu assistente tcnico. Os opoentes, da mesma forma, renovaram o pedido, destacando que a in denizao deveria ser fixada com base no laudo ofertado pelo assistente tcnico dos autores opostos. 0 INCRA repudiou os laudos do perito e do assistente tcnico dos autores: aquele, por levar em conta elementos de mercado alheios microrregio de Conceio do Araguaia - PA, onde se localiza a "Fazenda Cruzeiro do Sul" e, de resto, por no fazer uma avaliao criteriosa em face do mercado de terras na prpria microrregio de Redeno - PA tomada como parmetro; este, por ter incidido no mesmo equvoco (dados de mercado de outra microrregio), por superfaturar a indenizao, por avaliar em separado a cobertura florestal, infrin gindo a lei e os ditames do mercado imobilirio da regio; e, por derradeiro, porque firmado por um Engenheiro Civil, quando a lei exige a avaliao por um Engenheiro Agrnomo. (Isso fora objeto de impugnao poca da indicao, afastada pelo juiz do processo e irrecorrida.) Em conseqncia, e igualmente invocando a regra da livre apreciao da prova, pediu que a indenizao fosse fixada com base nos valores do laudo do seu assistente tcnico, que expressam a avaliao correta e criteriosa do imvel, com suas matas naturais, suas pastagens e suas acesses (construes), tudo em sinto nia com o mercado de imveis da microrregio de Conceio do Araguaia. Insistiu no pedido de aplicao do redutor (depreciao) de 20% (vinte por cento) do seu preo de mercado, pelo fato de estar invadido por posseiros na data da ocupao, enfatizando se este, indiscutivelmente, um elemento de redu o do preo de mercado dos imveis rurais.

Renovou, da mesma forma, toda a sua irresignao, expressa na contestao, contra a forma de composio dos itens financeiros da indenizao, tal como buscada pelos autores e pelos opoertes. Os autos foram conclusos para sentena. Vistos, etc. 1. RELATRIO (0 relatrio foi exigido nessa prova, mas no o fiz por questo de tempo e porque no vem sendo mais exigido) 2. JULGAMENTO DA OPOSIO Diz o Cdigo de Processo Civil: Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar. Assim, passo anlise da oposio. Pois bem, quanto a tal modalidade de interveno de terceiros, o Tribunal Regional Federal da Ia Regio no a tem aceitado nos processos de desapropriao. que diz o Decreto-Lei n2. 3365/1941: Art. 31. Ficam sub-rogados no preo quaisquer nus ou direitos que re caiam sobre o bem expropriado. Por conta de tal disposio normativa, quando um terceiro se sentir prejudicado em seu direito de propriedade, em uma desapropriao, o correto habilitar-se no processo expropriatrio, para pleitear o valor da indenizao. Nesse sentido, j decidiu o TRF da Ia Regio: ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO POR INTERESSE SOCIAL E AM BIENTAL INTERVENO DE TERCEIRO. OPOSIO. INADMISSIBILI DADE. A oposio ao autnoma, independente da principal, uma vez que o opoente pretende fazer valer direito prprio, incompatvel com o do au tor e do ru. Por essa razo, no possvel oposio em processo de de sapropriao. REO 2000.39.02.002509-9/PA DESAPROPRIAO. BEM PENHORADO EM EXECUO PROMOVIDA POR AUTARQUIA. OPOSIO. INADMISSIBILIDADE. HABILITAO DO CRDITO NO PROCESSO EXPROPRIATRIO. INOCORRENCIA DE DES LOCAMENTO DA COMPETNCIA PARA A JUSTIA FEDERAL. APELA O DESPROVIDA. 1. Se a autarquia (SUDAM) penhora bens imveis e parte deles posteriormente desapropriada por rgo pblico, inad-

missvel o oferecimento de Oposio, para se sub-rogar no direito ao preo da parcela desapropriada, pois esse instituto, nos termos do Art. 56 do CPC, somente possvel se o opoente quiser para si o direito ou a coisa sobre que contendem autor e ru. 2. O terceiro prejudicado no tem direito a apresentar Oposio desapropriao, medida incabvel nesse processo, e, se quiser resguardar seu crdito, poder habilitar-se no processo expropriatrio e subrogar-se no direito ao preo do bem (Art. 31 do Decreto-Lei nQ 3.365/41). 3. A simples habilitao de crdito de autarquia em processo expropriatrio, que corre na Justia Estadual, no desloca sua competncia para a Justia Federal. 4. Apelao des provida. 5. Sentena confirmada. AC 93.01.07762-0/PA No referido REO 2000.39.02.002509-9/PA, bem pontuou o Desembar gador Federal Tourinho Neto: certo que a oposio ao autnoma, independente da principal, uma vez que o opoente pretende fazer valer direito prprio, incompat vel com o do autor e do ru. Tenha-se, assim, que no possvel a opo sio em processo de desapropriao, porque deve ser ajuizada contra autor e ru simultaneamente, no caso expropriante e expropriado. O Segundo Tribunal de Alada Civil de So Paulo, em sesso de 11/05/77, apreciando a AP 47.569, tendo como relator o juiz Arthur de Godoy decidiu que: " inadmissvel o oferecimento de oposio manifestada em processo expropriatrio." 2. Ante o exposto, nego provimento remessa nos dois processos (au tos 2000.39.02.0025009-9/PA e 2002.39.02.00512-6/PA). 8. o voto. Por conta do exposto, sendo incabvel o instituto da oposio de tercei ros em sede de ao expropriatria, julgo extinta a oposio sem resoluo do mrito. 3. DAS PRELIMINARES
3.1 Alegao de ilegi.tiinLdd.epagS^a.dQ INCRA

Alega o INCRA que a competncia para desapropriao para fins de re forma agrria da Unio Federal. No procedente tal alegao, pois, embora a Unio Federal seja competente para tal matria, pode exercer sua competncia por meio de outra pessoa jurdica pertencente sua administrao indireta, no caso o INCRA. Sobre o tema, j decidiu o TRF da l Regio: AC 2000.38.00.030778-8/MG CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO INDIRE TA. INVASO DO IMVEL POR TRABALHADORES RURAIS APS VIS-

TORIA. RESPONSABILIDADE DO INCRA. INOCORNCIA. ILEGITIMI DADE ATIVA DA UNIO. AGRAVO RETIDO. 1. No se conhece de agra vo retido se a parte no requereu expressamente seu julgamento na apelao ou nas contra-razes Art. 523, 12, do CPC). 2. A Unio par te ilegtima quando a ao versa sobre ato de competncia exclusiva de ente descentralizado, que detm personalidade jurdica prpria. 3, A invaso de propriedade rural por trabalhadores sem terra, aps vis toria do INCRA, no enseja, de per si, responsabilidade da Autarquia. 4. Apelaes improvidas. Sentena confirmada. Assim, tendo em vista que a Unio Federal repassou sua competncia quanto s desapropriaes para fins de reforma agrria para o INCRA; tendo em vista que o INCRA uma autarquia e tem personalidade prpria, rejeito a preliminar e mantenho o Instituo no polo passivo da lide.
3.2 Alegao de. prescrio e decadncia do direito dos autpre$ O ru defende-se alegando prescrio do direito dos autores. Porm, a questo j foi sumulada pelo STJ, que decidiu pela prescrio em vinte anos, conforme se v na ementa abaixo, do TRF da 1- Regio:

AC 1998.33.00.013098-9/BA PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO INDIRE TA. FALTA DE PROVA DA INRCIA DA AUTORA EM RECEBER INDE NIZAO. DESAPOSSAMENTO. INOCORRNCIA DE PRESCRIO. 1. de 20 (vinte) anos o prazo para a propositura de ao indenizatria em desapropriao indireta. Smula 119 do STJ. 2. A Autarquia apela da no provou ter realizado a desapropriao direta do imvel, nem a realizao do pagamento administrativo. Ademais, no demonstrou a inrcia da autora em receber o que lhe era devido. 3. Admitido o desapossamento, o caso de desapropriao indireta. 4. Apelo provido, para afastar a prescrio qinqenal e para determinar o retorno dos autos origem para processamento do feito, como de direito. Assim, tendo a ao sido promovida quando da vigncia do Cdigo Civil de 1916, o prazo aplicado de vinte anos, afastando-se a aplicao do Decerto ns. 20.910/1932. Quanto alegao de decadncia, por conta do disposto na Medida Pro visria n2. 2.027-40/2000, tambm no assiste razo ao ru. Diz o pargrafo nico do art. 10 do Decreto-Lei 3.365/1941, includo pela MP 2.138-56/01: Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico."

cm

A presente ao foi ajuizada antes da edio da referida norma, que no se aplica demanda, portanto. Porm, ainda que assim no fosse, a jurispru dncia tem afastado a aplicao do referido dispositivo, conforme se v nos julgados abaixo: "Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade com pedido de liminar. Art. ls da Medida Provisria 2.027-40, de 29 de junho de 2000, na parte que acrescenta pargrafo nico ao art. 10 do DecretoLei 3.365, de 11 de junho de 1941. De h muito, a jurisprudncia des ta Corte afirmou que a ao de desapropriao indireta tem carter real e no pessoal, traduzindo-se numa verdadeira expropriao s avessas, tendo o direito indenizao que da nasce o mesmo funda mento da garantia constitucional da justa indenizao nos casos de desapropriao regular. No tendo o dispositivo ora impugnado se quer criado uma modalidade de usucapio por ato ilcito com o prazo de cinco anos para, atravs dele, transcorrido esse prazo, atribuir o direito de propriedade ao Poder Pblico sobre a coisa de que ele se apossou administrativamente, relevante o fundamento jurdico da presente arguio de inconstitucionalidade no sentido de que a pres crio extintiva, ora criada, da ao de indenizao por desapropria o indireta fere a garantia constitucional da justa e prvia indeniza o, a qual se aplica tanto desapropriao direta como indireta.... J com referncia parte final do dispositivo impugnado no que tange 'ao que vise indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico', no se configura a plausibilidade jurdica de sua ar guio de inconstitucionalidade. Liminar que se defere em parte, para suspender, com eficcia ex nunc e at o julgamento final desta ao, as expresses 'ao de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem como' contidas no pargrafo nico do art. 10 do Decreto-Lei 3.365/41, a ele acrescentado pelo art. I2 da Medida Provisria 2.027-40, de 29 de junho de 2000, e suas subse quentes reedies." (STF. ADI 2260 MC/DF. Rei.: Min. Moreira Alves. Tribunal Pleno. Deciso: 14/02/01. DJ de 02/08/02, p. 56.) "Ementa:.... I. A liminar requerida nos autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade 2.260/DF, em face da suscitada inconstitucio nalidade do art 1Q da Medida Provisria 2.027-40, de 29 de junho de 2000, na parte que acrescentou o pargrafo nico ao art. 10 do Decreto-Lei 3.365, de 11 de junho de 1941, foi deferida, em julgamento rea lizado pelo colendo Supremo Tribunal Federal, para suspender o refe rido pargrafo nico, ao entendimento de que 'a prescrio extintiva, ora criada, da ao de indenizao por desapropriao indireta fere a garantia constitucional da justa e prvia indenizao, a qual se aplica tanto desapropriao direta como indireta' (ADI - MC 2260/DF, Rei. Min. Moreira Alves, DJ I de 02/08/02, p. 56)

Assirm, quanto ao prazo para propor a ao de desapropriao, temos a seguinte defiinio por parte da jurisprudncia: - Desapropriao indireta: aplica-se o prazo de 20 anos, sem defnnio ainda quanto edio do novo Cdigo Civil, se este teria mutdado tal prazo. Por outro lado, o STF afastou a aplicao do prazo quiinquenal estabelecido pela MP 2.183-56/01. - Desapropriao direta: nos casos de desapropriao por uti lidade pblica, vigente o prazo de cinco anos do art. 10 do Decreto* Lei 3.365/1941, ou seja, a Administrao deve propor a ao em cinco ano>s a contar da expedio do decreto expropriatrio. Por c<onta do exposto, rejeito tambm a alegao de que o prazo para a propositura s>eria decadencial de cinco anos, face jurisprudncia atual do STF. 4. ANJLISE DO MRITO Preliminarmente estipulao do valor devido a ttulo de indenizao, vrias questies devem ser decididas, o que se passa a fazer agora.
4.1 A ;mirQrregiP a ser onsiderada

Questto a ser resolvida a da microrregio a ser considerada para fins de avaliao do imvel. Encontra-se este na microrregio de Conceio do Araguaia, mass os autores alegam que a avaliao deve levar em conta os valorei praticados nai microrregio de Redeno, pois todo o movimento econmico da fazenda era v<oltado para tal cidade. Prescireve a Constituio Federal, em seu art. 5S: XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidadee ou utilidade pblica, ou por interesse social mediante justa e pr via imdenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Consttuio; Assirm, a justia na indenizao s ser alcanada se aferido o real valor do imvel desapropriado. Em que pese no ter encontrado deciso jurispru* dencial sobre o tema, entendo que deve prevalecer a tese exposta pelos autorei e corroborada pelo perito, posto que ficou comprovado que todo o movimento econmico do imvel se dava na cidade de Redeno, inclusive o DDD de seu telefone era nelativo a tal cidade. Por conta do exposto, para que fique assegurada a justa indenizao, fl* xo como corneta a adoo dos parmetros relativos microrregio de Reden o, para fins de avaliao do imvel.

4.2 A indenizao da pbertura, florestal Outra questo a ser resolvida quanto indenizao da cobertura flo restal. Os autores entendem que ela deve ser feita de forma separada. Sobre o tema, so relevantes as concluses do Desembargador Federal Olindo Menezes, na obra "Desapropriao - Doutrina e Jurisprudncia" editada pelo TRF da Ia Regio: Conquanto a questo em debate ainda comporte muita discusso e dissenso pretoriano, do que foi dito podem ser esboadas as seguintes concluses: "A Constituio garante o direito de propriedade como um di reito fundamental (art. 52, XXII), fazendo uma opo clara pelo siste ma econmico-capitalista da livre iniciativa e da propriedade privada, mas, em seguida, ainda no ttulo dos direitos e das garantias funda mentais, inserido, qui numa demonstrao da sua importncia, logo no incio da Carta, faz uma opo expressa pela sua insero nos obje tivos da justia social, ao estabelecer que a propriedade atender a sua funo social (art 52, XXIII), voltando a enfatizar, no ttulo da or dem econmica, que esta, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados, entre outros prin cpios, o da funo social da propriedade (art. 170, III). A desapropriao, como uma interveno cogente da potestade estatal na propriedade privada, no lhe pode acarretar reduo pa trimonial, ainda que indiretamente, mesmo quando praticada por in teresse social para fins de reforma agrria, quando o imvel rural no esteja cumprindo sua funo social, considerando-se que a expropriao agrria, com o pagamento da terra nua em ttulos da dvida agr ria, j consubstancia, em si mesma, uma punio ao proprietrio desidioso. A Constituio, garantindo o direito de propriedade, assegura ao seu titular, no seu desapossamento cogente, o direito a uma justa indenizao, no podendo o instituto da desapropriao, concebido com finalidades pblicas nobres, ser praticado como um instrumento de confisco, de opresso, de arbitrariedade. A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu exerccio, presumindo-se feita pelo proprietrio e sua custa, at que se prove o contrrio, toda construo ou plantao existente em um terreno (arts. 1.229 e 1.253 - Cdigo Civil). Tudo que construdo ou planta do no solo a ele adere por acesso, passando a pertencer ao seu dono, sendo a acesso, nessa dinmica jurdica, uma forma de aquisio da propriedade imobiliria. (Cf. arts. 1.248, V, e 1.253 - idem.) As acesses, obras que criam coisas novas que aderem pro priedade preexistente - construes e plantaes traduzem uma forma de aquisio da propriedade imvel (art. 1.248,V), nelas inclu das as florestas e matas nativas, como acesses naturais. A cobertura

florstica, pertencendo ao dono do imvel por acesso natural, sus cetvel de indenizao, somente comportando discusso a forma de faz-lo, se em separado, rvore por rvore, com base em inventrio florestal, ou se como parte integrante do solo, embutida no valor de mercado, numa relao de principal e acessrio, pois inegavelmente o potencial madeireiro valoriza o imvel. O Decreto-Lei 554, de 25/04/69, que dispunha sobre a desa propriao agrria, ao explicitar o valor da justa indenizao, fazia meno somente terra nua, cujo valor, no havendo acordo, seria depositado em ttulos especiais da dvida pblica; e s benfeitorias, cujo valor seria depositado em moeda corrente (art. 42, pargrafo nico), sem falar nas matas naturais, cujo pagamento comeou a ser imposto pela jurisprudncia, e sim o princpio da justa indenizao. No momento, a lei incorporou o pagamento do item, tendo o 9 22 do art. 12 da Lei 8.629/93, que regula dispositivos constitucionais relativos reforma agrria, disposto que "Integram o preo da terra as florestas naturais, matas nativas e qualquer outro tipo de vegeta o natural, no podendo o preo apurado superar, em qualquer hip tese, o preo de mercado do imvel." A jurisprudncia tradicional - anterior inovao legal a partir de precedentes do (extinto) TFR-26 determinava, em ateno ao princpio do justo preo, que a cobertura florestal, na desapropria o agrria, deveria ser indenizada de forma separada do valor da terra nua, em razo do valor econmico autnomo que ostenta, de vendo o item ser visto em cada caso, no que diz possibilidade de ex plorao, aos impedimentos legais, vocao econmica do imvel etc. O pagamento em separado, embasado em percias que no le vavam em conta, de forma tcnica e realista, o custo da infraestrutura de explorao e as limitaes legais ao uso das matas pelos propriet* rios - para no falar em atos mais graves -, passou a ensejar com fre quncia indenizaes milionrias, em detrimento do interesse pbli co, que nunca seriam obtidas numa venda de mercado ou na explora o do potencial madeireiro; tudo isso, de forma paradoxal, pela de sapropriao de imveis que no cumpriam a funo social! A desapropriao agrria, praticada como uma pena ao pro* prietrio desidioso - ou assim tido - no cumprimento da funo social do bem, transforma-se paradoxalmente num negcio de alto porte econmico, infinitamente mais atrativo do que um negcio comum do mercado imobilirio da sua regio, no sendo incomuns os casos em que os proprietrios procuram o INCRA para que os seus imveis se jam desapropriados! No momento, a lei, pondo cobro a tais disfunes, estabelece que "Integram o preo da terra as florestas naturais, matas nativas e

qualquer outro tipo de vegetao natural, no podendo o preo apu rado superar, em qualquer hiptese, o preo de mercado do imvel" (art.12, 2S - Lei 8.629/93), donde no mais admitir-se o pagamento em separado, e sim como um dos elementos do valor de mercado do imvel. Essa a ordem natural das coisas. Quando um particular ven de um imvel rural para outro, o preo da mata natural, acaso exis tente, no cobrado separadamente, e sim como um elemento positi vo da avaliao do hectare (solo e acesses) da terra no mercado. A indicao de eventuais acesses ou benfeitorias no feita para pa gamento em separado, seno para que o hectare ou o alqueire receba melhor valorizao. Se a terra tem madeira de lei ou outras espcies vegetais de valor econmico, ter maior valor no mercado; se no as tem, ter va lor menor. como natural na dinmica do mercado imobilirio, reali dade que no se altera pelo fato de ser adquirente o Poder Pblico, numa desapropriao, menos ainda a desapropriao agrria, que ti pifica uma resposta/pena da Constituio ao imvel rural - ao seu dono, em realidade - que no esteja cumprindo a sua funo social
{art 194-CF).

Nos casos em que o laudo pericial tenha avaliado a cobertura florestal em separado, com base em inventrio florestal, e nos quais a sentena nada tenha mandado indenizar a esse ttulo, tem-se admiti do, para evitar uma injustia - pois a lei mandou que o item fosse le vado em conta, ainda que em conjunto e mesmo para evitar a reali zao de nova percia, que se propicie excepcionalmente aos expropriados, alguma compensao razovel pela vegetao natural no le vada em conta na sentena, incremento que, pelos precedentes, tem oscilado entre 10 e 20% do valor do hectare de terra nua, a depender da expresso da cobertura. Esta a atual jurisprudncia da 2 Seo do TRF-1, somente se admitindo o pagamento em separado em casos muito especiais, quando houver explorao econmica autorizada - normalmente a cargo de uma empresa constituda para tocar a atividade -, com a comprovao do potencial madeireiro em inventrio florestal, da via bilidade econmica e jurdica de sua explorao, do plano de manejo sustentado, aprovado pelo IBAMA, do estudo de impacto ambiental, transporte e viabilidade de comercializao, devendo o pagamento, se firmada a hiptese, ser feito na razo direta do proveito financeiro frustrado pela desapropriao, devidamente demonstrado nos autos, com a deduo dos custos de explorao. (O refinamento das condi es torna a hiptese praticamente terica, no se registrando, no mbito do TRF-l Regio, nenhum precedente em que isso tenha ocorrido.)

 importante anotar, contudo, que a jurisprudncia do Supe= ricr Tribunal de )ustia registra precedentes, posteriores inovali legal da Lei 8.629/93, afirmando que a cobertura florestal pode eef indenizada de maneira autnoma, havendo explorao econmici fetiva da propriedade, certificada em avaliao circunstancial em cidi caso, tendo um desses julgados (REsp 408.172/SP, Rei. Min. Ellani Calmon, julgado em 07/08/03) positivado que ".... A jurisprudncia tem oscilado no entendimento quanto indenizao das matas natl* vas, mas pacificou-se no sentido de indenizar as que possam ser ex* pioradas comercialmente. O entendimento afasta a possvel indeniza* o das matas situadas em rea de preservao ambiental, por serem beis fora do comrcio...." Pode-se afirmar, concluindo, que a questo do pagamento da cobertura florestal na desapropriao, mesmo j disciplinada clara mente pela lei para os casos futuros, julgados a partir da nova redao do 22 do art. 12 da Lei 8.629/93, ainda constitui um tema momento* so,em discusso e sem consenso pretoriano, tanto mais que numero* sas sentenas concessivas do pagamento autnomo so anteriores ft incvao legal, fazendo com que a discusso seja retomada - com OU sen razo - nos recursos excepcionais (especial e extraordinrio) an* tenormente interpostos, nas execues de sentena e at mesmo em aes rescisrias, pois h quem entenda que tais sentenas podem ser rescindidas por violao de literal disposio de lei (art. 485, V - CPC), isto , dos arts. 52, XXIV, e 184 da Constituio, que aludem justa in denizao na desapropriao, que obviamente opera para os dois la dos". Assin, o TRF da l Regio entende, embora no pacificamente, que o valor da cotertura florestal j integra o da terra quando da avaliao. Se a cobertura ielevante, a terra ser avaliada por um preo maior. Como exceo, o Tribunal permite a indenizao em separado nos casos em que a percia oficial assim procede. No p-esente caso, percebe-se que a avaliao do perito nomeado j le vou em conta o valor da terra nua e da cobertura arbrea. Assim, seguindo a orientao dada pelo TRF da l Regio, entendo que o valor da indenizao dever ser uio. Alm do mais, no se v o outro permissivo aceito pelo Tribu nal, qual seja o da efetiva utilizao da cobertura florestal (A cobertura vegetal indenizada separadamente da terra nua quando h efetiva explorao econ mica, inocorientes na espcie - AC 2000.01.00.119757-5/BA). 4.3 Utilizao de redutor Alega o ru que a indenizao deve sofrer um redutor de 20% (vinte por cento), pslo fato de o imvel estar invadido por posseiros na data da ocupa

o. Sobre o tema, porm, o TRF da l Regio j tem posio pacfica, afastando tal redutor: "J com relao depreciao em virtude de encontrar-se a propriedade ocupada por posseiros, tenho que no deve prevalecer a sentena no ponto. No de se levar em conta, como redutor de pre o, o fato de encontrar-se a propriedade ocupada por posseiros, como tm proclamado os precedentes. O fato no autoriza a que o Estado, invocando em seu favor a invaso ilcita, muitas vezes por ele direta ou indiretamente estimulada, imponha ao proprietrio, j punido com a perda compulsria do bem por fora do ato expropriatrio, a desva lorizao do imvel em funo de ocupaes no raro fomentadas e patrocinadas por grupos polticos de presso ligados reforma agr ria. Reafirmo que esta Turma tem entendido que a presena de pos seiros na rea expropriada no serve de fator de depreciao do valor do imvel". AC 2002.39.01.001264-5/PA Adotando as razes expostas no voto do Desembargador Olindo Mene zes, acima destacadas, rejeito a utilizao do redutor da indenizao. 4.4 A deprecjgp da? Qnstruqes Necessrio se mostra saber se, conforme exposto pelo assistente tcni co do ru, deve ser aplicada uma reduo de 10% de depreciao na avaliao das acesses e benfeitorias, conforme praxe corrente em avaliaes de imveis rsticos. Tenho por mim que correto est o assistente tcnico, em que pese no ter encontrado decises dos tribunais relativamente a essa questo. No se pode avaliar um imvel to somente pelo seu custo de construo, pois h o efeito do tempo que deprecia praticamente todo e qualquer bem, especialmente as construes imobilirias. Diante de tal fato, verificado o custo de construo, h de ser aplicado sobre ele um percentual de depreciao, como fez o assisten te tcnico. 4.5 Sobre a forma de pagamento Alega o ru que a indenizao deve ser paga em Ttulos da Dvida Agr ria, nos termos do art. 184 da Constituio, visto que o imvel foi destinado inteiramente aos programas governamentais de reforma agrria. Ocorre que no foi respeitado o rito da desapropriao para fins de re forma agrria. Ao contrrio, houve apossamento da rea sem qualquer proces so, cabendo aos autores o recurso via judicial para o recebimento da indeni zao. Nesses casos, a jurisprudncia do TRF da 1- Regio j decidiu que a indenizao deve ser feita em dinheiro, via precatrios, e no em TDA's, con forme deciso abaixo: ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO INDIRETA. APOSSA MENTO ADMINISTRATIVO: ERRO TCNICO. INDENIZAO EM DI-

NHEIRO, VIA PRECATRIO. JUROS E CORREO MONETRIA. VERBA HONORRIA. LUCROS CESSANTES, DESPESAS COM DERRUBADA DE MATO E BENFEITORIAS: DESCABIMENTO. TERRA NUA: VALOR DO HECTARE. I - Se o prprio Instituto Nacional de Colonizao e Refor ma Agrria - INCRA reconheceu que houve apossamento administra tivo, baseado em erro tcnico, sobre lotes de propriedade comprova da dos autores, de ser reconhecida a desapropriao indireta, sendo-lhes devida indenizao. II - Nesse caso, no se h de aplicar o art. 184 da Constituio Federal, o que rende ensejo a pagamento, pela UNIO FEDERAL, em dinheiro, via precatrio, nos exatos termos do art 100 do Texto Magno, j que o desapossamento sofrido pelos expropriados no respeitou o procedimento especial de rito sumrio previsto no 32 do aludido art 184. REO 1998.01.00.016947-4/PA Com razo. Diz o art 184 da Constituio Federal: Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse socialpara fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo sociai, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de ati vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. Assim, entendo que s possvel falar em indenizao em TDA's se esti se der de forma prvia desapropriao, em processo regular movido pelft Unio Federal. A indenizao posterior, em processo movido pelos desaproprl* ados, no fica sujeita ao pagamento por TDAs, mas em dinheiro, via precat rios. 4.6 O valor da indenizao Esses foram os valores apresentados:
Valor da terra Pedido inicial Perito nomea do Assistente autor Assistente ru 1.100.000,00 1.017.500,00 1.045.000,00 935.000,00 Cobertura florestal 400.000,00 0,00 380.000,00 0,00 Acesses e benfeitorias 300.000,00 260.000,00 300.000,00 234.000,00 Total .soo.ooo^r 1.277.500,00 1.725.000,O 1.169.000,0

Conforme consideraes anteriores, tenho por acertado o c lculo do pe rito nomeado por este juzo, excluindo o tocante s acesses e benfeitorlM, pelos motivos j expostos quanto depreciao dos imveis rsticos. E tenho por mais acertada a avaliao do perito porque:

a) de acordo com o exposto, a avaliao da terra foi feita de acordo com a jurisprudncia deste TRF da Ia Regio, englobando a cobertura florestal; b) porque levou em conta a microrregio na qual na prtica faz parte o imvel e foi feito com base na realidade fundiria do mercado local; c) porque no utilizou redutor por conta da invaso sofrida pelo imvel do expropriado; d) porque apreciou o valor das acesses e benfeitorias de forma prudente, com base em transaes imobilirias, informaes de cor retores de imveis, preo da arroba de boi gordo, dados da carteira de crdito rural do Banco do Brasil, custo estimado da construo das barragens, das cercas de arames, do pasto mecanizado e das instala es complementares - com a nica correo de ter desconsiderado a depreciao citada. Quanto avaliao do assistente do ru, considero no ser a mais ade quada, exceto quanto s acesses e benfeitorias, por conta da errnea escolha da microrregio paradigma. J em relao avaliao do assistente dos autores, considero que os valores apresentados no esto de acordo com a justa indeni zao, especialmente por conta da avaliao parte da cobertura florestal, alm da diferena relevante em relao s demais avaliaes. Posto isso, julgo cabveis os seguintes valores a ttulo de indenizao:
Valor da terra Indenizao 1.017.500,00 Cobertura florestal J includa no valor da terra Acesses e benfeitorias 234.000,00 Total 1.251.500,00

4.7 Correo monetria Quanto correo monetria, incabvel a argumentao do ru, no sen tido de que o pagamento da indenizao se daria por meio de TDA's e que estas j contm clusula de preservao do valor real. Isso porque, conforme j deci dido, a indenizao aqui discutida dever ser paga em dinheiro, por meio de precatrios. Por outro lado, no seria cabvel se falar em correo monetria apenas no caso de desapropriao direta em que o valor depositado pela expropriante fosse igual ou superior ao valor da avaliao. Assim, deve incidir correo monetria desde a data de expedio do laudo de avaliao, conforme jurisprudncia pacfica do TRF da Ia Regio, com base em interpretao da smula 345 do STF. J os ndices devem ser aqueles do Manual de Orientao para os Clculos na Justia Federal, tendo como base o valor da avaliao.

4.8 Juros compensatrios (OBS.: POR CONTA DA ATUALIDADE DA MATRIA, REDIGI ESTA PAR TE COMO SE A SENTENA ESTIVESSE SENDO PROFERIDA EM AGOSTO/2006) Quanto aos juros compensatrios na desapropriao, assim diz o art 15-A do Decreto-Lei 3.365/1941, com redao dada pela Medida Provisria n, 2.027/43 (grifei): Art 15-A. No caso de imisso prvia na posse, na desapropriao por ne* cessidade ou utilidade pblica e interesse social, inclusive para fins de re forma agrria, havendo divergncia entre o preo ofertado em juzo e o valor do bem, fixado na sentena, expressos em termos reais, incidiro juros compensatrios de at seis por cento ao ano sobre o valor da dife rena eventualmente apurada, a contar da imisso na posse, vedado o clculo de juros compostos. lo Os juros compensatrios destinam-se, apenas, a compensar a perda de renda comprovadamente sofrida pelo proprietrio. 2o No sero devidos juros compensatrios quando o imvel possuir graus de utilizao da terra e de eficincia na explorao iguais a zero. 3o 0 disposto no caput deste artigo aplica-se tambm s aes ordin rias de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem assim s aes que visem a indenizao por restries de correntes de atos do Poder Pblico, em especial aqueles destinados proteo ambiental, incidindo os juros sobre o valor fixado na sentena. 4o Nas aes referidas no 3o, no ser o Poder Pblico onerado por juros compensatrios relativos a perodo anterior aquisio da proprie dade ou posse titulada pelo autor da ao. Ocorre que a limitao dos juros em seis por cento ao ano foi suspensa pelo STF na ADI 2332. Assim, so devidos os juros compensatrios taxa de 12% (doze por cento) ao ano, desde a imisso da expropriante na posse do imvel. As decises abaixo ilustram o entendimento do TRF da ls Regio: Ao contrrio do que afirma a apelante, so devidos tambm os juros compensatrios, verba que, no formato clssico da desapropriao, destinada a compensar o pro prietrio pela perda antecipada do imvel, decorrente da imisso do desapropriante na sua posse (DL ne 3.365/41 art. 15-A, 3S), e que igualmente devida na desapropria o indireta, a partir da ocupao (Smula 114 - STJ), no percentual de 12% ao (Smula 618 - STF). Tradicionalmente, na desapropriao direta, os ju ros compensatrios so pagos razo de 12% (doze por cento) ao ano, incidindo a partir da imisso na posse (cf, Smula nQ 69 - STJ) e calculados, at a data do laudo, pelo valor simples da indenizao e, desde ento, sobre o referi do valor corrigido monetariamente, nos moldes da Smula nQ 74 - TFR; ou, nos termos da Smula n 113 - STJ, de edi o mais recente, a partir da imisso na posse, calculados

sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. Na desapropriao indireta, como visto, paga a verba a partir da ocupao. Esse percentual foi alterado para 6% pela Medida Provisria ng 2.183-56, de 24/08/01, acrescentando o j referido art. 15 - A ao Decreto-lei nQ 3.365, de 21/06/41 0 lei geral das desapropriaes 0, no sendo devido o item quando o imvel no registrar produo, mas o preceito aqui citado apenas em relao ao percentual 0 foi suspenso na sua eficcia pelo STF, ao examinar a ADin nQ 2.332-1/DF, Rei. Min. Moreira Alves. (AC 1999.38.00.003056-8/MG) Os juros compensatrios destinam-se a remunerar o proprietrio do imvel pela perda de sua posse, ainda que inexista produtividade. A reduo prevista nas MP's 1.577 e 2.183 (de 12% para 6%) foi declarada inconstitucional pe lo STF (ADIN 2.332-2, rei. Min. Moreira Alves; e AG 373.872/RJ, rei. Min. Nri da Silveira, j. de 04.02.02), per manecendo inalterado o percentual de 12% fixado na sen tena. (AC 1997.38.01.003284-0/MG) A exceo fica apenas no caso abaixo, que no guarda suporte com o dos presentes autos: Tendo a ao desapropriao indireta causa de pe dir fundada na limitao da explorao econmica do im vel, em face de estar inserido em rea de parque nacional, e no pelo apossamento fsico da rea pela autarquia, por isso sem imisso na posse, no so devidos os juros compensa trios, posto que tm destinao para compensar o proprie trio pela perda antecipada do imvel, o que no se d na hiptese, pois o imvel ainda est na posse direta dos auto res, com aproveitamento econmico pelos mesmos. (AC 2001.38.00.006072-1/MG) Como no se trata de desapropriao direta, no incidem tambm as regras abaixo: ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO PARA FINS DE REFORMA AGRRIA. INDENIZAO. TERRA NUA. BEN FEITORIAS. LAUDO ADMINISTRATIVO. JUROS COMPENSA TRIOS. JUROS MORATRIOS. CORREO MONETRIA. 1. O laudo administrativo apresentado pelo INCRA slido e bem fundamentado, tendo corretamente avaliado a terra nua, bem como as benfeitorias existentes no imvel, levando em conta a localizao, acesso, tipo de solo, clima, hidrografia, realidade imobiliria etc. Trabalho que bem re flete o valor de mercado da propriedade. 2. Juros compensatrios indevidos, uma vez que no houve divergncia entre o preo ofertado em luizo

e Q valor dQ tern flxadQ np sentena. Art. 15-A da Medida Provisria 2.183-56/01. 3. No incidncia de juros moratrios quando o va lor da indenizao o mesmo da oferta inicial. 4. Em desapropriao permitida a aplicao da correo monetria sobre o valor a ser pago em dinheiro. Na hiptese dos TDA's, possvel apenas at o seu depsito, (AC 1997.43.00.001648-7/TO] Incidem juros compensatrios a partir da imisso na posse do imvel. A base de clculo de tais juros a dife rena entre 80% do preo ofertado em juzo e o valor fixado para a indenizao. (AC 1998.41.00.000951-5/RO) Assim, apenas por questes didticas (FIZ ESSA PARTE APENAS POR CONTA DE SER UM ESTUDO), os juros compensatrios nas desapropriaes so calculados da seguinte forma: Desapropriao direta: a) s incidem se houver diferena entre avaliao e oferta; b) o termo inicial o da imisso provisria na posse do bem; c) a base de clculo a diferena entre o valor fixa do na indenizao e 80% do preo ofertado (ou seja, incide sobre a parte no levantada pelo expropriado, mais a dife rena apurada em juzo); d) o percentual de 12%, no se aplicando o limite do art 15-A do Decreto-Lei nQ 3.365/41, por deciso do STF na ADin 2.332; e) incide ainda que a terra no seja explorada, por que, segundo a jurisprudncia, os juros so uma retribuio pela perda da propriedade, at que se d a sua integral in denizao. Desapropriao indireta: a) incidem em qualquer caso, porque no houve oferta inicial; b) o termo inicial o do apossamento por conta do expropriante;____________________________________

c) a base de clculo o valor da indenizao, corri gido moietariamente; 0 o percentual de 12%, no se aplicando o limite do art. 15-A do Decreto-Lei ns 3.365/41, por deciso do STF na ADin 2.332; 0 incide ainda que a terra no seja explorada, por que, segundo a jurisprudncia, os juros so uma retribuio pela perda da propriedade, at que se d a sua integral in denizao_______________________________________ Assim, rejeitam-se as argumentos da expropriante quanto no inci dncia dos juros, pelo fato do imvel no gerar, poca da desapropriao, renda expressiva e compat/el com a sua potencialidade. Do mesmo modo, com base da deciso do STF, rejeita-se a estipulao dos juros em 6% ao ano, deven do ser fixados em 12% ao ano. 4.9 Turos moratrios Em relao aos juros moratrios, no h como dar abrigo ao pedido dos autores. Querem eles que os juros moratrios sejam calculados em 12% ao ano, a partir da citao. Isso porque o STF no afastou a constitucionalidade do art. 15-B do Decreto-Lei 3.365/1941, que diz: Art. 15-B. Nas aes a que se refere o art. 15-A, os juros mDratrios destinam-se a recompor a perda decorren te do atraso no efetivo pagamento da indenizao fixada na deciso final de mrito, e somente sero devidos razo de at seis por cento ao ano, a partir de lo de janeiro do exer ccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art 100 da Constituio. Com base em tal norma, vem decidindo o TRF da 1 Regio: Na desapropriao indireta, os juros compensat rios, taxa de 12% (doze por cento) ao ano, so devidos a partir da ocupao do imvel. Os juros moratrios so devidos no percentual de 6% (seis por cento) ao ano, a partir de ls de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito. Art 15-B do Decreto-Lei 3.365/42, acrescentado pela Medida Provisria 1.577/97, hoje Medida Provisria 2.18356/01. (AC 2000.38.00.037270-1/MG) Assim, rejeito a aplicao dos juros moratrios a partir da citao, de vendo incidir apenas nos termos o art. 15-B do Decreto-Lei 3.365/1941.

4.10 Honorrios advocatcios Os autores requerem a condenao do ru em honorrios calculado! em 20% da condenao. Em contrapartida, os rus alegam que os honorrlOI devem ser de 0,5% a 5% da diferena entre a oferta e a condenao, observan* do o valor mximo de R$ 151.000,00, a teor do que dispe a MP n2. 2027 40/2000. Diz a referida MP (que incluiu o art. 27 no Decreto-Lei n2. 3365/41): loA sentena que fixar o valor da indenizao quando este for superior ao preo oferecido condenar o desapropriante a pagar honorrios d advogado, que sero fixados entre meio e cinco por cento do valor da dfr ferena, observado o disposto no 4o do art. 20 do Cdigo de Processo Clvil, no podendo os honorrios ultrapassar R$ 151.000,00 (cento e c/nquenta e um mil reais). Analiso primeiramente a base de clculo. Como se trata de uma senten a com condenao, a regra que o valor desta seja a base de clculo. Porm, no possvel que seja ela calculada como querem os rus, porque no h diferena entre o preo ofertado e o definido na sentena, como faz referncia o l2 acima citado, simplesmente porque no se trata de desapropriao direta, mas de ao de indenizao por desapropriao indireta. Assim, os honorriol devem ser calculados sobre o valor total da condenao, conforme pacificado no mbito do TRF da l Regio: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. DESAPRO PRIAO INDIRETA. INDENIZAO. PRESCRIO. PROVA DE DOMNIO. LAUDO DO PERITO. COBERTURA FLORSTICA. JUROS COMPENSATRIOS. JUROS MORATRIOS. HO NORRIOS ADVOCATCIOS. 1. Ocorre prescrio quando a autora no promove, em tempo hbil, a resciso dos contratos de alienao de terras pblicas. 2. Em desapropriao indireta, a prova de domnio deve ocorrer nos prprios autos. 3. Os honorrios advocatcios incidem sobre o total da indenizao. 4. Somente possvel a indenizao em separado da cober tura florstica quando for objeto de explorao autorizada pelo rgo competente. 5. O laudo do perito, se elaborado com base em metodologia aceita, deve ser adotado, tendo em vista a presuno de im parcialidade do perito. 6. Apelao do INCRA desprovida e apelao dos expropriantes provida em parte. (AC 2000.41.00.Q02287-1/RO)

Quanto ao percentual, o STF no considerou inconstitucional o limite de 5%, at mesmo porque o prprio CPC traz regra diversa para os casos de con denao da Fazenda Pblica (4S do art. 20). De qualquer maneira, nas indeni zaes que no sejam por interesse social, bem nas aes de indenizao por desapropriao indireta, o TRF da Ia Regio tem mantido a aplicao do CPC, entendendo que a norma do Decreto-Lei n2. 3365/41 aplicada em conjunto com o CPC: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO INDIRETA PRESCRIO. JUROS MORATRIOS. HONOR RIOS ADVOCATCIOS. 1. de 20 (vinte) anos o prazo para propositura de ao indenizatria em desapropriao indireta. Smula 119 do STJ. 2. Manifestao por escrito, do particular Administrao, reconhecendo a dvida, caracteriza-se como fato interruptivo do prazo prescricional, nos termos do art. 202, V, do C digo Civil. 3. Os honorrios advocatcios. em desapropriao indi reta. so fixados em conformidade com o artigo 20. S 4g. do CPC. 4. Os juros moratrios so fixados razo de 6 % ao ano, contados a partir de 12 de janeiro do exerccio seguinte aquele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100 da Constituio. 5. Apelao da Unio e Recurso Adesivo dos expropriados desprovidos. (AC 2003.38.01.003891-3/MG) CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CI VIL. DESAPROPRIAO INDIRETA. INDENIZAO FIXADA COM BASE NA PERCIA. JUROS COMPENSATRIOS. JUROS MORATRIOS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. 1. Indenizao fixada com base no laudo oficial, laborado com base em pesquisa de mercado imobilirio na regio. 2. A taxa dos juros compensatrios de 12% (doze por cen to) ao ano e "na desapropriao indireta, incidem a partir da ocupao, calculados sobre o valor da indenizao corrigido monetariamente" (Smula 114 do STJ). 3. Aplicvel espcie o art 15-B do Decreto-Lei n2 3.365/1941, introduzido pela MP 1.901-31, de 26 de outu bro de 1999, que alterou o termo a quo dos juros morat rios para "a partir de l2 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100 da Constituio". Precedentes desta Turma. 4. Honorrios advocatcios regularmente fixados em conformidade com o 4S do art. 20 do CPC c/c o l2 do

art. TI do Decreto-Lei 3.365/1941, com a redao dadi pela Medida Provisria 2.183/2001. 5. Remessa oficial parcialmente provida. Em razo do exposto, bem como tendo em vista o valor elevado da con* denao, estipulo a condenao em honorrios no percentual de 5% (cinco por cento) sobre o valor total da condenao, corrigido monetariamente, incluindo o montante dos juros, conforme smula 131 do STJ: STJ Smula n2 131: Nas aes de desapropriao in* cluem-se no clculo da verba advocatcia as parcelas relati vas aos juros compensatrios e moratrios, devidamentf corrigidas.
4.11 Honorrios do assistente do autor

Os autores pleiteiam o pagamento dos honorrios de seu assistent# tcnico. Sobre o tema, o prprio CPC claro, em seu art. 20: 2a As despesas abrangem no s as custas dos atos do processo, como tambm a indenizao de viagem, diria de testemunha e remunerao do assistente tcnico. Assim, perfeitamente cabvel a condenao do ru vencido no pagamen to dos honorrios do assistente tcnico.
5.PKSPQSmVQ

Em razo do exposto, julgo extinta a oposio, sem resoluo do mritOi por ser incabvel tal modalidade de interveno de terceiros na presente de manda. Julgo improcedentes as preliminares de ilegitimidade passiva e d prescrio e decadncia. No mrito, julgo parcialmente procedentes os pedidol para condenar o ru, por conta da desapropriao da Fazenda Cruzeiro do Sul (INCRA 1.047.017.255.051-4): a) ao pagamento de indenizao aos autores no montante de R$ 1.251.500,00 (um milho duzentos e cinqenta e um mil e quinhento* reais), sendo R$ 1.017.500,00 pela terra nua, incluindo a cobertur florestal, e R$ 234.000,00 pelas acesses e benfeitorias; b) ao pagamento de honorrios advocatcios calculados em 5% do valor total da condenao corrigido monetariamente, incluindo os ju ros; c) a ressarcimento das custas processuais, inclusive dos honorrio* do assistente tcnico dos autores.

Os juros compensatrios sero calculados em 12% (doze por cento) ao ano sobre o valor da condenao, desde a imisso na posse por parte do expropriante. Os juros moratrios sero devidos no percentual de 6% (seis por cen to) ao ano, a partir de l2 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, caso este no ocorra. Entendo que a necessidade de reexame de ofcio apenas quando a con denao se der no dobro da oferta (art. 13, 12, da Lei Complementar n2. 76/1993) no aplicvel ao caso, por se tratar de ao de indenizao por desapropriao indireta. Assim, entendo aplicvel o art. 475 do CPC e, sendo o valor da condenao maior do que 60 salrios mnimos, a presente sentena est sujeita ao reexame obrigatrio. P.R.I.

TRF da l5 Regio - X Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Direito Administrativo - Respon sabilidade Estatal

Elabore sentena, atendendo aos requisitos do art 458 do CPC, sem assi natura ou qualquer outro sinal, julgando a questo hipottica abaixo exposta. O relatrio (sntese dos fatos relevantes do processo) imprescindvel, sob pena de eliminao. Petio inicial protocolizada em 15 de abril de 2003, na Justia Federal: Sifrnia Alves Pestana, brasileira, solteira, desempregada, residente e domiciliada em Braslia, por seu advogado..., ingressa com a presente Ao Ordinria contra a Unio Federal para obter indenizao por despesas mdicas e de hospitalizao e penso vitalcia correspondente aos vencimentos de Agente da Polcia Federal, nos termos da legislao de regncia, pelos fatos e fundamentos que passa a narrar: em 1996, aps ter sido aprovada em concurso pblico, foi matriculada e passou a freqentar Curso de Formao de Agente da Polcia Federal, ministrado a partir de abril daquele ano, pela Academia Nacional de Polcia, do Departamen to de Polcia Federal, Ministrio da Justia. Logo de incio tomou conhecimento das normas disciplinares, direitos e deveres dos alunos, onde ficou sabendo que, dentre inmeros deveres, estava obrigada, como todos os alunos, a participar efetivamente de todas as aulas em todas as matrias, sob pena de punio, que ia

de advertncia at ao desligamento. Pois bem, no dia 23.4.1996, quando partici pava de uma aula de preparao fsica, sofreu gravssimo acidente do qual resul tou incapacidade permanente irreversvel (conforme laudos mdicos nos Autos), para o exerccio da Juno policial, para a qual se habilitara em regular concurso publico. Em maio de 2000 requereu, administrativamente, a indenizao e a pen so, pedido indeferido em fevereiro de 2001, conforme carta-notificao que anexa, recebida em 18 de fevereiro de 2001. Pede assim citao da r, e decreto de procedncia condenando-se a Uni o a indenizar pelas despesas mdicas e de hospitalizao e a pagar penso no valor correspondente remunerao de Agente da Polcia Federal, desde abril de 1996, tudo acrescido de juros e correo monetria a partir de cada ms de refe rncia. Inicial despachada em 17 de abril de 2003, determinada a citao nesta mesma data, mandado de citao cumprido em 28 de agosto, em virtude do ex cesso de mandados na Central de Mandados, juntado aos autos em 22 de setem bro de 2003, em face da burocracia na Secretaria da Vara. Contestao: Preliminar: A Unio vem arguir a prescrio do direito por decorridos mais de 5 (cinco) anos entre o acidente e o ajuizamento da ao, 1996 - 2003, ou dois anos e meio entre a data da cincia do indeferimento, 18.2.2001 e a citao 28.8.2003, smula n. 383/STF. Mrito: 0 acidente durante o treinamento ocorreu por culpa exclusiva da Autora que no obedeceu s orientaes do instrutor. Por outro lado, a Autora no possua nenhum vnculo jurdico com a referida Academia, conforme depre ende do art. 33, do Regulamento da referida Academia Nacional de Polcia, a seguir transcrito: "A Bolsa de Estudos no configura qualquer vnculo empregatcio do aluno com o Departamento de Polcia Federal, constituindo-se apenas uma ajuda transitria, durante a realizao do respectivo curso." Faz-se mister ainda acrescentar que, como a legislao vigente no contempla os alunos da Academia Nacional de Polcia com qualquer indenizao em virtude de acidente provocado de morte ou invalidez, so os mesmos obrigados a fazer seguro de acidentes pessoais, para cobrir invalidez ou morte. Dada a existncia do acima mencionado seguro, percebeu a Autora, poca do acidente, a quantia de R$ 6.000,00 (seis mil reais), como indenizao, mais R$ 3.000,00 (trs mil reais) para fazer frente s despesas com tratamento de sade. Assim, impe-se o indeferimento do pleito da Autora em perceber "indenizao das despesas de tratamento", de vez que, em assim no entendendo, estar-se- deferindo parte ativa deste feito o juridicQ' mente condenvel bis in iden dessa parcela. Alm disso, verifica-se que, em mo* mento algum, logrou a Autora demonstrar os gastos efetivamente realizados, fato este mais que suficiente a ensejar o indeferimento do pedido. As partes juntam: A Autora: Uma certido da Academia consignando acidente durante exerccio na Pista de Obstculos do Stand de Tiros, em 23.4.1996; outra certido, onde consta que nesse dia foi a Autora hospitalizada com fratura nas pernas. Comprova, ainda, a Autora, que foi desligada por motivo de sade. A Unio: Comprovante d

seguro e de sua liquidao afavor da Autora. Demonstrativo de que a Academia manteve a Autora, aps o ccidente, em seus alojamentos at janeiro de 1997. Durante este perodo deu toa assistncia possvel, tendo em vista que seus fami liares residiam no Maranho e a mesma encontrava-se sozinha nesta Capital. Comprovando que a Autora ; deixou a Academia quando as condies de sade lhe permitiram e aps ter sido indenizada pela Seguradora. Laudo Pericial em jizo - 1. Histrico: Paciente deu entrada no HRS na unidade de Ortopedia e Traunatologia referindo ter pulado aproximadamente de 3 l/2m de altura durante o reinamento na Academia Nacional de Polcia. Apre sentava quadro de dor intenta, impotncia funcional dos MMII (membros inferio res) que se apresentavam en semi-flexo. Foi encaminhada ao centro cirrgico no mesmo dia. 2 - Exames :ealizados: A paciente foi examinada por mim com queixa de dor, impossibilidace de ficar em p continuamente por 30 minutos e de permanecer de ccoras. 0 exame fsico evidenciava deformidade em varo dos joelhos, dficit nos movimertos de flexo-extenso. Solicitei RX dos joelhos que evidenciava alteraes degeierativas e deformidade anatmica. Em suma, apre senta deformidades que podiro ser corrigidas parcialmente com efeito esttico, no funcional. 3 - Resposta cos quesitos solicitados pelos advogados das partes: I - Leso Traumtica. II - Sin. Fratura de ambas as tbias com afundamento dos plateaus e assimetria dos memos. III - As leses produzem incapacidade perma nente e total. Dficit-flexo e extenso deformidade em varo. IV - A paciente encontra-se impossibilitada le exercer atividades em que tenha que permanecer de p por longo perodo efazr flexo completa dos membros inferiores. V - Pelo item respondido acima, julg) impossvel que possa exercer qualquer atividade remunerada. VI -A incapacilade da paciente seqela do acidente. VII - A paci ente pode ser submetida a crurgia para melhora esttica dos joelhos, no sendo de esperar melhora funcionai Prova testemunhai cdhida na instruo: 1. Joaquim Silveira, que foi cole ga da Autora na Academia - Que os exerccios eram obrigatrios sob pena de desligamento do curso. Que c Autora foi obrigada pelo instrutor a pular um obs tculo de aproximadamente! (trs) metros de altura. Que no foi dada nenhuma orientao sobre qual aforrm de se efetuar o pulo ou o preparo para a queda, se frontal ou lateral. Que depoissoube que o correto seria cair de lado", todavia no houvera nenhuma explicao antes. Que a autora caiu de frente, sem realizar movimento para os lados, dd ter sido projetada para a frente no solo, causando as fraturas. 2. Antnio Carlimos Sobrera - Que a Autora permaneceu at recupe rao do acidente em alojanento da Academia, sendo atendida em hospitais pblicos e pelo Corpo Mdio da Polcia Federal. Acredita no ter incorrido a Autora em despesas mdicas Que antes dos exerccios o instrutor da Academia no deu nenhuma orientacou explicao sobre a maneira de se realizar o pulo e a travessia dos obstculos. Vistos, etc.

1. RELATRIO Trata-se de pedido de indenizao por danos materiais em virtude da incapacidade laborai gerada por acidente que teria sofrido a autora, em treina mento do Curso de Formao de Agente da Polcia Federal. Pede a autora tanto o ressarcimento dos gastos mdicos e hospitalares, quanto do que deixou da ganhar em virtude do acidente, que dever ser pago por meio de penso vital cia. Alega ter feito requerimento administrativo com o mesmo objetivo, mal teve seu pedido indeferido. Citada, a Unio Federal apresentou sua contestao, na qual arguiu, re sumidamente: preliminar de prescrio, tendo em vista o transcurso de cinco anos desde o acidente ou, em outra via, o transcurso do prazo de dois anos meio desde a cincia do indeferimento administrativo at a citao da r; no mrito, alega culpa exclusiva; ausncia de vnculo jurdico entre a Unio Federal e a autora; desobrigatoriedade de indenizar, em virtude de norma regulamen tar e da existncia de seguro de acidentes pessoais para cobrir invalidez ou morte; pagamento de seguro para a autora; ausncia de provas quanto ao| gastos alegados. Foram juntadas as seguintes provas: pela autora, certido da Academli Nacional de Polcia consignando o acidente, certido consignando a internalO da autora em virtude de fratura nas pernas, comprovante do desligamento dff Curso por motivos de sade; pela r, comprovante do seguro e de sua liquida4 o em favor da autora e demonstrativo de que a Academia manteve a autori em seus alojamentos at janeiro de 1997, prestando-lhe completa assistncia. Percia realizada confirmou leso traumtica decorrente do referido ft cidente, que causou incapacidade permanente e total, com conseqente impo sibilidade de exercer qualquer atividade remunerada. Colhida prova testemunhai em que o depoente confirmou a ocorrnd do acidente, a falta de orientao para os alunos e que a autora permaneceu a" a recuperao do acidente em alojamento da Academia, sendo atendida a hospitais pblicos e pelo Corpo Mdico da Polcia Federal. o relatrio. 2. FUNDAMENTAO
2.1. Pa preliminar

de prescrio

Alega a Unio Federal que teria ocorrido a prescrio. O primeiro gumento pela considerao do prazo de cinco anos entre a data do acide (23 de abril de 1996) e o ajuizamento da ao (15 de abril de 2003). O segun no sentido de que, aps a cincia do indeferimento administrativo, teria cor o prazo de dois anos e meio at a citao na presente ao. A prescrio, no presente caso, regulada pelo Decreto 20.910/1932, que estipula o prazo de cinco anos para a cobrana de dvl

passivas dos entes da Federao (art. I2). Ocorre que o referido Decreto tam bm estipula os casos de suspenso desse prazo: Art 4S - No corre a prescrio durante a demora que; no estudo, no re conhecimento ou no pagamento da dvida, considerada lquida, tiverem as reparties ou funcionrios encarregados de estudar e apur-la. Pargrafo nico. A suspenso da prescrio, neste caso, veriflcar-se- pela entrada do requerimento do titular do direito ou do credor nos livros ou protocolos das reparties pblicas, com designao do dia, ms e ano. Assim, tendo a autora apresentado requerimento administrativo, em maio de 2000, com pleito idntico ao formulado na presente ao, deve-se considerar que em tal data foi suspenso o prazo prescricional, que s recome ou a correr quando da cincia do indeferimento do pedido, o que se deu em 18 de fevereiro de 2001. Por outro lado, no se aplica a contagem do prazo restan te pela metade do original, como alega a autora, tendo em vista a redao do art. 92 do Decreto nQ. 20.910/1932, que diz: Art. 9 - A prescrio interrompida recomea a correr, pela metade do prazo, da data do ato que a interrompeu ou do ltimo ato ou termo do respectivo processo. Ora, a norma acima deixa claro que deve ser aplicada apenas no caso de interrupo do prazo prescricional, o que no se v na presente hiptese, pois o art. 42 trata de suspenso, no de interrupo. Logo, aps a cincia do indeferi mento administrativo, recomeou a contagem do prazo do ponto em que havia sido suspensa. Estaria ento prescrito o direito da autora, em virtude do prazo superi or a cinco anos desde a data do acidente, j considerado o perodo de suspenso para anlise do pleito administrativamente? Tenho para mim que a resposta negativa, ao menos em parte. Isso porque possvel visualizar fatos geradores distintos para o dever de indenizar da Administrao: quanto penso vitalcia requerida, seria a data do acidente; quanto s despesas mdicas e hospitalares, seria cada uma das datas em que tais despesas foram pagas pela autora. Logo, preciso estudar o lapso qinqe nal antes da propositura da ao para delimitar o perodo j decado. Nesse sentido, tenho para mim que o prazo de cinco anos deve conside rar a data de propositura da ao, ou seja, 15 de abril de 2003. Isso porque, embora a citao tenha se dado apenas em 28 de agosto de 2003, tal atraso no pode ser imputado autora e, por isso mesmo, de ser aplicado o l2 do art 219 do Cdigo de Processo Civil, que determina a retroao dos efeitos da citao, quanto prescrio, data do ajuizamento da demanda. Isto posto, a data a ser considerada , realmente, 15 de abril de 2003.

Em virtude disso, esto prescritos os valores relativos a fatos gerador! ocorridos antes de 15 de abril de 1998, especialmente quanto a despesas mdi cas e hospitalares incorridas antes de tal data. Porm, em que pese ter sido dito que o fato gerador do direito penslo vitalcia se deu na data do acidente, que foi anterior a abril de 1998, esto preicritos apenas os valores relativos aos perodos anteriores a tal data. Isso por* que estamos diante de uma prestao de trato sucessivo na qual, se o direito originrio no tiver sido negado, a prescrio atinge apenas o qinqnio ante* rior ao ajuizamento da ao, conforme pacificado na jurisprudncia. Em virtude do exposto, acolho parcialmente a alegao de prescriflo, para declarar prescritos quaisquer valores relativos a gastos com despesM mdicas e hospitalares, assim como s parcelas a ttulo de penso eventualmen te devidas, anteriores ao prazo de cinco anos da propositura da presente ao.
2.2. Das despesas mdicas e hospitalares

Requer a autora, a ttulo de indenizao, o ressarcimento das despesai mdicas e hospitalares que incorreu em virtude do acidente em questo. No merece ser acolhido o pleito em virtude da ausncia de prova! quanto aos gastos aventados. Com efeito, a autora no juntou aos autos qual* quer comprovante de que realmente tenha feito tais pagamentos. Alm disso, a testemunha ouvida nos autos corroborou a informao da r no sentido de que teria sido prestado todo o auxlio necessrio autora, bem como teriam 01 procedimentos mdicos sido efetuados na rede pblica. Assim, em virtude da ausncia de provas quanto ao alegado, tenho pol* improcedente o pedido de indenizao quanto s despesas mdicas e hospitala* res. 2.3. Pa pensaYllljia Para que seja deferido o pedido de penso vitalcia, preciso primeira* mente averiguar a efetiva responsabilidade da Unio Federal quanto ao fat ocorrido. Inicialmente, cabe ressaltar que a ocorrncia do acidente durante 0 treinamento da autora na Academia Nacional de Polcia fato incontroveraOi nos termos do inciso III do art. 334 do Cdigo de Processo Civil. Cinge-se I questo a saber se h alguma excludente de responsabilidade no caso. A percia foi conclusiva em atestar que o acidente gerou leses perma* nentes e irreversveis na autora, que, por conta disso, restou impossibilitada dt exercer qualquer atividade profissional. Temos ento um fato (o acidente), U& resultado (as leses incapacitantes) e um nexo de causalidade entre eles, o qu# suficiente para a responsabilizao objetiva, pela teoria do risco administrt* vo, nos termos do 62, art 37, da Constituio Federal.

Porm, preciso verificar se no houve ruptura desse nexo de causali dade, que se daria por algum caso fortuito ou de fora maior, bem como por culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. A alegao da r, alis, justamente no sentido de ter havido culpa exclusiva da autora, que no teria obedecido s instrues a ela repassadas no treinamento. Ocorre que tais excludentes devem ser provadas pela Administrao, pois so fatos impeditivos do direito da autora, nos termos do inciso II, art 333, do Cdigo de Processo Civil. No foi o que se viu nos autos, pelo contrrio, a testemunha foi clara ao dizer que no foi dada nenhuma orientao sobre qual a forma de se efetuar o pulo ou o preparo para a queda. Ora, como a autora poderia desobedecer instrues que nem foram dadas? Impossvel, pois, reco nhecer a excludente de responsabilidade no presente caso. Concluo, pois, pela obrigatoriedade da r em responder pelos prejuzos causados pelo acidente. Passo, assim, anlise do pedido de penso vitalcia. Tenho para mim que no estamos diante de um caso de penso de natu reza previdenciria, j que o curso de formao dos Agentes de Polcia Federal se d antes da nomeao. Ora, somente aps a nomeao e posse, com o provi mento do cargo, que decorreria a responsabilidade da Unio Federal de cunho previdencirio. O que temos ento um caso de penso de natureza alimentcia, em vir tude da falta imputada Administrao. O caso de lucros cessantes, do que deixou a autora de ganhar em razo do acidente por ela sofrido. E o que deixou a autora de ganhar? Certamente, sua remunerao no cargo de Agente da Pol cia Federal, que deve servir de base para a penso mensal a ser recebida pela autora. O marco inicial para o direito penso a data do acidente, porm, prescritas esto as parcelas devidas h mais de cinco anos da propositura da presente ao, conforme j explicitado anteriormente. O marco final dever ser o falecimento da autora, quando este sobrevier. 7. DISPOSITIVO Em razo do exposto, julgo improcedente o pedido de indenizao no que tange aos gastos com mdicos e hospitais e, em relao ao pedido de pen so alimentcia, julgo-o parcialmente procedente para: a) declarar que a autora tem direito a receber uma penso mensal vitalciia, equivalente remunerao inicial integral no cargo de Agente de Polcia Federal, devendo a Unio Federal implantar em folha o pagamento de tal renda, dispensada, por conta dessa implantao, da constituio de outras garantias ou caues; b) condenar a Unio Federal a pagar autora os valores vencidos den tro do perodo de cinco anos da propositura da presente ao, devidos a ttulo da referida penso, havendo incidncia de correo monetria a partir do venclnnento de cada uma das parcelas, observados os ndices decorrentes da apli-

cao da Lei 6.899/81, como enunciados no Manual de Orientao de Procedi mentos para Clculos da Justia Federal. Sobre tais parcelas ainda incidiro juros de mora, desde cada vencimento, taxa de 1% (um por cento) ao ms, tendo em vista a natureza alimentar da obrigao, conforme entendimento do STJ; Em face da sucumbncia, condeno o ru a restituir autora o valor das custas, bem como a pagar os honorrios de sucumbncia, que sero calculados em 5% (cinco por cento) sobre as parcelas vencidas at o momento de prolao da sentena, no incidindo sobre qualquer parcela vincenda, de acordo com o previsto no 32 do art 20 do CPC e na Smula 111/STJ, nos moldes da juris prudncia deste Tribunal e do STJ. P.R.I.

TRF da 1^ Regio - XI Concurso para Juiz Federal

Temo principal: Direito Previdencirio

ANA SILVA, brasileira, viva, com 65 anos de idade pretende ver declara do tempo de servio na condio de rurcola, para fins de benefcio previdencirio (aposentadoria), cumulado com pedido de penso que no lhe vem sendo paga, a partir da data do bito, por morte de seu marido AULUS SILVA, a qual sustenta ter sido trabalhador rural, por mais de 35 anos. A autora traz como prova: certido de casamento, celebrado em 20 d maro de 1955, em que figura como domstica e seu falecido marido como traba lhador rural; certido de bito do marido, ocorrido em 4 de setembro de 1994} declarao do Ministrio Pblico estadual, datada de 5 de fevereiro de 1990, afirmando que ela e o de cujus eram trabalhadores rurais; cpia da carteira do antigo marido, expedida em 1965, de associado do Sindicato dos Trabalhadores Rurais do Municpio de Conselheiro Lafaiete; cpia de escritura, pela qual seu marido adquiriu pequena gleba de terra em 8 de maio de 1954, que at hoje d propriedade da autora, por efeito de sucesso; declarao do fazendeiro FABRU CIO PEREIRA, dizendo que AULUS SILVA foi seu empregado na Fazenda "Canto Feliz", por cerca de 5 anos (1950 a 1955); rol de trs testemunhas que, a seu sentir, conhecem bem a situao da autora e do seu antigo marido. Alega a autora que sempre trabalhou em regime de economia familiar e, seu extinto marido, uma grande parte tambm nesse regime, e outra como em pregado, como, alis, j aludido. Requer ainda, assistncia judiciria. O INSS alega que a prova imprestvel, quer por no ser mais possvel aceitar~se a declarao do Ministrio Pblico; quer por no ter qualquer valia a

declarao do dito ex-empregador; quer, ainda, por no ter havido prvio reque rimento administrativo e, ainda, por serem inacumulveis os benefcios de que cuida a pretenso. Por ltimo, quanto prova testemunhai, de que ela nada vale, at por que em matria previdenciria no se aceita a exclusivamente testemu nhai. Quanto ao mrito, nega qualquer direito ou reconhecimento do tempo de servio pretendido, bem como da penso pleiteada que, apenas para argumentar, esta ltima, se houvesse o direito, s poderia ocorrer a partir da sentena. Ademais, ad argumentandum, alega que a ser procedente o pleito da pen so, teriam de ser descontados os valores que corresponderiam s contribuies previdencirias no efetuadas opportuno tempore. Pede a condenao da autora nas custas e na verba honorria. Sentencie. A sentena dever, naturalmente, conter os elementos essenciais previstos no CPC. Vistos, etc. 1. RELATRIO ANA SILVA ajuizou a presente ao visando: 1) ter declarado tempo de servio na condio de rurcola, para fins de benefcio previdencirio (aposen tadoria); 2) ver deferido pedido de penso que no lhe vem sendo paga, a partir da data do bito, por morte de seu marido AULUS SILVA, a qual sustenta ter sido trabalhador rural, por mais de 35 anos. A autora traz como prova: certido de casamento, celebrado em 20 de maro de 1955, em que figura como domstica e seu falecido marido como trabalhador rural; certido de bito do marido, ocorrido em 4 de setembro de 1994; declarao do Ministrio Pblico estadual, datada de 5 de fevereiro de 1990, afirmando que ela e o de cujus eram trabalhadores rurais; cpia da car teira do antigo marido, expedida em 1965, de associado do Sindicato dos Traba lhadores Rurais do Municpio de Conselheiro Lafaiete; cpia de escritura, pela qual seu marido adquiriu pequena gleba de terra em 8 de maio de 1954, que at hoje de propriedade da autora, por efeito de sucesso; declarao do fazen deiro FABRCIO PEREIRA, dizendo que AULUS SILVA foi seu empregado na Fazenda "Canto Feliz", por cerca de 5 anos (1950 a 1955); rol de trs testemu nhas que, a seu sentir, conhecem bem a situao da autora e do seu antigo marido. Alega a autora que sempre trabalhou em regime de economia familiar e, seu extinto marido, uma grande parte tambm nesse regime, e outra como empregado, como, alis, j aludido. Requer ainda, assistncia judiciria. O INSS alega que a prova imprestvel, quer por no ser mais possvel aceitar-se a declarao do Ministrio Pblico; quer por no ter qualquer valia a declarao do dito ex-empregador; quer, ainda, por no ter havido prvio re querimento administrativo e, ainda, por serem inacumulveis os benefcios de que cuida a pretenso. Por ltimo, quanto prova testemunhai, de que ela nada

vale, at por que em matria previdenciria no se aceita a exclusivament testemunhai. Quanto ao mrito, nega qualquer direito ou reconhecimento do tempo de servio pretendido, bem como da penso pleiteada que, apenas para argu mentar, esta ltima, se houvesse o direito, s poderia ocorrer a partir da sen tena. Ademais, ad argumentandum, alega que a ser procedente o pleito da penso, teriam de ser descontados os valores que corresponderiam s contribu ies previdencirias no efetuadas opportuno tempore. Pede a condenao da autora nas custas e na verba honorria. 2. A ASSISTNCIA JUDICIRIA Preliminarmente, cabe apreciar o pedido de assistncia judiciria. Pois bem, nos termos do pargrafo nico do art 22, da Lei 1.060/1.950, "Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia". A mesma Lei clara: "Art 4-. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condi es de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. (Redao dada pela Lei ns 7.510, de 1986)" Assim, tendo a autora afirmado que no tem condies de arcar com as despesas processuais sem prejuzo de seu prprio sustento, defiro o pedido de assistncia judiciria. 3. O PEDIDO DE PENSO Requer a autora que lhe seja deferida a penso por conta do falecimen to de seu marido, que teria exercido atividade laborai de mbito rural pelo prazo exigido legalmente. Quanto ao direito de a autora constar como beneficiria de eventual penso deixada por seu falecido marido, no h maiores questionamentos, tendo em vista o que diz a Lei 8.213/1.991: "Art 74. A penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, a contar da data: (Redao da da pela Lei ns 9.528, de 10.12.97) I - do bito, quando requerida at trinta dias depois deste; (Inciso acres centado pela Lei ns 9.528, de 10.12.97) II - do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior; (Inciso acrescentado pela Lei nQ 9.528, de 10.12.97) III - da deciso judicial, no caso de morte presumida. (Inciso acrescentado pela Lei ns 9.528, de 10.12.97)"

Sendo o cnjuge considerado dependente dos beneficirios da Previ dncia Social, nos termos do inciso I, art. 16, da mesma Lei, considerando-se ainda que foi juntada a certido de casamento, provado est o direito a eventual penso deixada pelo falecido marido. A questo restringe-se, pois, a saber se o "de cujos" reunia as condies de segurado da Previdncia Social. Primeiro, porm, preciso analisar o argumento do INSS quanto ne cessidade de prvio requerimento administrativo. O antigo Tribunal Federal de Recursos j editara a smula ns. 213, segundo a qual "o exaurimento da via administrativa no condio para a propositura de ao de natureza previ denciria". Por outro lado, a jurisprudncia, com muita lgica, se firmou no sentido de ser desnecessrio o requerimento administrativo, especialmente quando a r, no caso o INSS, vem ao processo e contesta o direito do autor. Ora, se judicialmente houve contestao de mrito, se a r diz que o autor no tem direito ao que pleiteia, de se presumir que administrativamente tambm questionasse o pedido e o indeferisse. Intil, pois, seria enviar a autora para a sede administrativa, pois l teria negado o seu pedido e esta demanda seria repetida. Por tais razes, rejeito a alegao do INSS no sentido de que seria necessrio o prvio requerimento administrativo. Quanto ao mrito, alega o INSS que as provas trazidas aos autos so im prestveis e que, por conta disso, s restariam as provas testemunhais, razo pela qual deveria ser declarado improcedente o pedido, uma vez que a legisla o vigente veda a utilizao exclusiva de provas testemunhais para a compro vao de tempo de servio para fins previdencirios. Porm, conforme pacificado na jurisprudncia, quando a comprovao de tempo relativa a trabalho rural, at mesmo em respeito ao princpio da razoabilidade, so aceitas as provas testemunhais em havendo um princpio de prova material. Vejamos ento as provas trazidas aos autos. A primeira delas a certido de casamento, celebrado este em 20 de maro de 1955. Segundo a certido, que, ressalte-se, lavrada por oficial que tem f pblica, o falecido era, naquela data, trabalhador rural. Tambm merecedora de f pblica a declarao do rgo do Minist rio Pblico, datada de 5 de fevereiro de 1990, afirmando que a autora e seu marido eram trabalhadores rurais. de se destacar ainda que a redao origi nal do art. 106, inciso IV, da Lei 8.213/1991, previa expressamente como prova de tempo de servio a declarao firmada pelo Ministrio Pblico. Quanto cpia da carteira do antigo marido, expedida em 1965, de as sociado do Sindicato dos Trabalhadores Rurais do Municpio de Conselheiro Lafaiete, considere que ela comprova o exerccio da atividade rural naquela data. No poderia ser de forma diferente, uma vez que os filiados a sindicato de trabalhadores de uma determinada categoria, por presuno, pertencem a essa categoria. Todos esses elementos probantes so adicionados aquisio de pe quena gleba de terra em 8 de maio de 1.954, alm dos trs testemunhos que afirmaram ter o "de cujos" exercido o trabalho rural por todo o perodo vindi-

cado. Isso sem levar em conta a declarao do ex-empregador, no sentido de que o "de cujos" teria sido seu empregado na Fazenda "Canto Feliz" por cerca de cinco anos, entre 1.950 e 1.955. Se a jurisprudncia se firmou no sentido da relatividade de tal tipo de prova, que deve ser analisada com extrema cautela, no pode ela ser ignorada quanto todo o conjunto das demais provas demons tram realmente ter o falecido exercido trabalho rural. H provas que so diretas. No presente caso, um exemplo seria a exis tncia de registro em carteira profissional que atestasse todo o tempo de servi o. Mas h tambm as provas indiretas, ou mesmo aquelas diretas que, embora no comprovem um "todo", comprovam parte dele. E a soma dessas provas de "partes capaz de provar o todo, como se v no presente caso. Em melhores palavras, foram produzidas provas materiais que demonstraram o exerccio da atividade rural pelo "de cujos" durante vrios momentos da sua vida, provas essas que, somadas s testemunhais, deixam clara a continuidade no exerccio da atividade laborai rurcola. Exigir mais do que isso ignorar a realidade brasileira, ignorar que at poucas dcadas muitos e muitos brasileiros viviam em grotes, praticando uma agricultura rudimentar de subsistncia que nada mais permitia alm de uma parca sobrevivncia, a nica possvel diante da distncia do Poder Pblico. Se no havia nessas condies a mnima ajuda que se espera de um Estado solidrio, como exigir de um trabalhador rural daquela poca provas inquestio nveis, materiais, absolutamente formais, de que ele era um rurcola? Certo que a Previdncia Social deve ser protegida para que a todos possa continuar a atender, mas tambm certo de que no se pode alijar cidados de tal proteo por excesso de formalismo. nesse sentido que se posicionou a nossa jurisprudncia. Por isso que, havendo incio de prova documental, corroborada com provas testemu nhais, deve ser deferida a averbao do tempo de servio do trabalhador rural. Em razo do exposto, considero, pois, comprovado como tempo de ser vio rural do falecido marido da autora o perodo de 8 de maio de 1954 a 5 de fevereiro de 1990, data da declarao do Ministrio Pblico. Deixo de conside rar o perodo anterior a tal data em face da ausncia de certeza do exempregador quanto ao perodo em que o "de cujos" teria sido seu empregado. Assim, mesmo que no tenha ficado comprovado que, data do bito, o "de cujos" era segurado da Previdncia Social, o certo que, naquele momento, ele j tinha direito aposentadoria, pois ao trabalhador rural assegurada aposentadoria por idade, mesmo sem contribuio para a previdncia social, desde que comprove o referido exerccio de sua condio profissional, median te prova material, ainda que indiciria, complementada por prova testemunhai (Lei n2 8.213/91, art. 39 e 55). E tendo ele direito aposentadoria, seus depen dentes tm direito penso em decorrncia de sua morte. 4. O PEDIDO DE APOSENTADORIA A autora requer ainda a concesso de aposentadoria. Diz o inciso VII, art. 11, da Lei 8.213/1991, que so segurados obrigat rios (grifei):

VII - como segurado especial: o produtor, o parceiro; o meeiro e o arren datrio rurais, o garimpeiro, o pescador artesanal e o assemelhado, que exeram suas atividades, individualmente ou em regime de economia fa miliar, ainda que com o auxlio eventual de terceiros, bem como seus respectivos cnjuges ou companheiros e filhos maiores de 14 (quatorze) anos ou a eles equiparados, desde que trabalhem, comprovadamente, com 0 grupo familiar respectivo. No presente caso, ficou comprovado que o "de cujos" exercia atividade rural. Tal comprovao , pois, extensvel autora, pois a jurisprudncia j decidiu que "a qualificao profissional de lavrador ou agricultor do marido, constante dos assentamentos de registro civil, extensvel esposa, e constitui indcio aceitvel de prova material do exerccio da atividade rural". Confirmando-se a condio de segurada da autora, aplicvel o art. 39 da Lei 8.213/1991, que diz: Art. 39. Para os segurados especiais, referidos no inciso VII do art. 11 des ta Lei, fica garantida a concesso: 1 - de aposentadoria por idade ou por invalidez, de auxio-doena, de auxlio-recluso ou de penso, no valor de 1 (um) salrio mnimo, desde que comprove o exerccio de atividade rural, ainda que deforma descontnua, no perodo, imediatamente anterior ao requerimento do benefcio, igual ao nmero de meses correspondentes carncia do benefcio requerido; ou II - dos benefcios especificados nesta Lei, observados os critrios e a for ma de clculo estabelecidos, desde que contribuam facultativamente para a Previdncia Social, na forma estipulada no Plano de Custeio da Seguri dade Social. Assim, concluo que a autora, especialmente por j ter atingido a idade mnima para fruio do benefcio acima identificado, tem direito aposentado ria por idade. 5. CUMULAO DE BENEFCIOS Argumenta o INSS que os benefcios de aposentadoria e penso no so cumulveis. Ocorre que, no presente caso, temos dois benefcios de naturezas distintas. Enquanto a aposentadoria devida aos segurados, por terem essa condio, a penso devida por outra condio, qual seja a de dependente de segurado. Diz a Lei 8.213/1991: Art 124. Salvo no caso de direito adquirido, no permitido o recebimen to conjunto dos seguintes benefcios da Previdncia Social: I - aposentadoria e auxlio-doena; II - mais de uma aposentadoria; (Redao dada pela Lei ng 9.032, de 28.4.95) III - aposentadoria e abono de permanncia em servio;

IV - salrio-maternidade e auxlio-doena; (Inciso acrescentado pela Lei n3 9.032, de28.4.95) V- mais de um auxlio-acidente; (Inciso acrescentado pela Lei n3 9.032, de 28.4.95) VI - mais de uma penso deixada por cnjuge ou companheiro, ressalvado o direito de opo pela mais vantajosa. (Inciso acrescentado pela Lei n3 9.032, de 28.4.95) Pargrafo nico. vedado o recebimento conjunto do seguro-desemprego com qualquer benefcio de prestao continuada da Previdncia Social, exceto penso por morte ou auxfio-acidente. (Pargrafo nico acrescen tado pela Lei n3 9.032, de 28.4.95) Essas, pois, so as vedaes cumulao em termos de benefcios. No inciso II, vemos a vedao a mais de uma aposentadoria. Ocorre que, conforme pacfico na jurisprudncia, aposentadoria no o mesmo que penso. Trata-se de benefcios diferentes, como dito, um devido aos segurados, outro aos de pendentes. Portanto, pacfico tambm na jurisprudncia que penso e aposentado ria so cumulveis, razo pela qual rejeito o argumento do INSS. 6. DESCONTO DE CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS Por fim, alega o ru que devem ser descontados os valores que corres ponderiam s contribuies previdencirias no efetuadas no tempo oportuno. Ocorre que, no presente caso, j foi exposto que a legislao vigente confere aos trabalhadores rurais direito aos benefcios independentemente de contribuio para a Previdncia Social, em relao ao perodo aqui discutido. Por essa razo, no h que se falar em desconto de contribuies previdencirias. 7. TERMO INICIAL DOS BENEFCIOS Quanto ao termo inicial, no h nos autos comprovao de prvio re querimento administrativo do benefcio, de modo que a aposentadoria e a penso somente so devidas a partir da citao vlida do INSS, quando se cons tituiu em mora a autarquia, nos termos do art. 219 do CPC ptrio e da jurispru dncia reiterada do Tribunal Regional Federal da l Regio. No procede, pois, a alegao do INSS de que os benefcios somente seriam devidos a partir da sentena, pois desde a citao a autarquia passa a ser considerada em mora. 8. DISPOSITIVO Em razo do exposto, julgo procedente a presente ao para: a) declarar como tempo de trabalho rural de Aulus Silva, marido da autora, o perodo de 8 de maio de 1954 a 5 de fevereiro de 1990; b) em conseqncia, declarar que a autora tem penso deixa da por Aulus Silva, ficando a r condenada a implantar o benefcio a partir da data de sua citao, sendo que as parcelas vencidas devero sofrer a incidncia de correo monetria, observados os ndices decor rentes da aplicao da Lei 6.899/81, como enunciados no Manual de 0-

rientao de Procedimentos para Clculos da Justia Federal. Sobre tais parcelas ainda incidiro juros de mora, desde cada vencimento, taxa de 1% [um por cento) ao ms, tendo em vista a natureza alimentar da obrigao, conforme entendimento do STJ; c) declarar como tempo de trabalho rural da autora o perodo de 8 de maio de 1954 a 5 de fevereiro de 1990, bem como seu direito de perceber aposentadoria a partir da citao da r, que dever pagar as parcelas vencidas nos mesmos moldes do item anterior. Em face da sucumbncia, condeno o ru a restituir autora o valor das custas, bem como a pagar os honorrios de sucumbncia, que sero calculados em 10% (dez por cento) sobre as parcelas vencidas at o momento de prolao da sentena, no incidindo sobre qualquer parcela vincenda, de acordo com o previsto no 3Q do art. 20 do CPC e na Smula 111/STJ, nos moldes da juris prudncia deste Tribunal e do STJ. P.R.I.

TRF da 1^ Regio - XIII Concurso para Juiz Federal*

Tema principal: Direito Ambiental

* Sentena elaborada no momento do exame por um candidato aprovado no XIII Concurso do TRF da l Regio, cuja nota ficou pouco acima do mnimo. Sugiro uma leitura na proposta de sentena e sua posterior resoluo, inclusive com complementao dos pontos eventualmente no abordados pelo autor. Em lei do municpio de Manaus - AM, foi instituda a demarcao de reas prioritrias de criao de animais em povoados situados dentro dos limites do Parque Nacional da Amaznia e na zona de amortecimento dessa unidade de conservao da natureza, tendo sido autorizado o desmatamento do referido parque para a instalao de criatrios de gado bovino e para o plantio de soja transgnica. Em decorrncia da aprovao da lei, cinco pessoas fsicas e cinco pessoas jurdicas, todas cadastradas e selecionadas pelo municpio, mediante prvio licenciamento ambiental, instalaram-se nessas reas prioritrias e promoveram o desmatamento necessrio para o exerccio de suas atividades de criao de gado bovino, com a implementao de pastagens, casas de morada, cercas e currais, tendo assim procedido durante o perodo aproximado de trs anos. Entre as pessoas fsicas, trs eram pequenos proprietrios, oriundos da zona rural, que ali

passaram a residir e a trabalhar com suas famlias, em regime de economia de subsistncia, principalmente extrativista. Inconformada com tal ao, por reput-la atentatria ao Sistema Nacio nal de Unidades de Conservao da Natureza, a Unio ajuizou ao civil pblica, distribuda ao juzo federal da 2 V a r a da Seo Judiciria do Estado do Amazo nas, em face do municpio de Manaus e dos beneficirios do ato impugnado, re querendo, liminarmente, a antecipao de tutela inibitra para que o municpio e as pessoas autorizadas pela lei municipal, questionada por agredir o pacto federativo, abdicassem de qualquer medida que favorecesse o desmatamento da rea ou o suporte tcnico e material construo de pastagens, cercas, currais, criatrios de animais e ao plantio de soja nas reas elencadas na mencionada lei, sob pena de multa coercitiva no valor de R$ 10.000,00 por dia de atraso no cum primento dessa obrigao especfica, sem prejuzo das sanes criminais cabveis. A Unio requereu, tambm, a condenao dos rus ao cumprimento de obrigao de fazer consistente na demolio de todas as construes ali j exis tentes, em manifesta agresso ao meio ambiente, na remoo definitiva de cercas, criatrios de animais e currais, bem como das plantaes de soja transgnica. Requereu, ainda, que se determinasse aos promovidos a apresentao, no prazo de quinze dias, para a competente avaliao do Instituto Brasileiro do Meio Am biente e dos Recursos Naturais Renovveis (IBAMA) e do Instituto Chico Mendes de Conservao da Biodiversidade (ICMBio), de projeto de recuperao das reas degradadas, visando revitalizao dos ecossistemas e dos corredores ecolgicos agredidos, com cronograma definido pelos rgos ambientais competentes, devendo os promovidos ressarcir os prejuzos causados ao Parque Nacional da Amaznia em razo da aplicao dos dispositivos da referida lei. Finalmente, a Unio pediu a intimao do Ministrio Pblico Federal e a condenao dos rus em custas e honorrios advocatcios. Protestou, ainda, pela produo de provas documentais, periciais e testemunhais, requerendo a citao dos rus para responderem na forma legal, atribuindo causa o valor estimado de R$ 2.000.000,00. Em contestao, os demandados alegaram, preliminarmente, ilegitimida de ativa da Unio para ajuizar a ao civil pblica, como tambm incompetncia absoluta da justia federal para processar e julgar a demanda, cujos autos, se gundo eles, deveriam ser remetidos justia do estado do Amazonas, juzo com petente em face do foro privativo de que dispunham. Os demandados requereram, ainda, o indeferimento da petio inicial, sob o entendimento de no ser cabvel o controle de constitucionalidade de leis por meio de ao civil pblica. No mrito, os demandados alegaram que a lei impugnada atende s exi gncias da ordem econmica e social, preconizada no art. 170 da Constituio Federal (CF), visto que visa a uma existncia digna para todos por meio de proje tos sociais sustentveis, tal como o que desenvolviam. Destacaram, ainda, que a CF outorga ao municpio competncia comum e concorrente com a Unio em matria ambiental, e que, no caso em apreo, o municpio de Manaus, em defesa do meio ambiente, exigira estudo prvio de impacto ambiental (EIA/RIMA), com ampla publicidade, para licenciar o aludido projeto socioeconmico no Parque

Nacional da Amaznia, objeto da lide. Os demandados pediram, assim, que fosse declarada a improcedncia da ao, com a condenao da parte autora no nus da sucumbncia,, e protestaram, tambm, pela produo das provas necessrias soluo da lide em seu favor. Sucessivamente, os demandados requereram que fossem indenizados cabalmente por danos materiais e por todas as acesses e benfeitorias edificadas nas reas ocupadas, alegando que procederam de boa-f e que todas as atividades foram desenvolvidas com a permisso e sob o controle do poder pblico municipal, respaldadas por estudos de impacto ambiental. Os de mandados tambm pediram, ainda em carter sucessivo, que a eles fosse permiti da a realizao de termo de ajuste de conduta, a fim de poderem concluir com efetivo proveito seu projeto socioeconmico. No que tange s preliminares, o juiz do feito, em carter excepcional, re servou-se para apreci-las na sentena final. A instruo do feito deixou demonstrado que, efetivamente, o municpio de Manaus exigira prvio estudo de impacto ambiental para licenciar aquele projeto socioeconmico, e, mediante prova pericial, com a manifestao das partes e do Ministrio Pblico Federal, que os demandados, beneficirios do pro jeto socioeconmico, durante os trs anos de atuao, desmataram o suficiente para o exerccio de suas atividades, tudo sob a superviso do rgo ambiental local, e que edificaram casas e construram cercas, currais e aguadas nas suas respectivas reas, com exceo de trs dos ocupantes, pessoas fsicas, que edifica ram somente casas de morada, ali tendo passado a residir com suas famlias em regime de economia de subsistncia cultivo de feijo, milho, mandioca etc. , inclusive extrativista, sem criao de gado. Foi constatado, ainda, que o projeto socioeconmico localizava-se efetivamente no interior do Parque Nacional da Amaznia, h muito tempo criado por lei federal. Constatou-se, ainda, por meio de prova pericial, a existncia de graves danos biota do Parque Nacional da Amaznia, em razo do desmatamento de 3.000 ha de floresta nativa para a instalao do referido projeto socioeconmico, no qual no se identifica nenhuma referncia a plano de manejo dos recursos naturais ali existentes, o que implicou agresso zona de amortecimento e ao corredor ecolgico daquela unidade de proteo integral, com impactos negativos nos ecossistemas naturais de relevncia ecolgica e de beleza cnica, em prejuzo de sua diversidade biolgica, avaliando-se os danos ali causados no montante de, aproximadamente, R$ 1.500.000,00, que deveriam ser repartidos proporcional mente entre os seus responsveis. No demonstrativo transcrito a seguir, regis tram-se os valores referentes s benfeitorias realizadas na rea bem como os relativos aos danos causados ao meio ambiente.
NOME ATIVIDADE VALOR (em R$) DANO AMBIENTAL valores indenizvels (em R$)

)oo Jos da Silva Joaquim dos Anzis Pedro Antnio Brasileiro Manoel Felicssimo Felizardo Tristo

Agricultura extrativista Agricultura extrativista Agricultura extrativista Pecuria Agropecuria

10.000,00 8.000,00 9.000,00 50.000,00 60.000,00

20.000,00 20.000,00 20.000,00 140.000,00 150.000,00

Nova Floresta Pecuarista Ltda Renascer - Produtos Agro pecurios Ltda Campos Belos Ltda Fazenda Verdes Ares Ltda Fazenda Nova Esperana Ltda

Pecuria Agropecuria Pecuria Agropecuria Agropecuria

90.000,00 120.000,00 150.000,00 140.000,00 160.000,00

200.000,00 200.000,00 250.000,00 250.000,00 250.000,00

0 estado do Amazonas; o IBAMA, o ICMBio, a organizao internacional Greenpeace, o Ministrio Pblico Federal e o Ministrio Pblico Estadual pediram para ingressar n feito como litisconsortes ativos, do que discordaram os rus, que alegaram quebra do princpio da isonomia das partes na relao processual. Por deciso judicial irrecorrida, foi deferido o pedido deformao do litisconsr cio ativo em referncia, cujos integrantes aderiram, integralmente, s razes apresentadas pela autora. 0 representante do Ministrio Pblico Federal prestigiou as razes e os pedidos formulados pela autora e pelos litisconsortes ativos necessrios, tendo pugnado pela procedncia da ao em suas razes finais. Apresentadas as razes finais das partes interessadas, os autos foram conclusos para a sentena. Em face dos fatos apresentados, prolate sentena, com base nos requisitos do art. 458 do Cdigo de Processo Civil, examinando e decidindo todas as questes manejadas pelas partes. Poder Judicirio Justia Federal de 1- Instncia Seo Judiciria do Estado do Amazonas 2a Vara Federal Autos n2 Autor: Unio Litisconsortes: Estado do Amazonas, IBAMA, ICMBio, Greenpeace, MPF a MPE/AM Rus: Municpio de Manaus, Joo Jos da Silva, Joaquim dos Anzis, Pedro Antnio Brasileiro, Manoel Felicssimo, Felizardo Tristo, Nova Floresta Pecua rista Ltda, Renascer Produtos Agropecurios Ltda, Campos Belos Ltda, Fazendl Verdes Ares Ltda e Fazenda Nova Esperana Ltda. Vistos e examinados os autos. Trata-se de ao civil pblica ajuizada pela Unio em face do municpio de Manaus e outros, todos devidamente qualificados nos autos, objetivando tutela jurisdicional inibitria e condenatria em razo de supostos danos ambi entais causados na Unidade de Proteo Integral Parque Nacional da Amaznil em sua zona de amortecimento.

Sustenta a autora em sntese, que o municpio de Manaus editou lei que instituiu a demarcao de reas prioritrias de criao de animais em povoados situados dentro dos limites do Parque Nacional da Amaznia, unidade de con servao da natureza de proteo integral, instituda h muito tempo por lei federal. Assevera que em decorrncia de aprovao da referida lei municipal, restou autorizado o desmatamento da unidade de conservao para a instala o de criatrios de gado bovino e plantio de soja transgnica, o que vem ocor rendo a cerca de trs anos. Posteriormente, cinco pessoas fsicas e cinco pessoas jurdicas, tambm rus no presente feito, foram cadastrados e selecionados pelo municpio, medi ante prvio licenciamento ambiental, e instalaram-se nas reas prioritrias promovendo os desmatamentos necessrios para o exerccio de suas ativida des. Entende a Unio que os rus, ao assim procederem, causaram diversos danos ambientais, atentando contra o sistema nacional de unidades de conser vao da natureza. Em sede de liminar, requereu a antecipao da tutela inibitria para impor aos rus obrigao de no fazer consistente na abdicao de qualquer medida de desmatamento dentro das reas do Parque Nacional e de sua zona de amortecimento, sob pena de multa de R$ 10.000,00 por dia de inadimplemento. Ao fim, pugna pela condenao dos rus ao ressarcimento dos danos causados na unidade de conservao, a demolio de todas as construes, benfeitorias e plantaes existentes, bem como a apresentao, no prazo de quinze dias, dos projetos de recuperao das reas degradadas visando revi talizao dos ecossistemas. Requer, ainda, a condenao dos rus em custas e honorrios advocatcios. Protestaram pela produo de provas documentais, periciais, testemu nhais. Atribuiu causa o valor de R$ 2.000.000,00 (estimado). Os rus apresentaram contestao, suscitaram, em sede de preliminar, a ilegitimidade ativa da Unio, a incompetncia absoluta da Justia Federal para o processamento e julgamento do feito, que entendem caber Justia Estadual em face de alegado foro privativo. Requerem, ainda, o indeferimento da inicial sob o entendimento de no ser cabvel o controle de constitucionalidade de leis por meio de ao civil pblica. No mrito, defendem a adequao da lei munici pal de Manaus s diretrizes fixadas pelo art 170, CF/88, a competncia concor rente do municpio e a regularidade do projeto socioeconmico, que atendeu a todos os requisitos estabelecidos pelos rgos ambientais competentes, inclu sive com a elaborao do EIA/RIMA. Por tais razes, requerem a improcedncia da ao. Sucessivamente, os rus veicularam pedido indenizatrio, sustentando que todas as intervenes por eles realizadas ocorreram de boa f, com a auto rizao e sob o controle do Poder Pblico municipal, alm de respaldados por estudos de impacto ambiental.

Ainda em carter sucessivo, requereram permisso para a realizao de termos de ajustamento de conduta objetivando concluir com efetivo proveito seu projeto socioeconmico. Prova pericial s fls... Alegaes finais das partes s fls... O Estado do Amazonas, o IBAMA, o ICMBio, a organizao internacional Greenpeace, o Ministrio Pblico Federal e o Ministrio Pblico Estadual reque reram ingresso no feito na condio de litisconsortes, o que foi deferido por deciso judicial irrecorrida. O MPF pugnou pela procedncia da ao em suas razes finais. Vieram os autos conclusos. o breve relato do necessrio. Passo a decidir. Antes de avanar sobre o "meritum causae", cumpre analisar as preli minares trazidas pelos rus. - Ilegitimidade ativa da Unio Sustentam os rus que a Unio no parte legtima para ajuizar ao ci vil pblica. Sem razo os demandados. A competncia da Unio para ajuizar aes civis pblicas decorre de previso expressa no art. 52, III, da Lei 7.347/85, dispositivo recepcionado pelo texto constitucional de 1988. Diante do exposto, REJEITO A PRELIMINAR. - Incompetncia absoluta da J. Federal Os rus defendem a incompetncia absoluta da J. Federal para proces sar e julgar a demanda. Segundo eles, os autos deveriam ser remetidos Justia do Estado do Amazonas, em razo do foro privativo de que dispem. Novamente, sem razo os demandados. A anlise dos autos revela que os fatos narrados na inicial foram praticados no interior de unidade de conser vao instituda pela Unio. Portanto, eventuais danos causados deslocam para a Justia Federal a competncia para o julgamento e processamento do feito, tal como disposto no art 109, I, da CF/88, em virtude da legitimidade da Unio para proteger as unidades de conservao por ela institudas, nos termos do art. 225, III, tambm do texto constitucional. Assim tambm tem se posicionado a jurisprudncia dos tribunais supe riores que, no obstante reconhecerem a competncia da Justia Comum Esta dual como regra geral, tem destacado a competncia da Justia Comum Federal nas hipteses em que os danos ambientais noticiados tenham acontecido no interior de unidades de conservao institudas pela Unio. Por tais razes, REJEITO A PRELIMINAR. - Indeferimento da inicial

Ainda em sede de preliminar, os rus buscam o indeferimento da peti o inicial, sob o entendimento de no ser cabvel controle de constitucionalidade de leis por meio de ao civil pblica. Considerando que a petio inicial j foi recebida, estando o feito apto prolao de sentena, entendo mais adequado apreciar a pretenso preliminar dos rus luz das condies da ao, mais especificamente quanto possibili dade jurdica do pedido (art. 295, nico, III, c/c 267, VI, CPC). Ao assim proceder, entendo que a presente preliminar no merece prosperar. A ao civil pblica, como toda ao judicial, pode atrair o controle de constitucionalidade difuso, cabendo a todos os juizes examinar, no momento de aplicao da lei, sua constitucionalidade. No caso dos autos, a Unio no busca exercer o controle abstrato de constitucionalidade da lei, o que de fato no lhe seria permitido. 0 que se pre tende atacar no presente feito so os atos concretos materiais derivados de uma lei municipal, sendo a questo constitucional, portanto, incidental. Essa linha de raciocnio tem sido reconhecida pelos tribunais superio res, que admitem a possibilidade de controle incidental de constitucionalidade nas aes civis pblicas. Diante do exposto, REJEITO A PRELIMINAR. naus Antes de avanar sobre o mrito, cumpre analisar questo jurdica rela cionada constitucionalidade da lei municipal de Manaus que instituiu a de marcao de reas prioritrias de criao de animais em locais situados dentro dos limites do Parque Nacional da Amaznia, e em sua zona de amortecimento. Os rus defenderam a constitucionalidade do dispositivo legal sustentando que ele atende s exigncias de ordem econmica e social (art 170, CF/88) e, outrossim, que a Constituio outorga ao municpio competncia comum e con corrente com a Unio em matria ambiental. Aduzem, ainda, que o municpio de Manaus atuou em defesa do meio ambiente exigindo estudo prvio de impacto ambiental (EIA/RIMA). No obstante as consideraes feitas pelos rus, entendo que a legisla o municipal violou o pacto federativo (art 24, VI, e 30,1, e II), bem como o art. 225, caput, e III, tambm da CF/88. Inicialmente, destaca que a competncia comum da Unio e do Municpio de natureza material, e no legislativa, destinando-se a proteger o meio ambiente (art 23, VI, CF/88). A competncia legis lativa atribuda aos municpios pelo texto constitucional de natureza suple mentar e local, nos termos do art. 30,1 e II. Lado outro, a legislao municipal tambm violou o art. 225, III, da CF/88. As unidades de conservao so espa os territoriais especialmente protegidos, sendo vedada qualquer utilizao comprometedora de sua integridade e de seus atributos. Assim, tendo a Unio estabelecido por meio de lei federal uma unidade de conservao de proteo integral - O PARQUE NACIONAL DA AMAZNIA, nos termos do disposto no art 11, da Lei nQ 9.985/2000, qualquer alterao ou supresso em seu territrio e Questo prejudicial - Inconstitucionalidade da lei municipal de Ma

respectiva zona de amortecimento somente seria possvel por intermdio de uma lei federal. A lei municipal, portanto, revela-se eivada de inconstitucionali dade. -MRITO A questo de mrito posta nos autos consubstanda-se na demonstrao de ocorrncia de dano ambiental provocado pelo municpio de Manaus e por beneficirios de um projeto socioeconmico implementado nos limites de uma Unidade de Conservao de Proteo Integral instituda pela Unio e denomi nado Parque Nacional da Amaznia e em sua zona de anortecimento. Referido projeto, desenvolvido pelo municpio de Manaus, autori:ou cinco pessoas fsi cas e cinco pessoas jurdicas, beneficirios e rus no presmte feito, a se instala rem em reas prioritrias, mediante prvio licenciamento nelas desenvolveram diversas atividades potencialmente causadoras de dano ambiental, como cria o de gado e construo de casas e cercas. Os fatos impitados pela Unio aos rus ocorreram no interior de Unidade de Conservao de Uso Integral. 0 art. 11, da Lei 9.985/2000, estabelece diversas restries na itilizao do local. Em seu interior so permitidos somente a realizao de pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgi:o. A atividade levada a efeito pelos demandados, portanto, infringiu os li mites legalmente estabelecidos para o uso da Unidade de Conservao Parque Nacional da Amaznia. A responsabilidade civil-ambiental por danos cau>ados ao meio ambi ente encontra assento no art. 225 da CF/88. Na legisla infraconstitucional, destaca o disposto na Lei 6.938/81, especialmente em seui artigos 42, VII, e 14, ls. A anlise de tais dispositivos revela que a respon:abilidade ambiental caracteriza-se por ser objetiva e buscar a integral e total eparao dos danos causados. Assentadas tais premissas, cumpre investigar 10 caso dos autos a presena dos elementos caracterizadores da responsabiliiade civil-ambiental objetiva, quais sejam, a ao/omisso, o dano e o nexo causil entre eles. Os atos restaram sobejamente demonstrados nos autos. Os prprios rus os reconheceram, apesar de pretender caracteriz-os como regulares. Incide, portanto, o disposto no art 334, III, do CPC, vez que ncontroversos. Os danos ambientais tambm foram devidamente provados por meio de prova pericial, que os estimou em R$ 1.500.00,00 refirente agresso zona de amortecimento e ao corredor ecolgico da unidace de proteo, com impactos negativos nos ecossistemas naturais de relevicia ecolgica e de beleza cnica, tudo em prejuzo de sua diversidade biolgica A prova pericial produzida tambm concluiu que oj danos causados ocorreram em virtude do desmatamento de 3.000 hectare: de floresta nativa para instalao do projeto socioeconmico desenvolvido pios rus. Entendo caracterizado, portanto, o dano ambiental provocado pelos 'us. A responsabi lidade por tais danos dever ser imputada solidariamente a<s rus em razo da

necessidade de restaurao completa dcs danos ambientais provocados, conso ante jurisprudncia dominante sobre o tema. Por fim, destaco a impossibilidade de provimento dos pedidos maneja dos pelos rus em carter sucessivo. O pedido condenatrio eqivale recon veno, e como tal, no poderia ser veiculado em sede de ao civil pblica, que no se destina a tutelar referida pretenso (art. I2, Lei 7.347/85). Quanto pretenso de realizao de termo de a;ustamento de conduta, entendo igual mente incabvel luz do disposto no art 52, 62, da LACP e 79-A da Lei 9.605/98, que atribui aos rgos pblicDS discricionariedade para faz-los sob determinadas condies, ao que tudo indica ausentes em razo da natureza da unidade de conservao, cuja proteo integral limitaria ou impediria a propo situra de TAC. - Tutela antecipada Por considerar preenchidos os requisitos previstos no art. 273, CPC, concedo a tutela antecipatria inibitria para determinar que os rus se abstenham de quaisquer medidas que impliquem no desmatamento do Parque Na cional da Amaznia e sua zona de amortecimento, sob pena de multa diria que fixo em R$ 10.000,00. - Dispositivo Diante de todo o exposto, JULGO PROCEDENTES os pedidos contidos na inicial para condenar os rus a demolirem todas as construes, benfeitorias e plantaes por eles realizados no interior do Parque Nacional da Amaznia, bem como a encaminharem aos rgos ambientais competentes (IBAMA, ICMBio), no prazo mximo de 30 dias, projeto de recuperao das reas degrada das. Outrossim, CONDENO os rus solidariamente a pagarem indenizao no valor de R$ 1.500.000,00 que dever ser corrigida monetariamente desde a data da realizao do laudo, conforme MANUAL DE CLCULOS DA JUSTIA FEDERAL, e juros de mora de 1% ao ms a partir da data da sentena. Declaro inconstitucional a lei municipal. Condeno os rus ao pagamento das custas, observado quanto ao Muni cpio, o disposto no art 42, I, da Lei 9.289/96, bem como ao pagamento dos honorrios sucumbenciais, que fixo em 5% sobre o valor da condenao. Publiue-se, registre-se, intime-se. Manaus... de... JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO DA 2 VARA

TRF da 2 Regio - X Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Direito Administrativo - Respon sabilidade Estatal

SENTENA: Joo postula indenizao em face da Unio Federal e do Insti tuto Nacional do Seguro Social - INSS, em ao sob o rito ordinrio ajuizada em 10/10/2004, na Justia Federal do Estado do Rio de Janeiro, por intermdio da qual veicula sua pretenso de obter indenizao por danos materiais, no valor do somatrio dos vencimentos e dos proventos que receberia at alcanar a idad correspondente sua expectativa de vida, e morais, no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), em decorrncia da anulao, em 25/07/2004, do ato de sua nomeao, ocorrida em 08/05/2002, para o cargo de provimento efetivo d Analista Previdencirio do INSS. Requer, ainda, que a Unio seja condenada a promover a sua reintegrao no cargo anteriormente ocupado de Agente d Segurana do Tribunal Regional Federal da 3- Regio, com sede na Cidade de So Paulo (SP), do qual foi exonerado, a pedido, aps 11 (onze) anos de efetivo exerci' cio, para ocupar o novo cargo. Em sua contestao, a Unio argui, preliminarmente, a sua ilegitimidad passiva ad causam, em relao ao pedido de indenizao, por ausncia de quaU quer conduta imputvel a seus agentes que pudesse resultar dano para a part II autora. Pelo princpio da eventualidade, alega a ausncia de nexo de causalidade, 1 pois a exonerao ocorreu a pedido. Ainda, preliminarmente, afirma existir defeU to na representao processual do Autor, tendo em vista que a procurao foi outorgada ao advogado por instrumento particular, o qual, embora com clusula ad judicia e assinado pelo outorgante, no contm a indicao da ao e nem 0 nome do Ru contra quem deveria ser proposta. No mrito, defende a improce dncia do pedido, por ausncia de dano indenizvel, j que o Autor pessoa sadia, apta a exercer outra atividade da qual possa auferir recursos para sua sobrevU _ vncia. Quanto ao pedido de reintegrao, sustenta que a pretenso do Autor i corresponde sua readmisSo sem concurso pblico, hiptese no albergada em .f nosso ordenamento jurdico, e que no existe qualquer ilegalidade no ato que o exonerou a pedido. 0 INSS contesta arguindo, na prpria contestao, a incompetncia da Justia Federal do Rio de Janeiro porque o Autor era funcionrio do Tribunal Regional Federal da 3- Regio. No mrito, afirma a legalidade do ato de anulao da nomeao, praticado em harmonia com o disposto no art 37,11, da Constitui o Federal. Justifica a anulao do ato administrativo por no ter havido prvio Sj

concurso pblico, embora a nomeao e posse do Autor tenha ocorrido por neces sidade de servio. Diante da comprovao dos fatos narrados na petio inicial, elabore, fundamentadamente, sentena para o caso, abordando os aspectos jurdicos pertinentes, dispensado o relatrio. Vistos, etc. 1. RELATRIO (Dispensado) 2. PRELIMINARES
2.1. Representao processual

Argui a Unio Federal preliminar de falha na representao processual do autor, sob o argumento de que a procurao no contm indicao da ao ou do nome do ru. A procurao geral para o foro prevista no art. 38 do Cdigo de Pro cesso Civil, que no traz como requisitos essenciais do instrumento o nome do autor ou a ao. A procurao ali definida como "geral para o foro", sendo pacfico que basta ter sido aposta a assinatura do outorgante devidamente qualificado, em texto que d ao advogado devidamente identificado os poderes gerais para atuar em juzo. Por conta disso, rejeito a preliminar de defeito na representao pro cessual. 2.2. Incompetncia da lustica Federal do Rio de Taneiro O ru INSS alega, tambm em sede de preliminar, a incompetncia da Justia Federal do Rio de Janeiro, sob o argumento de que, como o autor era funcionrio do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, deste Tribunal seria a competncia. No procedem as alegaes do ru. Em primeiro lugar, porque no vis lumbro norma de competncia em razo da matria ou da hierarquia que de termine ser o TRF da 3 Regio competente para analisar o feito. O autor no se insurge contra nenhuma ao ou omisso reputada ao seu antigo empregador, que no parte na presente lide, nem por escolha do autor ou por determina o legal. No feito, encontram-se alm do autor apenas o INSS e a Unio Federal. Tambm no h nenhuma autoridade com foro privilegiado. Por outro lado, territorialmente no h tambm incompetncia. Segun do o 22 do art. 109 da Constituio Federal, as causas em que a Unio for r podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naque la onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou ainda, no Distrito Federal. Logo, no h incompetncia terri torial.

Finalmente, ainda que houvesse incompetncia territorial, esta de na tureza relativa e deve ser arguida por meio de exceo, conforme determina o art. 112 do Cdigo de Processo Civil, e no no bojo da contestao. Pelo exposto, rejeito tambm a preliminar de incompetncia. 2.3. Ilegitimidade passiva da Unio Federal Argumenta a Unio Federal ser parte ilegtima no feito em relao ao pedido de indenizao. Razo lhe assiste nesse ponto. Com efeito, a causa de pedir das indenizaes est ligada ao ato de anu lao da nomeao do autor para o cargo de Analista Previdencirio do INSS. Assim, percebe-se que a Unio Federal no praticou tal ato, cabendo analisar se, ainda assim, poderia responder por suas conseqncias. O Decreto-Lei nfi. 200/67, em seu art. 52, define a autarquia como sendo o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Assim o INSS, uma autarquia federal com personalidade jurdica prpria, diferente da Unio Federal. Em razo dessa personalidade distinta, foroso concluir que a Unio Federal carece de legitimidade para compor a lide no tocante ao pedido de indenizao, como bem arguido em sede de preliminar. Quanto ao outro pedi do, de reintegrao no cargo de Agente de Segurana do TRF da 3 Regio, por no ter o Tribunal personalidade prpria e distinta, no h incorreo na inclu so da Unio como r na ao, devendo permanecer no feito para anlise do mrito. Assim, declaro extinto o feito em relao Unio Federal, exclusiva mente no tocante ao pedido de indenizao, por ilegitimidade passiva. 3. MRITO
3.1 Q pedido de indenfeao

A questo principal dos autos o ato de anulao da nomeao do autor para o cargo de Analista Previdencirio. Segundo se defende o INSS, a anulao se deveu ao fato de no ter havido prvio concurso pblico, embora a posse do autor tenha ocorrido por necessidade de servio. Em primeiro lugar, ressalto que o autor no se insurge contra o ato em si, mas por conta de seus efeitos. E nem haveria razo para se insurgir mesmo, uma vez que a prpria Constituio Federal determina em seu art 37, II, que a investidura em cargo ou emprego pblico depende imprescindivelmente da aprovao prvia em concurso pblico, exceto nos casos de cargos em comis so. No esta a hiptese dos autos, uma vez que o cargo de Analista Previden cirio de carter efetivo, no em comisso. Por conta disso, de qualquer ma neira considera-se legal e constitucional o ato de anulao da nomeao.

Por outro lado, pacfico e at mesmo sumulado pelo STF que a Admi nistrao Pblica pode rever seus prprios atos, revogando-os em caso de interesse pblico e anulando-os em caso de ilegalidade. Nesta ltima hiptese, os efeitos da anulao retroagem data do ato, ou seja, so "ex-tunc", especial mente porque atos ilegais no tm o condo de gerar qualquer direito, especi almente quando relativos patrimnio pblico. Corretamente agiu, pois, a Autarquia ao anular o ato de nomeao. Res ta saber se a aplicao no presente caso da responsabilidade estatal objetiva, nos termos do 62, art. 37, da Constituio Federal levaria a uma responsabili zao do INSS quanto ao seu ato. Para que o Estado seja responsabilizado, basta que seja demonstrada uma ao ou omisso estatal, com nexo de causalidade suficiente para causar prejuzo pessoa, desde que no tenha havido caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima ou culpa exclusiva de terceiro. Diante dessa definio, a princpio haveria responsabilidade da Autarquia, pois houve uma ao (anula o do ato de nomeao), que causou danos ao autor. Ocorre que a norma do 6Q, art. 37, da Constituio Federal no pode ser interpretada em dissonncia com o restante da Constituio. Ora, o prprio caput do art. 37 estabelece que a Administrao deve se pautar pelos princpios da legalidade, moralidade e impessoalidade, entre outros. Temos aqui, pois, um choque entre fundamentos constitucionais: o da responsabilidade objetiva do Estado, de um lado, e do outro os referidos princpios. ilegal (em sentido estrito e lato) nomear algum para cargo efetivo sem concurso pblico. imo ral, pois ofende a tica que deve pautar as contrataes de servidores. Fere a impessoalidade, ao privilegiar determinada pessoa. Assim, temos um motivo de fora maior, qual seja a determinao que a Administrao sofre no sentido de observar tais princpios. E tal motivo de fora maior rompe o nexo de causalidade entre a ao e o eventual dano. Em regra, o Estado responde ainda que ausente a culpa, como j dito, mas de qual quer maneira necessrio que possa haver o elemento volitivo no agir ou no omitir, elemento esse que no existe nos casos de fora maior ou caso fortuito. A Autarquia no agiu por vontade, agiu por imposio da Constituio Federal. Ainda que quisesse, no poderia tomar outro caminho, sob pena de responsabi lizao pessoal de seus administradores ou mesmo da entidade. Ora, ningum pode ficar em uma situao em que, qualquer medida que tome, seja responsa bilizado. H que existir uma opo na qual o agir seja livre de nus. Enfim, entendo que no h, no presente caso, o nexo de causalidade ne cessrio para que a Autarquia seja responsabilizada pelo ato de anulao da nomeao do autor. Por outro lado, a prpria jurisprudncia j se consolidou no sentido de que o exerccio de cargo ou emprego pblico sem concurso, em franca ilegali dade e inconstitucionalidade, no gera direito algum a quem o exerce. 0 ato de nomeao, nesses casos, absolutamente nulo e atos nulos, posto que revesti dos de ilegalidade, no podem gerar quaisquer direitos. Seria, pois, um contrassenso que uma ilegalidade gerasse direitos.

Ademais, ainda que no fosse adotado o entendimento acima, no seria possvel deferir a indenizao. Quanto ao pedido de danos materiais, o que o autor pleiteou, na verda de, foi uma aposentadoria precoce, vitalcia. A indenizao por danos materiais no regulada dessa maneira. Ela serve para repor algo que a pessoa perdeu ou deixou de ganhar, mas nesta hiptese apenas nos casos em que ficou impossibi litado de efetivamente ganhar. O autor no comprovou quais os danos materiais sofreu com o ato de anulao, entendendo-se assim que o pedido referente ao que deixou de ganhar. Porm, aqui seria necessrio que ele demonstrasse a impossibilidade de auferir rendimentos at a data pretendida, impossibilidade essa que deveria necessariamente decorrer do ato praticado pela Autarquia. S que no h tal prova e nem a situao se vislumbra pela anlise dos autos. No ficou o autor impedido de trabalhar por conta da anulao de sua nomeao, razo pela qual no h que se falar em tal espcie de "lucros cessantes" que, conforme j dito, na verdade se trata de uma aposentadoria. Acaso deferido o pedido, por vias transversas estar-se-ia legitimando a nomeao sem concurso, uma vez que o autor continuaria a receber seus rendimentos e, pior ainda, sem oferecer sua contrapartida na forma de servio. Nessa mesma linha de raciocnio, incabvel falar em danos morais. Estes ou so provados ou so presumidos, mas sempre derivam de um ato que ofende a lei ou a ordem pblica. Inimaginvel pensar que algum possa ter sua honra, seja ela objetiva ou subjetiva, ferida por um ato absolutamente legal, que nada mais fez do que atender aos ditames do art. 37 da Constituio Federal. Pelo exposto, considero que no h responsabilidade imputvel Au tarquia, razo pela qual no pode ela ser obrigada a arcar com qualquer indeni zao. 3.2 Q pflido_<te reintegrao Requer o autor, ainda, que os rus sejam condenados a reintegr-lo no cargo de Agente de Segurana do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, com sede na Cidade de So Paulo (SP), do qual foi exonerado, a pedido, aps 11 (onze) anos de efetivo exerccio. Tambm no h procedncia no pedido do autor quanto a esse ponto. A exonerao rompe a ligao do servidor com o cargo pblico. A volta do servidor a tal cargo s permitida por reconduo, quando ele foi inabilita* do em estgio probatrio relativo ao novo cargo; por reverso, quando o servh dor j aposentado por invalidez volta a exercer suas funes; por readaptao, nos casos de fatos que tenham infludo na capacidade fsica do servidor; bem como na reintegrao, aqui pedida pelo autor. Ocorre que reintegrao, conforme definido na Lei 8.112/1990 e ado* tado pela doutrina e jurisprudncia, se d apenas no caso em que o servidor demitido de seu cargo, consegue invalidar administrativa ou judicialmente eiH ato de demisso, voltando ao "status quo" anterior. Mas esse no o caso dei

auUtos. O autor deixou o cargo antigo no por demisso, no contra a sua vonta des mas por um pedido espontneo de exonerao. Tal ato de exonerao em mcomento algum foi objeto de anlise, de invalidao, de anulao. um ato jurrdico perfeito e acabado. Assim, no sendo tambm o caso das demais hipteses, o provimento doD cargo somente poder se dar por concurso pblico, nos termos do inciso II doD art. 37 da Constituio Federal. 4. DISPOSITIVO Em razo do exposto, julgo extinta a lide em relao Unio Federal, quaanto ao pedido de indenizao, bem como declaro improcedentes tal pedido de? indenizao e o de reintegrao ao cargo antigo. Condeno ainda o autor nos hoDnorrios advocatcios, que arbitro, nos termos do art 20, 49, do Cdigo de Prrocesso Civil, em 10% (dez por cento) do valor da causa, divididos "pro rata" paara cada um dos rus. Custas pelo autor. P.R.I.

TRF da 4^ Regio - IX Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Direito Administrativo - Responsabili dade Fstntnl

V
COom 14

Prolatar sentena cvel, considerando o texto anexo como relatrio, detendo elaborar somente os fundamentos e o dispositivo da sentena.

Jos da Silva e Maria da Silva, brasileiros, menores, ele com 19 anos e ela anos de idade, residentes e domiciliados em Canoas, RS, por sua me, Geni dca Silva, promoveram contra a Unio, perante a Vara Federal de Canoas, RS, uma o de indenizao, alegando serem filhos de Joo da Silva, tcnico em construio civil, morto no dia 1- de abril de 1990, em conseqncia de atropelamento, na Cliidade de Porto Alegre. Dizem que o seu pai voltava do trabalho, quando foi Qolhido por um automvel que trafegava em altssima velocidade, dirigido por um tfindivduo que fugia da polcia, depois de ter conseguido iludir a vigilncia da ffuarda que o conduzia para uma audincia de interrogatrio na Justia Federal, nnde respondia a processo por trfico internacional de entorpecentes. Pedem a mondenao da Unio ao pagamento de uma indenizao de R$ 1.000.000,00 (um jmilho de reais), dividida em duas parcelas assim determinadas: a primeira, d$

R$ 780.000,00 (setecentos e oitenta mil reais), pela privao do sustento que o pai lhes alcanaria at o final de sua vida, calculada em 65 (sessenta e cinco) anos, j que percebia cerca de R$ 1000,00 (um mil reais) por ms, como autnomo, na sua atividade profissional; a segunda, de R$ 220.000,00 (duzentos e vinte mil reais), por danos morais, visto terem ficado rfos ainda na mais tenra idade. Citada, a Unio ofereceu contestao, arguindo, preliminarmente, a in competncia absoluta do juzo federal de Canoas, pois o acidente que deu origem demanda ocorreu na capital do Estado. Levantou, ainda, as seguintes prelimi nares: inpcia da petio inicial, que ora invoca a teoria da responsabilidade objetiva ora sustenta a culpa dos agentes que permitiram a fuga do preso causa dor do acidente, dificultando dessa forma o exerccio da defesa; ilegitimidade passiva para a causa, pois o preso estava recolhido em presdio estadual. No mrito, sustentou a prescrio por terem transcorrido mais de cinco anos desde a data do fato; que a vtima no foi atropelada por veculo oficial; que a Administrao s responde objetivamente por danos que seus agentes, nessa qualidade, causem a terceiros; e que, de resto, os policiais que perseguiam o fugi tivo estavam no estrito cumprimento do seu dever legal, no tendo concorrido de nenhuma forma para o sinistro. Impugnou, ainda, o valor pretendido, afirmando que a vtima no perce bia a renda mensal alegada; que ela j tinha 40 (quarenta) anos na data do falecimento; que os filhos s tm direito a alimentos do pai, na melhor das hipte ses, at atingirem a maioridade; que o dano moral no indenizvel; e que, de resto, a quantia exigida era manifestamente exorbitante. Intimados para falar sobre a contestao, os demandantes replicaram todas as preliminares, reafirmaram a responsabilidade da Unio e insistiram nos valores pretendidos. 0 Ministrio Pblico Federal foi intimado e nada requereu, considerando que os interesses dos menores estavam sendo bem atendidos. Em seguida, o juiz declarou que as preliminares seriam decididas junta mente com o mrito e colheu a prova requerida pelas partes: as testemunhas dos autores confirmaram as circunstncias em que ocorreu o atropelamento da vtima, destacando que uma viatura da Polcia Federal perseguia o fugitivo. Disseram, tambm, que o falecido era um profissional conceituado na sua rea e que ganhava bem mais do que indicado na inicial; as testemunhas da r, por sua vez, informaram que o preso vinha da Penitenciria Estadud e estava sendo conduzido por uma escolta composta por policiais civis e federais; que no houve propriamente uma perseguio ao foragido, mas um acompanhimento distn cia; que o acidente ocorreu por culpa exclusiva do atropelador, que perdeu o controle do carro que dirigia. Antes de terminar a audincia, o advogado dos autores pediu a antecipa o da tutela, alegando que eles, por serem menores com baixo grau de instruo, no encontram colocao para trabalhar e vm passando necessdades, pois a sua genitora est doente efoi demitida do seu emprego de empregadi domstica. Os autos foram conclusos para julgamento.

Obs.: para fins de anlise da prescrio, ressalta-se que o concurso foi rea lizado no ano de 2000. Vistos, etc. 1. RELATRIO (Dispensado) 2. PRELIMINARES 2.1 Incompetncia do juzo Alega a Unio Federal a incompetncia do juzo, sob o argumento que o acidente que deu origem demanda ocorreu na capital do Estado. Pois bem, o CPC expresso ao dizer que a incompetncia relativa, tal qual a em discusso (posto que territorial), deve ser arguida por meio de exceo e no no corpo da prpria contestao. Em que pese tal fato, o TRF da Ia Regio j aceitou a anli se da questo sem a necessria exceo: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. COMPE TNCIA RELATIVA (TERRITORIAL). ARGUIO. PRELIMINAR, NA CONTESTAO. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO. AUTARQUIA FEDERAL (ANS). FORO COMPE TENTE. SEDE OU FILIAL. ELEIO DO DEMANDANTE. 1. A competn cia em razo dp territrio, oh .competncia de foro, relativa, e deve ser arguida mediante exceo de incompetncia (CPC. art 112). mas, considerando o princpio da instrumentalidade do processo, pode-se admiti-la como preliminar da contestao, relevando-se o rigor for mal. 2. A Agncia Nacional de Sade - ANS, autarquia federal, tem ju risdio em todo o territrio nacional, sendo o recolhimento da taxa instituda pela Lei n. 9.961/2000 (artigo 20,1) efetivado em qualquer agncia do Banco do Brasil, de modo simplificado, assim, a ao que impugna a sua cobrana pode ser manejada no lugar do seu recolhi mento. 3. "A regra basilar quanto competncia territorial, nas de mandas contra a Unio e suas Autarquias, obedecendo a clusula do efetivo acesso justia a de que compete ao foro da sede da pessoa jurdica ou de sua sucursal ou agncia, o julgamento das aes em que figurar como r, desde que a lide no envolva obrigao contratual. (...) por fora do mesmo princpio, cabe ao demandante a escolha do foro competente em se tratando de controvrsia acerca de obrigao instituda por lei." (Min. LUIZ FUX, EDREsp. n. 495.838/PR). 4. Agravo de Instrumento provido. (AG 2001.01.00.015730-6/MG, Rei. Desem bargador Federal Mrio Csar Ribeiro, Oitava Turma, DJ de 04/06/2004, p.178) Porm, ainda que pudesse a incompetncia ser analisada no presente caso, no poderia ser decretada, pois diz o 2Q do art 109 da Constituio Federal:

 22 - As causas intentadas contra a Unio podero ser afora das na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde es teja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. Assim, embora o fato tenha ocorrido em Porto Alegre, se os autores re sidem em Canoas, a norma em questo permite que a ao seja ajuizada em Canoas. Pelo exposto, rejeito a preliminar de incompetncia do juzo. 2.2 Inpcia da petio inicial A r alega que a petio inepta, pois ora os autores se amparam na responsabilidade objetiva, ora falam em culpa dos agentes pblicos. Ora, no vejo qualquer incoerncia em tal fato. A responsabilidade estatal , em regra, objetiva. Porm, isso no impede que o autor levante a culpados responsveis pelo ato. Por outro lapso, a inpcia se d quando no possve. estabelecer uma ligao entre os argumentos expedidos e o pedido, ou, como diz o art. 295 do CPC, "da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso". No o se v no presente caso. No h rompimento da lgica entre os fatos expostos e a concluso dos autores. No mais, o ru se defende dos fatos trazidos aos autos e estes esto claros, pois ficou exposto o acidente, as suas causas e conseqncias. A inpcia deve se dar apenas quando dificulte a defesa por parte do ru. Se isso no ocorreu no presente caso, nada mais resta do que rejeitar a preliminar. 2.3 Ilegitimidade passiva Ainda no campo das preliminares, a r alega que parte ilegtima para compor o polo passivo da lide, tendo em vista que o preso que causou o aciden te automobilstico estava em presdio estadual. A princpio, tal fato excluiria a responsabilidade da Unio Federal, pois, embora a responsabilidade estatal seja de natureza em geral objetiva, isso no afasta a necessidade do ato ter sido provocado por ao ou omisso de agente pblico. Porm, tanto as testemunhas dos autores quanto da r afirmaram que a escolta do preso estava sendo feita no somente por policiais civis, mas tam bm federais. Alm disso, o interrogatrio do ru seria feito perante a Justia Federal. Posto isso, no antevejo como decidir pela ilegitimidade passiva da r em sede de preliminar. Se nos fatos que deram origem causa houve participa o de agentes pblicos federais, a questo passa a ser de mrito, pois preciso analisar se a ao ou omisso de tais agentes foi suficiente para a responsabili zao da Unio Federal. De qualquer maneira, a legitimidade da Unio paten te, embora no se possa concluir de antemo sobre a procedncia ou no do pedido.

2.4 Prescrio Por fim, tambm como impeditivo do direito dos autores, a Unio Fede ral alega a prescrio do direito dos autores. No caso, a prescrio se d em cinco anos, conforme a legislao vigen te. Assim, como o evento danoso ocorreu em abril de 1990, em tese a prescrio teria ocorrido em abril de 1995. Porm, os autores tm idades reduzidas, sendo um deles com 14 anos e outro com 19. Ora, tanto o Cdigo Civil de 1916 (art. 169) quanto o de 2002 (art. 198) determinam que contra os incapazes no corre prescrio. Assim, para o autor Jos da Silva, hoje com 19 anos, a prescrio s co meou a correr quando ele completou seus 16 anos, posto que o Cdigo Civil s determina que no corre o prazo contra os absolutamente incapazes. Ainda assim, passados trs anos apenas, no se fala em prescrio. Da mesma forma, ocorre com a outra autora, que ainda nem chegou maioridade relativa. Em razo do exposto, rejeito a arguio de prescrio. 3. MRITO Antes de decidir sobre a procedncia de qualquer dos pedidos dos au tores, necessrio apurar se houve responsabilidade por parte da Unio Fede ral no caso em questo. Pois bem, a vtima faleceu em conseqncia de atropelamento. O carro que a colheu trafegava em alta velocidade e era conduzido por um preso. Esse preso s conseguiu dirigir o veculo porque iludiu a vigilncia dos guardas que o conduziam para interrogatrio na Justia Federal. Entre os condutores do preso estavam policiais federais, com responsabilidade de mant-lo sob vigi lncia e privado de liberdade, seja porque o crime de natureza federal, seja por conta da audincia ocorrer na Justia Federal. Ora, no creio que esteja afastada a responsabilidade da Unio Federal. certo que foi o foragido que causou o acidente, mas no o teria feito se os agentes pblicos no tivessem falhado em seu dever de vigilncia. Alm disso, o acidente aconteceu em seguida ao descuido dos agentes, sendo que, segundo testemunha, o preso era perseguido por veculo da Polcia Federal. Afasto a alegao de que o preso estava abrigado em presdio estadual. Conforme se conclui dos autos, no momento do acidente ele no estava no presdio. Mais do que isso, sua fuga se deu quando ele j estava fora do estabe lecimento estadual, sob vigilncia, dentre outros, de policiais federais. No necessrio fazer maiores digresses sob a responsabilidade esta tal, j que a questo tranqila na doutrina e na jurisprudncia, uma vez que a Constituio Federal expressamente adotou a teoria do risco administrativo. Em face do exposto, concluo pela responsabilidade da Unio Federal, tendo em vista que o dano em anlise foi causado por fato imputvel a ao ou omisso de seus agentes.

Passo, pois, anlise de cada um dos pedidos dos autores. a) Danos morais Requerem os autores indenizao no montante de R$ 220.000,00 (du* zentos e vinte mil reais), a ttulo de danos morais. Quanto ao direito indenizao em si, entendo como procedente. Nfle h como negar que uma criana no sofra pela perda prematura de seu genitor, fato que, ainda mais a morte tendo se dado por fato trgico, causa grande abale psicolgico no infante. Nem se diga que uma criana de quatro anos, como era 0 caso de Maria da Silva na poca dos fatos, no sofre abalo por no entender a perda. Se hoje se sabe que at mesmo os bebs so capazes de, ainda que da forma inconsciente, sofrer a perda ou distncia de um dos pais, que dir quandi a criana j anda, fala e est at mesmo em idade pr-escolar. No fosse isso, a prpria circunstncia do filho crescer sem o pai, de a cada dia que dele se lem* brar vier mente a imagem da morte trgica, j mais do que suficiente para antever o dano moral, o abalo na sade psicolgica dos autores. Porm, fao ressalva quanto ao valor pedido. certo que a indenizao por danos morais tema que angustia todo julgador brasileiro, pois no M como aferir o quanto cada pessoa sofre. Alm disso, certas perdas, como a da um pai, no so substitudas por dinheiro, que se torna apenas uma compenaa* o meramente indireta pela dor sofrida. Por outro lado, a indenizao nlo pode ser fonte de enriquecimento ilcito, nem pode ser nfima a ponto de calf no ridculo. Por conta disso, tenho por mim que o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), dividido entre os autores, est em consonncia com o que vem conca* dendo a jurisprudncia nacional. Assim j disps o TRF da l Regio (grifei): CIVIL. AO INDENIZATRIA. ATO ILCITO DO PODER P* BLICO. NAUFRGIO DE EMBARCAO DE PROPRIEDADE MUNICh PAL. CULPA "IN VIGILANDO" DA CAPITANIA DOS PORTOS. RESPON SABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM DA UNIO FEDERAL. MORTE DE MENOR IMPBERE. DA* NOS MORAIS E MATERIAIS. CUMULAO. CABIMENTO. CRITRI0I DE FIXAO. I - Nos termos do Regulamento para o Trfego MartlmOi aprovado pelo Decreto ne 87.648/82, vigente na poca dos fatOfi questionados nos autos, da competncia da Unio Federal, por In* termdio da Capitania dos Portos, a fiscalizao e a execuo das ath vidades de sinalizao nutica (artigos 62, incisos II e IV, 121, l8, a? lnea c, 269 e respectivo pargrafo nico, e 32 do aludido Decreto), revelando, assim, a sua responsabilidade objetiva pelos danos que seus agentes, por ao ou omisso, venham a causar a terceiros, come no caso. II - Caracterizado o nexo de causalidade entre a omisso a* pontada e o evento danoso, a que se refere o artigo 37, 62, da Conl8* tuio Federal, impe-se Unio Federal o dever de indenizar o daRe

causado ao demandante, no contexto normativo da responsabilidade civil objetiva do Estado. III - Nas famlias de baixa renda, h presurt. o de que os filhos contribuiro, direta ou indiretamente, para a formao do oramento familiar, afigurando-se devida, por isso, a in denizao por danos materiais, por fora de naufrgio com resultado morte de filho menor impbere, ainda que este no exercesse ativh dade remunerada ao tempo do bito. IV - Seguindo a linha do enten dimento jurisprudencial j pacificado em nossos tribunais, legtima a fixao do quantum indenizatrio, por danos materiais, em valcr correspondente a 2/3 (dois teros) do valor do salrio mnimo, a pa>tir dos 14 (quatorze) anos de idade, desde a data do evento danosb at quando a de cujus completaria 25 (vinte e cinco anos), reduzind^. se, a partir da, para 1/3 (um tero), at o limite etrio de 65 (sessen ta e cinco) anos de idade, ou at a morte do titular da penso, deven do o quantum respectivo ser apurado em regular execuo de senten a. V - 0 quantum fixado paramdenfoao. no pode configurar val< exorbitante que caracterize o enriquecimento sem causa da vtimL como tambm, no pode consistir em valor irrisrio a descaracteriz^ a indenizao almejada, afigurando-se correta a fixao do seu valc em R$ 100.000,00 (cem mil reais), por se encontrar em sinton com o princpio da razoabilidade. como forma compensatria do darQ moral que dai resulte, em plexo de sofrimento, dor, mgoa e triste^ injustamente imposta ao demandante, com repercusso familiar e so cial. (AC 2002.01.00.033556-0/PA, Rei. Desembargador Federal So\. za Prudente, Sexta Turma, DJ de 29/05/2006, p.171) Assim, estabeleo a indenizao por danos morais em R$ 100.000,Q) (cem mil reais), a serem divididos entre os autores. bl Indenizao pela privao do sustento A privao pelo sustento tambm gera direito indenizao aos aut,. res. Isso tranqilo e pacfico. Porm, o mtodo de clculo que precisa s)r revisto. Pedem os autores o montante de R$ 780.000,00 (setecentos e oitena mil reais), correspondente privao de sustento que o pai lhes alcanaria atg final de sua vida, calculada em 65 anos de idade, j que percebia cerca de 1$
1.000,00.

Primeiramente, atenho-me forma de pagamento. Como o sustem0 dos autores era feito de forma mensal e contnua; como, alm disso, a r a Unio Federal, cuja capacidade financeira diante de dbito de tal monta questionvel, entendo que a indenizao no deva ser paga de uma vez s, rt\s em forma de penso mensal, como si conceder a jurisprudncia.

Vejamos, pois, os limites temporais de tal penso mensal. Os autoril desejam o recebimento da penso como se o prazo de pagamento fosse de 6B anos, correspondente a toda a vida do genitor. Porm, no essa a forma corra* ta de compensar de forma justa o prejuzo sofrido. Assim, para fins de pag|< mento da penso, vivel e correto adotar o termo inicial como o sendo d fato gerador do dano. Assim, estabeleo o termo inicial da penso como sendo ls de abril de 1990, dia em que faleceu o pai dos autores. Quanto ao termo final, dois so os limites. Primeiramente, a data em que a vtima completaria 61 anos de idade, posto ser essa a expectativa mdia de vida do brasileiro. Seguir do, a data em que os beneficirios da penso alcanariam 25 anos de idade, poli a presuno no sentido de que a dependncia econmica em relao aos pall cessa com tal idade. Nesse sentido, j decidiu o TRF da Ia Regio (grifei): PROCESSUAL CIVIL, CONSTITUCIONAL E CIVIL. REQUERI* MENTO DE RECONSTITUIO DO ACIDENTE. INDEFERIMENTO, FALTA DE RECURSO. PRECLUSO. ACIDENTE DE TRNSITO. RES? PONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. NEXO CAUSAL ENTRE O EVEN TO LESIVO E A ATIVIDADE ESTATAL. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA NO DEMONSTRADA. INDENIZAO DEVIDA. FIXAO DO TERMO FINAL DA PENSO MENSAL. 1. Se o juiz indefere a produo de do* terminada prova e o interessado no interpe recurso contra essa do* ciso, verifica-se a precluso. 2. Tratando-se de responsabilidade obs jetiva do Estado, h presuno de comportamento ilegal da Adminll* trao Pblica, cabendo a esta fazer prova em contrrio da incidncll de fora maior ou culpa exclusiva da vtima. 3. O termo final da pjf* cepco da penso mensal devida em favor dos filhos menores dj vitima deve ser estabeleidp em 25 aqps, idfrde na qual se pm smue a cessafrp da dep.endnia em.relP ap de ujus. Precidentes. 4. Apelao parcialmente provida. (AC 1999.01.00.017870* 0/AM, Rei. Juiz Federal Wilson Alves De Souza (conv), Terceira Turmi Suplementar, DJ de 09/12/2004, p.74) Resta analisar 0 montante da penso. Os autores alegam que a remunfl5 rao mdia da vtima era na ordem de R$ 1.000,00. A r alegou que no chegfit va a tal montante, porm no fez prova do afirmado. J as testemunhas dOi autores alegaram que a remunerao da vtima era bem maior do que os Rf 1.000,00. Diante de tais discordncias, tenho como mais seguro adotar 0 valOF trazido aos autos pelos autores, ou seja, R$ 1.000,00 (um mil reais). Porm, todo esse montante no era destinado aos autores, filhos do f= lecido. Os nossos tribunais, tendo em vista que toda pessoa dispe de parte di sua remunerao para a prpria manuteno, tm adotado o patamar de 2/1 (dois teros) do que a vtima recebia. Vejamos (grifei): CONSTITUCIONAL, CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RESPONSA5 BILIDADE DO ESTADO. DESAPARECIMENTO DECORRENTE DE AH* VIDADE POLTICA (MORTE PRESUMIDA). INDENIZAO POR DANfll MATERIAIS E MORAIS (LEI Ne 9.140/1995). FIXAO DO QUANTUM?

RECURSO DE APELAO DESPROVIDO DE FUNDAMENTAO. NO CONHECIMENTO. HONORRIOS ADVOCATCIOS. FIXAO MEDIAN TE APLICAO DE CRITRIOS LEGALMENTE PREVISTOS. I - As aes em que se busca o pagamento de indenizao por responsabilidade do Estado, em dlecorrncia de atividade poltica, durante o regime de exceo vigoranite no pas (02 de setembro de 1961 a 05 de outubro de 1988), confoirme reconhecido em lei especfica (Lei n2 9.140/95 com a redao (da Lei n2 10.536/02), no se tem aplicao o prazo prescricional, por se tratar de direito fundamental ao exerccio da ci dadania e digmidade humana. II - A fixao de indenizao, por danos materiaiis decorrentes de morte, em valor correspondente a 2/3 fdois teros) da remunerao_aiiferida^ pelo de cujus. quando em vidla. afigura-se compatvel com o principio da razoabilidade e bas;tante satisfao das necessidades familiares. III O pagamento d<e indenizao, na esfera administrao, no exclui o reconhecimento) de danos morais, mormente quando o valor pago deduzido daqueile judicialmente fixado, como no caso. IV - A interposio de recurso) de apelao sem indicao dos fundamentos em que se sustenta, coniduz ao seu no conhecimento, por violao do dispos to no art. 514, imciso II, do CPC. V - Encontrando-se a verba honorria fixada em propores razoveis com o contedo econmico da de manda e o trabalho desenvolvido pelo patrono dos autores, com ob servncia da legislao de regncia (CPC, 20, 42), afigura-se-me in devida a pretemdida elevao do valor inicialmente arbitrado em R$ 20.000,00 (vinfce mil reais), por representar a justa remunerao dos servios despemdidos. (AC 1999.35.00.009405-3/00, Rei. Desembar gador Federal Scouza Prudente, Sexta Turma, DJ de 17/11/2003, p.14)
aG^i, fixo a pemso mensal dos autores em 2/3 (dois teros) de 6 (seis) salrios mnimos, a ser paga, de forma igualitariamente dividida, at quando os autores comp>letarem 25 (vinte e cinco) anos de idade, j que tal termo ocorrer antes da (data em que a vtima completaria 65 anos. Tal quanti dade de salrios mnimoss corresponde ao valor aproximado pedido pelas vti mas, atualmente.

Esclareo que, ermbora o pedido no tenha sido feito originariamente em salrios mnimos, adoto tal "ndice" por consider-lo seguro preservao do valor real da penso. Quanto possibilidade de adoo do salrio mnimo em tais casos, transcrevo parte do voto do Desembargador do TRF da l Regio Fagundes de Deus (APELzAO CVEL N2 2004.34.00.026762-2/DF): No que tange alegao de que o valor da indenizao no pode ser vincullada ao salrio-mnimo, a teor do art. 7-, inciso IV, da CF, j decidiu o) colendo Supremo Tribunal Federal que "a utilizao do salrio-mniimo para clculo da penso no ofensiva ao art. 72, inc. IV, da Cons.tituio Federal, tendo em vista a finalidade de garan tir ao beneficirio as mesmas necessidades bsicas asseguradas aps trabalhadores eem geral pelo texto constitucional" (RE n 134.017/Rj,

Primeira Turma, Rei. Min. Ilmar Galvo, DJ de 13/05/94, p. 11.339), Demais disso, incide, na espcie, a Smula/STF ns 490, que assim enun cia: Penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade civil deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da sentena e ajustar-se- s variaes ulteriores.

Quanto correo dos valores vencidos, entendo que, devido natureza alimentar, deve ser aplicado o percentual de 1% (um por cento) ao ms, a partir de cada ms devido. Alm disso, deve incidir correo monetria, na forma do manual de clculos da Justia Federal.

4. ANTECIPAO DE TUTELA
Os autores requerem antecipao de tutela, tendo como base o seguin* te: Ausncia de trabalho para os autores. Necessidades materiais, tendo em vista doena e desempra go da genitora. A antecipao de tutela em sede de sentena possvel, pois no h va dao legal em sentido contrrio. Quanto aos requisitos, eles esto no art. 273 do CPC:

Art 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou par* cialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde qu, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto prop sito protelatrio do ru. lo Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro preciso, as razes do seu convencimento.

2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo d$ irreversibilidade do provimento antecipado. 3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e cofl1 forme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, $ 461-A. 4o A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualqu? tempo, em deciso fundamentada. 5o Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o procU at final julgamento. 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso,

Ml

 7 o S e o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressu postos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajui zado.
Por outro lado, h discusso se possvel o deferimento de tutela ante cipada contra a Fazenda Pblica. Porm, o TRF da l Regio parece j ter se posicionado favoravelmente nesse ponto: PROCESSUAL CIVIL - SERVIDOR PBLICO - ABATE-TETO EXCLUSO DAS VANTAGENS PESSOAIS - ANTECIPAO DE TUTELA CONTRA A FAZENDA PBLICA - LEI N2 9.494/97 - ART. 273, I E II DO CPC - OCORRNCIA DOS REQUISITOS LEGAIS - AGRAVO IMPROVIDO. 1- Esta col. I3 Turma decidiu que: "De outra parte, esta Corte, com fundamento em decises do STF, j decidiu que as vedaes im

postas concesso de antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica so aqtielas taxativamente previstas no art. lg da Lei 9.494/97 e que importem em: (a) reclassificao ou equiparao de servidores pftblicos: fb) concesso de aumento ou extenso de vantagens pecunirias: cl outorga ou acrscimo de venci

mentos; td) pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias

a servidor pblico ou (e) esgotamento, total ou parcial, do objeto da ao, desde que tal ao diga respeito, jpxcliisivamente, a qualquer das matrias acima referidas (trecho da deciso proferi
da pelo Ministro Celso de Mello na RCLMC-1638/CE, em julgamento do dia 17/08/2000)" (in AG1999.01.00.046015-3/MG, Rei. Des. Fe deral Eutquio Silveira, Rei. Conv. Velasco Nascimento, in DJ de 07/07/2003). 2- antecipao dos efeitos da tutela pressupe prova inequvoca que ccnvena da verossimilhana da alegao e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ou que haja abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru (art. 273, incisos I e II, do CPC). 3- Ocorrncia, "in casu", dos requisitos le gais ensejadores da medida antecipatria. 4 - Deciso confirmada. 5 Agravo de Instrumento improvido. (AG 2004.01.00.011332-3/DF, Rei. Desembargador ?ederal Luiz Gonzaga Barbosa Moreira, Primeira Turma, DJ de 07/03/2005, p.84) O presente caso no se enquadra em nenhuma das vedaes. Por outro lado, vejo presentes os requisitos para a antecipao de tutela, pois presente prova inequvoca, verossimilhana da alegao e fundado receio de dano irre parvel. Porm, a antecipao dos efeitos da tutela no pode ser dada em rela o a toda a condenao da r. Isso porque as verbas j vencidas ficam sujeitas ao regime dos precatrios, segundo o art. 100 da Constituio Federal. Pelo exposto, concedo os efeitos da tutela pretendida para determinar r a imediata incluso dos autores em sua folha de pagamentos, para que per cebam a penso mensal nos termos em que foi concedida.

5. DISPOSITIVO

TRF da 4- Regio - X Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Direito Previdencirio - Aes Coletivas

Em razo do exposto, julgo parcialmente procedentes os pedidos feitOl na inicial e cndeno a Unio Federal a pagar aos autores: a) indenizao por danos morais no montante de R$ 100.000,00 (cem mil reais), a serem divididos entre os dois autores, incidindo correo monetria e juros de 1% (um por cento) ao ms a partir dfl prolao desta sentena; b) penso mensal correspondente a 3 (trs) salrios mnimos pif cada um dos autores, desde a data do falecimento da vtima, Iti quando os autores completarem 25 (vinte e cinco) anos de idadti sendo que sobre os valores vencidos incidir correo monetria nOI termos do manual de clculos da Justia Federal, bem como juros dl 1% (um por cento) ao ms; Antecipo os efeitos da tutela quanto implantao imediata da penfllBi nos termos j expostos. Condeno a r ao pagamento de honorrios advocatcttN calculados em 5% (cinco por cento) da condenao por danos morais e dM valores vencidos a ttulo de penso, nos termos do 42 do art. 20 do CPC. Con* deno, por fim, a r a reembolsar as custas aos autores. Sentena sujeita a reexame obrigatrio. P.R.I.
Prolatar sentena cvel, considerando o texto anexo como relatrio, d* vendo elaborar somente os fundamentos e o dispositivo da sentena. Trata-se de ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico FedHll em litisconsrcio com o Ministrio Pblico Estadual, no Foro Federal de Flortait* polis, Santa Catarina, contra a Unio e contra o Instituto Nacional do Segtgf Social, pedindo a reviso da renda mensal inicial de todos os benefcios prevldti* cirios concedidos anteriormente vigncia da Constituio Federal de m mediante a correo dos 24 primeiros salrios-de-contribuio integrantes4$ perodo bsico de clculo pelos ndices das ORTNs, OTNs e BTNs, bem com& declarao de nulidade de todos os procedimentos de reviso de benefcios que, instaurados com base no art 5S da Lei ns 9.032/95, resultaram canceladotm ainda, a condenao genrica dos rus ao pagamento de indenizao emfavB todos os portadores do HIV por transfuso de sangue na rede de sade pblica.

Nos dizeres ida pea vestibular; a renda mensal inicial dos referidos bene fcios foi fixada pelai Administrao Previdenciria com base em ndices que no garantem a sua corrreta atualizao; implicando reduo real dos valores devidos, pelo menos a partir < da Lei n5 6.423/77; o cancelamento dos benefcios ofendeu os princpios da publiciidade, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, vulnerando ssituaes jurdicas j consolidadas, pois a Autarquia limitouse a entrevistar reseervadamente os segurados, sem lhes oferecer nenhuma opor tunidade concreta die defesa; e o Estado tem a obrigao constitucional de asse gurar a sade da poopulao hipossuficiente, devendo responder objetivamente pela falhas do sisterma. Regularmemte citados, os rus ofereceram resposta, arguindo, prelimi narmente, a incompoetncia do juzo, a ilegitimidade dos autores, a inviabilidade do litisconsrcio passsivo e a impossibilidade jurdica dos pedidos, pois todos eles dizem respeito a difreitos individuais homogneos plenamente disponveis, alm de que no encontraam correspondncia no direito positivo. No mrito, pediram a improcedncia da ao, defendendo a correo dos ndices utilizados, a regulari dade dos cancelameentos e a inexistncia de responsabilidade pela contaminao dos pacientes submeetidos a transfuses de sangue. Invocando oo carter alimentar dos pedidos, a penria dos segurados da Previdncia Social e? a situao dramtica das vtimas da AIDS, os autores reque reram a antecipaoo da tutela. Sem provas a serem produzidas em audincia, deixei as preliminares e o pedido de antecipaco para decidir juntamente com o mrito e determinei que os autos me fossem connclusos para sentena. o relatrioo. Observaess: 1. Art. S3 da i Lei n3 9.032/95: "0 Instituto) Nacional do Seguro Social (INSS) iniciar a partir de 60 (ses senta) dias e concluiiir no prazo de at dois anos, a contar da data da publicao desta lei, programa i de reviso da concesso e da manuteno dos benefcios da Previdncia Social, cconcedidos com base em tempo de exerccio de atividade rural a partir da data de vvigncia da Lei ns 8.213, de 24 de julho de 1991, a fim de fazer diligncias e apurarrfraudes, irregularidades e falhas existentes." 2. A Lei n3 6.1423/67 estabeleceu base para a correo monetria.
Vistos, etc.

1. RELATRIO
(Dispensado)

2. PRELIMINARES 2.1 Incompetncia do juzo

Em sua defesa, alegam os rus a incompetncia deste juzo federal. No vejo como considerar procedente a preliminar. No polo passivo, temos a Unio Federal e o INSS, autarquia federal. Ora, em consonncia com o art. 109 da Constituio, a competncia para julgar aes que tenham tais pessoas no polo passivo da Justia Federal. Quanto ao juzo competente ser de primeiro ou segundo grau, ou mesmo dos tribunais superiores, certo que a Constituio Federal no prev qualquer foro privilegiado nos casos de ao civil pblica. Logo, competente este juzo e improcedente a alegao preliminar.

2.2 Ilegitimidade ativa

a) Correo dos benefcios previdencirios Quanto alegao de ilegitimidade ativa, ela precisa ser analisada em duas etapas distintas, pois a lide congrega dois pedidos diferentes. Atenho-me, inicialmente, atuao do Ministrio Pblico no tocante correo dos benef cios previdencirios. Diz a Constituio Federal:

Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difu sos e coletivos; IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compat veis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.
Conforme se v, em uma anlise preliminar a Constituio Federal no deu poderes expressos ao MP para defender direitos individuais, ainda que homogneos, ficando a questo a cargo da legislao ordinria, com base no inciso IX do art. 129. Pois bem, quanto ao civil pblica, diz a legislao:

Art ls Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popu lar, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causa dos: I - ao meio-ambiente; II- ao consumidor; III - ordem urbanstica; I V - a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e pai sagstico; V - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo; VI - por infrao da ordem econmica.

Pargrafo nico. No ser cabvel ao civil pblica para veicular pre tenses que envolvam tributos, contribuies previdencirias; o Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS ou outros fundos de natureza insti tucional cujos beneficirios podem ser individualmente determinados.
Abstraindo quanto ao pargrafo nico acima, importante ressaltar que a lei da ao civil pblica no coloca em seu rol os direitos individuais homogneos, como os em questo, nos quais se defende a correo dos benef cios previdencirios (que so direitos relativos a pessoas determinadas e no a toda a coletividade). A questo que se abre quanto ao Cdigo de Defesa do Consumidor, que estendeu a ao civil pblica aos direitos individuais homogneos (artigos 81, 82 e 91). Ocorre que a jurisprudncia j se pacificou no sentido de que somente quanto s relaes de consumo a ao civil pblica se prestar a de fender tais interesses individuais. Assim decidiu o STJ recentemente, em caso perfeitamente aplicvel ao que temos aqui (grifei): Origem: STJ RESP - RECURSO ESPECIAL - 506457 Processo: 200300312740/PR Relator(a): FELIX FISCHER PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. AO CIVIL PBLI CA. REVISO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO. DIREITOS INDIVIDU AIS DISPONVEIS. AUSNCIA DE RELAO DE CONSUMO ENTRE O INSS E O SEGURADO. MINISTRIO PBLICO FEDERAL. ILEGITIMIDADE ATIVA "AD CAUSAM". I - Trata-se de Ao Civil Pblica objeti vando, no mbito da Circunscrio Judiciria de Francisco Beltro/PR, a condenao da autarquia previdenciria ao reclculo da renda men sal inicial de todos os benefcios de prestao continuada da Previ dncia Social concedidos entre o advento da Lei n2 6.423/77 e a pro mulgao da Constituio Federal, com base no disposto na Smula n2 02 do TRF da 4 Regio, em razo da correo dos benefcios previ dencirios concedidos anteriormente CF/88 por ndices no oficiais, com a conseqente implantao das diferenas nos benefcios previ dencirios, corrigidas monetariamente, com reflexo em todas as de mais verbas devidas. II - A quaestio trazida baila diz respeito a direi to que conquanto pleiteado por um grupo de pessoas, no atinge a co letividade como um todo, no obstante apresentar aspecto de interes se social. Sendo assim, por se tratar de direito individual dispon vel. evidencia-se a inexequibilidade da defesa de tais direitos por intermdio da ao civil pblica. Destarte, as relaes jurdicas existentes entre a autarquia previdenciria e os segurados do regime de Previdncia Social no caracterizam relaes de consumo, sendo inaplicvel, in casu, o disposto no art. 81, III, do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor. Precedentes. Recurso conhecido e provido.

Em razo do exposto, conclui-se, na esteira da deciso acima: - o direito correo de benefcios previdencirios se insere na catego ria dos individuais homogneos (direitos individualizados decorrentes de origem comum); - a ao civil pblica somente pode ser utilizada para defender direitos individuais homogneos quando estes versarem sobre relao de consumo; - a correo de benefcios previdencirios no tem pertinncia com qualquer relao de consumo. Assim, acato a preliminar levantada quanto ilegitimidade do Minist rio Pblico para defender o direito correo dos benefcios previdencirios, razo pela qual, quanto a tal matria, dou por extinta a lide sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. b) Indenizao por contaminao pelo HIV A ao traz outro pedido: condenao dos rus ao pagamento de inde nizao em favor de todos os portadores do HIV por transfuso de sangue na rede de sade pblica. Pois bem, decidindo questo anloga, o STJ emitiu o seguinte pronunciamento: Origem: STJ RESP - RECURSO ESPECIAL - 220256 Processo: 199900558065/SP Relator (a): JOS DELGADO PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA. FALTA DE INDICA O EXPRESSA DO DISPOSITIVO LEGAL APONTADO COMO VIOLADO. INDENIZAO POR CONTAMINAO PELO VRUS HIV EM TRANSFU SES SANGNEAS. RELAO JURDICA ESTABELECIDA ENTRE A UNIO E O CIDADO. NO APLICABILIDADE, AO CASO, DA LEI N 7.347/85, POSTO QUE A REFERIDA AO PRESTA-SE PROTEO DOS INTERESSES E DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS, QUANDO OS SEUS TITULARES SOFREREM DANOS NA CONDIO DE CONSU MIDORES ILEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO RECO NHECIDA. PRECEDENTES DiSTA CORTE SUPERIOR. 1.0 recurso, pa ra ter acesso sua apreciao neste Tribunal, deve indicar, quando da sua interposio, expressamente, o dispositivo e alnea que autorizam sua admisso. Da mesma forma, cabe ao recorrente, ainda, mencionar, com clareza, as normas que tenham sido contrariadas ou cuja vigncia tenha sido negada (AG nQ 4719/SP, Rei. Min. Nilson Naves, DJU de 20/09/90, pg. 9762; REsp n2 4485/MG, Rei. Min. Nilson Naves, DJU de 15/10/90, pg. 11190; REsp n2 6702/RS, Rei. Min. Fontes de Alen car, DJU de 11/03/91, pg. 2399). Em assim no ocorrendo, ou se d de modo deficiente, o recurso torna-se inadmissvel. 2. Nos exatos termos da Lei n2 7.347/85, a Ao Civil Pblica o instrumento pro cessual adequado para reprimir ou impedir danos ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e dire tos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, protegendo, dessa forma, os interesses difusos

da sociedade. 3. A jurisprudncia desta colenda Corte de Justia vem se firmando no sentido de no ser cabvel o uso da Ao Civil Pblica para fins de amparar direitos individuais, nem se prestar reparao de prejuzos causados por particulares pela conduta comissiva ou omissiva da parte r, no revestindo o caso em apreo no conceito constante da Lei n2 7.347/85. 4. A Ao Civil Pblica no se presta como meio adequado a indenizar cidados que tenhaiiL sido con taminados pelo vrus HIV em transfuses sanguneas realizadas em quaisquer estabelecimentos do pas. 5. Os interesses e direitos individuais homogneos, de que trata o art 21, da Lei n2 7.347/85, somente podero ser tutelados, pela via da ao coletiva, quando os seus titulares sofrerem danos na condio de consumidores. 6. Ilegi timidade ativa do Ministrio Pblico reconhecida. Precedentes desta Casa Julgadora. 7. Recurso Especial improvido. Logo, embora se trate de pedido distinto, a argumentao a mesma e a lide deve ser extinta tambm em relao a esse ponto. 3. DISPOSITIVO Em razo do exposto, julgo extinto o processo sem resoluo do mrito, nos termos do art 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. Custas e honorrios incabveis na espcie. P.R.I.

TRF da Regio - VI Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Improbidade Administrativa

O Ministrio Pblico Federal (MPF) ajuizou ao de improbidade em 7/1/2004, que foi distribuda para a 3.s Vara Federal da Seo Judiciria de Pernambuco, tendo como rus Jos Salustiano, servidor pblico federal e exsecretrio de administrao e finanas do municpio de Nazar da Mata - PE no perodo de l.s/l/1997 a 31/12/2000; Pedro Salustiano, brasileiro, casado, co merciante; e Joo Salustiano, brasileiro, solteiro, engenheiro e comerciante, esses dois ltimos scios das empresas Salustiano Alimentos - ME e Salustiano Constru es - ME. O MPF instruiu a inicial com cpia de representao formulada pelo atual prefeito de Nazar da Mata, na qual so apontadas irregularidades cometi das pelo ex-secretrio em benefcio de seus primos, ora rus. Alegou o procurador da Repblica, em sua inicial, o que se segue.

 Jos Salustiano tornara-se o nico ordenador de despesas do municpio de Nazar da Mata, de 3/1/1997 at 31/12/2000, em face do ato de delegao do prefeito poca (Decreto Municipal n.3 2/1997), que lhe delegara todas as atri buies referentes a licitaes, contratos e ordenao de despesas. Tal situao persistiu durante todo o perodo em que Jos Salustiano exerceu o cargo de secre trio municipal de administrao e finanas. Em 15/3/1998, invocando o art. 25, II, da Lei n.s 8.666/1993, Jos Salus tiano entendeu inexigvel licitao e contratou coma empresa Salustiano Alimen tos - ME, pelo valor de cento e vinte mil reais, com verba federal oriunda do Fun do de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorizao do Magistrio (FUNDEF), disciplinado pela Lei n 9.494/1996, o fornecimento de alimentos para a merenda de cinco escolas municipais. 0 fornecimento ocorreu at julho de 1998. Houve um aditivo de prorrogao do contrato, com os mesmos valores unitrios, at setembro de 1998, o que representou acrscimo de trinta mil reais, com a entrega dos produtos. Em janeiro de 1999, o municpio de Nazar da Mata firmou convnio com o Ministrio dos Transportes (Convnio n.s 4/1999) para manuteno e reparo de estradas municipais, no valor total de trezentos mil reais. Recebidos os recursos, o primeiro ru resolveu aprovar trinta pequenos projetos no valor de dez mil reais cada. Dispensou as licitaes em face do pequeno valor de cada contrato (art 24, I, da Lei n.s 8.666/1993) e contratou, para todos, a empresa Salustiano Construes - ME. Afirmou o MPF que, alm da irregularidade da falta de licitao, nesse caso, s 60% dos servios teriam sido efetuados, destacando, ainda, que os preos estariam 25% superiores aos de mercado.

Entendeu o procurador da Repblica estar caracterizada a situao prevista no art 37, 4.s, da Constituio Federal e que teriam sido violados os arts 9.s, 10 e 11 da Lei n.3 8.429/1992, requerendo a procedncia do pedido com a condenao dos rus: o primeiro, perda do cargo de auditor fiscal do tesouro nacional (AFTN), do qual titular desde 3/2/1979 (tendo-se afastado apenas para exercer o cargo de secretrio municipal) e todos, perda dos direitos polti cos e ao ressarcimento do errio, sem prejuzo das sanes penais cabveis.

Houve a notificao prevista no art. 17 da Lei n.3 8.429/1992, tendo os rus se manifestado, sendo recebida a inicial. Dessa deciso, houve agravo de instrumento improvido por deciso defi nitiva do TRF. Efetuadas as citaes, todos contestaram tempestivamente. Em sua defesa, Jos Salustiano (fls. 40/50) alegou, como preliminares, a incompetncia do juzo, afirmando ter praticado os atos por delegao do prefei to, sendo, pois, atos a serem apreciados em sede de ao de improbidade perante o TRF da 5.- Regio e no perante o juiz de primeiro grau. Defendeu, ainda, a ocorrncia de prescrio em relao aos atos referentes compra de alimentos ocorridos h mais de cinco anos do ajuizamento da ao. Afirmou, ainda, serem

questes impeditivas de apreciao de mrito o fato de as contas de 1997,1998 e 1999 do municpio terem sido aprovadas pelo Poder Legislativo municipal e o fato de o Tribunal de Contas da Unio (TCU) ter considerado regulares os contratos. Defendeu a inexistncia de superfaturamento, a inocorrncia de prejuzo para o errio e o cumprimento integral dos contratos. Instruiu a resposta com documen tos referentes aprovao das contas e ao exame dos contratos pelo TCU. Os demais rus apresentaram defesa conjunta; ratificando os termos da defesa do primeiro ru, destacando, ainda, a regularidade da dispensa de licita o pelos valores de cada contrato (no tocante ao reparo e manuteno de estradas) e a inexigibilidade de licitao em relao ao fornecimento de alimen tos em face da especialidade da empresa, j no ramo de estivas e alimentos h mais de 20 anos. Defenderam, finalmente, o cumprimento dos contratos e a inexis tncia de superfaturamento e de prejuzo para o errio. Pleitearam a improcedncia do pedido. 0 juiz decidiu deixar as preliminares para apreciao quando da sentena e dispensou a oitiva das partes. Testemunhas no foram arroladas. Determinada a realizao de percias requeridas pelo Ministrio Pblico, foram tais provas produzidas. A percia de engenharia concluiu que a realizao dos servios de manuteno e reparo de estradas se dera pelo preo mdio de mercado; a contbil concluiu que os alimentos teriam sido vendidos ao municpio por valores 25% superiores, em mdia, em comparao aos praticados poca. Aps a concluso da percia, cada um dos peritos requereu a fixao dos honorrios respectivos em R$2.000,00. Intimadas as partes sobre as percias, nada requereram. Encerrada a instruo, peticionou nos autos, por advogado, Pedro Celes tino, ex-prefeito de Nazar da Mata no perodo de janeiro de 1997 a dezembro de 2000, alegando que, tendo tomado conhecimento da ao, por entender legal a conduta de seu ex-secretrio, requeria sua admisso como litisconsorte passivo, com a conseqente remessa dos autos ao TRF da 5.- Regio e posterior improcedncia do pedido. 0 juiz determinou a juntada da pea aos autos para apreciao na sen tena. Nas alegaes finais, o representante do MPF ops-se admisso do litis consrcio ulterior e requereu a procedncia do pedido. Os rus, em suas alegaes finais, se posicionaram pelo deferimento do pedido deformao de litisconsrcio, postulando o acolhimento das preliminares e, caso fossem essas ultrapassadas, a improcedncia do pedido. Em face do caso hipottico descrito, julgue-o e redija o texto correspon dente competente sentena (dispensando-se o relatrio).
Vistos, etc.

1. RELATRIO
(Dispensado)

2. ANLISE DO PEDIDO DE FORMAO DE LITISCONSRCIO PASSI VO

Pedro Celestino, ex-prefeito de Nazar da Mata no perodo de janeiro de 1997 a dezembro de 2000, requer sua incluso no polo passivo do feito, como litisconsorte, sob o argumento de considerar legais as condutas do seu ExSecretrio de Administrao e Finanas, Sr. Jos Salustiano, ru na presente ao. O litisconsrcio passivo , em regra, dependente da discricionariedade do autor da ao, exceto nos casos em que necessrio, quando, no havendo incluso de todos os litisconsortes na lide, o juiz determinar ao autor que promova a citao dos demais, sob pena de extino do feito, nos termos do art. 47 do CPC. Por outro lado, haver litisconsrcio unitrio, segundo a melhor doutrina, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes. Pois bem, no vislumbro na presente lide a necessidade de formao do litisconsrcio passivo. No h, por parte do Ministrio Pblico Federal, qual quer imputao ao Sr. Pedro Celestino de atos arrolados na Lei n2. 8.429/1992, constando nos autos que o nico ordenador de despesas do municpio era o Sr. Jos Salustiano. Assim, o que aqui for decidido, a princpio, no afetar qualquer direito individual do requerente, nem de forma direta ou reflexa, nem influir em sua relao jurdica com os rus. Portanto, ausente a necessidade de litisconsrcio necessrio passivo, cabe analisar se seria o caso de litisconsrcio facultativo. No vislumbro, po rm, qualquer incidncia das hipteses previstas no art 46 do CPC. E, ainda que houvesse, conforme j dito anteriormente, no pode algum pleitear sua inclu so em uma lide de maneira a obrigar o autor com ele litigar, sendo deste, repita-se, a liberdade de decidir se inclui ou no esta ou aquela pessoa na lide, exceto nos casos previstos em lei - que aqui no encontram abrigo. Nesses termos, indefiro o pedido do requerente Pedro Celestino para que passe a integrar a lide em litisconsrcio com os rus.

3. PRELIMINARES 3.1) Preliminar de incompetncia do juzo

Argui o ru Jos Salustiano que este juzo monocrtico seria incompe tente para apreciar o feito, tendo em vista ter o citado ru praticado os atos por delegao do prefeito, sendo, pois, atos a serem apreciados em sede de ao de improbidade administrativa perante o TRF da 53 Regio e no perante o juiz de primeiro grau. A alegao se funda no 2Q do art. 84 do Cdigo de Processo Penal, in cludo pela Lei n2.10.628/2002, que determinou que as aes de improbidade

administrativa seguem o foro criminal privilegiado da autoridade. Assim, sendo o prefeito municipal julgado por tribunal quanto aos crimes por ele praticados, a presente ao deveria correr junto ao Tribunal Regional Federal. Ocorre que o prefeito municipal no compe a presente lide. No h, contra ele, acusao de improbidade administrativa pelos fatos em anlise, sendo que a delegao por ele dada ao secretrio municipal certamente no abrangeu poderes para cometer ilcitos. No sendo ele, pois, acusado nesta ao, no h qualquer foro privilegiado. Ressalte-se, por oportuno, que o Supremo Tribunal Federal declarou in constitucionais as disposies do 22 do art. 84 do CPP, tendo em vista o fato de que as competncias por prerrogativa de funo so apenas aquelas explici tadas no texto constitucional. Assim, ainda que presente o prefeito nesta lide, a competncia para julg-la no seria do Tribunal Regional Federal. Pelo exposto, rejeito a preliminar de incompetncia do juzo.

3.2) Preliminar de prescrio quanto aquisio de alimentos pa ra a merenda escolar

Defendem os rus a ocorrncia de prescrio quanto aos atos referentes compra de alimentos, pois estes teriam ocorrido h mais de cinco anos. De fato, o prazo prescricional aplicvel ao caso de cinco anos, nos termos do inciso I, art. 23 da Lei n2. 8.429/1992. Ocorre que, conforme expres samente determina tal inciso, o prazo de cinco anos contado aps o trmino do exerccio do mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana. Sendo o presente caso, pois, de ru que ocupou cargo em comisso, tendo dei xado seu posto em dezembro de 2000, conclui-se que de tal data at a proposi tura da ao, em janeiro de 2004, ainda no havia transcorrido o prazo de cinco anos. Por tais razes, rejeito tambm a preliminar de prescrio.

4. ANLISE DO MRITO 4.1) A aprovao das contas e dos contratos

Em suas defesas, alegam os rus terem sido as contas do municpio re lativas aos anos de 1997,1998 e 1999 aprovadas pelo Poder Legislativo muni cipal, bem como terem sido os contratos em anlise aprovados pelo Tribunal de Contas da Unio. Assim, esses dois fatos seriam impeditivos da anlise do mri to por parte do Judicirio. Segundo o art 21 da Lei 8.429/1992, a aplicao das sanes por im probidade administrativa independe da efetiva ocorrncia de dano ao patrim nio pblico ou da aprovao ou rejeio das contas pelo rgo de controle interno ou pelo Tribunal ou Conselho de Contas. Cabe entender, nesse caso, que a expresso "contas" abrange os instrumentos jurdicos geradores de obriga es para o municpio, no caso os contratos firmados, razo pela qual a alegao

de que o Tribunal de Contas da Unio aprovou todos os contratos no tem o condo de afastar a anlise da causa pelo Poder Judicirio, at mesmo em nome da consagrada separao dos poderes, estabelecida pela Constituio Federal. Da mesma forma, aplica-se a norma acima, por analogia, aprovao de contas por parte da Cmara Municipal. Percebe-se a inteno do legislador de no excluir da apreciao do Judicirio nenhum caso, mesmo havendo qualquer tipo de aprovao das contas por outros rgos - privilegiando, conforme j dito, a separao de poderes. Assim, no h que se falar em qualquer impedimento de anlise do caso por conta da aprovao de contas pela Cmara Municipal ou, como tambm destacado, dos contratos por parte do Tribunal de Contas da Unio.

4.2) Anlise dos contratos ai Fornecimento de alimentos para a merenda escolar A anlise inicial quanto aos contratos de fornecimento de alimentos pa ra a merenda escolar deve ser centrada na questo da inexigibilidade ou no da licitao. Alegam os rus que no poderia ter sido feita a licitao porque a empresa Salustiano Alimentos - ME j est no ramo de estivas e alimentos h mais de 20 anos, sendo especialista em sua rea. Nos termos do art. 25 da Lei 8.666/1993, a licitao inexigvel quando houver inviabilidade de competio. No o que se v no presente caso. Oi produtos fornecidos so comuns, facilmente encontrados em diversos estabele cimentos atacadistas e de distribuio, no sendo produzidos por produtor exclusivo. Tambm inexigvel a licitao para a contratao dos serviol* tcnicos enumerados no art. 13 da referida lei, dentre os quais no se encontra o fornecimento de mercadorias, at mesmo porque no se pode confundir o comrcio de mercadorias com a prestao de servios. Por fim, no se trata tambm da ltima hiptese de inexigibilidade de licitao, j que o caso no fo| de contratao de artistas. Assim, conclui-se que no havia respaldo legal para a inexigibilidade da licitao. Por outro lado, a percia realizada concluiu que os alimentos foram vendidos ao municpio por valores 25% (vinte e cinco por cento) superiores fc mdia dos preos praticados poca. Portanto, considero que o ru Jos Salustiano praticou ato de improbl dade administrativa que causou prejuzo ao Errio, nos termos do inciso VIII, art. 10, da Lei 8.429/1992, no podendo, porm, considerar que praticou 01 atos descritos no art. 92 da mesma Lei por no ter sido provado que o ru enri* queceu indevidamente por conta de tais atos. Quanto aos rus Pedro Salustiano e Joo Salustiano, scios da empreift Salustiano Alimentos - ME, que se beneficiou dos atos, esto tambm sujeitoa * aplicao da Lei 8.429/1992, por fora do disposto em seu art. 32. Incorreram

na mesma infrao imputada ao ru Jos Salustiiano, tendo em vista que pirticiparam dos atos de dispensa indevida de licitao, cabendo a interpretado no sentido de que, quando a lei fala em dispensa, iinclui tambm os casos emque a licitao deveria ter ocorrido, mas foi consideratda inexigvel.

bl Servios de manuteno e reparo. dJestradas municipais No caso dos servios de manuteno e reparo das estradas, a licitao no foi realizada por ter sido considerada dispeensvel, em virtude do redizido valor dos projetos. Analisando-se a Lei 8.666/1.993, verificca-se que a dispensa de lictao no caso do art. 24, inciso I, requer no apenas o baixo valor das obras e seivios de engenharia, mas tambm: - no se refiram a parcelas de uma mesima obra ou servio; - no se refiram a obras ou servios da imesma natureza e no mesno lo cal que possam ser realizadas conjunta e concormitantemente. No presente caso, no foi feito apenas ium contrato, mas trinta. S< ape nas um tivesse sido feito, no seria necessrio analisar os demais requisiios da citada norma. Porm, como esse no o caso, faiamos a anlise. Conforme comprovado nos autos, todojs os trinta contratos se destina ram a servios da mesma natureza, qual seja ai manuteno e reparo de jstradas. Alm disso, todos os servios deveriam ser prestados no mesmo local qual seja o municpio de Nazar da Mata, no havendo qualquer impedimentc para suas realizaes conjuntamente e concomitanteimente. Assim, concluo que foi ilegal a dispensa de licitao. Passo, ento, an lise do possvel enquadramento do ato nos ditaitnes da Lei 8.429/1992. Segundo concluiu a percia, os servios foram prestados pelo pre) m dio de mercado. Por outro lado, no ficou coimprovado que apenas 60% (ses senta por cento) dos servios foram realizados;, como afirmou o autor da ao. Logo, no est configurada nenhuma das hiptteses dos artigos 92 e 10 da Lei 8.429/1992, pois nem os atos importaram e&m enriquecimento ilcito, nem causaram prejuzos financeiros ao Patrimnio Pblico. Porm, cabe aqui a aplicao dos preceitos do art. 11, pois os atos de dispensa de licitao alenta ram contra princpios da Administrao Pblicai, pois: - revestidos de ilegalidade, pois j ficou comprovado que no erc caso de dispensa de licitao; - feriram o princpio da impessoalidade- e da moralidade, pois beneficia ram empresa pertencente aos familiares do Ex-!Secretrio Municipal. Pelo exposto, declaro que os rus cometeram atos de improbidade ad ministrativa que atentaram contra os princpios da Administrao Pblica, nos termos do art. 11 da Lei 8.429/1992.

4.3) Da pena de demisso do ru los Salustiano

Requer o Ministrio Pblico Federal, autor da presente ao, a conde nao dos rus perda dos direitos polticos e ao ressarcimento do errio, bem como, em relao ao ru Jos Salustiano, a perda de seu cargo de Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional (AFTN). Porm, os atos de improbidade administrativa foram praticados pelo ru Jos Salustiano quando ele estava no exerccio do cargo de Secretrio Muni cipal, afastado de suas funes de AFTN. certo que a Lei 8.429/1992 veio para proteger a moralidade administrativa, mas no trouxe ela hipteses de afasta mento do nexo de causalidade entre a conduta do agente e o exerccio de seu cargo. A pena de demisso deve atingir especificamente o cargo ou funo ligado diretamente conduta do agente. Em momento algum o ru se valeu de seu cargo de AFTN para praticar os atos de improbidade administrativa, mesmo porque estava dele afastado. Assim, no h como considerar qualquer ligao entre sua conduta e o exerccio do cargo de Auditor.

5. DISPOSITIVO
Em razo do exposto, julgo parcialmente procedente a presente ao de improbidade administrativa, por terem os rus praticados atos descritos noa artigos 10 e 11 da Lei 8.429/1992, condenando-os nas seguintes penas: a) Pelos atos descritos no art. 10 da Lei 8.429/1992, referen tes aos contratos de fornecimentos de alimentos para a merenda es colar, a ressarcirem ao municpio de Nazar da Mata a quantia cor respondente ao prejuzo sofrido pela municipalidade, quais sejam ai parcelas dos preos pagos pelos alimentos que superaram os valorei mdios praticados poca, segundo apurado pela percia, corrigidos monetariamente e acrescidos de juros de 0,5% (cinco dcimos por cento) ao ms. Condeno os rus ainda: suspenso dos direitos pol ticos pelo prazo de oito anos, pela gravidade do ato, por se tratar de verba destinada a despesa essencial para a populao infantil (me renda escolar); ao pagamento de multa civil no montante correspon dente a duas vezes o prejuzo sofrido pelo municpio; e, por fim, pro ibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou in centivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual sejam scios majoritrios, pelo prazo de cinco anos. b) Pelos atos descritos no art. 11 da Lei 8.429/1992, referen* tes aos servios de manuteno e reparo das estradas, suspensflo dos direitos polticos por trs anos, pena estabelecida no mnimo por no ter havido prejuzo ao Errio ou comprovao de enriquecimento ilcito. Condeno os rus ainda, nos termos do inciso III do art. 12 da Lei em questo, proibio de contratar com o Poder Pblico ou re* ceber benefcios ou incentivos fiscais e creditcios, direta ou indlre

tamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual sejam scios majoritrios, pelo prazo de trs anos. Tendo em vista a sucumbncia dos rus, condeno-os ao pagamento das custas processuais e aos honorrios advocatcios calculados em 10% (dez por cento) do valor total apurado nas condenaes dos itens "a" e "b" acima, bem como condeno os rus ao pagamento de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), pro rata, referentes aos honorrios periciais. P.R.I.

Captulo XII
Sentenas de casos reas
1 Ao cominatria promovida pelo Ministrio Pblico Estadual
JUZO DE DIREITO DA COMARCA DE ANDRADIHA/SP Processo nB. 07/07 Vistos. MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO rAULO. ajuizou AO COMINATRIA em face do MUNICPIO DE ANDRADINV e de ERNESTO ANTOiNIO DA SILVA, com o pedido de: "determinar aos rus que determinem imediatamente assistncia mdica ao interessado Alessaidro, j qualificado,em sua residncia ou onde for encontrado, para avaliaa e recomendao do traltamento necessrio, seja mediante internao ou regime ambulatorial, tor nando o tratamento efetivo na conformidade da recomendao mdica, com fonnecimento de todos os medicamentos necessrios, busca imediata de vaga emi hospital da rede pblica para o caso de tratamento mediante internao, e trainsporte do paciente para o local em que vier a ser disponibilizada vaga para inteernao, fixando-se multa diria para o caso de descimprimento da ordem judlicial o importe de R$ 1.000,00 por dia, sem prejuzo das responsabilidades civiil e criminal". Sustenta o Parquet: parte legtima, pois deve zelar pelo respeito do Poder Pblico aos direitos assegurados na CR; Alessandro Teixeira portador de esquizofrenia, violento e necessita de tratamento; o MP j enviou ofcio aos

rus requisitando atendimento mdico, mas no houve resposta formal; a sade direito de todos e dever do Estado (fls. 02/08). Deciso concedendo os efeitos da antecipao da tutela jurisdicional fl. 16. Contestao dos rus s fls. 26/67, em que alegam: competncia co mum cuidar da sade e assistncia pblica, no do direito individual, direito fundamental; litispendncia com mandado de segurana 252/06; deve haver denunciao da lide relativamente ao Estado de So Paulo; ausncia de legiti midade ativa do MP; falta de interesse de agir, porque Alessandro j foi inter nado, mas no d continuidade a seu tratamento ambulatorial aps as interna es, por ausncia de empenho da famlia; ilegitimidade passiva do Prefeito, vez que no h obrigatoriedade de pessoa natural fornecer medicamentos ou servi os de sade; o exerccio pleno da sade por parte de um indivduo capaz de produzir a excluso de todos os demais; um dos limites para deciso em de manda sobre sade a poltica pblica adotada pelo administrador, e deciso que disso destoa invade competncias; os que ingressam com ao judicial acabam tendo preferncia, em detrimento dos outros; Andradina j gasta mais do que o mnimo legal com sade; as despesas imprevistas decorrentes de aes judiciais, em 2006, ultrapassaram R$ 100.000,00; cabe ao Estado e Unio arcarem com os tratamentos de mdia e alta complexidade nos termos de Portarias ministeriais; o oramento municipal limitado e deve atender a vrios outros setores. Em rplica, o Ministrio Pblico (fls. 364/369) impugnou as prelimina res levantadas. Em deciso saneadora s fls. 371/372, foram afastadas as preliminares, exceo da ilegitimidade passiva do Prefeito, que foi excludo da lide. s fls. 375/378, o municpio de Andradina pediu a reconsiderao do decisrio de fls, 371/372. Audincia para conciliao infrutfera, na qual se deferiu o prazo suces sivo de 10 dias a cada parte, para apresentao de memoriais (fl. 438). Memori ais s fls. 440/441, em que o MP requer a procedncia do pedido. Malgrado regularmente intimada em audincia (fl. 438), a patrona da municipalidade quedou-se inerte, isto , no apresentou memoriais (fl. 443). Como o princpio do contraditrio demanda cincia necessria e parti cipao apenas possvel, a causa est madura para julgamento, sendo defeso que o tempo da marcha processual fique ao alvedrio da parte. Alis, dever do magistrado velar pela rpida soluo da lide.

o relatrio. DECIDO. f?ff gusncHi tfe litispnfniQ

O mandado de segurana apontado como paradigma trata de fatos dl* versos, porquanto pertinente a perodo pretrito, no alcanado pela presenti

ao. Assim, ante a diversidade de pedidos, descabe falar em litispendncia, a qual pressupe trplice identidade dos elementos identificadores da demanda. Ademais, a propositura do writ no impede o ingresso da parte com a ao de rito ordinrio, ante a dico do art. 15 da Lei 1.533/51 e o fato de que esta possibilita ampla dilao probatria e aquele no. 0 impedimento acarre taria indevida mitigao do acesso ao Judicirio e ofensa ao princpio da mxi ma efetividade das normas constitucionais.

Pa presena tfp interesse fajagir

H necessidade de propositura da demanda e consequentemente inte resse de agir, tendo em vista que o tratamento do incapaz defendido pelo MP se protrai no tempo, sem termo final, e h prova no sentido de que houve envio de ofcio Prefeitura sem resposta acerca da realizao do tratamento. Some-se a isto o fato de que no crvel que a genitora tenha vindo ao Ministrio Pblico exigir a prestao sem necessidade.

Da ilegitimidade passiva do Prefeito.

Malgrado tal questo j tenha sido decidida, vale lembrar que no se trata de mandado de segurana, sendo inadequado indicar a autoridade coatora para ocupar o polo passivo. A presena simultnea de Municpio e seu Prefeito (como pessoa fsica) acarreta superfetao, vez que aquele pessoa jurdica e este seu representante. A municipalidade quem possui titularidade para a prestao de servi os sade e portanto quem deve integrar o polo passivo, isoladamente. Mantida a deciso que excluiu Ernesto Antonio da Silva da lide.

Dutegitimidate atiygJsLMinislriQ PbtiQf

O Ministrio Pblico possui legitimidade ativa, porque deve zelar pelo efetivo respeito do Poder Pblico e do servio de relevncia pblica aos direitos assegurados na CF (dentre os quais a sade e a vida humana), nos termos do art. 129, II, da CF, bem como porque lhe incumbe a defesa de interesse indivi dual indisponvel (vida humana), de acordo com c art. 127 da CF.

Do (IscgbimentQ tffl fnmw rfff ffrfg.

Nos termos do art. 196 da CF e de decises reiteradas de nossos Tribu nais, a responsabilidade pela prestao de sade populao solidria entre Municpio, Estado e Unio. Dessa forma, o autor pode requerer a prestao de qualquer um deles e nenhuma das pessoas jurdicas pode suscitar direito re gressivo em face da outra na mesma ao. Mas no s. Trata-se de relao de consumo na qual, por fora de lei e para evitar prejuzo defesa do consumidor, vedada a denunciao da lide.

Assim, esta deve ser afastada, com espeque no art 88 do CDC, interpretado teleologicamente.

Po mrito.
Como regra, o Judicirio no deve determinar o modo como o Executivo deve se desincumbir de seu encargo de prestar servios de sade populao, sob pena de malferir a tripartio de poderes. Nada obstante, em situaes especiais em que h ofensa razoabilidade e proporcionalidade, como no caso presente, deve o julgador garantir o acesso do ser humano sade e vida. que, in casu, o hipossuficiente defendido pelo MP portador de doen a gravssima (esquizofrenia), com histrico de ameaas a seus familiares, os quais tambm necessitam da medida. Diga-se, outrossim, que a molstia de manda tratamento sem soluo de continuidade e medicamentos notria e invulgarmente caros, cujos custos seguramente sero insuportveis pelo ncleo familiar em que vive a parte vulnervel. Em suma: invocando-se o princpio da proporcionalidade, inserto no art. 52, 22, da CF (segundo prestigiado esclio de Paulo Bonavides), deve prevalecer o direito vida, em confronto com dificuldade oramentria epis dica e contornvel (trata-se de caso isolado). Nessa linha, ante a singularidade da situao versada, deve a municipa lidade arcar com o tratamento pleiteado.

BQ-diSPQSitiVQ
Ante o exposto, julgo procedente o pedido articulado na inicial para condenar o Municpio de Andradina/SP a prestar assistncia mdica a Alessandro Teixeira, qualificado nos autos, para avaliao e recomendao do trata mento necessrio, seja mediante internao ou regime ambulatorial, tornando o tratamento efetivo na conformidade da recomendao mdica, com forneci mento de todos os medicamentos necessrios, busca imediata de vaga em hospital da rede pblica para o caso de tratamento mediante internao e transporte do paciente para o local em que vier a ser disponibilizada vaga para internao, sob pena de desobedincia. Deixo de condenar o ru ao pagamento de custas e despesas processu ais, por se tratar de pessoa poltica imune. Condeno o ru ao pagamento de honorrios advocatcios, equitativamente, nos termos do art. 20, 42, do CPC, em R$ 380,00. P.R.I. Andradina, 15 de agosto de 2007.

RICO ANTONINI
JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO

2 Ao Civil Pblica - Improbidade Administrativa

JUSTIA FEDERAL DE PRIMEIRA INSTNCIA Seo Judiciria de Pernambuco -18a Vara AO CIVIL PBLICA n.2 2006.83.03.000195-1 AUTOR: MINISTRIO PBLICO FEDERAL RU: ARNALDO PEDRO DA SILVA E OUTRO SENTENA 1. RELATRIO O MINISTRIO PBLICO FEDERAL props ao civil pblica por ato de improbidade administrativa, com pleito liminar de indisponibilidade dos bens, em face de ARNALDO PEDRO DA SILVA e VALQURIA ARAJO DA SILVA, visando a condenao nas sanes do inc. II do Art. 12 da Lei 8.429/92 em razo da prtica de ato causador de prejuzo ao errio previsto no Art. 10, XI da referida Lei. Afirma que os rus, o primeiro na qualidade de Prefeito e a segunda na qualidade de Secretria de Finanas, desviaram recursos pblicos federais repassados ao MunicpiD de Flores/PE, oriundos do Programa de Erradicao ao Trabalho Infantil (PETI). Consta que, no dia 01.12.2004, foram realizados dois depsitos correspoidentes ao ms de outubro de 2004, um no valor de R$ 15.875,00 (quinze mil Ditocentos e setenta e cinco reais) referente Bolsa Criana Cidad e outro no montante de R$ 12.700,00 (doze mil e setecentos reais) referente jornada estendida. Assevera, ainda, que, no dia 30/12/2004, s vsperas do trmino do seu mandato de Prefeito, o l2 ru em conjunto com o 2- assinaram um cheque no valor de R$ 21.074,78 (vinte e um mil setenta e quatro reais e setenta e Dito centavos) da conta corrente destinada aos recursos do PETI, depositando-o tia conta corrente destinada ao pagamento dos servido res pblicos municipais. Petio inicial instruda com o inqurito civil pblico acostado nas fls. 21/119. Liminar deferida (fls. 120/122) para decretar a indisponibilidade dos bens dos acusados, sendo registrado o gravame em um terreno e em veculo de propriedade do Sr. Arndo da Silva (fls. 142/150 e 156). Notificados nas fls. 181 e 183, somente o l2 ru apresentou manifesta o preliminar s fls. 185/193. Recebida a inicial, foi determinada a citao dos requeridos (fl. 195), apresentando as contestaes de fls. 209/211 e 214/221 com contedo idnti co. Alegaram, em suma que no praticaram o ato questionado com m-f ou dolo nem se apropriaram de dinheiro pblico, havendo "no mximo, uma irre

gularidade formal consstente na aplicao de dinheiro pblico para o atendi mento a um fim igualmente pblico, em que pese no ser o indicado pela Lei" (fl.

205). Sustenta tambm que houve uma falha de ordem formal, "pois o cheque que era para ser depositado na conta do PETI em 30 de dezembro de 2004, (...), foi colocado indevidamente na conta salrio do Municpio" (fl. 204), o qual no pode ser corrigido a tempo por ser vspera do ltimo dia do mandato de Prefeito. Defende, ainda, que a atuao do agente poltico no pode ser equiparada a de um agente administrativo, no podendo ser exposto ao "risco de ressarcir os

danos provenientes de erro (omissivo ou comissivo), ainda que grosseiro, mas praticado de boa-f, sem que, com isso, lhes seja tolhida a sua ao enquanto dignatrio do Poder Pblico" (fl. 210).
Em sede de rplica, o rgo ministerial reiterou os termos da pea inaugural (fls. 234/236). Na fl. 254, determinou-se o traslado de cpia do interrogatrio como prova emprestada (fl. 261/263), bem assim foi oportunizado prazo s partes para requererem as provas que pretendessem produzir, tendo ambas deixado escoar o prazo sem manifestao. Foi determinada a intimao do Municpio de Flores/PE para se posi cionar na demanda, nos termos do 32 do art. 17 da Lei n.2 8.429/92. o relatrio. Passo a decidir.

2. FUNDAMENTAO
0 mrito da demanda compe-se de matria ftica e de direito, contudo no necessita da produo de prova oral em audincia, circunstncia que auto riza o julgamento antecipado da lide, a teor do art. 330, inc. I, do CPC. Antes de adentrar no mrito propriamente dito, isto , a prtica ou no do ato de improbidade administrativa, impe-se examinar algumas questes previamente, tais como competncia da Justia Federal, legitimidade do Minis trio Pblico Federal, a utilizao dos elementos instrutrios contidos no in qurito civil pblico, a responsabilidade do agente poltico por ato de improbi dade.

1. Da competncia da Justia Federal

A competncia cvel da Justia Federal possui assento constitucional, distribuindo-se entre diversas hipteses de incidncia previstas nos incisos I, II, III, VIII, X e XI do art. 109 da CF/88, cuja norma matriz , sem dvida, o art. 109, I da Magna Carta. Por possurem suportes fticos distintos, as previses conti das nos referidos incisos so autnomas, no lhes sendo lcitas interpret-las a luz do art. 109,1 da CF/88. Estatui o art. 109,1, da CF/88:

Art 109. Aos juizes federais compete processar e julgar: 1 - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica fe deral forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou opo-

nentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; A incidncia desta regra pressupe a conjugao de dois requisitos: 1) a presena na lide da Unio, autarquia - as fundaes pblicas so equiparadas as autarquias - e empresas pblicas federais, na condio de autoras, rs ou intervenientes, no abrangendo, portanto, as sociedades de economia mista (Smula n.Q 42 do STJ), nem as concessionrias ou permissionrias do servio pblico federal; 2) demonstrao da existncia de interesse jurdico, a ser examinada pelo Juzo Federal nos termos das Smulas n.Qs 150,224 e 254 do STJ. Considerando que o Ministrio Pblico Federal constitui rgo da Unio dotado de capacidade postulatria evidente a competncia da Justia Federal para processar e julgar as demandas aforadas pelo mesmo rgo, devendo o Juzo examinar, em momento subsequente, a sua legitimidade ad causam. 2. Legitimidade do Ministrio Pblico Federal As atribuies do Ministrio Pblico esto previstas, basicamente, na Constituio e, detalhadamente, nas suas respectivas Leis Orgnicas, in casu, Lei Complementar n.Q 75/93. Embora a atribuio do Ministrio Pblico da Unio esteja prevista de maneira ampla no art 6Q da LC n.Q 75/93, tal dispositivo deve ser lido a luz dos princpios constitucionais, principalmente o princpio federativo e a vocao constitucional do Parquet Federal que, aps a Constituio de 1988, assumiu a importante funo de rgo de defesa da coletividade. Com efeito, a circunstn cia de a Justia Federal ser competente para o exame de suas demandas propos tas pelo Ministrio Pblico Federal no o torna, simplesmente, parte legtima para o ajuizamento de qualquer ao perante esta Justia, devendo atuar dentro de suas atribuies constitucionais e legais (com fundamento no art 129, IX da CF/88) e somente quando estiver presente o interesse federal na matria. Sobre o tema, invoco o brilhante precedente da lavra do Min. Teori Albino Zavascki, verbis: PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. TUTELA DE DIREITOS TRANSINDIVIDUAIS. MEIO AMBIENTE. COMPETNCIA. REPARTIO DE ATRIBUIES ENTRE O MINISTRIO PBLICO FEDERAL E ESTADUAL. DIS TINO ENTRE COMPETNCIA E LEGITIMAO ATIVA. CRITRIOS. 1. A ao civil pblica, como as demais, submete-se, quanto compe tncia, regra estabelecida no art 109, I, da Constituio, segundo a qual cabe aos juizes federais processar e julgar "as causas em que a Unio, enti dade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de aciden te de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e a Justia do Trabalho". Assim, figurando como autor da ao o Ministrio Pblico Federal, que rgo da Unio, a competncia para a causa da justia Federal.

3. No se confunde competncia com legitimidade das partes. A questo competencial logicamente antecedente e, eventualmente, prejudicial da legitimidade. Fixada a competncia, cumpre ao juiz apreciar a legitimao ativa do Ministrio Pblico Federal para pro mover a demanda, consideradas as suas caractersticas, as suas finali dades e os bens jurdicos envolvidos. 4. luz do sistema e dos princpios constitucionais, nomeada mente o princpio federativo, atribuio do Ministrio Pblico da Unio promover as aes civis pblicas de interesse federal e ao Minist

rio Pblico Estadual as demais. Considera-se que h interesse federal nas aes civis pblicas que (a) envolvam matria de competncia da justia Es pecializada da Unio (Justia do Trabalho e Eleitoral); (b) devam ser legiti mamente promovidas perante os rgos Judicirios da Unio (Tribunais Su periores) e da Justia Federal (Tribunais Regionais Federais e Juizes Fede rais); (c) sejam da competncia federal em razo da matria as fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo in ternacional (CF, art. 109, III) e as que envolvam disputa sobre direitos ind genas (CF, art. 109, XI); (d) sejam da competncia federal em razo da pes soa as que devam ser propostas contra a Unio, suas entidades autrqui cas e empresas pblicas federais, ou em que uma dessas entidades figure en tre os substitudos processuais no polo ativo (CF, art. 109,1); e (e) as demais causas que envolvam interesses federais em razo da natureza dos bens e dos valores jurdicos que se visa tutelar. 6. No caso dos autos, a causa da competncia da Justia Fede
ral, porque nela figura como autor o Ministrio Pblico Federal, rgo da Unio, que est legitimado a promov-la, porque visa a tutelar bens e interesses nitidamente federais, e no estaduais, a saber: o meio ambi

ente em rea de manguezal, situada em terrenos da marinha e seus acresci dos, que so bens da Unio (CF, art. 20, VII), sujeitos ao poder de polcia de autarquia federal, o IBAMA (Leis 6.938/81, art. 18, e 7.735/89, art. 4). 7. Recurso especial provido.138 No caso em comento, trata-se de ao civil pblica por ato de improbi dade administrativa, visando punir a aplicao irregular de verbas pblicas federais, oriundas do Programa de Erradicao do Trabalho Infantil - PETI, realizada pelos rus. Ora, tratando-se de valores federais administrados pela municipalidade, a legitimidade do Parquet Federal para propor ao de impro bidade administrativa ampla, com espeque no art 129, III da CF/88 e no art, 17 da Lei n.2 8.429/92, no estando submetido a qualquer condio ou inrcia da entidade poltica prejudicada (atuao subsidiria). Isto porque, consoante a sua vocao constitucional, a defesa do patrimnio pblico (moral e patrimoni al) constitui um interesse difuso de toda a coletividade que lhe incumbe velar. A
138

REsp 440002/SE, 1 Turma, Rei. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, julgado em 18.11.2004, DJ 06.12.2004 p. 195. Grifos acrescentados

propsito, o entendimento do egrgio Superior Tribunal de Justia cristaliza do no verbete sumular n.2 329: O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pbli ca em defesa do patrimnio pblico." 3. Utilizao dos elementos instrutrios contidos no inqurito civil pblico. 0 inqurito civil pblico objetiva coletar elementos instrutrios, visan do subsidiar a atuao do Ministrio Pblico e, com isso, evitar o ajuizamento de lides temerrias. Tais elementos produzidos no curso procedimento de natureza inquisitiva podem ser valorados pelo Juiz a luz do livre convencimen to motivado, mormente as provas documentais e tcnicas (percias) e at a oral quando confirmadas pelas duas primeiras, no podendo simplesmente despre zar seu valor probatrio. No caso em exame, os rus tiveram cincia dos elementos contidos no inqurito civil, no impugnando o seu contedo, nem apresentando contraprova. Visando assegurar a ampla defesa e o contraditrio, este juzo facultou na fl. 254 s partes indicarem os seus meios de prova, quedando-se os rus inertes. Ademais, os rus confessaram o fato descrito na inicial, isto , o depsito de valores do PETI na conta geral da prefeitura, entretanto alegaram um fato impeditivo, qual seja, tudo no passou de "uma irregularidade formal consisten te na aplicao de dinheiro pblico para o atendimento a um fim igualmente pblico; em pese no ser o indicado pela Lei" (fl. 205) para em seguida afirmar que "Houve to somente, uma falha administrativa, pois o cheque que era para ser depositado na conta do PETI em 30 de dezembro de 2004, conforme nmero da conta PETI no verso do cheque (doc. Anexo 01), foi colocado indevidamente na conta salrio do Municpio (...) " (fl. 205). Ademais, o fato pode ser provado basicamente por documentos, no havendo necessidade da produo de outras provas. No mesmo sentido, decidiu o egrgio Superior Tribunal de Justia: PROCESSO CIVIL AO CIVIL DE REPARAO DE DANOS - INQU RITO CIVIL PBLICO. NATUREZA INQUISITIVA. VALOR PROBATRIO. 1. O inqurito civil pblico procedimento informativo, destinado a formar a opinio actio do Ministrio Pblico. Constitui meio destinado a co lher provas e outros elementos de convico, tendo natureza inquisitiva. 2. "As provas colhidas no inqurito tm valor probatrio relativo, porque colhidas sem a observncia do contraditrio, mas s devem ser afas tadas quando h contraprova de hierarquia superior, ou seja, produzida sob a vigilncia do contraditrio" (Recurso Especial n. 476.660-MG, relatora Mi nistra Eliana Calmon, DJ de 4.8.2003). 3. As provas colhidas no inqurito civil, uma vez que instruem a pea vestibular, incorporam-se ao processo, devendo ser analisadas e devidamen te valoradas pelo julgador.

4. Recurso especial conhecido e provido.139 PROCESSO CIVIL - AO CIVIL PBLICA - INQURITO CIVIL: VALOR PROBATRIO - REEXAME DE PROVA: SMULA 7/STJ. 1. 0 inqurito civil pblico procedimento facultativo que visa co lher elementos probatrios e informaes para o ajuizamento de ao civil pblica. 2. As provas colhidas no inqurito tm valor probatrio relativo, porque colhidas sem a observncia do contraditrio, mas s devem ser afas tadas quando h contraprova de hierarquia superior, ou seja, produzida sob a vigilncia do contraditrio. 3. A prova colhida inquisitorialmente no se afasta por mera negati va, cabendo ao juiz, no seu livre convencimento, sopes-las. 4. Avano na questo probatria que esbarra na Smula 7/STJ. 5. Recursos especiais improvidos.140 4. Aplicao da Lei n.s 8.429/92 ao agente poltico A atuao do agente poltico no pode ser equiparada a de um servidor pblico (estatutrio ou celetista) por estarem submetidos a regimes distintos. No se desconhece a lio do mestre Hely Lopes Meirelles citada pelo deman dado que nunca demais reproduzir: agentes polticos so os componentes do Governo nos seus pri meiros escales, investidos em cargos, funes, mandatos ou comisses, por nomeao eleio, designao ou delegao para o exerccio de atribuies constitucionais. Esses agentes atuam com plena liberdade funcional, de
sempenhando suas atribuies com prerrogativas e responsabilidade prprias, estabelecidas na Constituio em leis especiais. No so fun

cionrios pblicos em sentido estrito, nem se sujeitam ao regime estatutrio comum. Tm normas especficas para a sua escolha, investidura, conduta e processo por crimes funcionais e de responsabilidade, que lhes so privati vos. Os agentes polticos exercem funes governamentais, judiciais e
quase judiciais, elaborando normas legais, conduzindo os negcios p blicos, decidindo e atuando com independncia nos assuntos de sua competncia. So as autoridades pblicas supremas, do Governo e da Ad

ministrao na rea de sua atuao, pois no esto hierarquizadas, sujeitando-se apenas aos graus e limites constitucionais e legais de jurisdio.

c..)
Em doutrina, os agentes pblicos tm plena liberdade funcional, equiparvel independncia dos juizes nos seus julgamentos e, para tanto,
REsp 644994/MG, 2a Turma, Rei. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, julgado em 17.02.2005, DJ 21.03.2005 p. 336 140 REsp 476660/MG, 2a Turma, Rei. Ministra ELIANA CALMON, julgado em 20.05.2003, DJ 04.08.2003 p. 274
139

ficam a salvo da responsabilizao civil por seus eventuais erros de atuao; a menos que tenha agido com culpa grosseira, m f ou abuso de poder. Realmente, a situao dos que governam e decidem bem di versa da dos que simplesmente administram e executam encargos tc nicos e profissional, sem responsabilidade de deciso e de opes pol ticas. Da porque os agentes polticos precisam de ampla liberdade fun cional e maior resguardo para o desempenho de suas funes. As prer rogativas que se concedem aos agentes polticos no so privilgios pessoais; so garantias necessrias ao pleno exerccio de suas altas e complexas fun es governamentais e decisrias. Sem essas prerrogativas funcionais, os agentes polticos ficariam tolhidos na sua liberdade de opo e de deci so, ante o temor da responsabilizao pelos padres comuns da culpa civil e do erro tcnico a que ficam sujeitos os funcionrios profissiona lizados"141

cedio que a improbidade administrativa voltada, basicamente, para a punio de atos praticados sob o regime jurdico administrativo. Assim, se verdade, em princpio, no cabe a punio do agente poltico por atos pratica dos no exerccio da sua funo tpica, salvo quando ficar evidente a m-f, o abuso ou desvio na funo (v.g, o juiz que vende sentenas ou parlamentar que negocia o seu voto em troca de uma vantagem), caractersticos do dolo, e, ex cepcionalmente, a culpa grave que equiparada ao dolo nas hipteses em que for admissvel. Tambm certo no se pode unificar todos os seus atos sob um nico regime (regido pelo Direito Constitucional), visto que tambm praticam atos de natureza administrativa. Pois bem. Na hiptese vertente, a realizao da despesa, ainda que por convnio, regida pelo Direito Financeiro, que possui um regime jurdico prprio. Deste modo, embora o oramento no Brasil seja autorizativo, isto , o Legislativo concede uma autorizao Administrao Pblica para a realizao da despesa, podendo esta efetu-la ou no, a sua consumao constitui uma atividade ad ministrativa vinculada a um arcabouo constitucional e legal, cuja aplicao irregular amplamente sancionada pelas instncias cvel (improbidade que abrange a pretenso de reparao de danos), penal (DL n.Q 201/67) e adminis trativa (controle externo a cargo do Tribunal de Contas da Unio no caso de recursos federais) Quanto aplicao da Lei n.Q 8.429/92 aos agentes polticos, de se ob servar que o Superior Tribunal de Justia acolheu embargos de declarao no Recurso Especial n.Q 456.649/MG para, sem modificar o julgamento, excluir a tese de que os agentes polticos esto excludos do mbito da Lei n.2 8.429/92:
141

Direito Administrativo Brasileiro - 14a edio atualizada pela Constituio Federal de 1988 - So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1989. pp. 67/68

"PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. ART. 535 DO CPC. ACLARAMENTO DO DECISUM (ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLI CA. EX-PREFEITO. CONDUTA OMISSIVA. CARACTERIZAO DE INFRAO POLTICO ADMINISTRATIVA. DECRETO-LEI N.s 201/67. ATO DE IMPROBI DADE ADMINISTRATIVA. LEI N.Q 8.429/92. COEXISTNCIA. IMPOSSIBILI DADE. MANUTENO DO ACRDO RECORRIDO. VOTO DIVERGENTE DO RELATOR). 1. Os Embargos de Declarao so cabveis para o fim de esclarecer o alcance da deciso, quando seus fundamentos, ainda que utilizados obter dictum e sob a tica subjetiva do relator no retrata o cerne da deciso pro ferida. 2. In casu, a Turma reconheceu que a conduta do prefeito em recusar-se a responder determinado ofcio no representava delito de improbi dade, por isso que, extravagante a discusso acerca do concurso aparente de normas entre a ao tpica do Decreto-lei 201/67 e a Ao de Improbidade, tema, alis, ainda pendente no Eg. Supremo Tribunal Federal. 3. Destarte, o Eg. Superior Tribunal de Justia atravs da sua jurisprudncia predominante, admite a ao de improbidade nos ilci tos perpetrados por Prefeitos, merc de agentes polticos. 4. Embargos de Declarao acolhidos."142 De outro lado, embora o Supremo Tribunal Federal tenha julgado pro cedente a Reclamao n.22.138-6, no pode conferir efeitos paradigmticos a esta deciso, uma vez que a egrgia Corte sofreu sensveis alteraes na sua composio e os prprios Ministros tm se negado a suspender as aes de improbidade em curso com base naquela reclamao. 5. Existncia ou no de ato de improbidade administrativa que causou prejuzo ao errio Cinge-se a controvrsia em analisar a possvel prtica de ato de impro bidade administrativa pelos demandados, pai e filha, que, na qualidade, respec tivamente, de Prefeito e Secretria de Finanas do Municpio de Flores/PE. Alega o autor que os recursos do PETI foram desviados para o paga mento do funcionalismo pblico municipal. J os rus sustentam que o dinheiro foi empregado numa finalidade de interesse pblico, no existindo dolo ou mf, bem assim houve uma falha de natureza formal nos depsitos dos valorei que no pode ser corrigida a tempo, pois foi praticada na vspera do trmino do mandado do l2 ru (30.12.2004). 0 Programa de Erradicao do Trabalho Infantil - PETI - institudo pela Portaria n.fi 458, de 04.10.2001 da Secretaria do Estado de Assistncia Social 142 EDcl no REsp 456649/MG, 1fl Turma, Rei. Ministro FRANCISCO FALCO, Rei. pI Acrdo Ministro LUIZ FUX, julgado em 24.10.2006, DJ 20.11.2006 p. 273. No mesmo sentido: AgRg no REsp 903.855/PR, Rei. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 10.04.2007, DJ 30.04.2007 p. 296

tem por objetivo geral: Erradicar, em parceria com os diversos setores go vernamentais e da sociedade civil, o trabalho infantil nas atividade perigosas, insalubres, penosas ou degradantes nas zonas urbanas e rural"; e objetivos especficos: "possibilitar o acesso, a permarncia e o bom desempenho de crianas e adolescentes na escola; implantar atividades complementares escola - Jornada Ampliada; conceder um complementao mensal de renda Bolsa Criana Cidad, s famlias; proporcionar apoio e orientao s famlias beneficiadas; promover programas e projetos de qualificao profissional e de gerao de trabalho e renda junto s famlias. Seu pblico-alvo , prioritaria mente, as famlias com renda per capita de at Vi salrio mnimo, com crianas e adolescentes de 7 a 14 anos trabalhando em atividades consideradas perigo sas, insalubres, penosas ou degradantes", podendo atender tambm os casos de adolescentes de 15 anos de idade vtimas de explorao de sua mo de obra, em situao de extremo risco" ou ento "os casos de crianas e adolescentes de 7 a 15 anos, oriundos de famlias com renda per capita de at % salrio mnimo, vitimados pela explorao sexual comercial, cecorrentes de encaminhamento do Programa Sentinela, com anuncia expressados Conselhos Tutelares". A linha bsica de atuao consiste na piestao de um auxlio financeiro s famlias carentes atravs da concesso mersal da Bolsa Criana Cidad que depender da frequncia mnima da criana e do adolescente nas atividades do ensino regular e da Jornada Ampliada, bem como a realizao das Atividades da Jornada Ampliada que busca aumentar o tempo de permanncia da criana e do adolescente na escola, incentivando um segundo turno de atividades nas uni dades escolares ou de apoio. Almeja aumentar as potencialidades das crianas e dos adolescentes mediante o desenvolvimento de atividade que visem o enri quecimento do universo informacional, cultural, esportivo, artstico e ldico e o desenvolvimento da autoestima das crianas e adolescentes; o reforo escolar e auxlio tarefa, sendo vedado a realizao de atividade profissionalizantes, ou ditas semiprofissionalizantes com as crianas e adolescentes do PETI, com exceo dos casos de adolescentes de 15 anos de idade vtimas de explorao sexual ou outras formas de explorao de sua mo de obra, em situao de extremo risco. O valor mensal da Bolsa para a zona rural de R$ 25,00 por crian a/adolescente e para a manuteno da Jornada Ampliada para a zona rural de R$ 20,00 por criana/adolescente. Em sntese, trata-se de um programa ds transferncia de renda para as famlias carentes, visando equalizar a igualdade de chance das crianas e dos adolescentes mediante a sua frequncia na escola e tambm atividades extras e tambm o seu afastamento de atividade perigosas, insalubres, penosas ou degradantes na zona urbana e rural, ou a explorao sexual. Examinando a farta documentao que acompanha a petio inicial, verifica-se, inicialmente, que, no dia 01.12.2004, foram depositados na Agncia n.2 1060-X e Conta n.Q 58.063-5 os recursos do PETI correspondentes ao ms de outubro de 2004, nos valores de R$ 15.875,00 [quinze mil oitocentos e setenta e cinco reais) referente Bolsa Criana Cidad e de R$ 12.700,00 (doze mil e

setecentos reais) referente a jornada estendida (fl. 49). J, na fl. 51, consta que, no dia 30/12/2004, o Prefeito poca, Sr. ARNALDO PEDRO DA SILVA, junta mente com a ento Secretria de Finanas, VALQURIA ARAJO DA SILVA, assinaram um cheque no valor de R$ 21.074,78 (vinte e um mil setenta e quatro reais e setenta e oito centavos), sacando tal valor da conta geral do PETI e depositando-o na conta de pagamento da folha dos funcionrios municipais, conforme se infere dos extratos de fl. 34 e 105. Ouvido no curso do Procedimento de Investigao Preliminar (PIP), ins taurado pela Promotoria da Comarca de Flores/PE, e tambm em Juzo em sede de ao penal, o Sr. Arnaldo Pedro da Silva prestou as seguintes declaraes: "que foi Prefeito do Municpio de Flores nos anos de 2001 a 2004; que a pessoa responsvel pela administrao dos recursos do PETI era o Sr. Jos Paulino; (...) que o declarante assinava todos os cheques referentes li berao dos recursos do PETI; que o controle da entrada de recursos e de
movimentao da conta vinculada ao PETI era realizado pela Secret ria de Finanas, Sra. Valquria de Arajo da Silva, filha do declarante,

juntamente com a tesoureira, Sra. Francisca Alves dos Santos; que o decla rante acredita que assinava os cheques que eram entregues s famlias par ticipantes do PETI; (...) que reconhece a assinatura constante no cheque acostado s fls. 28 do PIP n9 02/2005 como sua; que a segunda assinatu ra constante no cheque acostado s fls. 28 de sua filha, Valquria; que no se recorda a que se destinavam os recursos referentes ao cheque em questo;
que no ms de dezembro de 2004foram transferidos valores referentes ao PETI para a conta folha da Prefeitura; que acredita que essa transfe

rncia foi realizada em razo de uma obrigao legal, pois as contas do mu nicpio so encerradas ao final da gesto (...)" (fls. 74/75 - Grifos acrescen tados) "que perguntado se era comum o interrogado assinar cheques sem ler o destino do cheque, respondeu que eram apenas trs assinaturas de che ques por ms, relativos a repasse de verbas federais Prefeitura; que, reperguntado, o ru afirmou que no era comum assinar cheques sem ler o destinatrio" (fl. 122)

Por sua vez, a segunda demandada afirmou na fl. 78: "que foi Secretria de Finanas durante todo o mandato de seu pai, Sr. Arnaldo Pedro; que quando as verbas referentes ao PETI eram transferidas pelo Governo Federal e depositadas na conta vinculada, o banco infor mava tesoureira, Sra Hlia, que, por sua vez, informava declarante; que a declarante preparava o empenho para pagamento; que o ordenador de des pesa era o Prefeito; que havia uma conta especfica para o recebimento dos repasses do Governo Federal referentes ao PETI; que os valores eram transferidos dessa conta especfica para a conta folha da Prefeitura, que era uma conta da Prefeitura na qual eram depositados todos os valores paro pagamento de servidores da Prefeitura; que cada famlia cadastrada no PE

TI recebia um contracheque e dirigia-se ao banco para receber o pagamen to" Mais esclarecedor o depoimento da Sra. Francisca Alves dos Santos que explica o funcionamento do sistema de pagamento do PETI: "que exerceu o cargo de tesoureira durante o mandato do Sr. Arnal do Pedro, que durou de 2001 a 2004; que no ms de dezembro de 2004 a de clarante estava de frias; (...) que se recorda que os valores para o pagamen to do PETI referentes ao ms de outubro de 2004 apenas foram depositados no ms de dezembro de 2004, sendo R$ 15.875,00 (quinze mil oitocentos e setenta e cinco reais) referente ao pagamento das bolsas e R$ 12.700,00 (do ze mil e setecentos reais) referente ao pagamento da jornada estendida; que os valores eram depositados pelo Governo Federal na Conta Corrente n3 58063 do Banco do Brasil; que, atravs de uma operao bancria autom tica os valores eram transferidos para uma conta centralizadora, mas retor navam automaticamente para a referida conta corrente sempre que a mes ma era movimentada; que quando iria ser realizado o pagamento da
bolsa do PETI aos beneficirios, os valores eram transferidos para uma conta corrente especfica (CC n3 7455-1); que essa conta era especfica para pagamento daflM Q.PIXl e n<? ye nJUndiQ QW fl QMQfQlhQ utilizada para o pagamento dos servidores da Prefeitura: (...) que no ms de dezembro de 2004 os valores foram transferidos da Conta Corrente ns 58063 para a Conta folha geral da Prefeitura (CC 7454), em vez de serem transferidos para a Conta Corrente n- 7455-1, que era utilizada especificamente para o pagamento da folha do PETI; que no sabe a razo desta transferncia(fls. 111/112- Grifos acrescentados)

Sem dvida, os rus agiram dolosamente. Com efeito, o dinheiro foi sa cado e depositado na Conta n.2 7454 ao invs de ser transferido para a Conta n.2 7455-1, especfica para o pagamento dos beneficirios do PETI. Como repre sentantes mximos do Municpio de Flores/PE (Prefeito e Secretria de Finan as) j seria difcil que um desvio irregular de recursos pblicos passasse desa percebido pelos mesmos, quando mais, no caso em comento, foram respons veis diretos pela movimentao irregular. Anote-se, ainda, que No resta dvida, portanto, de que ao desviar verba FEDERAL, que ti nha destinao prpria e definida, para o pagamento da folha MUNICIPAL, os agentes causaram prejuzo ao errio federal, realizando o ato de improbidade previsto no art 10, XI da Lei n2 8429/92: "Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 13 desta Lei, e notadamente:

c..)

XI hiberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinenxtes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular

Dest%qUe-se que em suas peas contestatrias, os rus em nenhum momento negaram o fato que lhe imputado, ressalvando apenas que no agiram de mz-f, no havendo dolo na transferncia apontada, que merece ser considerada <Como falha administrativa, fruto de uma "culpa leve". Embora esteja comprovado que os rus aplicaram os recursos em um* finalidade pblica municipal, beneficiando a edilidade, tal conduta no se mos tra menos r%pr0vvel sob o prisma da Lei de Improbidade, podendo servir como causa atenuante na aplicao das sanes previstas em Lei. Isto porque a atividade fn2anceira est submetida ao princpio da legalidade e, em caso de convnio, de autorizao prvia do convenente. Na hiptese em testilha, nfio ficou demons5trado uma situao de urgncia que pusesse em risco o interessa pblico, a vicjda, a propriedade e os bens da populao, que justificasse a sua conduta (Vidce RESP 480.387/SP, Ia Turma, Rei. Ministro LUIZ FUX, julgado em 16.03.2004, Ebj 24.05.2004 p. 163). Ressalte-se que o DL n.2 201/67 - Dispe sobre a responsabilidade dos Prefeitos e Vereadores - s vem a confirmar 0 carter ilegal e mprobo ao criminalizar esta conduta: Ibecreto-Lei n.2 201/67, Art. I2 - So crimes de responsabilidade dos Preffeitos Municipais, sujeitos ao julgamento do Poder Judicirio, inde* Pendentemente do pronunciamento da Cmara dos Vereadores: V - ordenar ou efetuar despesas no autorizadas por lei, ou realiz* < las em desacordo com as normas financeiras pertinentes; No meesmo sentido, decidiu o Superior Tribunal de Justia: "'ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. IMPROBIDADE AD* MINISTIfcATIVA. LEI N. 8.429/92. ATO DE IMPROBIDADE. REPARAO DE DAN<os. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. DOSIMETRIA DA PENA. CABIMENTO. ll. Funes burocrticas desenvolvidas por presidente ou tesourei ro de Crimara Municipal, tipicamente administrativas, que provoquem da* no ao errio pblico ocasionado por culpa, sujeitar o agente culposo fcs sanes fprevistas na Lei n. 8.429/92, pois, como bem afirma Emerson Gaf* cia, no hh previso legal de um salvo-conduto para que se possa dilapidar o patrimnio pblico (In Improbidade Administrativa, 2 edio, pg* 278). 22. Na reparao de danos prevista no inciso II do art. 12 da Lftl n. 8.429^/92, dever o julgador considerar o dano ao errio pbltcOi alm dai observncia da reprovabilidade e do elemento volitivo de sua condduta, porquanto referida norma busca no s reparar o dano pblico,, bem como punir a prtica da conduta dolosa ou culposa pof* petrada \ em ferimento ao dever de probidade.

3. Recurso especial aviado por Wilson Roberto Avelino parci almente provido. 4. Recursos especiais aviados por Luiz Smargiassi Filho e pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais improvidos."143 "CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. PRINCPIO DA IMPESSOALIDADE. CA SO FORTUITO OU FORA MAIOR. NO CONFIGURAO. CONVNIO 1.173/94. UTILIZAO DAS VERBAS PARA OUTRO FIM. DESVIO DE FINA LIDADE. PENAS. LEI NA 8.429, ART. 12. M-F. IRRELEVNCIA PARA A CONFIGURAO DO ILCITO."144 Inconteste a prtica do ato de improbidade, que merece ser punido nos termos do art. 12, II e seu pargrafo nico, da Lei n2 8.429/92, atentando-se para as circunstncias do caso e para o princpio da proporcionalidade. Embora o legislador tenha previsto mais de uma sano para o ato de improbidade, o magistrado no est obrigado a aplic-las cumulativamente, devendo a sano guardar uma proporo com o ilcito praticado. Inicialmente, os dois rus tiveram igual participao no evento, deven do ser apenados da mesma forma. Logo, apesar de no ter se apropriado dos recursos, certo que os be neficirios do PETI, ou seja, as famlias carentes sofreram srios prejuzos, pois ficaram sem receber os recursos referentes ao ms de outubro de 2004, bem assim consta informao nos autos de que o l2 ru no prestou contas dos recursos repassados. Note-se, ainda, que a verba estava disponvel desde o dia 01.12.2004 a disposio do Municpio de Flores at ser desviada no dia 30.12.2004. Contudo, considerando que os rus aplicaram numa finalidade de inte resse pblico municipal que a beneficiou, no havendo proveito patrimonial dos mesmos, no se afigura lcito conden-los a restituir os valores, sob pena de enriquecimento sem causa do Municpio de Flores/PE. Assim, so incabveis as sanes de ressarcimento dos danos causados ao patrimnio pblico e perda dos valores acrescidos ilicitamente ao patrim nio do agente, uma vez que no esto presentes os pressupostos fticos que as legitimam14S. Outrossim, considero necessrio afastar do cenrio poltico pessoas que demonstraram a inabilidade em gerir o errio pblico, mormente quando a conduta enquadrada como crime de responsabilidade imprprio de Prefeito previsto no art l2, V do DL n.2 201/67. Por fim, tendo em vista o parco patrimnio dos rus - somente o l2 te ve alguns bens indisponibilizados -, mais adequado e efetivo a espcie punilos com a suspenso dos direitos polticos do que a multa civil, proibio de
143 STJ, REsp 601935/MG, 1a Turma, Rei. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SE GUNDA TURMA, julgado em 12.12.2006, DJ 08.02.2007 p. 312 144 TRF 4a Regio, AC 2001.71.00.036136-4, 3a Turma, Relator Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz, publicado em 18/10/2006 145 GARCIA, Emerson. A Lei de Improbidade e a dosimetria de suas sanes in RBCCRIM 58/2006, p. 47

contratar com o Poder Pblico ou de receber benefcios fiscais ou creditcios, sob pena de ineficcia da sano. 3. DISPOSITIVO Diante do exposto, julgo procedente o pedido para CONDENAR os rus ARNALDO PEDRO DA SILVA e VALQURIA ARAJO DA SILVA pela prtica do ato de improbidade que causou prejuzo ao errio, previsto no art 10, XI, da Lei ns 8.429/92, aplicando-lhes a SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS PELO PRAZO DE 5 (CINCO) ANOS. Havendo possibilidade de recursos de ambas as partes, mantenho, ex cepcionalmente, eficcia da liminar de fls. 120/122 at o trnsito em julgado. Condeno, ainda, o demandado ao pagamento de custas e em honorrios advocatcios no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), com fulcro no 42 do art. 20, CPC. Aps o trnsito em julgado: 1) oficie-se ao TRE/PE dando cincia da presente sentena para que se proceda suspenso ora determinada; 2) inexistindo reforma ou anulao desta sentena, levante a indisponi bilidade dos bens gravados nas fls. 142/150 e 156. Publique-se. Registre-se. Intime-se. Serra Talhada, 25 de setembro de 2007 FBIO CORDEIRO DE LIMA Juiz Federal Substituto da 18 Vara/PE Subseo Judiciria de Serra Talhada

3 Mandado de segurana
Justia Federal de Primeira Instncia da Ia Regio Subseo Judiciria de Feira de Santana - Bahia - Vara nica Processo n.9: 2007.33.04.000837-5 Classe: 2100 - Mandado de segurana individual Impetrante: Bomboniere Mascarenhas Ltda. Impetrado: Delegado da Receita Federal do Brasil em Feira de Santana

SENDENA Tributrio. PIS/COFINS. Conceito de faturamento. Excluso do montante relativo ao ICMS da base de clculo das contribuies. Imposto estadual que integra o conceito de faturamento para fins de tributao. Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Improcedncia da demanda. Denegao da ordem. I. Relatrio A impetrante ajuizou mandado de segurana contra suposto ato abusi vo e ilegal do impetrado, objetivando a excluso do ICMS, imposto estadual incidente sobre operaes de venda de mercadorias ou servios, das bases de clculo da Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social - COFINS e do Programa de Integrao Social - PIS. Disse que o referido imposto estadual no poderia integrar a base de clculo das referidas contribuies, porque ele no pode ser enquadrado no conceito de faturamento. Pediu a excluso mencionada e a declarao do direito a compensao dos valores indevidamente pagos nos ltimos cinco anos. Juntou procurao e documentos (fls. 20/77). A liminar foi indeferida (fls. 80/84). Notificada, a autoridade coatora apresentou suas informaes, alegando que o ICMS integra o conceito de faturamento e, via de conseqncia, a base de clculo do PIS e da COFINS (fls. 126/138). A Unio requereu sua admisso no feito, como interveniente (fls. 141/142). Intimado, o Ministrio Pblico Federal disse que no havia interesse pblico que justificasse sua manifestao nos autos (fls. 144/147). o relatrio. Passo a Decidir. II. Fundamentao O Imposto de Circulao de Mercadorias e Servios - ICMS daqueles denominados de indiretos, j que grava, economicamente, o elo final da cadeia produtiva, qual seja, o consumidor. Embora, no mundo fenomnico, quem suporte o nus fiscal seja o adquirente final do bem vendido, como de resto em todas as modalidades de tributos e demais custos que oneram a produo, o sujeito passivo da relao tributria o vendedor da mercadoria, j que a hiptese de incidncia assim o elege. Ao contrrio do que ocorre com o Imposto sobre Produtos Industriali zados - IPI, o ICMS integra o preo da mercadoria vendida e o seu destaque, na emisso da nota fiscal, constitui mera indicao contbil, sinalizando para o comprador a quantia a ser eventualmente recuperada, nas hipteses em que

cabvel tal recuperao, dado que se trata de tributo no cumulativo. Ou seja, o clculo do ICMS feito "por dentro" do preo do produto vendido, como afirma o vulgo. J o IPI, imposto federal sobre produo e consumo comumente utiliza do como parmetro na anlise do seu "primo" estadual, imposto direto, ou seja, quem suporta o nus o adquirente dos produtos industrializados, no a unidade produtora. Assim, que o IPI calculado parte, destacado do valor do bem vendido em si, modalidade de clculo dita vulgarmente "por fora". Por exemplo, na venda de uma mercadoria qualquer pelo valor de R$ 100.00 (cem reais), R$ 17,00 (dezessete reais) sero devidos a ttulo de ICMS, mas eles integram o prprio preo da venda. Se a mesma operao for tambm fato gerador do IPI e a alquota de tal tributo for de, por exemplo, 10% (dez por cento), a fatura da operao ser de R$ 110,00 (cento e dez reais), sendo R$ 10.00 (dez reais) relativos a este ltimo tributo e R$ 100,00 (cem reais) o preo do bem, j integrado pelo ICMS. Atravs deste exemplo simples, v-se que o preo do bem recebido pelo vendedor integra o patrimnio do sujeito passivo, que dever realizar as opera es contbeis de dbito e crdito relativas ao ICMS, a fim de encontrar o saldo devedor a ser recolhido aos cofres estaduais, ou credor, a ser apropriado em sua escriturao, para posterior abatimento. No caso do IPI, ainda que ele tambm seja no cumulativo, o fato de seu contribuinte de fato ser o adquirente, altera esta sistemtica, de modo que o valor destacado no documento fiscal no integrar o patrimnio do vendedor. por isso que o IPI, em regra, no est incluso na base de clculo da COFINS, diferentemente do que ocorre com o ICMS, pois o valor deste ltimo, diversamente do primeiro, integra o faturamento da vendedora. Inclusive a frmula de clculo do custo da mercadoria vendida uma, para o caso do ICMS, e outra, para o IPI, em razo justamente desta diversidade de natureza jurdica tributria. Alis, a prevalecer o entendimento de que os encargos tributrios no constituem receita, por pertencerem ao Estado, tal exegese haveria que ser estendida inclusive para outras espcies tributrias, cuja base imponvel tam bm exija uma expresso econmica afeta ao contribuinte. Assim, se formos descontar do preo dos produtos todos os elementos que tiverem correspondncia no passivo da empresa, compondo seus custos, na realidade no teremos mais um tributo sobre faturamento ou receita bruta, mas sobre o lucro da empresa. Em outras palavras, teremos que entender inconstitucional qualquer tributo que incidir sobre receita bruta, pois evidentemente a empresa, para auferir a receita, tem seus custos, sejam eles financeiros ou tributrios. A posio aqui adotada encontra-se em plena sintonia com a jurispru dncia consolidada do STJ, no sentido de reconhecer que a parcela relativa ao ICMS insere-se na base de clculo do PIS e da COFINS, estando, portanto, res-

guardada de qualquer violao dos dispositivos legais tidos por malferidos. Confiram-se, a propsito, os recentes julgados do STJ: "PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL. PIS E COFINS. EXCLUSO DA BASE DE CLCULO. LEI Ns 9.718/98, ART. 3a, 2* III. VALORES TRANSFERIDOS A OUTRA PESSOA JURDICA. NORMA DEPENDENTE DE REGULAMENTAO. REVOGAO PELA MP NQ199118/2000. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 97, IV, DO CTN. INCLUSO DO ICMS NA BASE DE CLCULO. SMULAS NSS 68 E 94, DO STJ. PRECE DENTES. 1. Agravo regimental contra deciso que desproveu agravo de instrumento em face de acrdo a quo segundo o qual no so possveis de excluso da base de clculo do PIS e da COFINS os valores repassados a outras pessoas jurdicas. Asseverou, tambm, com base nas Smulas nss 68 e 94 do STJ, estar pacificado o entendimento de que a parcela re lativa ao ICMS se inclui na base de clculo do PIS e da COFINS. 2. Se o comando legal inserto no art. 3B, 2Q, III, da Lei ns 9718/98 previa que a excluso de crdito tributrio ali prevista depen dia de normas regulamentares a serem expedidas pelo Executivo, certo que, embora vigente, no teve eficcia no mundo jurdico, j que no edi tado o decreto regulamentador, a citada norma foi expressamente revo gada com a edio de MP ns 1.991-18/2000. No comete violao do art. 97, IV, do CTN o decisrio que em decorrncia deste fato no reconhece o direito de o recorrente proceder compensao dos valores que entende ter pago a mais a ttulo de contribuio para o PIS e a COFINS. 3. In casu, o legislador no pretendeu a aplicao imediata e ge nrica da lei sem que lhe fossem dados outros contornos como pretende a recorrente, caso contrrio, no teria limitado seu poder de abrangn cia.
4. Pacfico o entendimento nesta Corte de que a parcela re lativa ao ICMS inclui-se na base de clculo do FINSOCIAL (e, conse quentemente, da COFINS, tributo da mesma espcie) e tambm do PIS. Smulas nss 68 e 94/STJ, respectivamente: a parcela relativa ao ICM inclui-se na base de clculo do PISH e "a parcela relativa ao ICMS inclui-se na base de clculo do Finsocial."

5. Precedentes desta Corte Superior. 6. Agravo regimental no-provido". (STJ, Primeira Turma, AGA n.g 750493/ RS, rei. Min. Jos Delga do, deciso de 18/05/2006, fonte: DJ de 08/06/2006, p. 136, unnime e os grifos so meus) "PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL ART. 545 DO CPC. ICMS. INCLUSO NA BASE DE CLCULO DO PIS E DA COFINS. SMULAS N.?S 68 E 94 DO STJ. 1. Inclui-se na base de clculo da contribuio ao PIS e da CO FINS a parcela referente ao imposto sobre a circulao de mercadorias e

sobre a prestao de servios de transporte, interestadual e intermunicipal, e de comunicao. 2. Inteligncia dos enunciados sumulares n.3s 68 e 94 deste Supe rior Tribunal de Justia. 3. Precedentes: REsp n.3 496.969/RS, Segunda Turma, Rei. Min. Franciulli Netto, DJ de 14/03/2005; REsp n.3 668.571/RS, Segunda Tur ma, Rei. Min. Eliana Calmon, DJ de 13/12/2004; e REsp n. 572.805/SC, Primeira Turma, Rei. Min. Jos Delgado, DJ de 10/05/2004. 4. Agravo regimental improvido." (STJ, Primeira Turma, AgRg no Ag n.3 623.163-PR, rei Min. Luiz Fux, DJ de 27.6.2005.)
"TRIBUTRIO - PIS E COFINS: INCIDNCIA - INCLUSO DO ICMS NA BASE DE CLCULO.

1. 0 PIS e a COFINS incidem sobre o resultado da atividade eco nmica das empresas (faturamento), sem possibilidade de redues ou dedues. 2. Ausente dispositivo legal, no se pode deduzir da base de cl culo o ICMS. 3. Recurso especial conhecido em parte e improvido." (STJ, Segunda Turma, REsp n. 668.571-RS, rela. Min. Eliana Cal mon, DJ de 13.12.2004.) 0 egrgio Tribunal Regional Federal da Ia Regio, de forma reiterada, tambm, vem decidindo no sentido da incluso do ICMS na base de clculo do PIS e da COFINS, conforme exemplifica o seguinte julgado:
"TRIBUTRIO - COFINS E CONTRIBUIO PARA O PIS - EX CLUSO DO IPI DA BASE DE CLCULO DAS CONTRIBUIES - IMPOS SIBILIDADE. 1 - pacfico o entendimento no sentido de que o montante recolhido a ttulo de ICMS integra a base de clculo da COFINS e da Contribuio para o PIS, por integrar o montante do faturamento das empresas (Smulas 68 e 94/STJ). 2 -Apelao improvida. 3 - Sentena mantida

(TRF da 1- Regio, Stima Turma, AMS n. 200238000240132/MG, rei. Desembargador Federal Cato Alves, decb so de 20/3/2007, fonte: DJ de 27/4/2007, p. 69 e os grifos so meus) Os demais pedidos, dependentes do pedido declaratrio negado, resU ram prejudicados.

III. Deciso Isso posto, rejeito o pedido do impetrante, julgo improcedente a demanda e denego a segurana requerida. Condeno o impetrante ao pagamento das custas sobre o valor da causa retificado nos termos da pe:io das folhas n.2 120 e 121. Sem honorrios advo catcios (Smulas n.2 512, do STF, e n.2 105, do STJ). Sentena em conformidade com as smulas n.s 68 e 94 do Superior Tri bunal de Justia. Publique-se. Oficie-se a autoridade impetrada, dando-lhe cincia da presente deciso. Inclua-se a Unio Federal no polo passivo e intime seu procu rador pessoalmente, acerca desta deciso. Feira de Santana, ls de fevereiro de 2008. Marcos Antnio Garapa de Carvalho Juiz Federal Substituto

4 Execuo fiscal - extintiva

JUSTIA FEDERAL SUBSEO JUDICIRIA DE UBERABA/MG -1** VARA PROCESSO n2.: 1997.38.02.003555-7 AO: EXECUO FISCAL / FAZENDA NACIONAL EXEQUENTE: UNIO FEDERAL (FAZENDA NACIONAL) EXECUTADO: WELLINGTON RODRIGUES COSTA JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO: ALEXANDRE HENRY ALVES SENTENA Por meio do despacho de fl. 26, a exequente foi intimada para se mani festar sobre possvel ocorrncia de prescrio intercorrente. Por meio da petio de fls. 27/28, a Unio Federal refutou a ocorrncia de prescrio sob os seguintes argumentos: a) nos casos de arquivamento de execues por conta do baixo valor, aplica-se o Decreto-Lei n2.1.569/77, que suspende a prescrio; b) o 2 do art 40 da Lei ns. 6.830/80 se aplica somente aos casos de ar quivamento por conta da no localizao do devedor ou de bens penhorveis; c) impossibilidade de aplicao da prescrio de ofcio s execues propostas antes da vigncia da Lei n2.11.051/2004.

Aialisando os autos, verifico que a execuo foi proposta em 13/10/1997 e arquivada em 05/06/2000 e, novamente, em 26/05/2002, aps pedido da exequente, por conta de seu baixo valor. Desde a suspenso inicial, passaramse mais de seis anos sem qualquer movimentao objetiva em busca de satisfao do crdito. A referida suspenso encontrava fundamento, entre outros dispositi vos, no art 5e do Decreto-Lei ne. 1.569/77, que diz: An. 5S Sem prejuzo da incidncia da atualizao monetria e dos juros demora, bem como da exigncia da prova de quitao para com a Fazen da Nacional, o Ministro da Fazenda poder determinar a no inscrio cono Dvida Ativa da Unio ou a sustao da cobrana judicial dos dbitosde comprovada inexequibilidade e de reduzido valor. Pcrgrafo nico - A aplicao do disposto neste artigo suspende a pres crio dos crditos a que se refere. N) ignoro o pargrafo nico acima transcrito, que fala sobre a suspen so da prcscrio. Porm, entendo que o contribuinte no pode ficar sujeito a ter contra si um dbito ad eternum, para quem sabe ser cobrado algum dia, quando ese dbito alcance determinado valor. Embora justificvel a medida adotada pila Fazenda Nacional no sentido de levar em conta a relao cus to/benefcio, a fim de no ajuizar valores pequenos, o fato que isso no impe de a ocorrncia de prescrio. A jrescrio, em regra, comea a correr do lanamento tributrio. Em uma interpretao mais favorvel Unio Federal sobre dvidas no ajuizveis, como no (aso em discusso, poder-se-ia considerar que os dbitos de baixo valor no ijuizveis ou aqueles com suspenso da execuo deferida gozam de uma "suspsnso da prescrio" a partir da inscrio em dvida ativa ou da do arquivamento provisrio do feito, conforme o caso. Porm, essa suspenso no pode ser siperior ao prazo de cinco anos usual. Findo tal prazo, se o dbito no atingiu o \alor mnimo para ser ajuizado, para que a execuo fiscal seja pro movida ou para que ela prossiga, deve-se declarar a ocorrncia da prescrio. Repito: asim se for feita uma interpretao totalmente favorvel Fazenda Nacional, om base no Decreto destacado. En endo ser assim porque, como dito, uma dvida no pode ficar em aberto etenamente. O devedor deve ser cobrado ou ento a dvida deve ser extinta. N) pode ficar em estado de latncia infinitamente. Alm disso, a prpria jurisprudncia reconhece esse entendimento e reconhece, inclusive, a prescrio de dbitos j ajuizados, mas arquivados por baixo valoi, conforme se v na seguinte deciso do TRF da S Regio (grifei): Acrdo: TRIBUNAL - QUINTA REGIO Classe: AC - Apelao Cvel - 390450 Processo: 200083000113451/PE Data da deciso: 22/08/2006 Relator(a): Desembargador Federal Napoleo Maia Filho

TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. VALOR REDUZIDO. ARQUIVA MENTO DO FEITO (ART. 20 DA MP 1.973-63/00). DECURSO DE PRAZO SUPERIOR A 5 NOS. RECONHECIMENTO DA PRESCRIO INTERCORRENTE DE OFCIO. POSSIBILIDADE A PARTIR DA LEI 11.051/04. CON TRIBUIO PREVIDENCIRIA. NATUREZA TRIBUTRIA. APELAO IMPROVIDA. 1. A Execuo Fiscal, ajuizada em 04.07.00, foi arquivada (fls. 18), em 05.09.00. com fulcro no art. 20 da MP 1.973-63/00, por se tratar de execuo de valor reduzido; ressalte-se que a exequente, em 29.09.05 (fls. 21-verso), foi devidamente intimada a se pronunciar sobre a consu mao da prescrio intercorrente (conforme inovao trazida pela Lei 11.051/04), momento em que, alis, no trouxe qualquer elemento que possibilitasse o prosseguimento do processo executivo, cuja continuidade representaria apenas o retorno dos autos ao arquivo em razo do baixo valor da execuo. 2. 0 STI j decidiu que. arquivado o feito sem baixa na dis tribuio. por se tratar de cobrana de pequeno valor, inexistindo. q diptoma legal que autor\m tal hiptese de arquivamento, regra atinente suspenso do prazo prescricional. aplica-se o entendi mento pacificado no STI. reconhecendo-se a prescrio intercorrentea se. a exeuQ ficou paralisada por mm de iq anos (REsp. 773.367-RS, Rei. Min. TEORIALBINO ZAVASCKI, DJU20.03.06, p. 209). 3. 0 art. 40, parg. 4o. da LEF, acrescentado pela Lei 11.051/04, autoriza o juiz a decretar de ofcio a prescrio intercorrente, desde que ouvida a Fazenda Pblica (possibilitando que esta demonstre eventual causa interruptiya/suspensiva da prescrio); tal alterao no de direi to material, uma vez que no modifica o prazo prescricional, apenas per mite o reconhecimento de ofcio pelo Juiz, sendo, portanto, de natureza processual, tem aplicao imediata, alcanando os processos em curso (STJ,REsp. 815.711-RS, Rei. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJU 10.04.06, p. 162). 4. A partir da CF/88 consolidou-se a natureza tributria das con tribuies previdencirias; a decadncia e a prescrio de tributos consti tuem matrias reservadas Lei Complementar (art 146, III, b, da CF/88), sendo aplicveis as normas do CTN, que prevalecem em relao ao prazo decenal previsto pelo art. 46 da Lei 8.212/91 para a Seguridade Social co brar seus crditcs. 5. Apelao improvida; sem Remessa Oficial (parg. 2o. do art. 475 do CPC). E ainda: EXECUO FISCAL. PROCESSUAL CIVIL. EXCEO DE PREXECUTIVIDADE. RECONHECIMENTO DE PRESCRIO. POSSIBILIDADE. 1. A exceo de pr-executividade um incidente processual construdo pela Doutrina e pela Jurisprudncia, e se revela como meio hbil ao reco-

nhecimento da prescrio da ao de Execuo Fiscal desde que no de mande dilao probatria. Precedentes do colendo Superior Tribunal de Justia - STJ. 2. Execuo Fiscal que foi ajuizada depois do transcurso de mais de 5 (cinco) anos, contados da efetivao do lanamento tributrio, incluindo-se a contagem dos 180 dias de suspenso previstos no art. 2a, pargrafo 33 da Lei n3 6.830/80. 3. A edio da Portaria n3 289/MF, que regulamentou o art 53 do Decreto-Lei n3 1.569/77 e o art. 65 da Lei n3 7.779/89, teve por escopo impedir o ajuizamento de Execues Fiscais de valores nfimos, evitando-se maiores nus para a parte e prejuzos para a Administrao Pblica. No h a finalidade de suspender o prazo prrjjQnal dps rdito tril)utriQS_at_que chegasse a um deter minado valor em que pudessem ser executados. Apelao improvida. (TRF5, Processo: 200184000052882, UF: RN, rgo Julgador: Terceira Turma, Relator(a) Desembargadora Federal Joana Carolina Lins Pereira, Data da deciso: 24/11/2005, DJ 17/02/2006, p. 902). Ressalte-se que o STJ editou smula de nQ. 314 nos seguintes termos: "Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorren te". Percebe-se que no houve qualquer diferenciao por conta do valor. Quanto alegao de que a decretao da prescrio de ofcio no pode ser feita em relao s execues promovidas antes da Lei ns. 11.051/2004, a questo j foi pacificada no mbito do STJ, conforme informa o julgamento a seguir, do TRF da l Regio (grifei): PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO - EXECUO FISCAL EXTINTA DE OFCIO PELA PRESCRIO INTERCORRENTE: POSSIBILIDADE APS A PROMULGAO DA LEI N. 11.051, DE 29/12/2004, QUE ACRESCENTOU O 4S DO ART.40 DA LEI N. 6.830/80 - JURISPRUDNCIA DO STJ - APELA O NO PROVIDA. 1. "A jurisprudncia do STJ sempre foi no sentido de que "o re conhecimento da prescrio nos processos executivos fiscais, por envolver direito patrimonial, no pode ser feito de ofcio pelo juiz, ante a vedao prevista no art. 219, 53, do Cdigo de Processo Civil" (RESP 655.174/PE, 2- Turma, Rei. Min. Castro Meira, DJ de 09.05.2005. Ocorre que o atual pa rgrafo 43 do art 40 da LEF (Lei 6.830/80), acrescentado pela Lei 11.051, de 30.12.2004 (art. 63), viabiliza a decretao da prescrio intercorrente por iniciativa judicial, com a nica condio de ser previamente ouvida a Fazenda Pblica, permitindo-lhe arguir eventuais causas suspensivas ou interruptivas do prazo prescricional. Tratando-se de norma de nature za pressmh tem qpljaQ imediatUi. Qlcan.mdQ inclwiy s pro cessos em curso, cabendo ao juiz da execuo decidir a respeito da sua incidncia hiptese dos autos." (STJ, REsp n. 926871/PE, Rei. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, Tl, ac. un., DJ 13/09/2007 p. 174).

2. FN cabe o nus de localizar e indicar bens da executada ou de seus corresponsveis para a quitao da dvida tributria. Se, ao invs disso, requer a suspenso do feito e ele assim permanece por prazo supe rior ao estipulado na SMULA 314/STJ sem qualquer causa interruptiva da prescrio, como no caso dos autos, inafastvel que a culpa da sua pa ralisao exclusiva da exequente, devendo ser extinto pela prescrio in tercorrente. 3. Apelao no provida. 4. Peas liberadas pelo Relator, em 26/11/2007, para publica o do acrdo. (AC 2007.01.99.041588-3/MG, Rei. Juiz Federal Rafael Paulo Soa res Pinto (conv), Stima Turma, DJ de 07/12/2007, p.134) Enfim, aplicvel o instituto da prescrio intercorrente presente execuo fiscal.
P1SPQSIT1Y.0.

Ante o exposto, nos termos do 42 do art. 40 da Lei n2. 6.830/80, decla ro de ofcio a ocorrncia da prescrio intercorrente, julgando EXTINTO o feito. Sem reexame necessrio (art. 472, 22 do CPC). Aps o trnsito em jul gado, arquivem-se os presentes autos. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Uberaba, 18 de janeiro de 2008. Alexandre Henry Alves Juiz Federal Substituto

5 Juizado Especial Federal

JUSTIA FEDERAL DE PRIMEIRA INSTNCIA Seo Judiciria do Cear 19* Vara (Sobral) PROCESSO N2 2005.81.03.500006-0 CLASSE: 169 - PROCEDIMENTO COMUM DO JUIZADO ESPECIAL CVEL AUTOR (A): MIGUEL SAMPAIO DO NASCIMENTO RU: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS TIPO: A

BENEFCIO ASSISTENCIAL DE RENDA CONTINUADA. LOAS. PORTADOR DE DEFINCIA. SEQELAS DE POLIOMELITE. INCAPACIDADE PARCIAL PARA O TRABALHO. CAPACIDADE PARA A VIDA INDEPENDENTE. CONDIES PESSOAIS. MISERABILIDADE. INCIO DO BENEFCIO. 1. A averiguao de capacidade para o trabalho deve considerar no apenas o laudo pericial, que entendeu pela inca pacidade parcial, mas tambm as condies pessoais do deficien te, tais como grau de instruo e idade. 2. A verificao da incapacidade para a vida independen te s faz sentido para o menor de dezesseis anos, impossibilitado para o trabalho por fora de determinao constitucional, de modo que, estando ela presente, certamente implica a mobiliza o dos parentes nos cuidados exigidos pelo menor, dificultan do-lhes a obteno dos recursos necessrios manuteno do grupo familiar. 3. A comprovao da renda familiar per capita inferior a Va (um quarto) do salrio mnimo, estando presente a Impossibi lidade fsica de prover o prprio sustento, implica o direito percepo do amparo assistencial de renda continuada. 4. Tendo o laudo pericial judicial atestado a incapacidade apenas parcial para o trabalho, o incio do gozo do benefcio de ve coincidir com a data da prolao desta sentena, ocasio em que foram ponderados outros aspectos para a configurao da impossibilidade de o Autor prover o prprio sustento. 5. Pedido procedente em parte. I - Relatrio. Dispensado, nos termos do art 38 da Lei n 9.099/95, aplicado ao caso por fora do art Io da Lei n 10.259/2001. II - Fundamentao. Dizendo-se portadora de deficincia fsica, que lhe incapacita para o trabalho e para a vida independente, e sem condies de prover prpria sub sistncia ou de t-la provida por seus familiares, a parte autora vem a juzo requerer benefcio assistencial de renda continuada no valor de um salrio mnimo. Ausentes questes preliminares a examinar, passo apreciao do m rito. Dando cumprimento ao determinado pelo art 203, inciso V, da Consti tuio Federal, que garantiu benefcio mensal no valor de um salrio mnimo pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, foi editada

a Lei 8.742/93 que delineou, em seus arts. 20 e 21, os parmetros para conces so e manuteno de referida prestao. Assim a Lei de Organizao da Assistncia Social - LOAS - qualificou como deficiente no apenas o incapaz para o trabalho, mas tambm para a vida independente, no obstante a Carta Constitucional no tenha mencionado este ltimo requisito. A correta interpretao a ser dada a essa noya exigncia, trazida pelo 22 do art. 20 da LOAS, de modo a conform-la com os parmetros constitucio nais, a de que ela s deve ser aplicvel para os menores de dezesseis anos, em decorrncia de a eles j ser vedado o trabalho por fora de determinao cons titucional, salvo na condio de menor aprendiz a partir de quatorze anos. Em tais circunstncias, de fato, no faz sentido qualificar a deficincia como incapacitante para o trabalho, motivo pelo qual a LOAS fez inserir o re quisito de incapacidade para a vida independente cue, estando presente, cer tamente implica a mobilizao dos parentes nos cuidados exigidos pelo menor, dificultando-lhes a obteno dos recursos necessrias manuteno do grupo familiar. A respeito, reproduzo interessante julgado do Superior Tribunal de Justia: RESP 360202. QUINTA TURM. 04/06/2002. DJ DATA:01/07/2002 PGINA:377. Rei Min. GILSON DlPP. PREVIDENCIRIO. BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA. ART. 20, 2a DA LEI 8.742/93. PORTADOR DO VRUS HIV. INCAPACI DADE PARA O TRABALHO E PARA PROVER O PRPRIO SUSTENTO OU DE T-LO PROVIDO PELA FAMLIA. LAUDO PERICIAL QUE ATESTA A CAPACIDADE PARA A VIDA INDEPENDENTE BASEADO APENAS NAS ATIVIDADES ROTINEIRAS DO SER HUMANO. IMPROPRIEDADE DO BICE PERCEPO DO BENEFCIO. RECURSO DESPROVIDO. I - A pessoa portadora do vrus HIV, que necessita de cuidados freqentes de mdico e psiclogo e que se encontra incapacitada, tanto para o trabalho, quanto de prover o seu prprio sustento ou de t-lo provido por sua famlia - tem direito percepo do benefcio de pres tao continuada previsto no art. 20 da Lei 8.742/93, ainda que haja laudo mdico-pericial atestando a capacidade para a vida independen te. I I - O laudo pericial que atesta a incapacidade para a vida labo rai e a capacidade para a vida independente, pelo simples fato da pes soa no necessitar da ajuda de outros para se alimentar, fazer sua higi ene ou se vestir, no pode obstar a percepo do benefcio, pois, se esta fosse a conceituao de vida independente, o benefcio de prestao continuada s seria devido aos portadores de deficincia tal, que su primisse a capacidade de locomoo do indivduo - o que no parece ser o intuito do legislador. III - Recurso desprovido.

Em consonncia com esse entendimento, o prprio regulamento da LO AS, aprovado pelo Decreto 6.214/2007, fixou, em seu art. 4e, 22, que "para fins de reconhecimento do direito ao Benefcio de Prestao Continuada de crianas e adolescentes at dezesseis anos de idade, deve ser avaliada a existncia da deficincia e o seu impacto na limitao do desempenho de atividade e restri o da participao social, compatvel com a idade, sendo dispensvel proceder avaliao da incapacidade para o trabalho". Para efeito de aferir a miserabilidade do grupo familiar, considerado es te o conjunto de pessoas elencadas no art. 16 da Lei 8.213/91, desde que vivam sob o mesmo teto (Lei 8.742/93, art. 20, l2), a LOAS fixou como patamar mximo a renda familiar mensal per capita de Va (um quarto) do salrio mni mo, devendo ela manter-se inferior a esse limite. O 82 do art. 20 da LOAS, por sua vez, determinou que "a renda familiar mensal a que se refere o 32 dever ser declarada pelo requerente ou seu representante legal, sujeitando-se aos demais procedimentos previstos no regulamento para o deferimento do pedido". No caso presente, consta, nos autos, declarao firmada por assistente social, emitida pela Secretaria de Assistncia Social do Municpio de Crates, atestando a miserabilidade do grupo familiar da parte autora (Doc. 3), no tendo a Autarquia R infirmado tal realidade, muito embora o art. 13, 32, do regulamento da LOAS, tenha determinado que "o INSS verificar, mediante consulta a cadastro especfico, a existncia de registro de benefcio previdenci rio, de emprego e renda do requerente ou beneficirio e dos integrantes da famlia.". O laudo pericial, realizado no mbito deste processo, por sua vez, ates tou ser a parte autora portadora de seqelas de poliomielite, "com perda total da capacidade laborativa no membro superior direito e perda parcial leve no membro inferior direito, pois consegue deambular relativamente bem". Por conta dessa deficincia, estaria parcial e definitivamente incapacitada para o trabalho. O Autor encontra-se com trinta e sete anos de idade, no possuindo qualquer grau de instruo, uma vez que consta de seu RG a informao "no alfabetizado". Diante dessas circunstncias, entendo ser dever do Estado, com provada a miserabilidade do deficiente, arcar com a sua subsistncia e promo ver, atravs da assistncia social, a sua insero no mercado de trabalho, dentro de suas possibilidades. De fato, a averiguao da capacidade para o trabalho de um deficiente deve ser levada a efeito considerando no apenas o laudo pericial mdico, como tambm as suas circunstncias pessoais. Nesse sentido, somos sabedores das dificuldades que uma pessoa s e instruda encontra para obter uma ocupao laborativa, dificuldades essas que se tornam quase intransponveis para um deficiente fsico analfabeto. Desse modo, restando demonstrada a presena dos requisitos de mise rabilidade e da incapacidade para o trabalho, evidencia-se o direito do Supli cante ao benefcio pleiteado, o qual dever ser implantado de imediato, tendo

em vista que o art. 43 da Lei 9.099/95, aplicvel aos Juizados Especiais Federais por fora do art. ls da lei 10.259/2001, determina que s excepcionalmente o recurso seja recebido no efeito suspensivo, o que no o caso. Entendo, contudo, no ser cabvel o pagamento de prestaes atrasa das, uma vez que a Administrao, em face do laudo pericial desfavorvel, ficou impedida de deferir o beneficio requerido. Do mesmo modo, tudo est a indicar a coincidncia das concluses mdicas proferidas nos laudos periciais adminis trativo e judicial, s tendo este juzo decidido pela procedncia do pedido em razo das condies pessoais do Requerente. Assim, tendo o laudo pericial judicial atestado a incapacidade apenas parcial para o trabalho, o incio do gozo do benefcio deve coincidir com a data da prolao desta sentena, ocasio em que foram ponderados outros aspectos para a configurao da impossibilidade de o Autor prover o prprio sustento. Processo no sujeito a custas ou honorrios advocatcios, no primeiro grau, por fora do disposto no art. I2 da Lei n2.10.259/01, c/c os arts. 54 e 55 da Lei n2.9.099/95.
III - Dispositivo.

Diante de todo o exposto, JULGO PROCEDENTE EM PARTE o pedido, pa ra condenar o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS - a conceder o benef cio de prestao continuada pessoa portdora de deficincia, com Renda Mensal Inicial - RMI - no valor de um salrio mnimo, e implantao a partir do ms subsequente a este, no prazo de 90 (noventa) dias, contados da intimao deste decisum, sob pena de cominao de multa diria, uma vez que eventual recurso s ser recebido no efeito devolutivo. Oficie-se, com urgncia, ao INSS para o imediato cumprimento desta deciso. Sem custas e honorrios advocatcios. Publique-se, registre-se e intimem-se. Interposto recurso voluntrio, movimentem-se os autos para a Turma Recursal de Fortaleza. Do contrrio, proceda-se ao seu arquivamento, com baixa na distribuio.
Sobral/CE, 29 de novembro de 2007.

RICARDO JOS BRITO BASTOS AGUIAU DE ARRUDA Juiz Federal Substituto da 19 Vara

6 Ao cautelar - Indeferimento da inicial

JUSTIA FEDERAL DE PRIMEIRA INSTNCIA 5a Vara Federal da Seo Judiciria do Rio Grande do Norte AO CAUTELAR DE EXIBIO DE DOCUMENTOS Autos de n* 2007.84.00.004411-5 Requerente: FRANCISCO VILMAR PEREIRA Requerida: CAIXA ECONMICA FEDERAL "Descabe exibio cautelar de extratos bancrios para instruir petio inicial de futura ao de cobrana, visto que a juntada desses do cumentos pode ser determinada pelo juiz nos au tos do processo principal". Vistos etc. Trata-se de ao cautelar em que se pretende determinao judicial pa ra a instituio financeira requerida juntar aos autos os extratos bancrios dos meses de junho e julho de 1987 e de janeiro e fevereiro de 1989 relativos s contas de caderneta de poupana do requerente. Com isto, objetiva-se a obten o de elementos para poder-se ajuizar ao de cobrana das diferenas de atualizao monetria expurgadas pelos Planos Bresser e Vero (fls. 03/06). Porm, entende o juzo ser desnecessrio o ajuizamento de ao caute lar, porquanto os referidos documentos podem ser apresentados pela Caixa Econmica Federal nos autos do processo de conhecimento. No obstante, ao invs de indeferir a petio inicial por manifesta falta de interesse processual (CPC, artigo 267, I; artigo 295, III), houve por bem o juzo determinar parte requerente que emendasse a pea inaugural para adequ-la ao procedimento comum ordinrio do processo de conhecimento (fls. 11/12). F-lo por princpio de economia processual. Contudo, disse a parte autora que ajuizar a ao principal (fl. 15). Na tentativa de aproveitarem-se os autos j praticados, novamente o ju zo determinou a emenda da petio inicial (fls. 16/17). Contudo, em vo: a parte requerente insiste na via cautelar e entende ter a faculdade de eleger a via que lhe parea mais adequada, porque a Caixa Econmica Federal teria oposto resistncia pretenso (fls. 19/20). o relatrio. Decido.

0 processo civil brasileiro conhece trs espcies de exibio (cf. SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. A ao cautelar inominada do direito brasileiro. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1992, p. 366-379; idem, As aes cautelares e o novo processo civil. Rio de Jineiro: Forense, 1974, pp. 141-145; THEODORO JR., Humberto. Processo cautelar. 19. ed. So Paulo: LEUD, 2000, pp. 275-278): (a) exibQ QQUtelQtoriQ (CPC, arts. 844 a 845); (b) exibio probatria (CPC, arts. 355 a 363 e 381 a 382); c) exibio como direito material autnomo. A exibio cautelar - que sempre uma ao cautelar preparatria -, no tem natureza proba:ria. No h aqui a produo de prova documental ou entrega de coisa. Por meio dela assegurada, simplesmente, "a pretenso a conhecer os dados de una ao" (Pontes de Miranda). Quer-se com ela evitar o risco de uma ao mal proposta ou instruda deficientemente, a fim de que o requerente no se depare, no curso do futuro processo, com uma situao de prova impossvel ou inexistente. Da por que cabe ao exibitria cautelar, p. ex., para a prvia exibio de coisa a ser objeto de futura reivindicao, para que o autor afaste dvidas sobre a sua identidade ou posse por parte do ru. Tem ela cabimento, p. et., para a prvia exibio de coisa a ser examinada em percia preventiva. Logo no mbito de um processo cautelar de exibio docu mental, no pode haver pretenso de direito material satisfeita, mas meramen te assegurada. J a exibio probatria no uma ao. Trata-se de medida de instru o tomada no curso do processo. mero inciden:e probatrio implantado no decorrer da lide, sem qie se tenha de ajuizar uma outra demanda de natureza cautelar incidental. Enfim, no h aqui atividade acautelatria, mas atividade probatria. Mediante essa espcie exibitria, no se assegura prova; tampouco se protege preventivamente pretenso de direito material. Faz-se mais: provase desde j. Aqui, h produo de prova documental mediante exibio incidenter tantum no transcorrer processual (ordenada ex offlcio pelo magistrado ou ento a requerimento da parte). Por fim, tem-se exibio ligada a pretenso autnoma de direito materil- Trata-se de uma ao condenatria principaliter, sem ter-se de ajuizar outra ao principal. No se trata de ao cautelar, porquanto no se pretende simplesmente assegurar pretenso de direito material, mas satisfaz-la. Tam pouco se est diante de um expediente probatria o interesse na produo de uma prova meramente mediato. Em verdade, h aqui exerccio de pretenso autnoma a ver o documento, examin-lo e conhecer seu contedo preciso. a exibio dos livros e papis de escriturao empresarial a que se tem direito (CC de 2002, art. 1.191). a pretenso exibitria do depositante contra o depo sitrio, do herdeiro contra inventariante, do dono dos bens contra quem os administra. a pretenso que o credor tem prvia exibio, nas obrigaes alternativas, para depois proceder escolha. Da o motivo pelo qual a exibio judicial aqui satisfativa, e no meramente assecuratria. Pois bem, no caso concreto, lendo-se detidamente a petio inicial, nota-se que a parte requerente no exerce "pretenso a conhecer os dados de uma

ao". Noutras palavras: embora no disponha dos extratos bancrios necess rios para o dimensionamento aritmtico dos valores expurgados, a parte no props a demanda cautelar para certificar-se preventivamente da efetiva inflico dos expurgos s suas contas de caderneta de poupana (evitando com isto o risco de uma ao mal proposta). Em verdade, a parte requer exibio dos extratos bancrios para instruir a petio inicial de sua futura ao de cobrana. Enfim, a parte requer concesso de tutela jurisdicional de cunho eminentemen te probatrio, no de cunho acautelatrio. No entanto, para forar a Caixa Eco nmica Federal a produzir a prova documental pretendida, a parte requerente no necessita da via processual cautelar. Basta-lhe requer ao juiz que determi ne a juntada desses documentos pela instituio financeira no curso do proces so de conhecimento. Logo, no se trata de ordenar cautelarmente a exibio de documentos em ao preparatria, mas de imputar incidentalmente o dever de produzir a mencionada prova no curso da ao principal. Ora, conquanto o art 330 do Cdigo de Processo Civil esteja estrutura do sob um modelo rgido, analtico e mecanicista de imputao a priori de nus probatrios, a doutrina e a jurisprudncia tm evoludo para um modelo flex vel, pragmtico e adaptativo. De acordo com esse novo modelo, cabe ao juiz atribuir o encargo processual a quem tenha casuisticamente melhores condi es de dele desincumbir-se. Em outras palavras: aps uma anlise dos contor nos da lide, cabe ao juiz dizer quem tem mais facilidades para a produo da prova necessria para o deslinde da causa (= teoria das "cargas probatrias dinmicas") (sobre o tema, p. ex., DALL'AGNOL JR., Antnio Janyr. "Distribuio dinmica dos nus probatrios". In RT 788, pp. 92-107). Logo, no caso em tela, se a instituio financeira tem sob a sua custdia todos os extratos bancrios indispensveis para a prova e a quantificao dos expurgos infligidos remu nerao das cadernetas de poupana, nada mais razovel que lhe seja impingi do o dever processual (no se podendo mais falar, simplesmente, em nus) de juntar aos autos do processo de conhecimento os aludidos extratos. Como se no bastasse, a relao jurdica de direito material controver tida rege-se pelo Cdigo Nacional de Defesa do Consumidor. Assim, diante da verossimilhana das alegaes contidas na petio inicial da ao de cobrana e da hipossuficincia da parte autora, pode o juiz aplicar ao caso a regra do inciso VIII do art. 6S da Lei 8.078/90, ou seja, pode "inverter o nus da prova", sem que a parte tenha de propor ao cautelar preparatria ou incidente para a exibio judicial dos extratos bancrios. De acordo com o Superior Tribunal de Justia: CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. PROVA. JUNTADA. DOCUMENTOS. O Juiz pode ordenar ao banco ru a juntada de cpia de contrato e de extrato bancrio, atendendo aos princpios da inver so do nus da prova e da facilitao da defesa do direito do consu midor em Juzo. Art.6o, VIII, do CDC. Art. 381 do CPC. Excluso da multa do art. 538 do CPC. Recurso conhecido em parte e provido (STJ,

4 Turma, RESP 264.083-RS, rei. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, j. 29.05.2001, DJU 20.08.2001, p. 473, in RSTf 154/438). PROCESSUAL CIVIL. AO ORDINARIA. FGTS. CORREO MONETARIA. SALDO NAS CONTAS VINCULADAS. PROVA. REQUISI O A CEF DOS DOCUMENTOS PERTINENTES. DEFERIMENTO. I - Cabendo CEF, por lei, a obrigao de "emitir regularmente os extratos ind viduais correspondentes s contas vinculadas", pode o juiz requisitar tais documentos instituiro financeira, indispens veis ao julgamento da causa, se a parte tem dificuldade em obt-los. I - Ofensa aos arts. 282, VI, 283 E 333,1, do CPC, no caracte rizada. II - Recurso especial no conhecido. (STJ, 2* Turma, RESP 107.025-PF, rei. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, j. 16.05.1997, DJU 01.09.1997, p. 40.801). Assim, por todas essas razes, resta patente a desnecessidade da outor ga de tutela jurisdicionalacautelatria parte requerente. No mesmo sentido a jurisprudncia: PROCESSO CIVIL - MEDIDA CAUTELAR DE EXIBIO DE DO CUMENTOS - FALTA DE COMPROVANTE DA RECUSA DA CAIXA ECONMICA FEDERAL EM FORNECER GS EXTRATOS BANCRIOS PLEITEADOS - NECESSIDADE PARA SE CONFIGURAR INTERESSE DE AGIR - EXTINO DO PROCESSO SEM JILGAMENTO DO MRITO ART. 267, VI, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - APELO IMPROVIDO. 1. A nD comprovao da recusa em fornecer os extratos ban crios afasta o interesse de agir em virtude da ausncia de resistncia da Caixa Econmica Federal, necessrio para demonstrar a insatisfa o da parte aitora com relao pretenso deduzida face ao credor. 2. Essa comprovao da recusa da empresa pblica em forne cer os documentos pleiteados no configira condio da ao, ante o princpio da inafastabilidade do controle jidicial (art 5S, XXXV, Cons tituio Federei), pois o que se exige quea parte demonstre a neces sidade de obter um provimento jurisdicioial para evitar um prejuzo e no caso dos autos essa necessidade ficaria comprovada com a nega tiva da Caixa Econmica Federal em forrecer os referidos extratos; no se pretende impor aos apelantes o prvio esgotamento da via administrativa, ou seja, o interessado no precisa esgotar todos os re cursos administrativos, mas simplesmente provocar a Caixa Econ mica Federal para atender ou no o seu pleito. 3. Apelao improvida. (TRF da 3 Regio, 1* Turma, AC200361090003514-SP, rei. Juiz Johonsomdi Salvo, j. 29.11.2005, DJU L0.01.2006, p. 133). PROCESSO CIVIL. CAUTELAR INCIDENTAL DE EXIBIO DE DOCUMENTOS. FGTS. EXTRATOS BANCRIOS. NO CABIMENTO.

I - A Medida Cautelar de exibio, prevista no artigo 844, do Cdigo de Processo Civil, procedimento preparatrio, ou seja, obje tiva viabilizar a instruo de ao a ser proposta futuramente. II No caso, inexistindo o carter preparatrio da Medida Cautelar pleiteada (exibio dos extratos fundirios) e sendo a reque rida parte na relao processual (CEF), o pedido de exibio de do cumentos dever ser formulado na prpria ao ordinria em curso, nos termos dos artigos 355 e 363, do Cdigo de Processo Civil. III - Apelao provida, para reconhecer a carncia da ao, pe la inadequao da via eleita, com a conseqente extino do processo, sem o exame do mrito. (TRF da 3^ Regio, 5 Turma, AC 199903990467423-SP, rei. Juiz Fbio Prieto, j. 08.04.2003, DJU 05.08.2003, p. 636). Ademais, o documento de fl. 21 no demonstra resistncia da requerida exibio dos extratos, mas impossibilidade de faz-lo face falta de dados para localizao das contas bancrias. Ante o exposto, indefiro a petio inicial (CPC, art. 295, III) e extingo o processo sem resoluo do mrito (CPC, art. 267,1). Sem honorrios, visto que no houve triangulao da relao processual. Custas na forma da lei. P.R.I. Natal, 09 de julho de 2007. EDUARDO JOS DA FONSECA COSTA Juiz Federal Substituto da 5a Vara

7 Ao ordinria - Reconveno
JUSTIA FEDERAL SUBSEO JUDICIRIA DE UBERABA - Ia VARA PROCESSO N2.: 2003.38.02.002949-7 AO: ORDINRIA AUTOR: WALTER ANTNIO CUNHA R: FACULDADE DE MEDICINA DO TRINGULO MINEIRO - FMTM

SENTENA WALTER ANTNIO CUNHA ajuizou a presente ao ordinria, com pe dido de tutela antecipada, em desfavor da FACULDADE DE MEDICINA DO TRINGULO MINEIRO - FMTM, objetivando o restabelecimento do percentual de 28,86% (vinte e oito vrgula oitenta e seis por cento), a incidir sobre sua folha de pagamento, bem como recebimento das verbas atrasadas a tal ttulo, desde janeiro de 2003, data em que o percentual defrou de integrar seu salrio. Para tanto, aduziu: a) o Ato Administrativo EM n2. 01/93 incorporou folha de pagamento dos servidores pblicos civis da Faculdade de Medicina do Tringulo Mineiro - FMTM o percentual equivalente a 28,86%, referente ao reajuste salarial concedido aos militares; b) a Portaria n2. 174/95, todavia, revogou o benefcio; c) em decorrncia da edio da citada Portaria, houve ajuizamento de mandado de segurana individual pelo mdico Wilson Roosevelt Gaia, sendo que a Associao dos Mdicos da FMTM ingressou posterior mente na lide, na qualidade de assistente litisconsorcial, encontrando-se o processo em grau recursal; d) restou sedimentado ros Tribunais de todo o pas que a vedao quanto ao direito ao benefcio refere-se to-somente aos servi dores pblicos civis concursados como professores da entidade; e) porm, no concursado como docente da FMTM, fazendo jus ao restabelecimento do benefcio; f) o pleito encetado pela Associao dos Mdicos da FMTM no lhe gerar nenhum efeito, eis que a maioria dos associados representados pela associao mdica so professores universitrios; g) deixou de receber a im portncia desde o ms de janeiro de 2003. Instruiu a inicial com a procurao e documentos de fls. 18/62 e 68. O pedido de tutela antecipada foi deferido (fls. 64/65). A Faculdade de Medicina do Tringulo Mineiro - FMTM, s fls. 86/119, apresentou reconveno, aduzindo, em sntese, que: a) o autor/reconvindo recebeu o percentual de 28,86% entre os meses de outubro de 1995 a dezem bro de 2002 por fora de liminar concedida no mandado de segurana n2. 95.0201992-0, impetrado por Wilson Roosevelt Gaia, porm, j havia obtido o mesmo reajuste em data anterior ao deferimento da liminar, sendo que o pa gamento determinado em razo daquela deciso constituiu-se em verdadeiro bis in idem; b) por fora da Lei n2. 8.627/93, o autor/reconvindo recebeu rea juste salarial de 33,09%, superior, portanto, aos 28,86% pleiteados; c) o autor deve autarquia reconvinte a importncia de R$89.627,29 (oitenta e nove mil, seiscentos e vinte e sete reais e vinte e nove centavos), a ttulo de restituio das verbas pagas a maior. s fls. 120/153, a r apresentou contestao, aduzindo, preliminarmen te, que a tutela antecipada deferida ao autor foi integralmente cumprida, apesar de no ter produzido nenhum acrscimo financeiro aos vencimentos do polo ativo, j que, na parte final da deciso, restou determinado que o pagamento do percentual de 28,86% deveria ser compensado com eventual aumento j con cedido ao autor a mesmo ttulo e, como o autor/reconvindo j obteve o reajuste de 33,09%, no houve repercusso em seus vencimentos. No mrito, salientou

que o autor/reconvindo nada tem a receber a ttulo de reajuste de 28,86%, mas sim devolver os valores recebidos em razo da liminar deferida no mandado de segurana n2. 95.0201992-0. A resposta reconveno veio nas fls. 155/161 e a impugnao con testao s fls. 162/171. Instada a cumprir a liminar (fl. 176), a FMTM carreou a petio e do cumentos de fls. 178/207, aduzindo, novamente, ter cumprido integralmente a liminar, j que o autor obteve reajuste maior do que o percentual postulado na inicial. s fls. 209/210 a FMTM apresentou impugnao contestao do reconvindo e, s fls. 212/214, o autor/reconvindo apresentou resposta impug nao. A deciso de fl. 215, ao tempo em que reconheceu ter sido o autor bene ficiado com o reposicionamento decorrente da Lei 8.627/93, no percentual de 33,09%, e, consequentemente, ter a r cumprido a liminar, declinou prazo s partes para especificao de provas. O autor/reconvindo postulou pelo depoimento pessoal do representan te da FMTM, prova documental e percia contbil (fls. 222/225). A impugnao ao valor da causa relativa reconveno da FMTM foi julgada improcedente (fls. 232/235). A FMTM, fl. 236, aduziu no ter provas adicionais a produzir. A deciso de fl. 281 indeferiu o pedido de gratuidade judiciria do au tor, bem como o depoimento pessoal do representante legal da r e a percia contbil. Posteriormente (fl. 287), tanto a gratuidade judiciria como a prova pe ricial foram deferidas, facultando-se s partes a formulao de quesitos e a indicao de assistentes tcnicos. Os quesitos do autor vieram nas fls. 289/292 e os da r s fls. 295. s fls. 298/413, o autor apresentou quesitos suplementares e outros documentos a fim de serem periciados pelo expert. A FMTM, s fls. 416/417, rechaou a alegao de extemporaneidade da apresentao de seus quesitos e juntou cpia de demonstrativo de compensa o. O despacho de fl. 421 acatou os quesitos apresentados pela r, bem co mo determinou a juntada de novos documentos pela r, conforme solicitado pelo perito nomeado fl. 418. O documento foi juntado pela FMTM fl. 423. O laudo pericial foi juntado s fls. 423-B/475, tendo o autor se manifes tado s fls. 480/485 e a r s fls. 487/488. O perito apresentou esclarecimentos s fls. 491/494 e 503/507, mani festando-se novamente as partes: autor: fls. 509/513; r: fls. 517/518. O pedido do autor de substituio do perito nomeado foi indeferido (fls. 519/521).

Memoriais do autor s fls. 522/540 e da r fl. 542. Ento, os autos vieram-me conclusos {ara sentena. o relatrio. Decido. Presentes os pressupostos processuais e as condies da ao, e j exaurida a fase probatria, passo ao julgamentc do mrito. a) Ao Postula o autor o restabelecimento dopercentual de 28,86% (vinte e oi to vrgula oitenta e seis por cento), a incidir sobre sua folha de pagamento, bem como o recebimento das verbas atrasadas a tal ttulo, desde janeiro de 2003, data em que o percentual deixou de integrar seu salrio. No Supremo Tribunal Federal, a questo referente ao reajuste de 28,86%, inicialmente concedido exclusivamente aos militares, foi objeto de deciso no Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n.s 22.307-7/DF, rei. Ministro Marco Aurlio, reconhecendo-se a reviso geral de vencimentos, com extenso aos servidores pblicos civis. Mas, ao se julgar os embargos declaratrios interpostos contra a referida deciso, atribuindo efeito modificativo ao recurso, a Suprema Corte determinou a conwensao dos percentuais de rea juste, em razo do reposicionamento funcional concedido aos servidores pbli cos federais civis, pelos artigos l.Q e 3.Q da Lein.Q 8.627/93. A propsito, transcreve-se a ementa dos Embargos de Declarao em Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n.2 22.307-7/DF, redator para o acrdo Min. Ilmar Galvo:
"EMENTA: ADMINISTRATIVO. SERVIDORES DO MINISTRIO DA PREVIDNCIA SOCIAL. REAJUSTE DE VENCIMENTOS DE 28,86%, DE CORRENTE DA LEI N2. 8.627/93. DECSO DEFERITRIA QUE TERIA SI DO OMISSA QUANTO AOS AUMENTOS DE VENCIMENTOS DIFERENCIA DOS COM QUE O REFERIDO DIPLOMA LEGAL CONTEMPLOU DIVERSAS CA TEGORIAS FUNCIONAIS NELE ESPE:iFICADAS. Diploma legal que, de efeito, beneficiou no apenas os servidores militares, por meio da "adequao dospostos egraduaes", mas tambm nada menos que vinte categorias de tervidores civis, contemplados com "reposicionamentos" (arts. 18 e 3Q), entre as quais aquelas a que pertence a maioria dos impetrantes. Circunstncia que no se poderia deixar de ter em conta, para fim da indispensvel compensao, sendo certo que a Lei ns. 8.627/93 contm elementos concretos que permitem calcular o percentual efetivamente devido a cada servidor. Embargos acolhidos para o fln explicitado."

0 autor exerce o cargo de mdico, regido pelo regime jurdico nico dos servidores pblicos civis da Unio, das Autarquias e das Fundaes Pblicas Federais (fls. 19/22). Conquanto alegue tratar a variao de 33,09% de promoo categoria profissional posterior, o certo que o egrgio STF determinou a compensao daqueles valores havidos por meio de reposicionamento a algumas categorias de servidores civis com o percentual de 28,86% concedido pela Lei 8.622/93 e 8.627/93. Ressalto que o Supremo Tribunal Federal, ao decidir assim, no ignorou que os 33,09% referiam-se promoo na carreira, ou seja, o STF decidiu que, mesmo assim sendo, deve ser feita a compensao. Tambm no procede a alegao de no ser concursado como docente, j que sua categoria tambm foi beneficiada com o reposicionamento, conforme se verifica do documento acostado fl. 186. Logo, seguindo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, inexiste razo para o restabelecimento do referido percentual.
b) RepnvenQ.

No tocante ao pedido de reconveno alinhavado pela FMTM, para que o autor/reconvindo seja condenado a restituir a importncia recebida indevi damente em decorrncia do mandado de segurana ns. 95.0201992-0, impe trado por Wilson Roosevelt Gaia e cujos efeitos se estenderam a toda categoria mdica da FMTM, tendo em vista j ter o mesmo recebido reajuste salarial de 33,09%, superior, portanto, aos 28,86% pleiteados, o autor/reconvindo se defende alegando: a) o reajuste de 33,09% no substitui os 28,86%; b) natureza alimentar da verba; c) prescrio qinqenal. Com relao ao argumento de que o reajuste de 33,09% no substitui os 28,86%, desnecessrio tecer maiores consideraes, visto que o assunto j foi exaustivamente tratado no julgamento da ao. Em relao prescrio, tenho por mim que ela no ocorreu. A Facul dade de Medicina do Tringulo Mineiro - FMTM, hoje Universidade Federal do Tringulo Mineiro - UFTM, foi obrigada por deciso judicial proferida nos autos 950201992-0/MG a pagar o reajuste dos 28,86% a todos os servidores da instituio, embora a referida ao fosse um mandado de segurana de carter individual. Tendo em vista esse fato, o Tribunal Regional Federal da 1- Regio reformou a sentena monocrtica para determinar que o pagamento se limitas se ao impetrante (AMS 1998.01.00.021922-5/MG). A ementa foi nesse sentido (grifei): CONSTITUCIONAL - ADMINISTRATIVO - REAJUSTE DE VENCIMEN
TOS - LEIS mS. 8.622/93 E 8.627/93. I. O direito pretoriano inclinou-se pela concesso do reajuste de 28,86% (Leis n3s. 8.622/93 e 8.627/93) tambm aos civis, com arrimo no art. 37, inciso X, da Constituio, exceto aos professores (q.v. EIAC nQ. 95.01.27069-6/DF, ACn* 96.01.S3358-3/PA eACnl 96.01.00072-0/MG);

II. Impe-se ajustar o decisum ao julgado nos Embargos de Decla rao no ROMS nQ. 22307/7-DF, pelo STF (Rei. Ministro limar Galvo); III. Foroso limitar os efeitos da sentena to-somente ao im petrante. nos termos do art 472 do CPC. IV. Apelos e remessa parcialmente providos. (AMS 1998.01.00.021922-5/MG, Rei. Juiz Carlos Fernando Mathias, Segunda Turma, D] de 27/02/2002, p.69)

Tal deciso do Tribunal Regional Federal da Ia Regio foi publicada em 27 de fevereiro de 2002, sendo que a intimao da Unio Federal acerca do acrdo foi juntada aos autos em 04/03/2002, tudo conforme consulta proces sual na pgina eletrnica do TRF da Ia Regio. Isso significa que, at ser intimada da deciso que limitou o pagamento dos 28,86% apenas ao impetrante daquele mandado de segurana, a FMTM estava obrigada a efetuar tal pagamento e, portanto, impedida de cess-lo e, em conseqncia bvia, de pedir a restituio dos valores j pagos. Em melhores palavras, at 04/03/2002 a FMTM no podia acionar administrativa ou judici almente os seus servidores para devolver os valores j pagos a ttulo dos 28,86%. Aplica-se ao caso, ento, o chamado princpio da "actio nata": a prescri o comea do dia em que nasce a ao ajuizvel. Se somente em 04/03/2002 a FMTM passou a ter direito de acionar o Judicirio para exigir de volta o que havia pagado aos seus servidores, somente nessa iniciou-se o prazo prescricio nal de cinco anos. Em conseqncia, como a reconveno foi proposta em 012 de agosto de 2003 (fl. 86), no havia transcorrido naquele momento o prazo qinqenal e, portanto, no se pode falar em prescrio. Por outro lado, apenas para complementar o raciocnio e no deixar margem para omisses, ressalto que a FMTM tinha cinco anos, contados a partir de 04/03/2002, para exigir judicialmente dos seus servidores a devolu o dos valores pagos a ttulo de 28,86% durante todo o prazo de vigncia da medida judicial proferida nos autos 950201992-0/MG, e no apenas relativa mente aos cinco anos anteriores reconveno. Tudo com base no j citado princpio da "actio nata". Pelo exposto, rejeito a alegao de prescrio feita pelo au tor/reconvindo. Com relao ao argumento de que a verba foi recebida de boa f e tem natureza alimentar e, por conta disso, no haveria obrigao de devoluo, preciso tecer algumas consideraes. A jurisprudncia ptria praticamente uniforme no sentido de que o servidor no obrigado a devolver verbas rece bidas da Administrao quando as recebeu de boa-f e a Administrao efetuou o pagamento com base em uma razovel interpretao da legislao. Merecem destaques as Smulas n2.106 e 249 do Tribunal de Contas da Unio, in verbis:

"Smula 106: 0 julgamento, pela ilegalidade, das concesses de re forma aposentadoria e penso, no implica por si s a obrigatoriedade da reposio das importncias j recebidas de boa-f, at a data do conheci mento da deciso pelo rgo competente". "Smula 249: dispensada a reposio de importncias indevida mente percebidas, de boa-f, por servidores ativos e inativos, e pensionistas, em virtude de erro escusvel de interpretao de lei por parte do r go/entidade, ou por parte de autoridade legalmente investida em funo de orientao e superviso, vista da presuno de legalidade do ato admi nistrativo e do carter alimentar das parcelas salariais".

Ocorre que o pagamento do percentual de 28,86% ao autor/reconvindo no se deu em virtude de erro escusvel de interpretao de lei por parte do rgo/entidade, mas por fora de uma deciso judicial. Reconheo que a maioria dos julgados atuais entende que, mesmo nos casos de deciso judicial, os valores no devem ser devolvidos. Nesse sentido, segue recente deciso do Superior Tribunal de Justia (destaquei):
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - DESCONTO DE VALORES RECEBIDOS DE BOA -F POR SERVIDOR PBLICO EM DE CORRNCIA DE LIMINAR OBTIDA EM AO JUDICIAL - IMPOSSIBILIDADE RECURSO PROVIDO. 1. O requisito estabelecido pela jurisprudncia, para a no devolu o de valores recebidos indevidamente pelo servidor, no corresponde ao erro da Administrao, mas, sim, ao recebimento de boa-f. 2. Mesmo que o servidor tenha recebido determinado valor, de maneira indevida, por fora de deciso judicial, se acreditou que o re cebimento era legtimo - e ressalte-se que a boa-f presumvel, en quanto o dolo h de ser comprovado - no cabe falar em dever de res tituio. 3. No bastasse, os descontos, uma vez admitidos, devero ser efe tuados, observando-se o percentual mximo de 10% dos rendimentos ou dos proventos do servidor, por fora dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, e devero ser precedidos das garantias do contraditrio e da ampla defesa. 4. Recurso ordinrio provido. (RMS 18.121/RS, Rei. Ministro PAULO MEDINA, SEXTA TURMA, julgado em 13.12.2005, DJ 08.10.2007 p. 367)

Ocorre que, apesar de majoritrio, esse pensamento no unnime. No especfico julgamento acima transcrito, houve voto divergente que assim con signou (grifei):
O SENHOR MINISTRO PAULO GALLOTTI (PRESIDENTE): Esse re conhecimento em carter liminar - e a que est, no meu modo de ver, a distino h ser feita - de carter provisrio. A liminar de carter provi-

srio. Se o direito no vier a ser reconhecido ao final evidente; com a de vida vnia de V. Exas., que os valores percebidos desde ento devem ser de volvidos, sob pena. sim. de enriquecimento indevido. Por esse motivo, pedindo vnia a V. Exas., entendendo, repito, que a questo no de boa-f, mas, sim, da precariedade do ato que reconheceu o direito, que o meu voto nega provimento ao recurso em mandado de segurana.

Entendo que o Ministro Paulo Gallotti, embora vencido nesse caso espe cfico, est com a razo. Uma medida judicial, enquanto no transitar em julga do, tem o carter provisrio e os seus efeitos so passveis de reverso, caso no seja confirmada ao trmino do processo. de se ressaltar o que diz o Cdi go de Processo Civil:
Art. 475-0. A execuo provisria da sentena far-se-, no que cou ber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: (In cludo pela Lei nQ. 11.232, de 2005) I - corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exequente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; (Includo pela Lei n3.11.232, de 2005) II - fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento; (Inclu do pela Lei ns. 11.232, de 2005)

O cumprimento de uma liminar, ou mesmo de uma sentena que conce de a segurana, no difere de uma execuo provisria e tem os mesmos efeitos. Se o Cdigo de Processo Civil determina que e\entual reforma da sentena leva obrigatoriedade de restituio do que foi recebido em sede de execuo pro visria, qual a razo lgica ou jurdica para nso se aplicar o mesmo raciocnio ao presente caso? 0 que se est tentando preervar a vedao ao enriqueci mento sem causa, um princpio basilar de todo d sistema jurdico nacional. Ressalto que o argumento expedido m transcrito RMS 18.121/RS, do Superior Tribunal de Justia, no sentido de que o que importa a boa-f e no a existncia ou no de uma medida judicial determinando o pagamento de verbas ao servidor, no se sustenta diante do que diz o Cdigo de Processo Civil, com o devido respeito quela Corte. Mais do que isso, sempre haver boa-f por parte do servidor quando o pagamento feito devid) a uma ordem judicial. Assim, a questo no deve ser centrada nesse aspecto, nas na provisoriedade da liminar ou da sentena reformvel. No se trata aqui do que se convencionou chamar de "rebeldia da ls Instncia", tendo em vista que a questo no pacfica nem mesmo no mbito do STJ, conforme se viu no posicionamento do Ministro Paulo Gallotti. Tambm no entendo que a simples natureza alimentar da verba afaste a obrigatoriedade da sua devoluo. Isso porcue ningum obrigado a pagar verbas alimentares sem que a lei assim o detemine e, se pagou, ainda que em virtude de uma deciso judicial posteriormente reformada, tem direito resti

tuio dos valores, sob pena do j citado enriquecimento sem causa. E mais: o que o autor/reconvinte recebeu e agora pleiteado pela FMTM no toda a sua remunerao de 1995 a 2002, mas to somente uma parcela dela, correspon dente ao aumento posteriormente julgado indevido. Como as verbas alimentares so aquelas necessrias ao mnimo existencial do cidado, em tese nem seria possvel falar em natureza alimentar propriamente dita no caso sob anli se, devido aos valores bem acima da mdia nacional recebidos pelo au tor/reconvindo. Para proteger o servidor em caso de obrigatoriedade de devoluo de quantias recebidas indevidamente, a Lei n2. 8.112/1990 j previa na redao original de seu art. 46 que "as reposies e indenizaes ao errio sero des contadas em parcelas mensais no excedentes dcima parte da remunerao ou provento, em valores atualizados". Todo esse pensamento, como dito, no isolado e encontra apoio na ju risprudncia, embora em carter minoritrio. Nesse sentido, j decidiu o Tribu nal Regional Federal da 2 Regio:
Acrdo: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2* REGIO AMS - APELAO EM MANDADO DE SEGURANA - 50219 Processo: 200151010077172 UF: RJ Relator (a) JUIZA VERA LCIA LIMA Deciso PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO - APELAO EM MANDA DO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - REPOSIO DE VALORES RE FERENTES AO NDICE DE 84,32% (PLANO COLLOR) CONCEDIDOS POR LI MINAR - ART. 46 DA LEI Ns. 8.112/90 - POSSIBILIDADE - OBSERVNCIA AO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO NA APURAO DO "QUANTUM" DEVIDO.

- Trata-se de mandado de segurana impetrado objetivando que a autoridade apontada coatora se abstenha de promover administrativamen te o desconto dos valores recebidos pelos impetrantes, como devoluo; de correntes da aplicao do ndice de 84,32%, em razo de deciso exarada em processo judicial, que teria sido posteriormente reformada. - Quando py uutors obtiveram medida iimtmKjwai&cLsai biam da prQviMretfadejdQ prQvimeato pjxlantQ, Unham plena conscincia da possibilidade de serem obrigados ressarcir os cofres pblicos.
- Muito embora a verba em litgio tenha natureza alimentar, isto no obsta o direito da Administrao em proceder os descontos. desde quenwliwdQS entTQ QS limita teguis- Depreende-se dos autos que os Impetrantes foram notificados regularmente de acordo com a exi gncia do artigo 46 da Lei ns. 8.112/90.

- Precedentes citados.

- Recurso desprovido. Alm de tudo o que foi dito, a prpria Lei n2. 8.112/1990 traz dispositi vo que diz respeito devoluo dos valores recebidos por servidores em decor rncia de medidas judiciais. Assim diz o 32 do art. 46, em redao dada pela Medida Provisria n2.2.225-45/2001:
3o Na hiptese de valores recebidos em decorrncia de cumpri mento a deciso liminar, a tutela antecipada ou a sentena que venha a ser revogada ou rescindida, sero eles atualizados at a data da reposio."

Por conta do exposto acima, rejeito o argumento de que, por ser verba alimentar recebida de boa-f, no est sujeita devoluo. Porm, nem por isso pode a Administrao reaver toda a quantia exigi da na reconveno, pelo simples fato de que, a partir de 04 de maro de 2002 a Unio Federal foi intimada de que a deciso determinando o reajuste de 28,86% no se aplicava a todos os servidores da FMTM, mas somente ao autor da ao 950201992-0/MG. Assim, a partir de tal data, a FMTM pagou o reajuste aos seus servidores de livre e espontnea vontade, sem qualquer deciso judi cial que a obrigasse a tanto, razo pela qual, aqui sim, incide a Smula 249 do Tribunal de Contas da Unio. Alm disso, a parcela a ser restituda deve ser limitada mensalmente em 10% (dez por cento) dos proventos do autor/reconvindo, conforme determina a Lei n2.8.112/1990. DISPOSITIVO Ante o exposto, Julgo improcedente o pedido feito pelo autor de resta belecimento do percentual de 28,86% (vinte e oito vrgula oitenta e seis por cento), a incidir sobre a folha de pagamento do autor, bem como recebimento das verbas atrasadas a tal ttulo, desde janeiro de 2003, data em que o percen tual deixou de integrar seu salrio. Julgo parcialmente procedente a reconveno oferecida pela Facul dade de Medicina do Tringulo Mineiro - FMTM, hoje Universidade Federal do Tringulo Mineiro - UFTM, para obrigar o autor/reconvindo a devolver UFTM os valores recebidos por fora da deciso judicial proferida nos autos n2. 95.0201992-0, de outubro de 1995 a fevereiro de 2002146, corrigidos monetari amente a partir de cada pagamento, de acordo com o manual de clculos da Justia Federal, acrescidos de juros de 0,5% (cinco dcimos por cento) ao ms, a partir da intimao do autor/reconvindo acerca da reconveno, tudo confor me clculos a serem apurados em sede de liquidao de sentena. Ressalto que a reposio de tal montante dever ser feita mensalmente, respeitado o limite de 10% (dez por cento) dos vencimentos totais do autor/reconvinte, nos ter mos do art 46 da Lei n2.8.112/1990.
146 Tendo em vista que a Unio Federal foi intimada em 04/03/2002 acerca da limitao dos efeitos de tal ao s partes envolvidas.

Sem custas e honorrios advocatcios, tendo em vista a gratuidade judi ciria concedida ao autor fl. 287. Retifique-se a autuao, para fazer constar como nome da r a Univer sidade Federal do Tringulo Mineiro - UFTM. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Uberaba-MG, 29/11/2007. ALEXANDRE HENRY ALVES Juiz Federal Substituto

8 Ao de reintegrao de posse
JUSTIA FEDERAL SUBSEO JUDICIRIA DE UBERABA - Ia VARA PROCESSO: 2003.38.02.006411-4 AO: REINTEGRAO DE POSSE AUTOR: CONSRCIO DA USINA HIDROELTRICA DE IGARAPAVA RU: ANTNIO SANTOS RODRIGUES SENTENA O CONSRCIO DA USINA HIDROELTICA DE IGARAPAVA ajuizou a presente ao em desfavor de ANTNIO SANTOS RODRIGUES, buscando, j em sede de liminar, a reintegrao de posse do autor da rea invadida pelo ru. Para tanto, aduziu que: a) adquiriu a rea delimitada no processo de desapropriao promovido contra Sebastio Gallis e outros em ao que trami ta perante o Juzo da 1- Vara Federal de Uberaba (autos ns 1998.38.02.0005869), tendo sido imitido na posse da referida rea, conforme mandados de imisso devidamente cumpridos; b) o requerido, em total m-f e clandestinidade, invadiu parte da rea e nela construiu um rancho de lazer; c) ao descobrir a invaso, em fevereiro de 2003, promoveu a notificao judicial do requerido, mas este no se disps a desocupar a rea; d) a invaso se deu com extrema m-f, visto tratar-se de rea desapropriada e onde no se pode erguer qual quer tipo de construo, por ser de preservao permanente. Instruiu a inicial com os documentos de fls. 15/71. O pedido de liminar foi indeferido (fl. 108). Na oportunidade, designouse audincia de justificao. Posteriormente (fls. 113/114), a audincia de justificao anteriormen te designada foi cancelada, bem como deferida a liminar e determinada a expe dio de mandado de reintegrao de posse.

A Unio Federal postulou sua admisso lide, na qualidade de assisten te litisconsorcial do requerente (fls. 134/136). O autor foi reintegrado na posse (fl. 143). O prazo para contestao transcorreu in albis, conforme certido de fl. 154. fl. 155 a Unio foi admitida no processo, oportunidade em que deixou-se de agregar o IBAMA como parte no processo. Na fase de especificao de provas (fl. 155), a Unio Federal requereu fosse decretada a revelia do requerido, bem como o julgamento antecipado da lide (fl. 161). As partes, embora intimadas, quedaram silentes (fls. 158/159verso). Foi decretada a revelia do requerido, bem assim determinada a apre sentao de memoriais pelas partes (fl. 162). Instado (fl. 155), o Ministrio Pblico Federal manifestou-se pelo pros seguimento do feito (fls. 163/164). Memoriais do autor fl. 166 e da Unio s fls. 168/169. Ento, os autos vieram-me conclusos para sentena. o relatrio. Passo a decidir. Presentes os pressupostos processuais e as condies da ao, passo ao julgamento do mrito. Pretende o Consrcio da Usina Hidreltrica de Igarapava a presente ao de reintegrao de posse de rea situada s margens da Usina Hidreltrica de Igarapava. Alega que adquiriu a rea descrita no decreto expropriatrio, que en globa as reas delimitadas no processo de desapropriao promovida contra Sebastio Gallis e outros, em ao que tramita perante a l Vara Federal de Uberaba, autos nQ 1998.38.02.000586-9, tendo sido imitido na posse da referi da rea. Aduz, ainda, que o requerido, em total m-f, invadiu uma parte que se situa numa rea de sua propriedade e nela construiu um rancho de lazer. Sobre a questo dos autos, dispe o art. 927 do Cdigo de Processo Ci vil, verbis:
"Art. 927 - Incumbe ao autor provar:

/ - a sua posse;
I I - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; I V - a continuao da posse; embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse; na ao de reintegrao".

Ora, o decreto expropriatrio de 2-05-1996, publicado no Dirio Oficial, em 3-05-1996, pgina 85 (fl. 25) declara de utilidade pblica para fins de desa propriao em favor do Autor a rea descrita nas fls. 06/10 da exordial, a qual engloba rea delimitada no processo de desapropriao promovido contra Sebastio Gallis, conforme j mencionado, tendo sido imitido na posse, conso ante mandados de imisso de fls. 37/50. O requerente juntou fotos, planta baixa de localizao, imagem de sat lite e descrio da rea invadida para demonstrar que se trata da mesma rea que foi alvo de desapropriao. No afa de solucionar a questo, o Consrcio-Autor notificou judicial mente o ru sobre a ilegitimidade da conduta por ele perpetrada, ou seja, inva dir rea de preservao permanente de sua propriedade, visando constituir em mora o requerido, caso no desocupasse o terreno. Como visto, o autor tomou providncia, oportunizando ao ru desocu par a rea litigiosa, porm a tentativa amistosa restou infrutfera. Impende destacar, que a Unio, ao apresentar suas razes finais (fls. 168/169), defende a reintegrao de posse requerida pelo Consrcio-autor, haja vista ser "inquestionvel a posse irregular do ru em relao aos terrenos marginais do Rio Grande, sendo inadmissvel a edificao de rancho de lazer na rea em questo". Pelo exposto, julgo procedente o pedido, determinando a reintegra o do Consrcio da Usina Hidreltrica de Igarapava, na posse da rea descrita na inicial e aditada s fls. 76/106, bem como, nos termos do art 921, III, do CPC, condeno o requerido a desfazer a construo erguida na referida rea, no prazo de 60 (sessenta) dias, o qual transcorrido fica o requerente autorizado a desfa z-la s expensas do requerido. Ficar o requerido sujeito ao pagamento de multa cominatria, no valor de 1 (um) salrio mnimo vigente poca, em caso de turbao na posse do requerente (art. 921 do CPC). Se ocorrer novo esbulho, a multa cominatria ser de 2 (dois) salrios mnimos por ms de privao da posse, em valores vigentes poca. Condeno o requerido no pagamento de custas e honorrios advocat cios, estes arbitrados em 10% (dez por cento) do valor da causa. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Uberaba, 05 de setembro de 2007. ALEXANDRE HENRY ALVES Juiz Federal Substituto

9 Ao ordinria - Denunciao da lide

AO ORDINRIA / SERVIOS PBLICOS - CLASSE 1300 PROCESSO N2: 2000.00.00.000000-6 AUTORA: xxx RUS: UNIO (INSTITUTO EVANDRO CHAGAS) E OUTRO SENTENA TIPO A

SENTENA ns._ _ /2009

I - RELATRIO Trata-se de ao ordinria proposta por xxx em face da UNIO (INSTI TUTO EVANDRO CHAGAS), figurando como denunciado lide MUNICPIO DE BELM, objetivando a condenao ao pagamento de indenizao por dano moral, no valor de R$ 26.000,00 (vinte e seis mil reais). Narra que, por se encontrar grvida, realizou exames de acompanha mento mdico pr-natal, dentre eles o de sorologia Anti-HIV, expedido em 17/08/2001 na Fundao Nacional de Sade Instituto Evandro Chagas, pelos mdicos Cristal dos Anjos e Feliciano Tristo (Chefe da Seo de Sorologia). Aduz ter sido encaminhada ao COAS - Centro de Orientao e Apoio Sorolgico, para realizao do exame de HIV, quando, para sua surpresa, lhe foi apresentado o resultado "positivo", aps o que, segundo narra, entrou em esta do de pnico, vindo a tentar cometer o suicdio, situao que apenas no ocor reu por intercesso de seus familiares. Relata que, aps conversa com o assistente social do COAS, submeteuse a exame confirmatrio, quando, ento, o resultado foi "negativo". Sustenta ter ocorrido atitude negligente dos funcionrios pblicos en volvidos nos exames sorolgicos, que resultaram em srios problemas de or dem psicolgica e emocional. Devidamente citado (fl. 22), o Instituto Evandro Chagas apresentou contestao s fls. 23/34, suscitando, em suma, a preliminar de ausncia de pressuposto de desenvolvimento vlido e regular do processo. No mrito, requer a improcedncia do pedido. Sustenta que a respon sabilidade do Instituto Evandro Chagas est adstrita ao recebimento de amos tra, anlise e diagnstico do material, para posterior emisso do resultado, pelo que no pode ser responsabilizado com possveis falhas na coleta, identificao e transporte do material destinado ao exame, procedimentos feitos pelo COAS. Afirma que alta proporo de doadores de sangue apresenta resultados positivos, o que pode ocorrer por causas biolgicas, a exemplo de infeces por outros vrus, uso de drogas endovenosas. Assevera que o exame possui margem de erro. Aduz, em face do expos to, a inexistncia de nexo de causalidade e a excludente de culpabilidade, em

virtude de margem de erro de testes Anti-HIV, j que, por se tratar de ato omissivo, a responsabilidade da contestante, em tese, seria subjetiva. Denunciado lide pelo ru, o Municpio de Belm apresentou contesta o s fls. 62/72. Sustenta, em sntese: a prescrio trienal, nos termos do Cdigo Civil de 2002, a prescrio qinqenal em relao to apenas ao Municpio de Belm e, no mrito, a ausncia de responsabilidade do ente municipal. No mais, argumenta, tambm, que h possibilidade de resultados de exames do tipo se apresentarem falsamente positivos, argumentando, ademais, que eventual dano deve ser reparado pelo exclusivamente pelo IEC - Instituto Evandro Chagas, que teria deixado de apor as observaes necessrias no co municado dos exames, de modo a esclarecer autora de possvel erro no resul tado. Rplicas s fls. 48/54 e 81/82. O Municpio de Belm, s fls. 85/86, manifestou desinteresse em produ zir provas. A Unio requereu prova pericial, por ocasio da contestao e peti o de fls. 58. A autora, por sua vez, pleiteou produo de prova testemunhai. O pedido de prova pericial foi indeferido fl. 112, tendo havido interposio de agravo de instrumento (fls. 108/113). As provas testemunhais requeridas pela autora, embora deferidas, no foram produzidas, tendo em vista que a parte demandante no conduziu as testemunhas audincia, independente de intimao, embora nesse sentido tenha se comprometido. o relatrio. Decido. II - FUNDAMENTAO Vale asseverar, de incio, que o Decreto nQ 3.450/2000 estabeleceu uni dades descentralizadas, nas quais esto includas, entre outros, o Instituto Evandro Chagas. Em 9 de junho de 2003 (Decreto n2 4.726), o IEC passou a integrar a es trutura da Secretaria de Vigilncia em Sade - SVS do Ministrio da Sade, como unidade gestora independente (rgo), devendo, portanto, figurar no polo passivo a Unio, razo pela qual determino a retificao da autuao. PRELIMINARES DE MRITO DA AUSNCIA DE PRESSUPOSTO DE DESENVOLVIMENTO VLIDO E REGULAR DO PROCESSO A preliminar apontada no encontra guarida, no s em face do princ pio da unidade que rege a instituio Defensoria Pblica, conforme estatudo no art. 32, caput, da LC n2 80/1994, bem como pelo fato de a DPU ter ratificado os atos praticados pela Defensoria Pblica do Estado do Par (fls. 48/54).

De todo modo, a questo suscitada perde relevncia quando levado con ta que a parte autora constituiu advogados particulares no feito, consoante petio e procurao s fls. 90/91, restando superado qualquer entrave quanto representao judicial da parte autora. PREJUDICIAL DE MRITO. PRESCRIO. O Municpio de Belm suscita a prejudicial de mrito de prescrio. A uma, porque da data do evento danoso at o ajuizamento da ao teria decorri do trs anos. A duas porquanto, ainda que se considere que o prazo prescricional aplicado reparao civil em face da Fazenda Pblica seja de cinco anos, em relao ao Municpio, teria escoado o prazo prescricional, no caso ora em apre o, j que, ocorrido o evento danoso no ano de 2001, somente em 2007 o se gundo ru teria sido citado regularmente. Quanto aplicao da prescrio trienal disposta no art. 206, 32, V do CC/2002, entendo incabvel em se tratando de ao de indenizao movida em face da Fazenda Pblica, no assistindo razo ao Municpio de Belm, j que incidente ao caso, pelo princpio da especialidade, o art. I2 do Decreto n.2 20.920/19332, no qual assim est disposto:
"Art. I3 As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios; bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em (cinco) anos, contados da data do ato ou fato do qual se originarem."

Nesse sentido so os julgados do Egrgio Superior Tribunal de Justia abaixo:

"ADMINISTRATIVO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS SOFRIDOS DU RANTE O REGIME MILITAR. PRESCRIO. PRAZO. TERMO A QUO. 1. A divergncia jurisprudencial, ensejadora do conhecimento do recurso especial pela alnea c, deve ser devidamente demonstrada conforme as exigncias dos arts. 541, pargrafo nico, do CPC e 255 do RISTJ, o que no ocorreu no caso. (REsp 796272/MS, 13 Turma, Min. Denise Arruda, D] de 02.08.2007; REsp 897839/MG, 2 Turma, Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 06.08.2007). 2. de cinco anos o prazo prescricional da ao de inde nizao contra a Fazenda Pblica, nos termos do art. ls do Decreto 20.910/32, que regula a prescrio de "todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a sua na tureza". Na fixao do termo a quo desse prazo, deve-se observar o uni versal princpio da actio nata. 3. No caso, a ao foi ajuizada em 06.08.2003, cerca de trinta e nove anos aps a ocorrncia do evento danoso que constitui o fundamento do pedi do, o que evidencia a ocorrncia da prescrio. 4. Recurso especial a que se nega provimento."

(REsp 972.770/RS, Rei. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/09/2007, DJ 08/10/2007 p. 244). Assim, inaplicvel a prescrio trienal ao caso ora em exame. Porm, vale argumentar que, mesmo se aplicvel fosse o trinio previs to no Cdigo Civil de 2002 ao caso ora em exame, ainda assim no estaria confi gurada a prescrio, pois ocorrido o evento danoso em agosto de 2001, imperi oso o reconhecimento da incidncia da regra de transio prevista no art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, a saber:
"Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada."

Reduzido o prazo prescricional pelo Novo Cdigo Civil de 2002, antes de transcorrida a metade do prazo ditado pela lei revogada, como no caso em exame, em que houve a reduo do prazo prescricional de 20 anos (art. 177 do Cdigo Civil de 1916), para 3 trs anos (art. 205, 32, do CC/2002), aplica-se o prazo do novo Cdigo, a contar da entrada em vigor do referido diploma legal, que se deu um ano aps a sua publicao, ocorrida em 11/01/2002 (art. 2.044 do CC/2002), ou seja, em 11/01/2003. Como se observa s fls. 03, a autora ajuizou a ao em 05/04/2005, portanto, dentro do trinio prescricional, considerando que a prescrio so mente estaria configurada aps trs anos, a contar de 11/01/2003, quando entrou em vigor o CC de 2002, ou seja, a prescrio somente dar-se-ia em 11/01/2006. No tocante prescrio qinqenal aduzida, sob o fundamento de que a citao do Municpio de Belm ocorreu somente em outubro de 2007, enquanto o fato que rendeu ensejo ao de indenizao se deu em agosto de 2001, no merece guarida, pois o art. 219, l2 do CPC claro ao dispor que, com a citao vlida,"a interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao". No caso, a ao foi proposta em 05/04/2005, data em que ainda no havia fluido o qinqnio prescricional. Assim, rejeito a prejudicial de prescrio. DA DENUNCIAO A LIDE Compulsando os autos, entendo no merecer guarida o acolhimento da denunciao lide, razo pela qual torno sem efeito o despacho de fls. 59, ex cluindo o Municpio de Belm. A uma, tendo em vista a ausncia de dispositivo legal ou contratual a garantir o regresso na hiptese, afastando-se a incidncia do disposto no art 70, III do CPC.

A duas, levando-se em conta que a denunciao lide, "no ser admis svel quando o reconhecimento da responsabilidade do denunciado suponha seja negada a que atribuda ao denunciante. Em tal caso, se acolhidas as alegaes do denunciante, a ao haver de ser julgada improcedente e no haver lugar para regresso. Desacolhidas, estar afastada a do denunciado" (RSTJ 84/202).

MRITO No mrito, razo assiste autora. Em se tratando de processo cujo ponto crucial da lide recai sobre res ponsabilidade civil de pessoa jurdica de direito pblico, cedio que a respon sabilidade ora em discusso de ndole objetiva, nos termos do art. 37, 6fi da Carta Magna que assim dispe (grifo):
"Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Pode res da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:

c..)
6a. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado presta doras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nes sa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso con tra o responsvel nos casos de dolo ou culpa"

Diante deste preceito, a responsabilidade dos entes da Administrao Pblica Direta, pelos danos que causarem aos administrados independe de culpa em sentido amplo, ou seja, no h necessidade de que, para obter repara o do dano, a vtima demonstre dolo ou culpa em sentido estrito do agente, bastando a comprovao do dano e do nexo de causalidade entre este e a atua o administrativa. a consagrao da responsabilidade objetiva do Estado, com base na teoria do risco administrativo. Nada obstante, pode a pessoa jurdica interessa da, a fim de afastar sua responsabilidade, comprovar que o evento se deu por culpa exclusiva da vtima ou por motivo de fora maior, em que dispensada qualquer incurso em aspectos intrnsecos da conduta do agente pblico, con cernentes a dolo ou culpa. A verificao da referida responsabilidade objetiva, no caso ora em exame, deve ser feita luz de trs requisitos extrados a partir do mencionado dispositivo constitucional, quais sejam: a) existncia do dano; b) ao adminis trativa; c) nexo causai entre o dano e a ao administrativa. Quanto ao primeiro requisito, consiste na demonstrao da leso efeti vamente sofrida pela autora, ou seja, que, de fato, tenha sido vtima de erro de exame Anti-HIV.

0 segundo constitui na demonstrao de que, no contexto ftico abar cado pela causa de pedir, est inserta uma conduta da Administrao Pblica. Por fim, o terceiro requisito envolve a necessria demonstrao da rela o de causa e efeito entre a conduta da Administrao e a leso supostamente sofrida pela vtima do dano, que, no caso, a demonstrao de relao da con duta inserta no servio pblico executado pelo Instituto Evandro Chagas, en volvendo o invocado erro no resultado de exame Anti-HIV, com a ofensa moral sofrida pela autora. Trazendo os sobreditos conceitos para o caso concreto sob exame, dian te das provas existentes nos autos, entendo que resta configurada a responsabi lidade civil do Estado, de modo a render ensejo ao pagamento da indenizao pretendida. 0 ru, em meio pea contestatria, confessou os fatos narrados pela autora, que aclaram a ocorrncia de sua conduta administrativa lesiva moral, consoante se observa s fls. 24/26 (grifo):
"A demandante alega que, em razo de sua gravidez, submeteu-se a v rios exames constantes de seu pr-natal, dentre eles o de Sorologia Anti HIV, emitido em 17/08/2001 pelo Instituto Evandro Chagas. Segue a demandante alegando que obteve o resultado do exame HIV posi tivo, conforme laudo apresentado pelo COAS - Centro de Orientao e Apoio Sorolgico, constatando-se mais tarde, por outros exames, que a autora no portadora do vrus. Em razo do equvoco, a autora aciona o Instituto Evandro Chagas, ale gando ter sofrido grandes transtornos por conta do ocorrido, razo pela qual pleiteia indenizao por danos morais. Ocorre MM. Juiz, que a responsabilidade do Instituto Evandro Chagas restringe-se ao recebimento da amostra, anlise e diagnstico do material para posterior emisso do resultado, inexistindo qualquer convnio do instituto de mandado com o Centro de Orientaes e Apoio -COAS. O ru apenas submete-se a determinadas diretrizes e orientaes impos tas pelo Ministrio da Sade, no arcando com possvel falha na coleta, identifica o e transporte do material coletado destinado pesquisa. Defato o Instituto Evandro Chagas (IEC) recebeu, atravs de memorando, amostras de soros encaminhados pelo Centro de Orientaes e Apoio sorolgico COAS, rgo de Coordenao Municipal de DST/AIDS do municpio de Belm, para anlise por testes sorolgicos e testes confirmatrios anti-HIV-1. Entre as amostras recebidas pelo ru, constava a da autora, Rosngela Mendes, uma colhida em 07/08/2001 e outra em 16/10/2001. Quanto a l2 amos tra de soro foi processada no laboratrio de virologia do IEC, presume-se que o COAS atua com total acuidade na coleta do material a ser examinado, obedecendo-se todos os procedimentos criteriosos, como a correta identificao e cautela no transporte dos referidos espcimes ao laboratrio. (...)

Na ocasio foram realizados dois testes imunoenzimticos (ELISA), nos quais constatou-se para HIV, em ambos os testes; ressalte-se. Em seguida, realizou-se o teste confirmatrio denominado Imunofluorescncia indireta (IFI) e, diante do resultado das anlises repetidamente reativas pelos ELISAs, somadas a confirmao; restou claro resultado POSITIVO. Na ocasio da anlise da 2 amostra e seguidos os mesmos procedimentos laboratoriais; constatou-se um resultado totalmente contrrio ao encontrado na 1- amostra da autora, concluindo-se pelo resultado NEGATIVO para HIV-1."

Do trecho transcrito supra, percebe-se que a r admitiu ser a respons vel pela anlise e diagnstico do material sanguneo coletado da autora e que a demandante, de fato, realizou os dois exames, o primeiro com resultado positi vo e o segundo com diagnstico de negativo. Os documentos acostados s fls. 13 e 37/44, ademais, confirmam as alegaes trazidas na inicial. O documento de fls. 13 revela que no resultado de sorologia Anti- HIV no constou qualquer ressalva quanto margem de erro do exame, o que pode ria, pelo menos, alertar a examinada da convenincia de realizao de exames confirmatrios. Tal aspecto rechaa a argumentao de excluso de responsabi lidade, sob o fundamento de margem de erro do exame. Assim, entendo restar configurada a conduta ensejadora do dano, per petrada pela, o abalo moral sofrido pela autora e o nexo de causalidade entre ambos. No caso do dano moral, sua comprovao despicienda, vez que se tra ta de hiptese em que se aplica a presuno hominis, significando dizer que a situao vivida pela demandante apta a causar transtorno psicolgico, capaz de alterar o dia-dia do homem-mdio, considerando a gravidade da doena AIDS, ainda letal e incurvel, e o preconceito que ainda hoje cerca a referida molstia. Neste ponto, vale destacar, por oportuno, que a prova pericial requerida pela r no teria o condo de afastar a sua responsabilidade. A uma, tendo em vista que j se passaram oito anos do ocorrido. A duas, tendo em vista que a prova pericial se mostraria intil para os fins desejados pela autora, qual seja, a demonstrao do local troca do material examinado, incidindo, na hiptese, o disposto no art. 420, pargrafo nico, III do CPC. Outro, alis, no foi o entendi mento exarado em sede de audincia de instruo, conforme se vislumbra do termo acostado s fls. 102. Caracterizada a responsabilidade civil, passo fixao do quantum indenizatrio. Levando-se em conta a capacidade econmica da autora e ru, o fato de a autora no ter demonstrado maior transtorno, alm daquele inerente a situao de um resultado positivo desse tipo de doena, bem como no ter restado provado divulgao do resultado a terceiros, o que poderia ensejar maior sofrimento, em virtude de discriminao ainda vigente em relao multimencionada doena, entendo, como necessrio e suficiente para o cum primento das funes sancionatria e reparatria da indenizao por dano moral, o valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais).

Corroborando o entendimento ora explicitado, vale conferir preceden tes do Egrgio TRF da l Regio:
"DANOS MORAIS. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA DO ESTADO. HOSPITAL UNIVERSITRIO. ERRO DE DIAGNSTICO. EXAME DE HIV FALSO POSITIVO. MULHER GRVIDA. INDENIZAO DEVIDA. CONDENA O EM MONTANTE RAZOVEL E PROPORCIONAL 1. A responsabilidade objetiva do Estado; disposta no artigo 37, 69 da atual Constituio Fede ral, prescinde da prova do dolo ou da culpa, bastando perquirir o nexo de causalidade entre o dano e a conduta comissiva do ente pblico. 2. Caso em que a autora, poca adolescente de 15 anos e grvida, obteve do Hospital Universitrio da UFMT, por duas vezes consecutivas, resulta do de HIV falso positivo para si e negativo para seu companheiro. 3. Cab vel a indenizao por dano moral em caso de comunicao de exame de HIV que indica equivocado resultado positivo. Precedentes desta Corte e do STJ. 4. Excludente de responsabilidade - caso fortuito - no caracteri zada, por ser insuficiente a alegao de que o exame de HIV pelos mto dos Elise e Western Blot no isento de erro. Se havia probabilidade de erro, este deveria ter sido evitado quando a apelada se submeteu ao se gundo teste, mas com inexatido igual ao anterior apontou-a como sendo soropositivo. Tal argumento no ilide a responsabilidade objetiva da UFMT, vez que comprovados o dano e o nexo de causalidade. 5. Os valores arbitrados a ttulo de danos morais - R$ 18.000,00 (dezoito mil reais) em favor da apelada e R$ 6.000,00 (seis mil reais) para o apelado - mostramse justos e adequados para reparar os danos causados aos autores. 6. Sen tena confirmada. 7. Apelo da Universidade Federal de Mato Grosso e re messa oficial improvidos."

(AC 1999.36.00.006117-3/MT, Rei. Desembargadora Federal Selene Maria De Almeida, Quinta Turma,e-DJFl p.281 de 21/02/2008).
"PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO RETIDO. PROVA PERICIAL. DESNECESSI DADE. APTIDO FSICA PARA ADMISSO. POSSE J EFETIVADA POR ATO ADMINISTRATIVO. AGRAVO DESPROVIDO. SERVIDOR PBLICO. NOMEA O. PROFESSOR TITULAR. POSSE. RETARDAMENTO ALM DO PRAZO LEGAL ATO IMPUTVEL ADMINISTRAO. EXIGNCIA DE PROVIDN CIAS DESPROVIDAS DE FUNDAMENTO LEGAL DANO MATERIAL. POSSE RETROATIVA. DANO MORAL SUBMISSO A CONSTRANGIMENTO. SUB MISSO A SITUAO VEXATRIA. EXAME HIV. EXIGNCIA PROIBIDA POR ATO NORMATIVO. DANO MORAL VINTE MIL REAIS. CORRESPON DNCIA A 167 SALRIOS MNIMOS AO TEMPO DO ARBITRAMENTO. ELEVAO. AUSNCIA DE MOTIVOS. AGRAVO RETIDO E APELAES DESPROVIDAS. REMESSA OFICIAL PARCIALMENTE PROVIDA. 1. Agravo retido a que se nega provimento. Alm de competir ao julgador avaliar a utilidade e necessidade da prova, no caso, a deciso agravada foi proferi da aps exaustiva instruo processual, testemunhai e documental. Ade-

mais, a finalidade perseguida com a prova pericial restou prejudicada na medida em que a situao de fato, ao tempo de seu requerimento, no era a mesma existente poca da nomeao do Autor ao cargo pblico. Ade mais, a prpria R j efetivara a posse do Autor ao cargo para o qual fora nomeado, independentemente de parecer do Servio de Assistncia Medi ca. Sob outro aspecto, o objeto da controvrsia no a aptido para as suno ao cargo pblico em si, mas as seguidas exigncias realizadas co mo condio posse, em face dos fundamentos legais que a motivaram e das providncias j atendidas pelo Autor. 2. Os elementos de instruo processual autorizam a convico quanto a existir o dano alegado como fundamento para a pretenso indenizatria, qual seja, haver a posse do Autor no cargo de professor Titular, ocorrido seis meses da data legal mente estabelecida, tendo atendido todas as exigncias legais. Assim, ao invs de ser empossado em setembro, aps atender as necessrias provi dncias para a admisso, somente foi empossado em maro de 1.996. E durante todo este perodo, no pode perceber os efeitos financeiros decor rentes do exerccio do cargo para o qual fora nomeado. 3. Resta compro vada a relao de causalidade entre o retardamento da posse, o prejuzo decorrente deste fato e o comportamento atribudo ao rgo de avaliao mdica da UFMG - Servio de Assistncia Medida e Social - em face das reiteradas exigncias de providncias para a admisso, as quais, ou eram desnecessrias em face da comprovada aptido j demonstrada pelo Au tor, ou eram ilegais em razo de expressa vedao administrativa, como no caso do exame HIV. 4. Relevante acrescer a estes elementos, o fato de j ser o Autor servidor da UFMG, na condio de professor adjunto do mesmo Departamento, desde 1.975 e estar no pleno exerccio do cargo mesmo durante o perodo em que aguardava posse no cargo de professor titular, condicionada pela resistncia do Servio de Assistncia Mdica e Assistencial em lhe reconhecer aptido para a admisso. 5. Caracteriza da, igualmente, a responsabilidade relativamente ao dever de indenizar pelos danos morais sofridos em razo do retardamento para a posse em cargo pblico e de todo o comportamento imputado R, relativamente s exigncias indevidas e constrangedoras impostas ao Autor. A posterga o da posse do Autor, em virtude da simples suspeita de que o mesmo era portador do vrus HIV, de conhecimento pblico no meio acadmico, como se v dos depoimentos colhidos na Audincia de Instruo e Julgamento, comprovam, inequivocamente, o constrangimento moral sofrido pelo Au tor. No perodo em que se viu impedido de tomar posse, o Autor passou por situaes vexatrias e especulativas sobre a sua vida privada, sua pre ferncia sexual, se era usurio de drogas injetveis, se era ou no proms cuo, etc. 6. A dor moral indenizvel, porque ntima pessoa no pass vel de ser comprovada. No caso, somente o Autor, vtima do procedimen to, atpico, para ele estabelecido, no qual se evidencia situao reveladora de indesejveis sentimentos provocadores de insatisfao, tanto pessoal, quanto nas relaes sociais e profissionais, pode avaliar as conseqncias

do dano moral cuja indenizao postula. 7. Valor da indenizao arbitra da em 20 vezes o valor da causa, sendo este definido em RS 1.000.00. As-

$im, arbitrada a indenizao em R$ 20tQQQ,QQ e.considerando o valor, do

salrio mnimo vigente ao tempo em que ajuizada a ao, chega 167 sa lrios mnimos. Valor razovel mngua de outros critrios objetivos. 8. Agravo retido; Apelao do Autor, do Ru desprovidos e remessa oficial parcialmente provida para fixar os juros de mora em 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao, at o advento MP ns 2.180-35, de 2001, quan do devem incidir no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms."

(AC 1997.38.00.013698-8/MG, Rei. Desembargador Federal Luiz Gon zaga Barbosa Moreira, Primeira Turma,DJ p.2 de 02/07/2007). III - DISPOSITIVO Ante o exposto, julgo parcialmente procedente o pedido, para condenar a Unio a pagar autora a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), a ttulo de reparao por dano moral, corrigidos monetariamente, a contar da data da sen tena, tendo em vista tratar-se de indenizao por dano moral, acrescidos de juros de mora fixados em 0,5% (meio por cento) ao ms, incidentes a partir da citao. Em face da sucumbncia recproca entre autor e ru condenado, honorrios advocatcios compensados. Custas pro rata pela autora e ru, sendo certo que o ru goza de iseno legal e a autora litiga sob o plio da justia gratuita. Rejeito a denunciao lide, extinguindo o processo sem resoluo do mrito, em relao ao Municpio de Belm, porm deixo de fixar verbas de sucumbncia, em face da ausncia de resistncia pelo Municpio, no que concerne denunciao (STJ 3a T, RESP 142.796-RS, rei Ministro Pdua Ribeiro, DJU 7.6.01, p. 215). Retifique-se a autuao para que conste do polo passivo a Unio, excluindo-se o Municpio de Belm. Sentena no sujeita ao reexame necessrio (art. 475, 22 do CPC). Publique-se. Registre-se. Intime-se. Belm, ___/___/_________ . ARTHUR PINHEIRO CHAVES luiz Federal Substituto, na titularidade da 5a Vara

10 Ao monitoria
PROCESSO N2: 2007.39.00.000000-0 CLASSE: 5124 - AO MONITORIA REQUERENTE: UNIO FEDERAL REQUERIDO: ESTADO DO PAR JUZA FEDERAL SUBSTITUTA: C ARI NA CTIA BASTOS DE SENNA
S E N T E N A n l ___ /2010

RELATRIO: Trata-se de ao monitria ajuizada pela UNIO em face do ESTADO DO PAR, objetivando a cobrana de valores devidos pelo Estado do Par, no montante de R$ 209.343,19 (duzentos e nove mil, trezentos e quarenta e trs reais e dezenove centavos), a ttulo de ressarcimento de valores despedidos com servidor pblico estadual cedido a Unio, acrescidos de juros, por meio de expedio de mandado no prazo de 15 (quinze) dias, ou, no mesmo prazo que o requerido, querendo, oferea embargos, e caso sejam opostos, julgados impro cedentes. A inicial veio instruda com documentos de fls. 12/49. Regularmente citado, o requerido ops embargos monitrios (fls. 52/64), alegando, em suma, preliminar de ausncia de interesse de agir; preju dicial de prescrio do fundo de direito e prescrio qinqenal; e, no mrito, inocorrncia de responsabilidade do Tribunal de Justia do Estado no que se refere ao pagamento ao servidor Mrio Kobayashi e ausncia de previso or amentria para fazer face ao pagamento das supostas diferenas pleiteadas pelo autor, protestando pela improcedncia do pedido. Em deciso de fls. 66 foi recebido os embargos monitrios e determina do a suspenso da eficcia do mandado inicial. A requerente apresentou impugnao aos embargos s fls. 68/73, asse verando a adequao do instrumento processual da tutela monitria contra a Fazenda Pblica, a ausncia de prescrio e que a cesso foi realizada com nus total. Vieram os autos conclusos. FUNDAMENTAO: Considerando que a questo deduzida nos autos eminentemente de direito, anuncio o julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330,1, do CPC. Visa, o procedimento monitrio, transformar a prova escrita, configuradora de presumvel prestao de pagar ou de dar, em efetivo ttulo 9jcecutivo, mediante cognio sumria.

0 desdobramento do procedimento depender da formulao ou no de embargos. Se o requerido, reconhecendo a obrigao, no ope embargos, constituir-se- de pleno direito o ttulo executivo judicial, convertendo-se o manda do de pagamento ou de entrega em mandado executivo, passando-se, em seguida, ao procedimento executrio (CPC, 1.102c). Se, ao contrrio, a parte r ope embargos, a eficcia do mandado ini cial fica suspensa e instaura-se a lide autnoma, que se processar pelo proce dimento ordinrio, nos termos do 2- do art 1.102c. No presente caso, verifica-se a lide autnoma, cujo ajustamento ora se impe, tendo em vista a oposio de embargos pelo requerido. Inicialmente rejeito a preliminar de falta de interesse processual suscitada pelo Estado - inadequao da utilizao da tutela monitria contra a Fazenda Pblica. Embora aja dissenso na doutrina e jurisprudncia acerca do cabimento de ao monitria contra a Fazenda Pblica, perfilho entendimento daqueles que so favorveis ao manejo da ao monitria: a uma, porque a norma que introduziu a ao monitria no direito digesto no vedou expressamente a utilizao da ao frente Fazenda Pblica, sendo certo que, com exceo das prerrogativas expressamente estabelecidas em lei, submete-se o ente estatal as normas processuais gerais; a duas, porque a natureza jurdica da sentena prolatada em sede de ao monitria cognitiva, que comina com a formao de um ttulo executivo, o que se d com todas as aes de conhecimento, de vendo-se, apenas, adaptar o procedimento monitrio as prerrogativas da Fazenda Pblica; a trs, porque nada impede que quando da intimao para pagamento ou entrega da coisa, Fazenda, ao invs de oferecer embargos, pague voluntariamente a dvida, o que implicar ausncia de condenao judicial, logo, no h que se falar em necessidade de precatrio. Com relao natureza jurdica da sentena prolatada em ao moni tria, leciona Alexandre Freitas Cmara147 que o procedimento monitrio de natureza cognitiva, destinando-se a proporcionar o mesmo resultado que se alcanaria pelo procedimento comum: a obteno de ttulo executivo. Encerrase, pois, o procedimento monitrio com a formao do ttulo executivo quando se tratar de obrigao pe:uniria - ou com a efetiva satisfao do credor - quando se tratar de obrigao de entrega de coisa mvel. Ademais, ao oferecer embargos o procedimento monitrio converte-se em procedimento ordinrio, assegurando-se amplamente o contraditrio, que cominar com a prolao de sentena, que, em respeito prerrogativa estabe lecida no art 471, do CPC, poder estar sujeita ao duplo grau de jurisdio, seguindo-se, doravante, aps o transito em julgado, na hiptese de procedn cia da ao monitria, o procedimento prescrito no art. 730 e seguintes do CPC.

147 CAMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. Vol. III. 16. Ed - Rio de Janeiro. Lmen Jris. 2010. pg. 487.

Destarte, a execuo das obrigaes pecunirias vai se desenvolver, no sistema jurdico-processual brasileiro, em outro mdulo processual, da mesma forma como acontece com as execues de ttulos judiciais referentes a obrigao dessa natureza. O que no se pode impedir, atravs de uma interpretao restritiva, a possibilidade do ente pblico, ao ser intimado via mandado executrio, reco nhea voluntariamente um dbito, independentemente da existncia de ttulo executivo, e pague-o. Ressalte-se que a adoo da ao monitria, desde que, respeitadas as prerrogativas da Fazenda Pblica, no traz qualquer prejuzo ao ente pblico. Por outro lado, prestigia o princpio da razovel durao do processo, inscul pido no art. 52, LXXVIII, da Constituio Federal de 1988, eis que ocasionar uma rpida formao do ttulo executivo, o que implica ganho de tempo. Outro no o entendimento do suso doutrinador148, para quem nada impede a utilizao do procedimento monitrio contra a Fazenda Pblica. 0 pagamento espontneo da obrigao pela Fazenda (ainda que se trate de obrigao pecuniria) no ir contrariar a exigncia de observncia da ordem dos precatrios porque no se trata de pagamento em cumprimento de con denao, mas de pagamento espontneo. Continua lecionando o eminente jurista que, a omisso da Fazenda Pblica em oferecer embargos dar origem a ttulo judicial, cuja execuo ser feita atravs do procedimento prprio (execuo contra a Fazenda Pblica). Nesse sentido h jurisprudncia do STJ, abaixo transcrita: PROCESSUAL CIVIL. INEXISTNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. 0MISSO NO TRIBUNAL A QUO NO SANADA POR EMBARGOS DE DE CLARAO. ADUO DE VIOLAO A DISPOSITIVOS LEGAIS AUSEN TES NA DECISO RECORRIDA. SMULA Ns 211/STJ. AJUIZAMENTO DE AO MONITRIA CONTRA A FAZENDA PBLICA. POSSIBILIDA DE. ART. 1.102A, "B E "C", E PARGRAFOS, DO CPC. PRECEDENTES. 1. Recurso especial contra acrdo segundo o qual " cabvel o procedi mento monitrio contra a Fazenda Pblica, mxime se apresenta a de fesa de embargos, oportunizada a ampla produo de prova e a obser vncia dos demais trmites legais". 2. Ausncia do necessrio prequestionamento quanto aos arts. 475 e 730 do CPC, l2, 2S e 62 da Lei n2 8.666/93 (com as alteraes da Lei n2 8.883/94), e 60 da Lei n2 4.320/64. Dispositivos legais indicados como afrontados no aborda dos, em nenhum momento, no mbito do voto-condutor do aresto hos tilizado. Incidncia da Smula n2 211/STJ. 3. A norma que introduziu a ao monitria no Cdigo Processual Civil (art. 1.102a, 'b' e 'c', e par grafos) revelou-se absolutamente omissa quanto possibilidade de ser utilizada frente Fazenda Pblica, ou por ela. Pelo fato do regime bra sileiro de execuo contra o Estado possuir caractersticas especiais, conferindo-lhe privilgios materiais e processuais que so indiscut148 Obra

citada, pg. 493.

veis, evidencia-se, no obstante tais peculiaridades, que os preceitos legais instituidores do procedimento monitrio no comportam uma leitura isolada, necessitando que sejam cotejados com os demais co mandos do nosso ordenamento jurdico a fim de que se torne vivel a aplicao do mesmo em face dos entes pblicos. 4. No havendo bice legal expresso contra a sua utilizao perante a Fazenda, no cabe ao intrprete faz-lo, face ao entendimento de que regra de hermenu tica jurdica, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, a assertiva de que ao intrprete no cabe distinguir quando a norma no o fez, sendo inconcebvel interpretao restritiva na hiptese. 5. A deciso proferida em sede do procedimento monitrio (art. 1.102b, do CPC) tem eficcia de ttulo executivo judicial, mesmo quando no haja interposio de embargos. A necessidade de observncia da disciplina do art. 730, do CPC, no induz o raciocnio de que a execuo pressupe ttulo judicial (REsp n2 42.774-6/SP, Rei. Min. Costa Leite, DJU 19/09/94). 6. Embora parte da doutrina irresigne-se contra a expedi o initlo litis do mandado de pagamento ou de entrega da coisa con tra o Estado, tal argumento deve sofrer atenuaes em sua interpreta o. Nada impede que a Fazenda reconhea o seu dbito e efetue a obrigao exigida pelo credor, cumprindo voluntariamente a ordem injuntiva, sem desrespeitar o sistema do precatrio. Para tanto, basta o reconhecimento da condio de devedora. 7. No cumprido o mandado para pagamento ou entrega da coisa, Fazenda facultado o ofereci mento de embargos (art. 1.102c do CPC). Tal hiptese evidencia-se mais tranqila, eis que estes sero processados pelo procedimento or dinrio, assegurando-se amplamente o contraditrio e ensejando a possibilidade de farta discusso dos fatos, ampliando sobremaneira o mbito cognitivo do magistrado e a defesa da devedora. Se rejeitados os embargos, aps submisso da sentena ao duplo grau de jurisdio, prossegue-se a execuo, em caso de quantia certa, de acordo com os termos do art. 730 e seguintes, do CPC, e em obedincia ao sistema dos precatrios previsto no art. 100, da CF/88. 8. Se a Fazenda no apre sentar embargos, constituir-se- de pleno direito o ttulo executivo ju dicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo, pros seguindo-se, igualmente, no caso de quantia certa, o rumo traado pelo art. 730 e seguintes, devendo adequar-se, no particular, s regras do art. 1.102c, caput, parte final, e 32, parte final, todos do CPC, protraindo-se o pagamento pelo precatrio nos termos do art. 100, da CF/88. 9. Na hiptese de no interposio de embargos, com a conse qente converso do mandado de pagamento em ttulo executivo, co mungo do entendimento que defende a possibilidade de, nos casos em que a Fazenda figurar no polo passivo da demanda, haver reapreciao da deciso pelo Tribunal. Assim, resguardadas estaro as prerrogati vas do Estado de que contra ele no prevalece a regra da confisso ficta e a incidncia dos efeitos da revelia, por se tratar de direito indispo-

nvel (art. 320, II, do CPC). 10. Precedentes desta Corte Superior. 11. Recurso especial no provido. (STJ. RESP 200400243873 - RESP - RECURSO ESPECIAL - 631773. Rei. JOS DELGADO. PRIMEIRA TURMA. DJ DATA:09/08/2004 PG:00194). Tambm no merece prosperar a prejudicial de prescrio da pre tenso da autora, eis que, ao contrrio do quanto sustentado pelo Estado, em se tratando de condenao a ser imposta Fazenda Pblica, prevalece o prazo prescricional estabelecido no art. 1Q do Decreto 20.910, pois, sendo lei especi al, prevalece sobre a lei geral (Cdigo Civil), para hiptese de perda da preten so do fundo de direito. Nos termos do art. 1Q do Decreto-Lei nQ 20.910/32, "as dvidas passivas
da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua nature za, prescrevem em 5 (cinco) anos, contados da data do ato ou fato do qual se originarem".

Por outro lado, consoante o disposto no art. 3o do mesmo diploma legal,

"quando o pagamento se dividir por dias, meses ou anos, a prescrio atingir progressivamente as prestaes, medida que completarem os prazos estabeleci dos pelo presente decreto." Em outras palavras: nesses casos, a prescrio no

fulmina toda a pretenso, atingindo apenas as prestaes que se venceram nos 5 (cinco) anos que precederam a propositura da ao. A propsito, esclarecendo o significado da referida norma federal, o Su perior Tribunal de Justia editou a Smula 85 com o seguinte enunciado:
Smula n3 85. Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio di reito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do qinqnio anterior propositura da ao. In casu, pretende a Unio se ressarcir de valores que pagou, indevida mente, a ttulo de remunerao e encargos de servidor federal cedido pelo Ministrio Pblico do Trabalho ao Tribunal de Justia do Estado do Par, no perodo de 31/08/2000 a 18/02/2005. Ao contrrio do quanto sustentado pelo Estado, a pretenso da Unio de ressarcir-se dos valores pagos indevidamente, no se deu na data da cesso (22/08/2000), eis que, em tal data no houve pagamento de quaisquer valo res. A pretenso da Unio nasceu a partir de cada pagamento indevido, tratando-se de tpico caso de relao de trato sucessivo. Sob tal fundamento, rejeito a prejudicial de prescrio do fundo de di reito, e acolho a prescrio qinqenal, considerando que o ajuizamento da ao ocorreu em 31/01/2007, restando alcanada pela prescrio qinqenal a pretenso ao recebimento de valores pagos anteriores a 31/01/2002. No mrito, sustenta o Estado do Par que o nus assumido pelo Tri bunal de Justia do Estado teria sido parcial, referente complementao

salarial do cargo de origem para o cargo exercido no Tribunal, o que implicaria em inocorrncia de responsabilidade do Tribunal de Justia do Estado no que se refere ao pagamento efetuado ao servidor federal Mario Kobayashi. Todavia, os documentos de fls. 18; 20 e 22 ratificam a tese sustentada pela Unio, de que o nus foi total, na medida em que o Presidente do Tribunal de Justia/PA, mediante oficio de n.2 0514/2000 solicitou a Procuradora - Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho da 8 Regio, que se coloca disposio do Tribunal de Justia o servidor Mario Itya Vieira Kobayashi, para que o mesmo exercesse funo de Assessor Jurdico, junto ao Gabinete da Exma. Dra. Roma Keiko Kobayashi, Juza de Direito da 9- Vara Penal da Capital, "com nus para este Poder Judicirio", sem qualquer ressalva ou restrio. Por outro lado, o Procurador - Geral do Trabalho manifestou concor dncia em colocar disposio do Tribunal de Justia do Estado do Par o servidor suso, "com nus para esse Poder Judicirio". Ressalte-se que o Estado do Par no apresentou quaisquer provas de suas alegaes. Assim sendo, de se reconhecer que efetivamente o servidor federal Mario Itya Vieira Kobayashi foi cedido ao Tribunal de Justia do Estado do Par, com nus total para este Tribunal, que durante o perodo da cesso beneficiouse do servio prestado pelo servidor, porem no ressarciu o Ministrio Pblico Federal, embora tenha o mesmo encaminhado mensalmente demonstrativo de remunerao e encargos do servidor para a Diviso de Administrao de Pes soal do TJ/PA, com pedido de ressarcimento, conforme se observa s fls. 28 usque 40. Nos termos do art. 927 do Cdigo Civil aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo; restando caracterizado, o ato ilcito, na medida em que o Estado no ressarciu, por ato voluntrio e consciente, administrativamente Unio, os valores efetivamente pagos pela mesma a servidor cedido com nus total para o rgo de origem, causando-lhe prejuzo. Por outro lado, a ausncia de previso oramentria para fazer face ao pagamento das supostas diferenas pleiteadas pelo autor no constitui bice ao ressarcimento, que dever se d, independentemente de previso orament ria, toda vez que a Administrao Pblica, ao praticar ato ilcito, causar dano a outrem, sob pena de a ausncia de previso oramentria implicar salvo condu to para que o ente federativo pratique ilicitude e no seja responsabilizado por ele. Caber ao ente federativo responsabilizar o servidor que deu causa ao ilcito, nos termos do art. 212 da Constituio do Estado do Par. Com relao aos juros aplicveis, todavia, tratando-se de ao de res sarcimento, os valores pagos devero ser corrigidos pela taxa SELIC, conforme art. 406 do CC, contado a partir da data de cada recebimento indevido, confor me art 398 do CC, em obedincia, inclusive, as Smulas 43 e 54 do STJ.

DISPOSITIVO: Ante o exposto, julgo parcialmente procedente a demanda monit ria e determino a converso do mandado inicial em executivo em face do Esta do do Par, nos termos do art. 1.102-C, 3Q, do CPC, aps o trnsito em julgado, adotando-se, em seguida, o quanto disposto nos arts. 730 usque 731, do CPC, determinando, todavia, que quando da execuo do julgado seja observada a prescrio qinqenal, e aplicada taxa selic, para recomposio dos juros e correo monetria, contado a partir da data de cada parcela remuneratria paga, conforme arts. 398 e 406 do CPC. Custas ex lege. Condeno o requerido ao pagamento de honorrios advocatcios, que ora arbitro em 5% do valor da causa, nos termos do art 20,42, do CPC. Sentena sujeita a remessa necessria, nos termos do art 475,1, do CPC. Registre-se. Intimem-se. Belm/PA, 14 de Julho de 2010.

CARINA CTIA BASTOS DE SENNA

Juza Federal Substituta da 5 Vara/PA

a-u waf-

Captulo XIII

Propostas de sentenas aplicadas em concursos

TRF da Ia Regio - YIQ Concurso para Juiz Federal Tema principal: Sistema Financeiro de Habitao____
Levando em conta a hiptese abaixo, prolate sentena, obser vando os requisitos essenciais previstos em lei (art. 458 do Cdigo de Processo Civil), examinando e decidindo todas as questes postas pelas partes, preliminares e de mrito. No ponha data e nem assina tura. Pedro e Lcia Barreto, marido e mulher, bancrios; e Zacari as Azevedo, servidor pblico federal, firmaram contrato conjunto (instrumento nico) de compra e venda, mtuo e outras avenas com a Caixa Econmica Federal - CEF, em 15/05/96, para a aquisio da casa prpria pelo sistema financeiro da habitao, com vinculao ao Plano de Equivalncia Salarial por Categoria Profissional PES/CP, sem cobertura do Fndo de Compensao de Variaes Salariais - FCYS, com prazo de quinze anos ( 180 prestaes) e garantia hipotecria, incidente sobre os imveis financiados.

Os dois primeiros adquiriram um apartamento de quatro pe as e Zacarias uma casa, situados os dois imveis em Taguatinga/DF. Em 15/03/99, Zacarias cedeu o seu contrato a Osvaldo Porto, economirio, fazendo-o por instrumento pblico, na operao co nhecida no comrcio jurdico como "contrato de gaveta", tendo o cessionrio sequenciado o pagamento das prestaes com utilizao dos cams emitidos em nome do muturio cedente, sem regularizar a transferncia perante o agente financeiro mutuante. Em dezembro de 1999, Pedro, Lcia e Osvaldo ingressaram com ao de rito ordinrio contra o agente financeiro, em litisconsrcio, afirmando os dois primeiros: Que ambos participaram da composio inicial de renda (ele com 80% e ela com 20%) que originou a relao prestao/renda e gerou o valor do primeiro encargo [prestao]; Que, todavia, a mu turia foi despedida do emprego em maro de 1999, fato que, reper cutindo substancialmente na relao prestao/renda, deve importar a alterao do contrato [reduo subjetiva], com a excluso da sua parcela (20%) na composio da renda e reclculo da equao fi nanceira, pois somente assim poder ser cumprido; Que, mesmo assim, com muito esforo e sacrificando necessidades familiares, vinham honrando os seus compromissos contratuais; e Que, a partir de julho de 1999, isso no mais se fez possvel, considerando que a suplicada passou a descumprir o ajuste, ao cobrar o encargo mensal (prestao de amortizao + seguro + juros) reajustado em 25%, mesmo no tendo havido alterao na sua (deles) evoluo salarial. Alegaram, ainda, que o saldo devedor vem sendo indevida mente reajustado pela Taxa Referencial- TR, j declarada inconsti tucional pelo STF; e que, a cada ms, o abatimento (amortizao) do valor da prestao paga somente feito depois da correo do saldo devedor, quando o correto seria o inverso - abatimento do valor pago e, depois, a correo do saldo -, para evitar o acrscimo inde vido e injusto na dvida. Por fim, afirmaram que a hipoteca que grava o apartamento est a lhes causar prejuzos, pois, com a no-alodialidade do imvel, ficam impedidos ou em dificuldade para vend-lo ou para oferec-lo em garantia de outro financiamento, devendo a garantia real, por via de conseqncia, ser substituda por garantia pessoal, expressa em

duas Aplices da Dvida Pblica de nmeros 056767 e 056768, de sua propriedade, emitidas pela Repblica dos Estados Unidos do Brazil em 1911, na valor atual de R$250.000.00, conforme laudo de avaliao emitido pela Fundao Getlio Vargas - FGV. Pediram,em nvel principal, e em face da perda do emprego, que seja compelido o agente financeiro a alterar subjetivamente o contrato, a partir de maro de 1999, permanecendo como devedor apenas o muturio varo, seguindo-se o refazimento da equao financeira da avena na base de 80% da composio inicial de renda e o reajuste da prestao apenas pelo seu salrio [maior renda]; e que seja condenado, por outro lado, a dar baixa na hipoteca que grava o bem, recebendo como garantia do financiamento as referi das aplices da dvida pblica, tudo acrescido de honorrios advoca tcios de 20% do valor da condenao e do reembolso das custas. Em ordem sucessiva, pediram: que seja a demandada conde nada a recalcular as prestaes do financiamento, a partir de julho de 1999, para excluir o reajuste indevido de 25%, com a devoluo, em dinheiro, dos valores cobrados irregularmente, atualizados mo netariamente e acrescido de juros moratrios e compensatrios; que o saldo devedor seja tambm reajustado pela equivalncia salarial, posto no ser possvel, sob nenhum critrio lgico, a adoo de mecanismos diversos para os reajustes da prestao e do saldo de vedor; que o desconto da parcela de amortizao, a cada ms, seja feito antes do reajuste do saldo devedor, desde o incio do contrato, igualmente com a restituio dos valores cobrados em demasia, atualizados monetariamente e com juros (moratrios e compensat rios); e, por fim, que tambm seja substituda a garantia do financi amento, nos moldes aludidos, com os mesmos nus sucumbenciais requeridos no pedido principal. Osvaldo Porto, por sua vez, alegou, na condio de cession rio do contrato, que tem direito a regulariz-lo no seu nome pura e simplesmente, por cuidar-se de contrato perfeito e acabado (ato jurdico perfeito), independentemente de alterao nas condies do financiamento, como costuma exigir a CEF, invocando a Lei n. 8.004, de 14/03/90; e que, assim, pretende tambm amortizar extra ordinariamente trinta e seis prestaes (R$10.800,00), no valor da

ltima j quitada (R$300,00), segundo previsto em clusula espec fica do contrato cedido. Pediu que seja a r condenada a regularizar o financiamento em seu nome, a partir de 15/03/99, sem nenhuma alterao no saldo devedor contbil e nas condies de amortizao, com a emisso de novos cams, bem como a receber os valores da amortizao extra ordinria, sem nenhuma atualizao pro rata die, com reduo pro porcional do tempo contratual (trs anos) e a devida imposio da verba de honorrios na base de 20% sobre o valor da condenao, alm do reembolso das despesas do processo. As prestaes (dos trs suplicantes) continuaram a ser pagas normalmente, nas bases exigidas pela credora. Juntaram documentos alusivos aos contratos e aos demais fa tos alegados: perda do emprego, prova da evoluo salarial de cada qual, cams de pagamento, planilha contendo a projeo das presta es exigidas e das julgadas devidas, no perodo considerado, cpias das aplices e dos laudos de avaliao, alm de outros documentos. Antes da citao, e invocando o inciso XXI do art. 5 o da Constituio Federal, ingressou nos autos a Associao dos Mutu rios Explorados, entidade sediada no Distrito Federal, pedindo a sua admisso como litisconsorte do casal de muturios no pedido de reduo subjetiva do contrato, conta do fato de representar cin qenta casais de muturios na mesma situao jurdico-contratual [perda do emprego por conta de um deles, que participara da com posio inicial de renda], relacionados em anexo sua petio. Jun tou cpia dos seus estatutos e a documentao de todos os muturios que pretende representar. O pedido foi deferido. A contestao alegou, preliminarmente, impossibilidade do litisconsrcio (do casal e do cessionrio), por falta de base legal, pois o contrato conjunto que celebraram no passa de uma unio meramente externa, contendo dois ajustes distintos; e ilegitimidade ativa ad causam da Associao dos Muturios Explorados, por falta de autorizao expressa dos filiados que pretende representar, nos termos constitucionais invocados. No mrito, alegou, quanto aos dois primeiros: Que, celebrado o mtuo dentro das peculiaridades do caso [valor do financiamento, prazo de resgate, condies de reajuste, equao financeira, idonei

dade cadastral dos muturios etc], no se faz possvel a sua alterao subjetiva revelia do credor sem o seu completo desvirtuamento, como contrato tpico e nominado, tanto mais que no prevista em nenhuma das suas clusulas; Que a pretendida alterao subjetiva, com a reduo da composio de renda inicial em 20%, implicaria, em verdade, se admitida por absurdo, a celebrao de novo contrato, com financiamento menor, tendo por objeto, naturalmente, um im vel de padro inferior; que o contrato, perfeito e acabado, deve ser observado nos seus exatos termos [pacta sunt servanda], no haven do possibilidade de interveno judicial na sua economia interna; que no procede a alegao de aumento incorreto da prestao, pois o reajuste praticado, da ordem de 20%, e no de 25%, como alega do, levou em conta aumento salarial obtido pelos suplicantes, con forme detectado no monitoramento da categoria profissional dos bancrios, sendo repassado prestao dois meses depois; Que o saldo devedor deve ser corrigido pela TR - que no foi declarada inconstitucional pelo STF -, tendo em vista que os agentes financei ros do SFH emprestam recursos do FGTS e da poupana, que so corrigidos pelo mesmo ndice; que somente a correo do saldo devedor, com o subsequente abatimento do valor da prestao, a cada ms, que do a possibilidade de liquidao do financiamento, sem resduo, no seu termo final, ressalvado o eventual saldo em funo da incidncia do PES/CP; que, cuidando-se de contrato sem cobertura do FCVS, no devido, sequer em tese, o pedido de devo luo de valores eventualmente pagos a mais, menos ainda com juros compensatrios; e que no h sentido em abdicar de uma ga rantia real do financiamento (a hipoteca do prprio imvel), devi damente contratada, em troca de uma garantia pessoal, menos ainda tendo por objeto aplices da dvida pblica, cuja validade contes tada no mercado, inclusive pela pretensa devedora [a Unio], que no est na relao processual, e tem alegado estarem tais ttulos irremediavelmente prescritos. Em relao a Osvaldo Porto, disse que com ele no celebrou nenhum contrato, cuidando-se de um estranho ao ajuste discutido; que a venda do imvel hipotecado, pelo muturio, importa o venci mento antecipado da dvida, conforme previso da clusula 258 do contrato, no podendo a cesso ser oposta ao agente financeiro que com ela no anuiu; e que a celebrao do contrato com o muturio

Zacarias Azevedo levou em conta, como natural, as suas condi es econmico-financeiras, no podendo, sem violncia ordem jurdica, ser obrigada a aceitar um muturio estranho aos seus con troles operacionais. Pediu a completa rejeio do pedido, inclusive o de amortiza o extraordinria, destacando que a previso contratual nesse senti do em nenhuma hiptese beneficia a terceiros; e que, em respeito tcnico equao financeira do ajuste, jamais pode ser praticada (nos casos em que admitida) sem atualizao proporcional (pro rata die) do valor da prestao que se pretende amortizar. Em rplica [pelos muturios e cessionrio] foi dito que o li tisconsrcio facultativo tem fundamento no Cdigo de Processo Civil, tendo a Associao dos Muturios Explorados afirmado, por seu turno, que os seus estatutos contm autorizao permanente para que possa representar quaisquer filiados judicial ou extrajudicialmente, restando satisfeito o referido preceito constitucional (autori zao expressa), conforme entendimento prestigiado pelo Supremo Tribunal Federal. O exame das preliminares foi diferido para o prtico da sen tena. No houve prova oral. A prova pericial, realizada sem a indi cao de assistentes tcnicos, demonstrou que ocorreu o reajuste objurgado da prestao, salvo nos meses de agosto e setembro/99, quando o reajuste foi de apenas 20%; que, luz da matemtica fi nanceira, tecnicamente o abatimento (amortizao) do valor pago pelo muturio a cada ms deve ser feito aps o reajuste do saldo devedor; que, nas amortizaes extraordinrias, indispensvel a atualizao pro rata de do valor da prestao, levando em conta os meses que faltam para o novo reajuste, sob pena de enriquecimento ilcito do muturio; e os suplicantes (o casal), ao contrrio do ale gado, tiveram aumento salarial de 20% em maio/99, data-base de sua categoria profissional. (O perito ancorou a afirmativa em avisos de pagamento emitidos pelo empregador.) Contestando o laudo, os muturios afirmaram que no tive ram o reajuste de 20%, no tendo o perito examinado corretamente os documentos; e Que o monitoramento de uma categoria profissio

nal distncia no constitui meio seguro para aferio da evoluo salarial dos seus integrantes. Em alegaes finais, as partes reafirmaram as teses sufraga das nos autos, tendo Pedro e Lcia requerido, ainda, a condenao da CEF nas penalidades da litigncia de m-f, por ter negado a aplicao do reajuste de 25% na prestao, confirmado pela percia, o mesmo fazendo o agente financeiro, no que toca ao casal de mutu rios, por ter sonegado ao juzo a informao pertinente obteno do aumento salarial de 20%. Os autos foram conclusos para senten a.

TRF da 2a Regio - XI Concurso para Juiz Federal Tema principal: Direito Administrativo - Responsabilidade Estatal
INSS ajuza execuo fiscal aparelhada, em agosto de 2007, em face da sociedade XY Ltda, na sua filial, e do scio Xisto, distribuda a 99a Vara Federal de Execuo Fiscal, Seo Judiciria do Rio de Janeiro, para cobrana de valores registrados, e no reco lhidos de contribuies sociais dos empregados, sobre a folha de salrios, acrescidos dos consectrios legais, inclusive penalidades respectivas, apuradas em decorrncia de atividade fiscalizatria, referentes aos meses de janeiro a julho de 2002. Citados os executados, opuseram embargos do devedor, aps garantido o juzo, mediante o oferecimento de precatrios da Unio, arguindo as seguintes questes: a. ) que o exequente no poderia ajuizar a respectiva co brana, pois os pretensos valores devidos, foram apurados pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, inclusive com violao ao si gilo da escriturao empresarial, o que s se admite, por parte das autoridades, no exerccio da fiscalizao de imposto; b. ) que a demanda deveria tramitar perante s Varas Fede rais de So Joo de Meriti, com jurisdio sobre o Municpio, aonde sediada a executada; c. ) que requeriam a citao dos demais scios Mvio e Tcio para comporem o polo passivo, dada a solidariedade legal;

d. ) que no foram notificados previamente dos valores exigidos, aps a fiscalizao, alm de j ter sido ultrapassado o prazo para tanto; e. ) que j vencido, outrossim o prazo para cobrana dos mesmos; f. ) que os valores reclamados se fundavam em legislao inconstitucional, por vulnerarem a exigncia de lei complementar, o princpio da livre iniciativa, bem como o princpio da isonomia, ao estabelecer alquota especfica, para todas as sociedades. Ops a executada, tambm, exceo de incompetncia, sob a alegao de que j havia ajuizado, preteritamente, ao cautelar de oferecimento de cauo, para efeitos de obteno de certido tribu tria positiva, com efeito de negativa para fins de participao em licitaes perante a 88 Vara Federal de Execuo Fiscal da Seo Judiciria do Rio de Janeiro, tendo sido deferida liminar, pelo que deveria ser o feito declinado para aquele juzo, alm do que a medi da judicial referida, impediria o trnsito desta demanda. Impugnando os embargos, bem como a exceo, o exequente refutou os argumentos, acoimando-os de protelatrios, asseverando a impossibilidade de se garantir o juzo por meio de precatrios. Posteriormente, o juzo federal da 99 Vara, foi oficiado pela Vara Empresarial da Comarca da Capital do RJ, de que havia sido decretada a falncia da executada, tendo sido nomeado como admi nistrador judicial o INSS; interps, ento a executada petitrio no sentido da extino da execuo, ou da remessa do feito aquela Vara, ou, ao menos, a suspenso do trmite deste feito executi vo,com o que no concordou o exequente. Profira sentena, na qualidade do juzo competente, aprecian do todas as questes, inclusive de mrito, com indicaes de even tuais dispositivos normativos, tendo os fatos articulados como devi damente comprovados.

TRF da 3a Regio - VI Concurso para Juiz Federal Tema principal: Tributrio

As empresas X, Y, T e Z, as duas primeiras com sede em So Paulo, Capital, as duas outras em Uberlndia, Minas Gerais e Campo Grande, Mato Grosso do Sul, propuseram perante uma das varas da Justia Federal em So Paulo ao pelo rito ordinrio con tra a Unio e o Instituto Nacional de Seguridade Social - INSS vi sando compensar os valores pagos a maior a ttulo de contribuio ao F1NSOCIAL alquota de 2,0%, cuja majorao (de 0,5% a 2,0%) fora declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Fede ral, com o imposto de renda pessoa jurdica (IRPJ), COFINS, PIS e contribuio sobre a folha de salrio. As empresas X e Y instruram o pedido com cpias autenticadas dos documentos de arrecadao fiscal (DARFS) e as empresas T e Z, prova de serem contribuintes tanto do FINSOCIAL quanto dos tributos a serem compensados. Pediram, ainda, a tutela antecipada fundamentando com a verossi milhana da alegao e o receio de dano de difcil reparao, nos termos do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil. Citadas, contestaram as rs, o pedido. A Unio arguiu preliminar de incompetncia de foro quanto s empresas T e Z, que, por se encontrarem sediadas em outras se es judicirias no poderiam demand-las em So Paulo e, ainda, quanto s mesmas, de falta de documentos indispensveis proposi tura da ao. Outrossim, que nenhum pedido administrativo havia sido feito pelas autoras, razo que inviabilizaria duplamente a pre tenso, tal seja, impossvel saber o "quantum debeatur" e, alm dis so, a impossibilidade de extino do crdito tributrio pela proce dncia da ao antes de verificao pela Fazenda. E, que, ademais, no pode o Judicirio extinguir o crdito tributrio, pois tal somente caberia Administrao. De seu turno, o INSS alegou as mesmas preliminares, bem como a impossibilidade jurdica do pedido ao fundamento de que o tributo pago a maior (FINSOCIAL) no poderia ser compensado com a contribuio sobre a folha de salrios. O juiz conheceu diretamente o pedido e proferiu sentena. Proferir sentena decidindo todas as questes propostas.

TRF da 3a Regio - VII Concurso para Juiz Federal _____ Tema principal: Administrativo - Responsabilidade Estatal
Marina Torres, viva, e seu filho Vitor Torres, menor impbere, domiciliados na cidade de So Paulo, invocaram a tutela jurisdicional, atravs da propositura de ao de reparao de danos, com o rito sumrio, em face da Unio Federal e do Ministrio da Justia, aduzindo para tanto que, no dia 23 de maro de 1995, na rodovia BR 163, Km 445, o veculo marca Chevrolet C-10, placa OF-8100, conduzido pelo agente de Polcia Federal Alceu Neves, invadiu a pista contrria de direo, vindo a colidir violentamente com o ve culo dirigido por Mrcio Torres, cnjuge e pai dos requerentes, na ocasio com quarenta e cinco anos de idade, o que veio a ocasionarlhe a morte cinco dias aps o evento. Sustentam, assim, estar caracterizado o ato ilcito, ensejador do dever de indenizar, destacando, ainda, que os danos decorrentes do acidente no esto circunscritos aos de natureza patrimonial, mas so, tambm, de ordem moral, face dor sofrida em razo da perda do familiar. Desta forma, pleiteiam sejam os requeridos condenados, soli dariamente, ao pagamento de indenizao pela morte prematura de Mareio Torres, alm do pagamento das despesas com o tratamento da vtima, funeral, luto de famlia, penso alimentcia mensal s pessoas dependentes do morto correspondente importncia que percebia em vida, bem como o equivalente aos prejuzos causados no veculo e, ainda, requerem o ressarcimento pelo dano moral, a ser apurado em liquidao por arbitramento, tudo, no entanto, acrescido de juros de mora, correo monetria e verba de sucumbncia. Foi atribudo causa o valor de R$ 500.000,00. Com a inicial veio o instrumento de mandato outorgado por Marina Torres, em seu nome e representando o filho menor, bem como certido de casamento e de nascimento relativa aos autores, certido de bito, constando que Mrcio Torres deixou bens a parti lhar e sucessores, expressos na viva e em um filho menor. Ainda, foram anexados o documento de propriedade do carro sinistrado em nome do falecido, notas fiscais das despesas com o conserto do veculo, com o hospital e funerria, alm de declarao do emprega dor de Mrcio Torres no sentido de que este percebia, quando em

vida, R$ 3.000,00 ao ms. Tambm foi juntada cpia autenticada da sentena criminal, com trnsito em julgado, onde Alceu Neves foi condenado pela prtica de homicdio culposo, em razo da morte de Mrcio Torres. Por fim, foi anexado um laudo mdico, onde atesta que os requerentes esto sob tratamento em razo de trauma psico lgico decorrente da morte atingindo membro da famlia. Na audincia designada, no houve conciliao, tendo a Uni o Federal apresentado contestao escrita, onde argui, preliminar mente, ser parte ilegtima para figurar no polo passivo da relao jurdica processual, sob o fundamento de que o condutor do seu veculo no estava em servio no dia do acidente, mas sim atenden do a compromissos de ordem particular, pelo que no poderia ser chamada a responder por esse ato. Entretanto, no sendo esse o entendimento, pleiteia seja denunciada a lide ao condutor, Sr. Alceu Neves, nos termos do artigo 70, EU, do CPC. Ainda, em preliminar, destaca no estarem os autores legiti mados a pleitear o ressarcimento das despesas com o conserto do veculo, dado que estava o carro em nome do de cujus e no consta tenha havido inventrio, bem como sustenta no terem sido anexados documentos essenciais ao exame do pedido, expressos em trs oramentos dos danos havidos no carro, no bastando para esse fim a nota fiscal de realizao dos reparos. Tambm, sustenta a impossibilidade jurdica do pedido no que concerne aos danos morais, face inexistncia de critrios le gais para a aferio desses prejuzos, bem como argui, na contesta o, a incompetncia do Juzo Federal, face entender que a ao deveria ter sido proposta no no lugar do domiclio dos autores, mas sim na Seo Judiciria do Distrito Federal, onde tem sede a Unio Federal. No mrito, sustenta que inexistem nos autos elementos segu ros que levem ao reconhecimento da culpa do condutor do veculo da Unio Federal, dado que o acidente no foi presenciado por qual quer testemunha, sendo assim indevida a indenizao em sua totali dade. Entretanto, caso seja outra a concluso, posiciona que a inde nizao pela morte deve ficar circunscrita penso alimentcia, no montante de 2/3 daquilo que percebia a vtima em vida, a ser dividi do entre os autores, no podendo, ainda, ter carter de vitaliciedade,

face ser devida somente at o tempo em que a vtima completaria 65 anos. Aduz, ainda, que no momento em que o autor menor comple tar a maioridade, a sua parcela na penso no pode ser revertida em favor da me, devendo ser extinta. Destaca, tambm, ser indevido o ressarcimento das despesas com o hospital, dado que deveria ter o tratamento sido realizado atravs do SUS, j que a vtima era contribuinte da Previdncia Social, nada justificando, por conseguinte, a opo pelo tratamento com mdicos particulares. Ainda, posiciona que as avarias ocorridas no veculo no podem ser indenizadas, dado no ter sido comprova do que o conserto foi realizado pela oficina que oferecia menor valor. Ressalta, por outro ngulo, que os danos morais so inacumu lveis com danos materiais, alm de que somente so devidos quan do demonstrada a repercusso econmica, no podendo ser a ques to relegada para a liquidao de sentena, bem como entende inde vida a correo monetria e juros de mora. Pede, tambm, no final da contestao, seja alterado o valor da causa, face ser exorbitante e no guardar correspondncia com o montante da indenizao pleiteada, culminando, assim, em requerer a extino do processo sem julgamento de mrito ou, quando no, o julgamento pela improcedncia, com a imposio dos nus da su cumbncia. A contestao da Unio Federal no veio acompanhada de documentos. O Ministrio da Justia no foi citado e tambm nada manifestou nos autos. No houve a realizao de provas em audincia, face a au sncia de requerimento nesse sentido e, tambm, em razo do Juiz ter entendido no ser necessria a determinao de provas, de ofcio. Sentencie, enfrentando todas as questes suscitadas.

TRF da 3a Regio - VIII Concurso para Juiz Federal _____ Tema principal: Constitucional - Mandado de Seguran a
Tendo em vista as questes de fato e de direito indicadas abaixo, elaborar SENTENA apontando seus requisitos essenciais. A Associao Movimento Comunitrio Rdio Comunitria "Liberdade de Antena" ingressa com mandado de segurana, com base no que estabelecem o artigo 5o, inciso LXIX, da Constituio Federal e Lei Federal n 1.533 de 31/12/51, em face de ato do Se nhor Delegado Regional do Ministrio das Comunicaes em So Paulo, com pedido liminar, para o fim de que lhe seja reconhecido o direito de manter-se em funcionamento. Alega a impetrante, cuja sede e antena foram lacradas por ordem da autoridade coatora, que, na consecuo dos seus objetivos sociais, busca prestar servios de radiodifuso operando em frequncia que no ocasiona congestio namento do espectro eletromagntico, com programao e notici rios de carter predominantemente educativo, cultural, histrico, recreativo, informativo, de lazer, esportes e infantis, voltados co munidade local. Sustenta seu direito com base no que estabelecem os artigos 215e216da Carta Magna (fundamentos de proteo ao Meio Am biente Cultural), destacando, inclusive, que a garantia dada a brasi leiros e estrangeiros residentes no pas de ter assegurado o pleno exerccio dos direitos culturais encontra sua fonte primeira em clu sula "ptrea" vinculada Constituio Federal, na medida em que o artigo 5o, incisos IV, IX e XIV garantem o direito de livre manifes tao do pensamento, bem como expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censu ra ou licena, assegurando a todos acesso toda e qualquer informa o (direito de informar e de ser informado). Entendendo que o ato da autoridade impetrada teria violado direito lquido e certo, pede concesso de liminar e da segurana para que se determine ao impetrado a imediata deslacrao dos equipamentos, devoluo do material apreendido, assim como ma nuteno e continuidade das atividades colimadas nos objetivos sociais da entidade, elidindo os termos do auto de lacrao e apreen so dos equipamentos. Pede, ainda, honorrios advocatcios em face

do que estabelecem os artigos 22 e seguintes da Lei n 8.906/94, recepcionada pela Carta Maior. Notificada, a autoridade impetrada defende o ato impugnado argumentando que os referidos equipamentos encontravam-se insta lados sem a devida autorizao do poder concedente, constituindo crime previsto no artigo 70 do Cdigo Brasileiro de Telecomunica es, institudo pela Lei n 4.117/62 com nova redao dada pelo Decreto-lei n 236/67. Aponta que o Ministrio das Comunicaes e a Polcia Federal tm empreendido aes bem sucedidas no combate s "Rdios Piratas" no Estado de So Paulo, na medida em que h rdios ilegais, como no caso em tela, interferindo nas ondas das emissoras legais, ocasionando verdadeira baderna eletromagntica. Alm disso, o funcionamento ilegal da Rdio "Liberdade de Antena" estava ocasionando poluio eletromagntica nas residncias da comunidade, provocando nos lares situaes de desconforto, tais como aparelhos de TV invadidos por vozes de locutores, som de rdio distorcido etc, violando direitos metaindividuais, em decorrn cia do que estabelece a legislao em vigor. Argumenta, outrossim, antes de discutir o mrito da lide, no ser competente a Justia Fede ral para processar e julgar o feito, vez que a matria discutida de competncia da Justia Estadual (artigo 125 da Constituio Fede ral), destacando ser ainda a autora carecedora da ao, na medida em que a Associao Civil no tem legitimidade ativa visando de fender em juzo interesses individuais homogneos de seus associa dos utilizando-se de mandado de segurana individual, bem como inexistir possibilidade jurdica do pedido, em face da proibio do ordenamento jurdico em vigor de utilizao de instrumentos pro cessuais individuais (Lei n 1.533/51) para lides metaindividuais. Sustentando a legalidade do ato impugnado, pede a autorida de impetrada o acolhimento das preliminares apontadas (artigos 301, incisos II e X, do Cdigo de Processo Civil, por duplo fundamento) com extino do processo sem julgamento do mrito, ou mesmo, a improcedncia da ao com julgamento do mrito. Instado a se manifestar, o Ministrio Pblico Federal ratifica e reitera os argumentos trazidos pela autoridade coatora.

TRF da 3a Regio - IX Concurso para Juiz Federal Tema principal: Ambiental Responsabilidade Estatal
Navio de bandeira aliengena "EL SOPLITS" na entrada da barra de porto nacional, procedeu ao descarregamento de petrleo bruto de seus tanques, transpondo-o para a barcaa HANAPS, de propriedade da PETROBRS S/A, ocasio em que ocorreu o vaza mento de parte substancial do produto, que foi lanado ao mar, espa lhando-se rapidamente, vindo a atingir vrias regies costeiras. A Associao dos Pescadores da Aldeia de Crimia ingressou na Justia Federal, com ao em face da Unio Federal e da PE TROBRS S/A, pleiteando o ressarcimento dos danos decorrentes da paralisao da atividade pesqueira de seus associados, bem como a indenizao dos bananais lindeiros propriedade que fazem parte da economia de subsistncia dos associados e ainda, pelos estragos causados ao manguezal atingido em decorrncia do acidente ambi ental. O Ministrio Pblico Federal ingressou no feito na qualidade de assistente litisconsorcial da Associao, requerendo de plano, a convolao da ao em Civil Pblica, ratificando em todos os seus termos a inicial. A Unio Federal respondeu ao, alegando preliminarmente sua ilegitimi<iade "ad causam" posto que a co-r dotada de perso nalidade jurdica prpria que no se confunde com a dela, Unio Federal; adenais, assim reconhecida e acolhida a preliminar, pede sua excluso da lide, bem como desaforamento do feito d. Justia Estadual, por falecer Justia Federal competncia para conhecer do pedido. Aduziu mais que a Associao autora no detm legiti midade processual para figurar no polo ativo da ao, porquanto no havia prova de ter sido constituda h mais de ano e tampouco que houvera assembleia que autorizasse o ajuizamento da demanda. Caso superacas as preliminares, no mrito alegou no ter havido participao ie qualquer agente federal no episdio do indigitado Vazamento e que tampouco est obrigada, quer por lei, quer por contrato a responder pelas conseqncias desse acidente, no ha vendo que se afirmar sua responsabilidade, pedindo em decorrncia o decreto de improcedncia do pedido.

Por seu turno, em resposta, a PETROBRS deduziu a in competncia de foro do Juzo acionado, uma vez que a empresa tem sede em outro Juzo para o qual devero os autos serem necessaria mente remetidos; requereu ainda a denunciao lide do armador "EL RATEAU", que transportava o petrleo no navio "EL SOPLITS", uma vez que o vazamento se dera por exclusiva responsabi lidade e culpa de seus prepostos, que no se houveram com o dever de diligncia e observncia necessria para o procedimento. Quanto ao mrito, aduziu a co-r que os terrenos de marinha atingidos no poderiam ser objeto de apropriao, mediante a plantao de bana neiras, por serem insuscetveis de prescrio aquisitiva, bens da Unio Federal. Demais disso, no tocante obrigatoriedade de cessa o das atividades pesqueiras, tambm improcede o pedido eis que nesta poca do ano, a pesca vedada, por se tratar de poca de aca salamento e desova das espcies martimas e se a situao aventada com a inicial for verdadeira, tanto os pescadores quanto a autora que os representa estariam cometendo crime ambiental, o que afastaria, ante a ilicitude da conduta, a responsabilidade indenizatria dela, PETROBRS; no que se refere ao manguezal alegou no haver provas de que o ecossistema houvesse sido, sequer remotamente afetado. O denunciado lide compareceu aos autos para alegar que a responsabilidade pelo acidente era da PETROBRS, porquanto no houvera a abertura a tempo do tanque de recepo da barcaa, o que veio a ocasionar o refluxo do petrleo com as conseqncias previ sveis, donde no poderia este ser minimamente responsabilizado por fato de terceiro. Houve rplicas s respostas, bem como manifestao ministe rial, tendo o juiz determinado a apreciao oportuna das prelimina res arguidas. Produzidas provas e encerrada a instruo as partes ofertaram memoriais, vindo os autos conclusos para sentena. Elabore a sentena partindo deste relatrio, enfrentando todas as questes suscitadas.

TRF da 3a Regio - X Concurso para Juiz Federal _____ Tema principal: Tributrio___________________________
A empresa Biarron Marques S.A., com sede na capital de Mato Grosso do Sul e filiais na cidade de So Paulo, bem como o seu diretor presidente, Leandro Biarron, domiciliado em Campo Grande - MS, impetraram mandado de segurana, perante a Segunda Vara Federal da Subseo Judiciria de Campo Grande/MS, acoimando de inconstitucional, ilegal e abusivo o ato do Delegado da Receita Federal em Campo Grande/MS, que, nos procedimentos fiscais n 309-01 e 310-01, determinou, com substrato na autoriza o contida na Lei Complementar n 105, de 10 de janeiro de 2001, e Lei n 10.174, de 9 de janeiro de 2001, a intimao dos impetran tes para que apresentassem os documentos relativos s movimenta es bancrias realizadas tanto pela empresa, como pelo seu diretor, individualmente, nos anos de 1999 e 2000, e para que demonstras sem a origem dos valores movimentados. Assim, aduzem os impetrantes que a legislao invocada pela autoridade impetrada para instaurar os procedimentos fiscais e embasar as intimaes est eivada de inconstitucionalidade, tendo em vista que o acesso aos dados relativos a operaes bancrias est protegido por sigilo, que somente pode ser quebrado por meio de deciso judicial, o que no ocorreu na espcie, porque, na realidade, a Receita Federal ter-se-ia valido de informaes enviadas pelas instituies financeiras para fins de recolhimento da CPMF, a im portar em ofensa aos direitos constitucionais da privacidade e da intimidade, garantidos pelos incisos X e XH do artigo 5o da Consti tuio Federal. Destacam, tambm, que o direito ao sigilo bancrio represen ta uma garantia fundamental, de carter absoluto, dado proteger a esfera de intimidade do cidado, somente podendo ser quebrado para fins de investigao criminal e mediante deciso judicial, ja mais por ordem de autoridade fiscal, ainda mais para fins de lana mento tributrio, conforme asseguram a Constituio Federal, em seu artigo 5o, inciso XII, e o art. 38 da Lei n 4.595/64, razo pela qual a prova colhida com infrao a tais primados caracteriza-se como ilcita e no pode ser utilizada para quaisquer fins, em face do

que dispe o artigo 5o, LVI, da Carta Magna e a teoria dos frutos da rvore proibida. Sustentam, ainda, que esto sendo aplicados dispositivos le gais de forma retroativa, a violar o princpio da irretroatividade da lei, tendo em vista que as leis apontadas somente passaram a vigorar em 2001 e, no entanto, est a autoridade impetrada se utilizando de dados relativos a 1999 e 2000, quando estava ainda em vigor o arti go 11, pargrafo 3o, da Lei n 9.311/96, sem a alterao procedida pela Lei n 10.174/01, sendo que esse dispositivo resguardava o sigilo das informaes prestadas pelas instituies financeiras para fins de CPMF e vedava sua utilizao para constituio do crdito tributrio relativo a outras contribuies ou impostos. Desta forma, entendem que, como as operaes bancrias fo ram realizadas no perodo anterior vigncia da legislao invoca da, o ato da autoridade impetrada est a afrontar o artigo 5o, inciso XXXVI, e artigo 150, III, da Constituio Federal, a reclamar, tam bm por esse fundamento, correo pela via mandamental. Pleiteiam seja declarada a inconstitucionalidade dos disposi tivos legais citados e decretada a ilegalidade dos atos praticados pela autoridade impetrada, pelo que requerem a concesso de liminar, para impedir, desde logo, o acesso aos dados relativos s movimen taes financeiras dos impetrantes, por estar presente o "periculum in mora", pois iminente a violao ao sigilo, com conseqncias e prejuzos irreparveis. Pedem, tambm, a concesso da ordem em definitivo para que sejam anulados os procedimentos fiscais instau rados. Com a inicial, foram anexados documentos, evidenciando a instaurao dos procedimentos fiscais e o envio de requisies de informaes sobre movimentaes financeiras s instituies banc rias, alm das intimaes recebidas pelos impetrantes, os instrumen tos de mandato e atos constitutivos da empresa. A liminar foi deferida, sob o fundamento de estarem presen tes os requisitos legais ensejadores. Devidamente notificada, a autoridade impetrada prestou in formaes, arguindo, preliminarmente, a falta de legitimidade ativa "ad causam" da impetrante Biarron Marques S.A., ao argumento de inexistir direito privacidade e intimidade conferidos pessoa jur

dica, por se tratar, na verdade, de garantia individual prevista consti tucionalmente, pelo que jamais poderia uma empresa utilizar esse fundamento para impugnar o procedimento fiscal instaurado. Argui, tambm, sua ilegitimidade passiva "ad causam", ao ar gumento de que o Secretrio da Receita Federal em Braslia expediu uma instruo normativa, em que restou estabelecido que deveriam ser instaurados processos fiscais em relao s pessoas fsicas e jurdicas que tivessem tido movimentaes financeiras elevadas nos ltimos anos, pelo que somente deu cumprimento a essa regra e, assim, entende ter sido o presente mandado de segurana dirigido contra quem no tem condies de corrigir os atos inquinados de inconstitucionais, ilegais e abusivos, alm de que, pelas mesmas razes, sustenta estar caracterizada a incompetncia absoluta do Juzo Federal em Campo Grande e pede seja assim reconhecido, com a conseqente extino do processo ou, ento, a remessa para o Juzo Federal do Distrito Federal. Aduz, ainda, estar ausente a possibilidade jurdica do pedido, tendo em vista buscarem os impetrantes a declarao de inconstitucionalidade da Lei Complementar n 105/01 e Lei n 10.174/01, o que no vivel em se tratando de mandado de segurana, somente podendo esse provimento jurisdicional ser dado pelo Supremo Tri bunal Federal, em sede de ao direta de inconstitucionalidade. Argui, ainda, o descabimento do mandado de segurana, sob o fundamento de que no h leso ou ameaa de leso a direito l quido e certo, configurando, na verdade, a pretenso deduzida um verdadeiro ataque lei em tese, o que no vivel nesta via. Reala, tambm, no ser caso de mandado de segurana, em face de a matria exigir dilao probatria, o que no se apresenta cabvel na via estreita adotada, em virtude do que pede a extino do processo. Destaca que o valor dado causa, de R$ 1.000,00, est incor reto, em razo de o benefcio pleiteado pelos impetrantes ser superi or a R$ 230.000.000,00, razo pela qual as custas no foram reco lhidas nos valores devidos e assim entende estar ausente um dos pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo.

No mrito, sustenta a autoridade impetrada que o direito ao sigilo de dados no absoluto, mas tem carter relativo, podendo ser quebrado sempre que presente o interesse pblico, o que ao seu entender est evidenciado, na situao em tela, em razo de ter a empresa impetrante movimentado nos anos de 1999 e 2000 mais de R$ 200.000.000,00, ao passo que em sua declarao de renda con signou ter tido prejuzos, alm de que o seu diretor realizou opera es bancrias nesse mesmo perodo, individualmente, superiores a R$ 30.000.000,00, e ao Fisco apresentou declarao de imposto de renda como se estivesse isento. Defende a constitucionalidade das normas autorizadoras da quebra de sigilo previstas na Lei Complementar n 105/01 e Lei n 10.174/01, sob o fundamento de que a Constituio Federal somente preservou o sigilo das comunicaes e no o relativo aos dados e que sob o plio da intimidade e privacidade no podem ser acober tados ilcitos administrativos e fiscais, pois o interesse pblico deve prevalecer sobre o particular, sendo que sustenta estar esse princpio insculpido no artigo 145, pargrafo Io, da Carta Magna, que tambm autoriza a administrao tributria, nos termos da lei, a identificar o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribu inte. Sustenta, ainda, que o acesso a dados relativos s contas ban crias e operaes financeiras pode ser realizado pela autoridade fiscal, sem necessidade de prvia deciso judicial, dado neste parti cular no adotar a Constituio Federal a reserva do juiz, alm de que a Lei n 4.595/64 veio a ser alterada pela Lei Complementar n 105/01, sendo que seu artigo 5o, pargrafos 4o e 5o, permitem que a autoridade fiscal exija a apresentao dos dados e documentos rela tivos s movimentaes bancrias do contribuinte. Aduz, tambm, no contar com substrato constitucional a alegao de ser somente possvel a quebra de sigilo bancrio para fins de investigao criminal, tendo em vista no ser essa a exegese cor reta do inciso XII do artigo 5o da Constituio Federal. Destaca, ainda, que no est havendo violao ao princpio da irretroatividade da lei, tendo em vista que a legislao que rege o lanamento fiscal anterior ao perodo que se pretende investigar e em relao ao qual no houve o recolhimento dos tributos devidos

pelos impetrantes, sendo que a Lei Complementar n 105/01 e a Lei n 10.174/01 no vieram a instituir qualquer tributo, nem tampouco major-lo, tendo, exclusivamente, permitido a realizao de uma prova necessria constituio do crdito tributrio no tocante a contribuintes desonestos, que sonegam os impostos devidos, no os recolhendo ao errio, causando, por conseguinte, grandes prejuzos sociedade, que se v tolhida desses recursos, que poderiam ser apli cados em atividades essenciais. Enfatiza, assim, que os dispositivos da Lei Complementar n 105/01 e da Lei n 10.174/01, ao autorizarem a quebra do sigilo bancrio diretamente pela autoridade administrativa, tm a natureza de normas processuais, dado disciplinarem a prova, pelo que para efeito de aplicao da lei no tempo, a sua incidncia imediata, no havendo, destarte, que se falar em ofensa a direito adquirido, ao ato jurdico perfeito ou coisa julgada, ainda mais porque pretendem os impetrantes simplesmente obter a ocultao de rendimentos tribut veis, devidos em exerccios anteriores, e em relao aos quais no houve ainda decadncia do direito do Fisco proceder ao seu lana mento. Ademais, posiciona que o Cdigo Tributrio Nacional, artigo 144, pargrafo Io, autoriza os agentes tributrios a fiscalizar os con tribuintes e acessar sua escriturao, documentos, bem como outros dados, alm de que ningum alega quebra de sigilo quando da en trega de sua declarao anual de imposto de renda, o que revela o quo despropositada a argumentao expendida na inicial. Reala, por fim, que o acesso aos dados relativos s opera es financeiras dos impetrantes no quer significar divulgao dessas informaes a qualquer pessoa, dado que o sigilo transferi do aos agentes pblicos responsveis pelos processos fiscais, que devem resguard-lo sob pena, inclusive, da perpetrao de ilcito penal, pelo que no h qualquer violao privacidade ou intimi dade, mas, isto sim, a correta aplicao da lei. Culmina, desta forma, pleiteando sejam acolhidas as prelimi nares suscitadas, julgando-se extinto o processo, na forma do artigo 267, IV e VI, do CPC, e no sendo este o entendimento, que, no mrito, seja denegada a ordem.

O Ministrio Pblico Federal emitiu parecer, reeditando as preliminares suscitadas pela autoridade impetrada e acrescentando que, no tocante s filiais da empresa impetrante, o mandado de segu rana deveria ser impetrado em So Paulo e no em Campo Grande, a evidenciar a incompetncia absoluta do juzo. No mrito, opina seja denegada a ordem, sob o fundamento de que o direito privacidade e intimidade no absoluto, devendo ceder espao quando presente o interesse pblico, no caso caracteri zado pelas vultosas quantias que transitaram pelas contas dos impe trantes sem que tivessem sido declaradas ao Fisco. Posiciona, tambm, que na esteira da "teoria das esferas", consagrada pela doutrina constitucional alem e defendida por ALEXY, o direito intimidade e privacidade assegurado tomandose em considerao a existncia de vrios graus de proteo da vida privada, pelo que, somente na esfera mais interna, que diz respeito exclusivamente vida pessoal, a quebra do sigilo depende de prvia autorizao judicial, hiptese essa que no se registra na situao presente. No caso em tela, por se tratar de dados pertinentes ao pa trimnio dos impetrantes, que interessam no s aos seus titulares, mas tambm ao Estado, que precisa cumprir suas funes sociais e que tem como um de seus instrumentos justamente a tributao, a intromisso na esfera privada sofre uma proteo de menor intensi dade, podendo ocorrer a sua quebra atravs de deciso da autoridade administrativa, ainda mais porque encontra abrigo no s na legisla o invocada pela autoridade impetrada, mas, principalmente, no prprio artigo 145, pargrafo 4o, da Constituio Federal, que permi te administrao tributria identificar o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. Tomando a questo acima enunciada como relatrio, passe fundamentao e ao dispositivo da sentena.

TRF da 3a Regio - XI Concurso para Juiz Federal _____ Tema principal: Tributrio___________________________
A empresa agropecuria Mirante Ltda., sediada na capital de So Paulo, proprietria de terras situadas na Amaznia insurge-se, por meio de ao de rito ordinrio, proposta em face da Unio Fede ral, do INCRA e do IBAMA, contra o coeficiente de 80% de reserva

legal introduzido pelo artigo 16 da ento M.P. n 1956-50/2000, atualmente remunerada como M.P. 2.166-67/2001, cujo dispositivo tem a seguinte dico:
Art. 16 As florestas e outras formas de vegetao nativa, ressal vadas as situadas em rea de preservao permanente, assim como aquelas no sujeitas ao regime de utilizao limitada ou objeto de legislao especfica, so suscetveis de supresso, desde que sejam mantidas, a ttulo de reserva legal, no mnimo: I - oitenta por cento, na propriedade rural situada em rea de flo resta localizada na Amaznia Legal; II - trinta e cinco por cento, na propriedade rural situada em rea de cerrado localizada na Amaznia Legal, sendo no mnimo vinte por cento na propriedade e quinze por cento na forma de com pensao em outra rea, desde que esteja localizada na mesma microbacia, e seja averbada nos termos do 7 deste artigo; III - vinte por cento, na propriedade rural situada em rea de flo resta ou outras formas de vegetao nativa localizada nas de mais regies do pas; e IV - vinte por cento, na propriedade rural em rea de campos ge rais localizada em qualquer regio do pas.

Tal coeficiente, anteriormente, era de 50%. Sustenta, nesse ngulo, que a majorao do percentual caracteriza desapropriao indireta e que o artigo 225, Io, inciso I, da C.F., impe a responsa bilidade de preservao da rea de forma onerosa exclusivamente ao Poder Pblico e sociedade apenas a preservao de forma no onerosa. Nesse passo, pleiteia indenizao correspondente a no utilizao da rea, visto que, caso contrrio, o proprietrio arcaria com nus pessoal e exclusivo, decorrente do impedimento de explo rar 4/5 da rea de sua propriedade, conformados em reserva. Consi dera a autora da ao haver violao ao princpio da isonomia e o efeito confisco, sobre atingir a legislao mencionada, o direito adquirido, visto que a reserva pretrita era de 50%. Tambm, como causa de pedir da ao, alega que a propriet ria responsvel pelo pagamento de ITR sobre a rea total do im vel, o que, no mnimo, caracterizaria imposio tributria desmedida em razo da impossibilidade de utilizao plena da propriedade, pois embora pagasse tal imposto sobre 100% da rea somente pode ria utiliz-la em 20% , o que implicaria a tributao sem causa legal.

Alm do que, em relao ao ITR que lhe cobrado no presente ano, houve decadncia do crdito fiscal, uma vez que decorrente de fatos geradores ocorridos h mais de 05 (cinco) anos relativos cobrana da dvida, eis que o declarou no exerccio de 1998. Tendo em vista os fundamentos jurdicos estampados na ao, a autora declinou pedidos cumulativos no sentido de que seja considerada inaplicvel a legislao provinda da M.P. supracitada por ser inconstitucional, a inexigibilidade do ITR sobre a rea objeto de reserva, seja ela con siderada 80% ou 50%, e o reconhecimento da decadncia do tributo que lhe exigido no exerccio corrente; ainda que, caso no seja possvel o reconhecimento dos pedidos anteriores, em ordem suces siva, seja-lhe reconhecida a indenizao pela perda da rea explorvel a ser preservada, na diferena de 50% para 80%. Citados, os rus responderam ao. A Unio Federal, em preliminares, alegou falta de pressuposto processual ao, tendo em vista que a autora, embora tenha juntado o mandato procuratrio, deixou de anexar o estatuto e a ata que comprovassem que os seus outorgantes fossem os representantes da empresa e a sua ilegi timidade ad causam passiva, tendo em vista que os pedidos s poderiam ser deduzidos em face dos entes autrquicos, eis que eles detm personalidade jurdica prpria e diferenciada da Unio; no mrito, alega que no h direito a ser reconhecido autora, uma vez que a legislao atacada, embora tenha fora de lei, ainda provis ria, dependente da aprovao do Congresso Nacional, o que no daria direito a qualquer pleito de indenizao; alm do que a medida plenamente constitucional, pois baseada nos princpios constitu cionais de que a propriedade tem funo social e o meio ambiente prepondera em favor da coletividade ao mero aspecto privado da queles que querem explorar regies que servem ao pulmo do mundo. No tocante demanda tributria, argumenta que no ocor reu a decadncia frente constituio do crdito tributrio e que no h de se falar de imposto sem causa, pois a propriedade permanece no domnio da empresa, somente havendo restrio quanto a sua utilizao. O INCRA, em preliminares, argui a incompetncia do Juzo Federal de So Paulo, pois a autarquia tem sede em lugar diverso e somente nele poderia ser demandada, devendo de imediato ser de

clinada a competncia ou extinto o feito quanto a ela, pois h pedi dos contra rus diferentes, no tendo a inicial respeitado o artigo 292, do CPC; tambm, declina a ilegitimidade ativa da autora, por que nos cadastros registrais da autarquia consta como proprietria da rea outra empresa que no a autora, sendo esta s compromissriacompradora da gleba; alm disso, a sua ilegitimidade passiva ao patente, porquanto nenhum dos pedidos declinados poderia atingilo, eis que nada tem a ver com a indenizao pleiteada e muito me nos com a questo tributria discutida. No mrito, caso ultrapassa dos tais bices processuais, alega que a legislao constitucional e o tributo exigvel, donde a ao deve ser considerada improcedente. O IBAMA, em preliminares, destaca a ilegitimidade ativa da autora para a ao, posto que o rgo autrquico contra ela no to mou qualquer medida, sequer de fiscalizao; alis, por esse mesmo motivo, tambm se v a sua ilegitimidade passiva, acrescido de que somente compete-lhe formular, coordenar, executar e fazer executar a poltica nacional do meio ambiente e da preservao, conservao e uso racional, fiscalizao, controle e fomento dos recursos naturais renovveis, nos termos do artigo 2o, da Lei n. 7.735/89, no podendo arcar com as conseqncias da ao; ainda, o pedido contra si juridicamente impossvel, pois no lhe compete indenizar ou tributar proprietrios rurais. No mrito, diz que o Cdigo Florestal, Lei n. 4.771/65, j previa proibio de explorao das florestas primitivas da bacia amaznica, no percentual de 50%, sendo que a M.P. ques tionada somente amplia a rea possvel de explorao, nunca tendo havido alguma indenizao em face da restrio anterior, donde a ao em tela deve ser considerada totalmente improcedente. Por fim, diz que se recusa a discutir a questo tributria, pois tal matria no lhe pertence. A autora replicou os obstculos processuais e meritrios aventados pelas partes-rs, solicitando o prosseguimento da ao. Na sequencia, instados, todos os partcipes da relao proces sual pediram o julgamento antecipado da lide, eis que a matria discutida assim possibilitava, sendo que a autora, no tocante ao pe dido de indenizao requereu, caso fosse em sucesso reconhecido, na sentena fixasse o magistrado a sua forma de liquidao nos termos do artigo 603 e seguintes do CPC.

Tomando como base e relatrio a proposio acima aventada, profira sentena (fundamentao e dispositivo) quanto s matrias ao deslinde da ao.

TRF da 3a Regio - XII Concurso para Juiz Federal

_____ Tema principal: Administrativo - Contratos______________ A Fundao Anastcia, mantenedora dos Hospitais Santa Gertrudes e Santa Joana, props ao de conhecimento em face da Unio Federal, do Estado de So Paulo e do Instituto Nacional de Seguro Social - INSS, objetivando a manuteno da vigncia do contrato de prestao de servios celebrado e, sucessivamente, a indenizao por perdas, danos e lucros cessantes, decorrentes da indevida e imotivada resilio contratual ou ainda a manuteno do contrato por prazo razovel em funo dos investimentos realizados em 2003. Segundo alega teria celebrado contrato com o Ministrio da Sade para a prestao de servios mdico-hospitalares vinculados ao SUS. Em setembro de 1996, foi pactuado contrato-padro, para tratamento, cirurgia ortopdica e traumatolgica e atendimento cl nico ambulatorial. Posteriormente, foram firmados aditivos contra tuais ampliando os servios prestados pelos Hospitais vinculados Fundao. O primeiro aditivo celebrado em 1998 acrescentou a prestao de servios mdico-hospitalares de urgncia, compreendi dos o regime ambulatorial de casos de pequenas cirurgias, traumatoortopedia, consultas e odontologia. O segundo, celebrado em 2000, inseriu a realizao de percias mdicas, nos casos indicados pelo INSS, necessrias concesso de benefcios previdencirios. Em fevereiro de 2003 foi celebrado o terceiro aditivo contratual, de molde a compreender a prestao de servios laboratoriais e de exame de imagens, inclusive a realizao de ressonncia magntica e tomografias computadorizadas. Referidos contratos foram celebrados pelo prazo de doze me ses, prorrogveis automaticamente por mais doze meses, at forma lizao de denncia por uma das partes, observado o prazo mnimo de trinta dias da data de seu trmino, prevendo-se para os casos de descumprimento de clusula, condio ou obrigao contratual, as

sanes consistentes em suspenso temporria dos servios, multa e resilio, de acordo com a clusula 12a do contrato padro. Tais sanes s poderiam ser impostas aps o devido processo legal, assegurada a ampla defesa, devendo, outrossim, ser a resilio con tratual precedida da imposio de multa. Alega que em razo dos sucessivos aditivos contratuais au mentou o nmero de servidores, bem como de mdicos contratados, reformou o espao fsico disponvel, construiu novas salas de aten dimento e exame mdicos, e adquiriu novos equipamentos e instru mentos cirrgicos. Ressalta ter realizado considerveis investimen tos na importao dos mais novos e recentes equipamentos de res sonncia magntica e tomografia computadorizada, no ano de 2003, sendo de rigor a observncia do disposto no art. 473, pargrafo ni co, do Cdigo Civil de 2002, aplicvel a todos os contratos. Aduz, outrossim que apesar de apresentar a natureza de con trato administrativo, o contrato celebrado insere-se entre os denomi nados contratos particular da Administrao, pois seu objeto no diz respeito atividade monopolizada pelo Estado, e destarte, no pode ria ser rescindido unilateralmente, incidindo os princpios contratu ais gerais. Esclarece ter sanado, tempestivamente, todas as irregularida des indicadas pela equipe de fiscalizao, e ter a resilio contratual desrespeitado os princpios da ampla defesa e do contraditrio, bem como as clusulas contratuais. Pede a antecipao da tutela, nos termos do art. 273 do CPC, para o fim de manter a vigncia e eficcia das disposies contratu ais enquanto no decidido o mrito da causa. Com a inicial junta cpia dos contratos e aditivos formulados, os documentos referentes importao dos equipamentos de resso nncia magntica e de tomografia computadorizada, bem como das suas manifestaes no procedimento administrativo. Protesta pela realizao de prova pericial e posterior juntada de outros documen tos. Citada a Unio Federal, aduziu, preliminarmente, irregulari dade da capacidade postulatria, j que ausente cpia dos atos cons titutivos da Fundao, de molde a comprovar possurem os outor-

gantes da procurao os necessrios poderes para represent-la. No mrito refutou as alegaes de violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio, uma vez que a resilio contratual fora precedida de procedimento administrativo, instaurado para apurar irregularidades denunciadas no cumprimento dos servios prestados pelos Hospitais da Fundao, tais como cobrana de cirurgias, con sultas e exames no realizados e cobrados da Administrao, retor nos indevidos de pacientes, e superfaturamento. Reforou a natureza administrativa do contrato padro e dos subsequentes aditivos, sen do, assim, passvel sua resilio unilateral. Ademais, as sanes previstas no contrato-padro so de natureza alternativa, dependen do, exclusivamente, da gravidade das irregularidades apuradas. Sustentou, ainda, no haver a autora demonstrado a existncia de perdas e danos, bem como de lucros cessantes, sem embargo de no ser aplicvel o disposto no art. 473, pargrafo nico do CC, por tratar-se de contrato administrativo. Requereu a improcedncia do pedido e a condenao da autora como litigante de m-f por omitir fatos relevantes para a soluo da causa em sua inicial. Com a defe sa apresentou cpia integral do procedimento administrativo. Cumulativamente entrou com Reconveno pleiteando a con denao da Fundao Mantenedora em devolver os valores recebi dos pelos Hospitais, sem ter havido a correspondente prestao dos exames e servios mdicos cobrados, acrescidos de juros e correo monetria desde a data do recebimento. Com a inicial juntou docu mentos comprobatrios dos pagamentos realizados. A Fazenda do Estado, na contestao apresentada, alegou, preliminarmente, ilegitimidade passiva "ad causam", pois se tratan do de ao visando manuteno do contrato celebrado, apenas as partes contratantes so legitimadas a figurar nos polos da relao processual. Requereu seu ingresso na lide como assistente simples, em razo de participar do custeio do SUS. Por seu turno, o INSS, alegou, em preliminar, ilegitimidade passiva "ad causam", por no ser parte contratante, e no ter interes se jurdico na soluo da demanda. No mrito, reconheceu ter a autora efetuado algumas percias mdicas para fins de concesso de benefcio previdencirio, contudo, como se constatou posteriormen

te vinte e sete por cento das percias cobradas pela autora no foram efetivamente realizadas, razo pela qual adequada e correta a resili o do contrato. Requereu sua excluso da lide e a improcedncia do pedido. Citada para responder a reconveno, a Fundao alegou, preliminarmente, no ser cabvel reconveno no presente caso. No mrito, negou a existncia de cobrana indevida, bem como reiterou a correo dos procedimentos adotados e dos servios prestados. Requereu a produo de prova pericial. Em rplica, a Fundao autora rejeitou as preliminares alega das pelos rus, e reiterou os termos da inicial, em particular a inci dncia dos princpios gerais do contrato, notadamente o princpio da isonomia contratual, a obstaculizar sua resilio unilateral. Por deciso o magistrado determinou especificassem as par tes eventuais provas a produzir, bem como regularizasse a autora sua capacidade postulatria, no prazo de dez dias. Em ateno r. deciso a Unio Federal requereu o julga mento antecipado, posto estarem os autos bem instrudos documen talmente. A Fazenda do Estado e o INSS no se manifestaram. A Fundao requereu a realizao de prova pericial contbil, bem como reiterou o pedido de antecipao de tutela. Ainda que intempestivamente, regularizou sua capacidade postulatria juntan do aos autos as Atas de eleio da diretoria da Fundao. O Juiz indeferiu a prova pericial e determinou a concluso do feito para sentena, no tendo havido interposio de recurso da deciso.

Considerando os elementos apresentados elabore SEN TENA (fundamentao e dispositivo), analise as questes apresentadas e requerimentos formulados nas manifestaes das partes, aprecie e decida os pedidos deduzidos na ao e recon veno.

TRF da 4a Regio - XI Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Administrativo - Responsabilidade estatal Profira sentena cvel, considerando o texto adiante como re latrio, devendo elaborar somente os fundamentos e o dispositivo. Maria da Silva e Jos da Silva ajuizaram ao ordinria, na Justia Federal, contra o Hospital de Clnicas de Porto Alegre e a Unio Federal, requerendo indenizao por danos materiais e morais sofridos em decorrncia da morte de seu filho Joo Roberto da Sil va, de 11 anos de idade. Alegaram que o menor foi internado no Setor de Emergncias daquele Hospital com fortes dores abdomi nais. Aps atendimento de emergncia, levado ao Centro Cirrgico, foi submetido cirurgia abdominal, sendo-lhe extirpado o apndice. Decorridos trs dias, o menor recebeu alta, tendo retomado, aps quatro dias, ao mesmo Hospital onde ficou internado por quatro meses, quando veio a falecer na CTI. Requereram a condenao dos rus em: a) pagamento de R$ 300.000.00 (trezentos mil reais) a ttulo de reparao por danos morais; b) ressarcimento pelos prejuzos patrimoniais referentes aos valores despendidos com alimentao, educao e manuteno de seu filho at a data do bito; c) ressarcimento dos gastos com medi camentos e faneral; d) indenizao correspondente ao auxlio do filho na renda familiar a partir da sua maioridade at a morte natu ral, previsvel dentro da mdia de vida do cidado brasileiro. Reque reram percia, oitiva de testemunhas e condenao em honorrios de 20% sobre o valor da condenao. Requereram, ainda, o benefcio da assistncia judiciria gratuita. Atriburam causa o valor de R$ 30.000.00 (trinta mil reais). Citado, contestou o Hospital de Clnicas, alegando culpa ex clusiva dos autores que teriam levado o menor a atendimento quan do o quadro infeccioso com febre alta j estava deflagrado h mais de trs dias. Impugnou o valor dado causa, bem como o pedido de assistncia judiciria gratuita, porque no comprovada a insuficin cia de recursos dos autores. Requereu, em preliminar, a decretao da prescrio, por ter sido a ao ajuizada h mais de cinco anos do dia do internamento de Joo Roberto, ocorrido em 01/03/1995 e a ao ajuizada em 01/05/2000. Repeliu a exorbitncia do valor do

dano moral e a inexistncia de prova de despesas com a manuteno e educao do filho. O Hospital de Clnicas de Porto Alegre denunciou da lide os mdicos Andr e Marcelo que realizaram o atendimento. Andr, mdico residente, atendeu no setor de emergncias e Marcelo, cirur gio contratado do Hospital, realizou a cirurgia. A Unio Federal contestou, alegando, em preliminar, sua ile gitimidade passiva para o feito, j que o Hospital de Clnicas uma empresa pblica federal com personalidade jurdica de direito priva do e autonomia administrativa. E, mais, em tendo sido feito o aten dimento pelo Sistema nico de Sade, o hospital o nico respon svel pela prestao do servio. No mrito, reiterou as alegaes de culpa exclusiva dos autores no retardamento da busca de atendimen to ao menor. Replicaram os autores pela inteira responsabilidade do Hospi tal de Clnicas e da Unio Federal, tendo em vista a universalidade de atendimento da sade. Juntaram alguns recibos referentes a gas tos em supermercado e material escolar sem data precisa. Citados, os denunciados contestaram, aduzindo suas condutas tcnicas corretas para o quadro, a debilidade do paciente quando chegou ao hospital; juntaram a anamnese do atendimento e docu mentos referentes evoluo dos sintomas do menor. Todas as partes requereram percia que foi regularmente rea lizada, tendo sido elaborado laudo detalhado com base na necropsia e em todos os exames e documentos referentes s internaes, bem como no atestado de bito. Concluram os peritos, em conjunto, que o menor, baixado na Emergncia do Hospital de Clnicas, com dores abdominais foi, imediatamente, encaminhado cirurgia, em face do diagnstico de apendicite; submetido cirurgia com sucesso, rece beu alta aps trs dias; foi trazido ao Hospital, quatro dias depois, com febre alta e calafrios, sendo submetido laparotomia explora dora pela qual foram encontrados alguns corpos estranhos que, examinados, foram definidos como gazes cirrgicas. Nesse transoperatrio, o menor apresentou quadro de parada cardiorrespiratria, tendo sido reanimado por cerca de vinte minutos. O ps-operatrio evoluiu com seqelas de anxia cerebral, permanecendo o paciente na CTI por quatro meses, vindo a falecer de broncopneumonia aspi-

rativa que no respondeu ao manejo clnico executado. Concluram, ainda, os peritos que o menor estava deitado de costas na hora da morte, o que no corresponde ao procedimento mdico adequado. Realizada audincia, foram ouvidas as seis testemunhas arro ladas pelas partes. Todas circunstanciais que apenas confirmaram a baixa do menor na emergncia e o seu bito nas datas mencionadas nos autos. Feitos os debates orais, as partes reiteraram suas razes, ten do os autores requerido a antecipao de tutela para que fosse defe rido, no mnimo, o pagamento das despesas comprovadas nos autos quanto aos medicamentos e funeral do filho. Os autos foram conclusos para sentena.

TRF da 4a Regio - XII Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Administrativo - Concesso de Servio P blico Cuidam os autos de ao de procedimento ordinrio proposta por Movetur Transportes Ltda. contra a Unio, a Agncia Nacional de Transportes Terrestres - ANTT, autarquia federal, e os Estados do Rio Grande do Sul e Paran, pela qual pretende a autora obter autorizao para continuar a explorao de linha de nibus ligando as cidades de Rio Grande-RS e Curitiba-PR. Alega a autora, em sntese, que: a) empresa regularmente constituda, realizando servio p blico de transporte rodovirio coletivo regular de passageiros e car gas mediante autorizao da Unio, outorgada pelo Ministrio dos Transportes; b) possui autorizao para explorar e est efetivamente explorando linhas interestaduais entre Paran e Santa Catarina (Curitiba a Blumenau) e entre este Estado e o Rio Grande do Sul (Florianpolis a Porto Alegre);

c) tambm faz funcionar, h mais de 10 anos e sem permisso especfica, linha de nibus entre as cidades de Rio Grande, no Esta do do Rio Grande do Sul, e Curitiba, no Estado do Paran; d) recebeu auto de infrao emitido pela Agncia Nacional de Transportes Terrestres - ANTT, fundado na necessidade de licitao para a permisso do servio; e) a conduta da referida Agncia seria ilegal, violadora do ar tigo 5o, inciso n, da Constituio Federal, por ausncia de suporte legal, ofendendo tambm a garantia da livre concorrncia (artigo 170, inciso IV, da Lei Maior), bem como a regra da no interveno do Estado na atividade econmica (artigo 173 da Constituio Fede ral), alm, outrossim, de vulnerar o princpio da supremacia do inte resse pblico; f) sendo a referida entidade reguladora um rgo da Unio, deveria esta compor a relao processual, pois que responsvel, em ltima anlise, pelos atos da ANTT; g) os Estados do Paran e do Rio Grande do Sul ter-se-iam omitido, ao no lhe garantirem o direito, que j vem exercendo, de realizar transporte regular de passageiros entre seus municpios. Requer a concesso de provimento antecipatrio para que se jam proibidos os rus de obstaculizar, de qualquer modo, a continu idade da explorao da linha de nibus entre as cidades de Rio Grande-RS e Curitiba-PR, sob pena de multa diria de R$ 20.000,00 (vinte mil reais); e que, ao final, sejam os rus condenados absten o de prtica de quaisquer atos tendentes a impedir a atividade de transporte regular de passageiros na linha Rio Grande a Curitiba. Pleiteia, tambm, a anulao do auto de infrao emitido pela r ANTT, e, subsidiariamente, caso no concedida a medida liminar, a condenao de todos os rus, de forma solidria, ao pagamento de indenizao relativa aos lucros cessantes pelo perodo em que esti ver impedida de explorar a referida linha de transporte, na base do valor equivalente ao de 30 (trinta) passagens por dia, que aponta como a mdia de ocupao para o mesmo trecho. Postula, mais, a citao dos rus e a condenao destes nas despesas processuais e honorrios advocatcios em 20% do valor da causa, valorando a demanda em R$ 100.000,00 (cem mil reais), juntando documentos.

O juiz federal que ento dirigia o processo antecipou os efei tos da tutela jurisdicional, inaudita altera parte, proibindo aos rus que turbassem a explorao da linha, com imposio de multa di ria, para o caso de descumprimento, de R$ 10.000,00 (dez mil re ais); e ordenou a citao de todos os rus. A Unio alegou, em preliminar, impossibilidade jurdica do pedido, afirmando no ser possvel conceder judicialmente permis so de explorao de servio de transporte. Suscitou, tambm, sua ilegitimidade passiva para a causa, apontando competir ANTT a regulao da atividade, com completa autonomia. Asseverou, mais, ser incabvel a concesso de antecipao de tutela contra pessoa jurdica de direito pblico, alm de no haver prova inequvoca que autorizasse a providncia. No mrito, disse ser improcedente o pedi do porque a explorao de servio de transporte depende de permis so outorgada por ela prpria, Unio, precedida de licitao, que no houve no caso, e que, na hiptese de ser judicialmente autorizada a explorao, ela somente poderia ter vigncia at a realizao do procedimento licitatrio. Por fim, aduziu ser indevida qualquer in denizao, eis que o lucro cessante reclamado no teria base jurdi ca; mas, se porventura houvesse condenao, ela no poderia ter por base a presuno apresentada pela autora, e sim deveria ficar sujeita liquidao por arbitramento. A Agncia Nacional de Transportes Terrestres - ANTT adu ziu a ilegitimidade para a causa dos Estados do Rio Grande do Sul e do Paran, ao argumento de que a matria de transporte interestadu al seria de competncia federal, sem qualquer tipo de poder ou res ponsabilidade de Estados-membros, cabendo a ela, ANTT, velar pela preservao da competncia federal na matria. Apontou, tam bm, falta de interesse processual da autora, porque apenas aps sagrar-se vencedora em licitao especfica, poderia receber permis so para realizar servios de transporte terrestre. No mrito, disse que a autuao tinha base legal, porque a explorao da atividade pela autora seria irregular pela inexistncia de permisso, bem como de decreto especfico criando a linha de nibus Rio Grande a Curiti ba. Sustentou, outrossim, que o pedido condenatrio seria improce dente, falta de dano; e, ainda, porque agiu em exerccio regular de direito ao impedir a autora de exercer o transporte na referida linha.

Para a hiptese de ser outro o entendimento do magistrado, reputou descabida a condenao solidria, cabendo apenas Unio suportar a obrigao. O Estado do Paran apresentou contestao em que alegou sua ilegitimidade para a causa, afirmando no ter contribudo de nenhuma forma para os fatos. Disse que apenas Unio, ou sua Agncia, caberia suportar eventual condenao em favor da autora. Nomeou autoria a Unio, alegando que, apesar dela j integrar a relao processual, guardava o nus de provocar a interveno, sob pena de responder por perdas e danos nos termos do Cdigo de Pro cesso Civil. O Estado do Rio Grande do Sul no ofertou contestao no prazo, o que foi devidamente certificado, nem se fez presente em momento posterior nos autos. Houve agravos, de parte da Unio e da ANTT, contra a deci so que antecipou a tutela, que no receberam efeito suspensivo. Intimada, a autora manifestou-se sobre as contestaes, ale gando revelia e confisso ficta do Estado do Rio Grande do Sul, pedindo sua condenao na integralidade do pedido. Afirmou que a antecipao de tutela seria plenamente possvel contra pessoas jur dicas de direito pblico, nos termos da jurisprudncia consolidada nos tribunais ptrios. Sustentou a permanncia dos rus no feito, rechaando as preliminares apresentadas nas contestaes e pugnan do pelo acolhimento integral dos pedidos. Os autos foram conclusos para sentena, com requerimento de todas as partes pelo julgamento antecipado da lide.

TRF da 5a Regio - VII Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Administrativo - Processo Administrativo Disciplinar - Mandado de Segurana________________________ Joo Romo de Morais e Antnio Capela da Silva, servidores ocupantes de cargos de Agente Administrativo, ambos lotados no Departamento de Direito Privado da Universidade Federal de Sergi pe (UFSE), tiveram contra si instaurado, mediante portaria firmada

pela diretora do Centro de Cincias Sociais Aplicadas, procedimento administrativo disciplinar por suposta infrao ao art. 117,1, da Lei n.o 8.112/1990, em virtude de, nos dias 20 e 21 de maro de 2002, terem faltado ao servio para, juntamente com outros colegas de repartio, aderirem ao movimento grevista patrocinado pela enti dade sindical de sua categoria, com vistas obteno de melhores salrios, defasados pela ausncia de reajuste nos ltimos cinco anos. Considerando que a ausncia dos mencionados servidores ao servio causara prejuzo ao interesse pblico, dadas as dificuldades durante a realizao de concurso para professor titular de direito civil decorrentes da ausncia do indispensvel apoio de pessoal administrativo ao Departamento de Direito Privado, o reitor da alu dida instituio federal de ensino superior, acolhendo as concluses dos integrantes da comisso processante, aplicou queles servidores pena de suspenso de noventa dias. Inconformados com a punio, os mencionados servidores impetraram, em l.o/2/2005, mandado de segurana perante a Seo Judiciria de Sergipe, apontando como autoridade coatora o reitor da Universidade Federal de Sergipe. Com o propsito de respaldar sua pretenso, os impetrantes argumentaram, em sntese, o seguinte: a) o ato impugnado violou o art. 37, VII, da Constituio Fe deral, o qual, por veicular direito fundamental, mesmo se tratando de norma que no auto-aplicvel, possui a qualidade, que a doutri na denomina como eficcia defensiva, de impedir que tanto o legis lador quanto o administrador editem atos capazes de esvaziar o con tedo do direito fundamental que consagra, como ocorreu na aplica o de pena disciplinar pela falta ao trabalho em razo de adeso a greve; b) ocorreu a prescrio do direito da administrao de aplicar a referida pena, porquanto, instaurado o procedimento administrati vo disciplinar em l.o/4/2002 (data da publicao, no boletim interno da UFSE, da respectiva portaria), a sua concluso foi ultimada em 10/9/2004, com a imposio de pena;

c) a aplicao de pena de suspenso no grau mximo, pela ausncia ao servio durante dois dias para aderir a movimento por reivindicao legtima, descumpriu a regra da proporcionalidade. Em suas informaes, o impetrado aduziu preliminares de: a) incompetncia da justia federal, porque, versando a impetrao matria conexa ao direito de greve, o seu processo e julga mento era da justia do trabalho; b) ilegitimidade passiva, devido ao fato de o ato combatido haver sido praticado pela comisso processante, limitando-se o im petrado a acolher suas concluses; c) decadncia do direito impetrao, dado que a edio do ato coator datava de 10/9/2004, de modo que j havia sido ultrapas sado o perodo de 120 dias, previsto no art. 18 da Lei n.o 1.533/1951, no obstante o fato de os impetrantes somente terem sido cientificados pessoalmente da deciso em 20/10/2004, no socorrendo os impetrantes a publicao do ato punitivo no Boletim Interno da IJFSE tambm em 20/10/2004; d) inexistncia de liquidez e certeza do direito, por serem as teses jurdicas invocadas pelos impetrantes minoritrias na doutrina e na jurisprudncia. No mrito, o impetrado pugnou pela denegao da ordem, re portando-se, inclusive, ao art. 142, 3., da Lei n.o 8.112/1990. Em seu parecer, o representante do Ministrio Pblico Fede ral opinou, em preliminar, pela remessa dos autos justia do traba lho, ressaltando que as normas que introduzem modificao de competncia possuem incidncia imediata, e, no mrito, pugnou pela denegao da segurana. Em face da situao hipottica descrita, elabore sentena ten dente a solucionar o litgio exposto, com fundamentao e parte dispositiva, dispensados ementa e relatrio.

TRF da 5a Regio - VU1 Concurso para Juiz Federal

_____ Tema principal: Previdencirio - Embargos Execuo Joo, empregado vinculado ao sistema previdencirio co mum, aposentou-se em setembro de 1989 (data do requerimento do benefcio), aos 68 anos de idade e contando com 39 anos de servio e de contribuio previdenciria. Ao ensejo do clculo de sua RMI, somente foram atualizados os 24 primeiros dos 36 ltimos salrios de contribuio considerados. Com arrimo na auto-aplicabilidade do art. 201 da Constituio Federal vigente, Joo postulou a reviso de seus proventos, exigindo a correo monetria de todos os salrios de contribuio considerados na conta. Encontrando resistncia no INSS, promoveu ao ordinria objetivando a modificao preten dida e obteve xito. O dispositivo da sentena condenou o INSS a revisar os proventos da aposentadoria do autor, mediante o ajuste do valor atual e o pagamento das diferenas relativas ao perodo pret rito. Mais adiante, ao promover os clculos de liquidao da sen tena, o autor, agora exequente, observou que, em razo dos valores de seus salrios de contribuio e da data da alterao do salrio mnimo (SM), seria mais vantajoso para ele calcular-se a RMI em abril de 1989, visto que, desde muito antes (quatro anos), preenchera os requisitos para o gozo da inatividade, da porque poderia escolher livremente a data da apurao dos proventos. Na execuo, ao efetuar os clculos de seus novos proventos e do total dos atrasados, o autor considerou a legislao de regncia na data escolhida, abril de 1989, inclusive quanto ao teto dos pro ventos: 20 SR. Corrigiu monetariamente pela SELIC o total encon trado e aplicou juros de mora de 1% ao ms, a partir da data do de ferimento administrativo do benefcio, embora de tais acrscimos no cuidasse a sentena que resolveu o processo de cognio. Irresignado, o INSS embargou a execuo, sustentando que o teto a ser observado teria de ser o da data do requerimento do bene fcio, ou seja, 10 SM. Sustentou, ainda, a impossibilidade do incio da execuo quanto obrigao de pagar os atrasados antes do en cerramento da execuo da obrigao de fazer, concernente revi so do valor atual do benefcio. Com arrimo na pretensa iliquidez do

dbito, advogou a tese de que a execuo da obrigao de pagar deveria ser precedida da realizao de percia, visto que definir o valor dos proventos pretritos no dependeria apenas de clculos de aritmtica. Ao fim, apresentou seus clculos, observado o limite de 10 SM e apanhando os atrasados apenas at a data da conta. De seus clculos, o INSS excluiu a atualizao monetria e os juros, sob o fundamento de que a sentena no os impusera. Em rplica, o embargado esgrimiu a tese da impossibilidade de aplicao do teto, dado que a sentena (coisa julgada) no a im pusera, da ser vedado ao INSS, na fase da execuo, agregar dis cusso assunto estranho lide originria. Sustentou, tambm, que a correo monetria e os juros decorrem da lei, sendo desnecessria expressa referncia na sentena para que sejam includos na conta. Ao fim, mencionou a natureza protelatria da percia sugerida pelo embargante. Com relao situao hipottica apresentada, julgue os em bargos e elabore a sentena, dispensando, para isso, o relatrio.

TRF da 5a Regio - IX Concurso para Juiz Federal

Tema principal: Tributrio A empresa A importou uma aeronave dos Estados Unidos da Amrica, em 18 de setembro de 1987, que recebeu autorizao de voo para o Brasil em 30 de dezembro de 1988 e ingressou no territ rio nacional em 15 de janeiro de 1989. A guia de importao foi expedida em 18 de janeiro de 1989, tendo sido cobrado e recolhido, em 5 de fevereiro de 1989, o correspondente imposto sobre produto industrializado (IPI), uma vez que o art. 10 do Decreto-Lei n. 2.434, de 20 de maio de 1988, revogara a iseno do referido tributo para ingresso de mercadoria estrangeira no territrio nacional. Em 4 de fevereiro de 1994, a empresa B, sucessora por incor porao da empresa A, ajuizou, na Seo Judiciria do Cear, ao de rito ordinrio em que postulava a restituio do valor pago a ttulo de IPI, sob a alegao de que a aquisio da aeronave ocorrera quando ainda vigia a iseno, tendo sido o empreendimento efetua do em razo de tal benefcio fiscal. Assinalou que a expedio da

guia de importao ocorrera com atraso por culpa do servio da Receita Federal, cujos funcionrios haviam realizado movimento grevista. A Fazenda Nacional contestou, arguindo, em preliminar: a) ilegitimidade ativa para a causa, porquanto o IPI no fora recolhido pela autora; b) irregularidade na representao, porque foram ane xados inicial, sem autenticao, os instrumentos de alterao do contrato social da empresa autora e da incorporada; c) prescrio, porquanto decorridos mais de cinco anos da data da expedio da guia de importao. No mrito, sustentou que a restituio era inde vida, em face do art. 10 do Decreto-Lei n.o 2.434/1988, que assim dispe: "Ressalvado o disposto neste decreto-lei, ficam revogadas as isenes e redues, de carter geral ou especial, do Imposto de Importao e do Imposto sobre Produtos Industrializados incidente sobre bens de procedncia estrangeira, exceto: I - as comprovadamente concedidas, nos termos da legislao respectiva, at a data da publicao deste decreto-lei; e II - as importaes beneficiadas com iseno ou reduo, na forma da legislao anterior, cujas guias de importao tenham sido emitidas at a data da publicao deste decreto-lei". Desse modo, segundo a Fazenda Nacional, expedida a guia, quando extinto o benefcio, o imposto era devido. Com base nessa situao hipottica, elabore sentena com a resoluo das questes processuais e de mrito acima indicadas, dispensando o relatrio.

TJ/GO - 51 Concurso para Juiz Substituto (1)

_____ Tema principal: Comercial___________________________ Jos da Silva scio de Manoel de Sousa na empresa COMPRAFCIL MATERIAIS DE CONSTRUO LTDA., cuja consti tuio jurdica e legal data de 07 de maio de 1998. Recentemente, em 05 de outubro de 2003, Jos da Silva intentou uma ao judicial visando a dissoluo da sociedade empresria. Na petio inicial, alegou a quebra da affectio societatis, por descumprimento da finalidade social e o uso da pessoa ficta para monobras ilegais. Essas condutas foram imputadas ao scio Manoel

de Sousa. Com a inicial vieram vrios documentos, alm de que foi requerida a produo de prova oral e pericial. Em contestao, que foi apresentada dois dias aps o trmino do prazo legal previsto (intempestiva, portanto), Manoel de Sousa refutou os argumentos de fato e de direito contidos na pea vestibu lar, concentrando sua defesa no fato de que o princpio de continui dade da empresa impediria a pretenso do autor. Apresentou docu mentos. Houve impugnao contestao, oportunidade em que Jos da Silva suscitou a intempestividade da defesa apresentada e reque reu a decretao da revilia com a conseqente incidncia de seus efeitos legais. Observou-se a completa instruo probatria, com a colheita de prova testemunhai, depoimentos pessoais e percia tcnica cont bil. As provas colhidas em juzo formariam a convico sobre a tese esboada pelo autor da ao. Nos memoriais escritos apresentados por ambas as partes, ca da uma delas ratificou as suas respectivas teses. Os autos foram conclusos para sentena.

OBSERVAES: 01-0 (a) candidato (a), diante deste caso concreto, deve pro ferir a sentena cabvel, observando todas as normas de direito que permeiam o caso, em especial aquelas que regulam o ato processual a ser elaborado nesta prova, bem como o direito material prprio. 02 - Os fatos que envolvem o caso concreto so apenas os que constam do enunciado acima, ressalvando-se que todos ele de vero ser considerados para efeito de proferimento da sentena. No ser portanto, admitida divagao por parte do candidato (a).

TJ/GO - 51 Concurso para Juiz Substituto (2)

Tema principal: Constitucional / Civil - Responsabilidade Civil___________________________________________________ PENLOPE STANKIS, domiciliada nesta cidade, move ao indenizatria em face da SOCIEDADE INFORMATIVA ANULATESE LTDA (REVISTA FALA TUDO), e do jornalista ARISTI- / COLIS XERAFONTIS, com fundamento nos artigos 5o, V, X, XTV e 220, da Constituio Federal e artigo 186 do Cdigo Civil, sob a seguinte argumentao: Na condio de atriz, a autora integra o elenco da pea teatral - "A Lgica" - interpretando Madalena, uma prostituta que chega ao pice da sociedade onde vive, graas s informaes recebidas de seus "clientes", pessoas influentes na Corte, num pais imaginrio, cujo reinado era caracterizado pela desorganizao total. Salienta que tem vinte anos de exerccio da profisso artstica, recebendo vrias premiaes e durante esse perodo jamais ficou desemprega da, a ponto de adquirir, fruto de seu trabalho, considervel patrim nio, alm de elevado conceito internacional como atriz. Relata que, a pretexto de comentar sua atuao na pea exibida nesta cidade (Goinia), local em que fixou residncia h trs anos, procura de melhor qualidade de vida, por ironia do destino, a primeira requeri da publicou sua fotografia na capa da REVISTA FALA TUDO 36a edio, com a seguinte chamada: "FICO OU REALIDA DE?", de autoria do segundo requerido, com circulao nacional no dia 25 de dezembro de 2003. Considera o contedo da matria veiculada como altamente ofensiva sua pessoa, pois teve sua honra, a intimidade, a vida pri vada e a imagem desprezadas pelos requeridos. guisa de se co mentar sua atuao na pea teatral, a matria questionada tece con sideraes descabidas, preconceituosas, gratuitas, migrando para o ataque pessoal. Cita trechos da publicao: "A atriz Penlope interpreta to bem a personagem Madalena graas aos seus dotes fsicos, negra poposuda, faladeira, dissimula da, ntima de polticos da Repblica, ficando vontade para exteriorizar no palco aquilo que faz muito bem na realidade..."

Contam que a P (como era conhecida na noite carioca), costumava levar filhos de homens influentes ao seu lupanar, uma cobertura na zona sul, para inici-los na vida sexual..." Discorre sobre vrias consideraes injuriosas e difamatrias veiculadas na matria sob enfoque, fatos que possibilitam a repara o por dano moral e imagem, alm dos reflexos de ordem eco nmica, pois teve seus contratos de publicidade cancelados, alm da resciso do seu contrato de trabalho com a Companhia Theatral Lux Ltda., por conta do escndalo deflagrado a partir da nefasta e irres ponsvel matria jornalstica. Ao final, aps arrolar lies doutrinrias e precedentes jurisprudenciais acerca do tema, roga o acolhimento dos pedidos, com a condenao dos requeridos, solidariamente, indenizao por danos morais e imagem na ordem de R$ 1.000.000,00 (hum milho de reais), alm dos danos materiais, lucros cessantes e danos emergen tes, a serem apurados por liquidao de sentena, custas e honor rios. A documentao de fls. 45/108 acompanha a inicial. Citados, os requeridos ofertaram resposta prprias, por advo gados distintos. A primeira requerida, em preliminar, argui a incom petncia deste juzo, pois embora tenha sua sede nesta cidade, o jornalista autor da matria questionada e segundo requerido reside na cidade de Aparecida de Goinia e, por fora do art. 94 do Cdigo de Processo Civil e da Lei de Imprensa, o foro de seu domiclio deve ser o determinante para a competncia. Aduz, tambm, a deca dncia, pois na data da publicao da matria ao exerccio da ao (protocolizao dia 02 de abril de 2004) demandou tempo superior a trs meses. No mesmo passo, salienta que parte ilegtima para figurar no polo passivo da ao, j que no pode ser responsabiliza da por ato de terceiro, o jornalista que assinou a matria. No mrito, pondera que a Carta Magna consagra a liberdade de expresso e que o contedo da matria questionada no pode dar ensejo qualquer indenizao, pois conforme o direito (artigo 5o, IX, IV, XIV e 220, pargrafo Io da Constituio Federal).Verbera que a autora, como pessoa famosa, clebre, no deve ocultar nada de sua vida ao conhe cimento pblico, nem tampouco a sua imagem. Ademais, papel da imprensa noticiar fatos de interesse da coletividade, em detrimento

do interesse individual, como na hiptese. Requer, pois, caso supe radas as preliminares, que os pedidos sejam julgados improcedentes, com as conseqncias da sucumbncia. O segundo requerido, em sua contestao, articula as mesmas preliminares, com exceo da ilegitimidade ad causam passiva, pois entende que quem deve responder pela eventual responsabilizao apenas a primeira requerida. No mrito, assevera que no praticou ilcito algum. Diz que seu comportamento est amparado no artigo 5o, IX, IV, XIV e artigo 220, da Constituio Federal. Lembra que a liberdade de expresso sustentculo maior da democracia. Critica alguns julgados citados na inicial como retrgrados, jamais vistos sequer na pior fase da ditadura militar. Articula que realiza jorna lismo investigativo, informador, livre, possuindo vasta contribuio ao aprimoramento das relaes sociais. Reafirma o que disse na matria questionada, fruto de sua investigao acerca dos fatos junto a fontes fidedignas (sobre as quais no est obrigado a revelar). Pede, tambm, na eventualidade da superao das preliminares, que no mrito seja desacolhida a pretenso exteriorizada na inicial. Aponta, de outro passo, que a indenizao pleiteada exorbitante, positivando inteno de enriquecimento sem causa, fora dos par metros estabelecidos pela Lei de Imprensa (tarifria), legislao infraconstitucional que disciplina a espcie. Houve rplica, ocasio em que a autora se mostrou irresignada com a forma utilizada pelos requeridos para a arguio da in competncia relativa. A seu juzo, isto reflete ato atentatrio regu laridade da marcha processual, cuja rejeio era imperativo legal. Refuta, tambm, tanto a questo prejudicial como as preliminares, porque inocorrentes no caso. Por outro lado, entende como extem porneas as contestaes dos requeridos, pois a citao de ambos ocorrera no dia 12 de abril de 2004, enquanto que as peas de res postas foram protocolizadas coincidentemente no dia 28 de abril do mesmo ano, ou seja, no 16 (dcimo sexto) dia de fluncia do prazo. Assim, finaliza, impostergvel o reconhecimento da revelia. Instaladas a que se manifestassem sobre eventual necessidade de dilao probatria, as partes requereram o julgamento do proces so conforme o seu estado. o relatrio. Decido.

TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2006 (Adminis trativo)

_____ Tema principal: Tributrio___________________________ Prova de sentena. Valor: 6 (seis) pontos. Elabore a funda mentao e a parte dispositiva. No precisa repetir o relatrio. A matria de discusso exclusiva de direito. RELATRIO A empresa Solartec Teleinformtica Ltda. ajuizou ao decla ratria de inexistncia de relao jurdico-tributria, pelo rito ordin rio com pedido de liminar, contra o Distrito Federal, o Banco do Brasil S/A e o Banco Regional de Braslia (BRB). A autora tem sede em So Paulo (SP) e atua no ramo de transmisso de informaes via satlite ou por telefone. Afirma que, em agosto de 2005, celebrou contrato com o Banco do Brasil S/A e o BRB para o fornecimento de informaes, transmitidas aos dois clientes via satlite. Pelo contrato, a Solartec se obriga a coletar informaes a respeito da cotao de moedas estrangeiras e do mercado de capitais em So Paulo (Bovespa) e a retransmiti-las, em tempo real, por meio de satlite, ao Banco do Brasil e ao BRB, ambos localizados no Distrito Federal. Para tanto, instala, sem nus, nos edifcios da Direo Geral dos bancos-rus, equipamentos de sua propriedade e softwares destinados recepo de informaes. Os dados so enviados de So Paulo para os equipamentos da autora localizados em Braslia e, em seguida, repassados aos depar tamentos de cmbio das referidas instituies financeiras. A autora menciona que os bancos-rus, por exigncia da le gislao do Distrito Federal, no momento em que efetuam o paga mento devido a ela em razo do contrato, retm, a ttulo de Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS), 5% (cinco) por cento do valor de cada fatura paga e, depois, os repassa aos cofres do Distrito Federal. Alega que emite notas fiscais em So Paulo, onde o servio realizado, e que, por conseqncia, recolhe o ISS para o fisco paulistano. Alm disso, a autora sustenta que a circunstncia de no

ter sede ou filial no Distrito Federal afasta a possibilidade de exi gncia do ISS pelo fisco distrital. Por fim, com o escopo de justificar a legitimidade passiva dos bancos rus, diz a autora que a legislao distrital determina a res ponsabilidade dos tomadores de servio pela reteno do ISS, alm de requerer a procedncia da pretenso para declarar que o tributo devido ao Municpio de So Paulo. Art. 8o - Fica atribuda a responsabilidade pela reten o e recolhimento do imposto, quando vinculados ao fato gerador, na condio de contratante, fonte pagadora ou in termedirio, e cujo local de prestao do servio situe-se no Distrito Federal:

IV - aos bancos, instituies financeiras e caixas econmicas, bem assim Caixa Econmica Federal, inclusi ve pelo imposto relativo comisso paga aos agentes lotricos; A autora pediu a declarao de inexistncia de relao jurdi ca de natureza tributria com o Distrito Federal, Banco do Brasil e BRB, em relao ao ISS, na medida em que as informaes so transmitidas, via satlite, diretamente de sua sede em So Paulo, local onde, per sua tica, ocorre o fato gerador do tributo. A liminar foi deferida inaudita altera parte, tendo sido deter minado o depsito do ISS em juzo a partir do ajuizamento da ao. O Distrito Federal, na contestao, sustentou sua capacidade de exigir o tributo e pugnou pela improcedncia do pedido. O Municpio de So Paulo tomou conhecimento da ao e, no prazo da contestao, compareceu espontaneamente em juzo. De fendeu que o ISS em questo ser-lhe-ia devido, em razo de o servi o ser prestado na sede da autora por ocasio da coleta de dados no mercado de capitais paulista. O Banco do Brasil arguiu sua ilegitimidade passiva, bem as sim requereu a improcedncia do pedido.

O BRB, apesar de regularmente citado, no ofereceu contes tao. As partes, apesar de intimadas, nada requereram a respeito da produo de provas em juzo. o relatrio.

TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2007 (Adminis trativo)

Tema principal: Responsabilidade Estatal Elabore sentena a partir das premissas fincadas no relatrio abaixo transcrito. Em 22.06.2002, nas cercanias de obras realizadas pelo Distri to Federal, o Sr. Antnio Martins, ento com 40 (quarenta) anos de idade, em pleno gozo de sua sade fsica e sem qualquer histrico de distrbios psicolgicos, ao escorregar de uma escada construda pelo Poder Pblico, sofreu queda de graves propores e conseqncias. Foi imediatamente socorrido e encaminhado a hospital especializado da rede pblica. Mesmo submetido a competente cirurgia de emer gncia, ficou definitivamente tetraplgico e alijado de suas faculda des mentais. Exatamente um ano depois do evento, veio a falecer, sem deixar filhos, em decorrncia de complicaes mdicas ainda ligadas ao acidente. Sua ex-companheira, Sra. Margarete Silva, que convivia com a vtima, moda de unio estvel, nos ltimos 15 (quinze) anos, e que havia sido nomeada sua curadora por deciso judicial proferida pouco depois de acidente, ingressou em juzo com ao de reparao de danos, em 22.04.2007, fundada em responsabilidade civil do Estado, pleiteando, alm dos acrscimos de juros e correo monet ria: (a) indenizao de R$ 100.000,00 (cem mil reais) por danos morais; (b) indenizao de 3 (trs) salrios-mnimos, por ms, at o limite de vida provvel do falecido (65 anos); (c) custas e honorrios advocatcios. Foram juntados inmeros documentos, dentre os quais recortes de jornais, cpias do pronturio mdico e do atestado de bito, radiografias e laudos. No houve a pretendida concesso de Justia Gratuita.

O mandado de citao, devidamente cumprido, foi juntado aos autos 10 (dez) dias aps o ajuizamento da ao. Em sua defesa, o Distrito Federal articulou, preliminarmente: (a) prescrio, em face do transcurso de significativo lapso temporal entre a data do acidente e a do ajuizamento da ao, e (b) ilegitimi dade ativa ad causam da Autora, vez que estaria pleiteando, em nome prprio, direito alheio. Alegou, ainda, que a vtima percebia de seu empregador apenas um salrio-mnimo mensal, no sendo legtimo o montante requestado. Disse, mais, que nada indicava dependncia econmica. Por fim, argumentou que a responsabilida de civil do Estado, em casos que tais, de ndole subjetiva, cabendo Autora a prova da omisso e do ilcito omissivo de carter prejudi cial, fatos constitutivos de seu alegado direito. A prova testemunhai deferida pelo Juzo indicou, com a cla reza necessria, que a vtima percebia mesmo 1 (um) salriomnimo mensal e que Autora era sua dependente econmica. Alm disso, ficou evidente que o companheiro da Autora no caiu em via pblica, de acesso facilitado aos pedestres, mas sim em galeria de drenagem e escoamento de guas pluviais, tendo optado por cortar caminho pela aludida galeria, ao invs de trilhar o trajeto mais demorado, embora fosse este ltimo de todo seguro e adequado circulao de transeuntes. A prova pericial, noutro giro, atestou que o local do acidente, justamente uma escada de acesso galeria de escoamento de guas pluviais, estava suficientemente iluminado e protegido do trnsito de pedestres, muito embora, por se tratar de local restrito ao pblico em geral, no se fizesse ornado com corrimes e/ou rampas especiais. Em alegaes finais, Autora e Ru se reportaram, sem origi nalidade, s peas processuais anteriormente produzidas.

TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2007 (Civil)

Tema principal: Direito do Consumidor - Ao Monitria A partir do relatrio que se segue, o candidato dever com pletar a sentena, com clareza e objetividade na abordagem dos temas. PODER JUDICIRIO JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRIT RIOS 38a VARA CVEL DA CIRCUNSCRIO ESPECIAL DE BRASLIA-DF. Vistos etc. CASTOR & TATU LTDA ajuizou ao em face de ARQUIMEDES KALISTO dizendo, em sntese, que, selecionada em prego eletrnico, celebrou com o DISTRITO FEDERAL contrato de prestao de servios de remoo de entulho de prdio demolido, comprometendo-se fornecer ao contratante trs caminhes, tipo caamba, com capacidade de dez toneladas cada veculo. Pelos ser vios receberia R$ 600,00 por viagem. Dispondo apenas de dois caminhes, necessitou adquirir ou tro veculo. Atrado por anncio de jornal -- que informava ser a capacidade do veculo anunciado dez toneladas interessou-se por caminho usado, marca Mercedes Benz, oferecido por VECULOS PESADOS & CIA, veculo que o ru entregou a essa empresa e a autorizou vend-lo. Compareceu loja da vendedora e comprou o veculo por R$ 120.000,00. Em pagamento emitiu dois cheques de R$ 50.000,00 cada, nominais vendedora, um para ser descontado de imediato (que a vendedora descontou), e o outro para ser descontado 30 dias depois. O restante, R$ 20.000,00, comprometeu-se a pagar, vende dora, no prazo de 60 dias, conforme constou do recibo de compra e venda, emitido pela vendedora em nome desta. Levou o veculo e continuou os servios que at ento eram prestados com os outros dois caminhes. No entanto, no segundo

dia em que utilizava o veculo, encarregados do Distrito Federal, responsveis pelo acompanhamento dos servios, ao constatar que a capacidade de carga do veculo no era dez toneladas, mas sete, disseram que o veculo no poderia ser usado por no atender as especificaes de capacidade (dez toneladas), constantes do contra to. Comunicou o fato vendedora e solicitou que o veculo fosse substitudo por outro com capacidade de dez toneladas, conforme asseguram normas de proteo ao consumidor. A vendedora se re cusou, dizendo que recebeu o veculo do ru para venda, no tendo, portanto, responsabilidade quanto ao fato da menor capacidade de carga do veculo. Em decorrncia da recusa, sustou o pagamento do segundo cheque e informou a ela, vendedora, que no pagaria o resto do preo, R$ 20.000,00. Como, com cada veculo, realizava oito viagens por dia, pas sou a suportar prejuzo dirio de R$ 4.800,00, que, no trmino do servio, realizado em 10 dias, alcanou R$ 48.000,00. Argumentou que, solidria a responsabilidade nas relaes de consumo, todos os envolvidos na colocao do produto no mercado de consumo e na comercializao respondem pelos vcios e inade quao do produto ao fim que se destina, assim como pelos danos causados. E o consumidor pode exercer sua pretenso contra todos envolvidos ou, se optar, contra apenas um deles. Aduziu que, dada a transparncia que deve presidir as infor maes sobre produtos e servios oferecidos, a informao de capa cidade do veculo, que constou no anncio que a atraiu e acabou resultando no negcio, por no espelhar a verdade, acabou viciando o contrato de compra e venda, que, em conseqncia, comporta resciso, com a restituio dos valores que pagou e devoluo do veculo ao ru, sobretudo porque a vendedora se recusou substituir o veculo por outro. E, pelos prejuzos que sofreu, deve ser indeniza da. Pediu a resciso do contrato, restituio do valor que pagou, R$ 50.000,00, e indenizao pelos prejuzos que suportou, no mon tante de R$ 48.000,00. Contestou o ru. Arguiu, em preliminar, irregularidade da re presentao processual da autora, feita por instrumento particular,

com firma reconhecida de um dos diretores dela, que, contudo, no se sabe se a representa, pois no instruda a inicial com ato constitu tivo ou contrato social.

Nulidade da citao que, realizada pelo correio, a carta, regis trada, foi recebida e assinada por sua esposa, e no por ele. E, na dico do Cdigo, deferida a citao pelo correio, pressupe que, para se efetivar a citao por esse meio, que o autor a requeira. A autora no a requereu. Inpcia da inicial, pois, da narrao dos fatos no decorre lo gicamente o pedido. Descreve-se vcio ou inadequao do produto fornecido que, caso existisse e a relao fosse de consumo, ensejaria a anulao do contrato, e no a resciso, resciso que, perfeito e acabado o contrato, s seria admissvel se precedida de notificao, especialmente porque acena a autora com a inteno de devolver o veculo, mas nem mesmo se props deposit-lo em juzo. Ilegitimidade passiva, vez que no teve culpa pelo ocorrido e nem contribuiu para os fatos. E a relao no de consumo e inexiste a decantada solidariedade. No mrito, disse que a capacidade de carga do veculo, pr pria de sua categoria, no poderia ser ignorada pela autora, empresa que, atuando na prestao de servios de transporte de carga, dispu nha de conhecimentos suficientes a respeito da capacidade do vecu lo. Em rplica, sustentando que regular a sua representao pro cessual e refutando as preliminares arguidas pelo ru, insistiu a auto ra na procedncia do pedido inicial. O ru, ARQUIMEDES KALISTO, ajuizou ao monitria contra a autora, CASTOR & TATU LTDA, dizendo que entregou para venda, a VECULOS PESADOS & CIA, caminho de sua propriedade. Aps a venda, feita r (Castor & Tatu Ltda), recebeu da vendedora, Veculos Pesados & Cia, parte em dinheiro e cheque, no valor de R$ 50.000,00, nominal vendedora e endossado a ele, autor, emitido pela r (Castor & Tatu Ltda), para ser descontado no prazo de 30 dias.

Na data, apresentou o cheque ao banco que o devolveu por que sustado o pagamento pela emitente, a qual, alm do valor repre sentado pelo cheque, ainda deve R$ 20.000,00, conforme recibo de compra e venda, emitido pela vendedora, Veculos Pesados e Cia, em nome desta. O cheque perdeu a fora executiva, em razo da prescrio. Invivel a execuo com base nele. E decorrido o prazo prescricio nal de dois anos para a ao de enriquecimento, o autor no pode se valer dessa ao contra a emitente. Mas o cheque e o recibo de compra e venda do veculo, emi tido pela vendedora em nome dessa, servem de incio de prova es crita para fins de ao monitria. Pediu a expedio de mandado de pagamento no valor de R$ 84.000,00 (valor do dbito atualizado monetariamente e acrescido de juros de mora). A r ops embargos monitria. Disse, em sntese, que exis tindo conexo entre as aes, deveria o autor se valer da reconven o, e no da monitria, via inadequada. E que o autor parte ileg tima ativa no tocante ao valor de R$ 20.000,00, porquanto o recibo foi emitido pela empresa que vendeu o veculo, em nome dessa, sendo que nele no aparece o nome do autor e nem que ele era o proprietrio do veculo. Aduziu que, com a perda, pela prescrio, da fora executiva do cheque, e decorrido o prazo prescricional de dois anos da ao de enriquecimento contra a emitente, no pode o autor se valer da mo nitria, que no serve para afastar prescrio consumada - a da exe cuo e da ao de enriquecimento. Acrescentou que sustou o pagamento do cheque e no pagou o restante do preo porque o veculo que adquiriu no tinha a capa cidade de carga que constou no anncio de venda que a atraiu, irre gularidade que afronta normas de proteo ao consumidor, as quais exigem transparncia nas informaes sobre produtos anunciados venda. Aduziu que, se no julgados procedentes integralmente os embargos, quando menos em parte devem ser acolhidos, para afastar a incluso indevida de juros de mora, pois, no deu causa a mora.

O autor, intimado, no impugnou os embargos. A r, embargante, manifestou, dizendo que os embargos, tendo natureza de ao (do contrrio, no passariam de contestao, e na monitria no h contestao, argumentou), pediu fossem aplicados ao autor, embar gado, os efeitos da revelia. Os processos, nas duas aes, foram reunidos para julgamen to em sentena nica. Os fatos so incontroversos. Esto provados ou foram admitidos. o relatrio. Decido.

TJ/DFT - Concurso para Juiz Substituto 2007 (Comercial)

Tema principal: Comercial Elabore sentena com base no relatrio abaixo apresentado, analisando todas as questes suscitadas, de natureza processual e de direito material. Sero consideradas a estrutura da sentena, a clare za e preciso da fundamentao e correo da linguagem. ADROALDO CAMPOS MATOS props ao indenizatria, por perdas e danos materiais e morais, em face de LOJA DE CAL ADOS P GRANDE, ANTONIO CLUSIO SOUTO e BANCO DO TRABALHADOR S/A, aos argumentos seguintes: Que em 20 de dezembro de 2006 adquiriu vrios artigos na LOJA DE CALADOS P GRANDE, conforme notas fiscais que fez acostar aos autos, emitindo, para tanto, cheque ps-datado, no valor de R$ 7.000,00 (sete mil reais), com vencimento previsto para 20 de fevereiro de 2007. Contudo, para sua surpresa, o ttulo que entregou primeira r foi depositado na conta-corrente do segundo ru, Sr. ANTONIO CLUSIO SOUTO, no dia 28 de dezembro de 2006, tendo o seu pagamento sido autorizado e regularmente efetivado pelo terceiro ru, o BANCO DO TRABALHADOR S/A., em que pese a observa o aposta no verso do ttulo, asseverando que o mesmo no poderia, de qualquer forma, ser pago antes da data prevista para o seu vencimento.

Em razo do precipitado depsito e do correspondente saque procedido em sua conta, o autor sofreu prejuzos diversos, eis que, no possuindo saldo suficiente para tanto, teve de se socorrer do valor que lhe foi creditado pelo terceiro ru em razo do contrato de cheque especial, sendo obrigado a arcar com o pagamento de taxas bancrias e com altssimos encargos moratrios. Alega, mais, a ocorrncia de danos morais, eis que, em razo do ocorrido, deixou de arcar com outros compromissos perante ter ceiros, tendo sido devolvidos outros cheques que emitiu, o que deu ensejo, inclusive, negativao do seu nome perante o SERASA, sendo notrio o constrangimento e o aborrecimento que lhe foram causados pela precipitao do depsito ocorrido. Encerra por pleitear a procedncia do pedido, condenando-se os rus, solidariamente, a indenizar-lhe os danos materiais causados, estes estimados em R$ 3.200,00 (trs mil e duzentos reais), e em danos morais, que pede sejam fixados em valor correspondente a dez vezes o valor do ttulo em questo, alm das custas processuais e honorrios advocatcios. Regularmente citados, somente compareceram aos autos os primeiro e segundo rus, deixando transconrer, in albis, o terceiro ru, o prazo para contestar. Em sua contestao, aduz o primeiro ru, que se faz necess rio, ab initio, o chamamento do SERASA lide, uma vez que foi o mesmo quem incluiu o nome do autor em seus cadastros, acrescen tando que no pode responder a ao, considerando que, a partir de quando o depsito foi realizado em nome do segundo ru, no pode o mesmo, por via de conseqncia, ser responsabilizado por ato praticado por outrem. Argumentou, mais, que o pedido formulado no procede: a uma, porque em se tratando de cheque, poderia a empresa contestante apresent-lo imediatamente para liquidao, de modo que, se assim poderia fazer, igualmente poderia transmiti-lo a terceiro para honrar suas obrigaes; a duas, porque os danos materiais buscados tiveram ensejo no pagamento realizado pelo banco sacado, ora ter ceiro ru, quando o mesmo no possua fundos para tanto, de modo que no pode responder por tais supostos prejuzos; a trs, porque, a partir de quando fez circular o ttulo, deixou de existir relao que o

ligasse ao autor, passando esta a ocorrer em relao ao segundo ru, o qual, efetivamente, foi quem se beneficiou do depsito realizado; a quatro, porque, no tocante aos danos morais, a inscrio do nome do autor junto ao SERASA decorreu de relao outra que no a estabelecida inicialmente com a primeira r, de vez que tal se deu em funo de outros cheques emitidos e que teriam sido devolvidos por insuficincia de fundos, faltando, pois, ao autor, nexo de causa lidade. Encerra por pedir a extino do feito, em relao sua pessoa, e, alternativamente, a improcedncia do pedido, com o estabele cimento dos nus sucumbenciais. Por seu tumo, o segundo ru contestou, asseverando que no poderia ser demandado pelo autor, uma vez que no participou da relao negociai entabulada entre o autor e a primeira r, destacando que em se tratando o cheque de um ttulo para pagamento vista, no estaria obrigado a aguardar o prazo aposto na crtula, tanto mais quando, segundo a Lei do Cheque, de 30 dias o prazo para sua apresentao em se tratando de emisso na prpria praa, o que ocorre na hiptese, ou seja, se aguardasse o vencimento da data impropriamente registrada no cheque (20.02.07), perderia o prazo referido, uma vez que o negcio que o originou se realizou em 20 de dezembro de 2006. Afirmou ser possuidor de boa-f, pelo que no poderia res ponder pelos supostos prejuzos causados ao autor e que este no teria demonstrado o nexo de causalidade entre a negativao do seu nome e o depsito pelo mesmo realizado, pugnando pela improce dncia dos pedidos, com a imposio dos nus da sucumbncia ao autor. Em rplica, o autor reiterou os argumentos expendidos na ini cial, pugnando pela decretao da revelia em relao ao terceiro ru. Chamadas a especificar provas, as partes manifestaram-se no sentido de nada mais ter a produzir, oportunidade em que a primeira r renovou o pedido de denunciao lide do SERASA. o relatrio. Decido.

Tema principal: Tributrio - Mandado de Segurana Coletivo A Federao do Comrcio do Estado do Rio de Janeiro, re presentando as empresas de importao e exportao baseadas no Estado, impetrou Mandado de Segurana Coletivo, com pedido de liminar, contra ato do Sr. Diretor da Receita Estadual, objetivando suspender os efeitos da portaria especial do drawback sobre a expor tao do produto com insumo importado a ele agregado, para exigir a comprovao de exportao das mercadorias para fruio do bene fcio na importao, com a conseqente iseno tributria. Argu menta que a exigncia ilegal e abusiva, pois o benefcio isentivo possvel com o simples registro no sistema de drawback Afirma que a exigncia fazendria caracteriza bis in iden . Deferida a limi nar, a autoridade coatora prestou as informaes pedindo a revoga o da liminar e a denegao do writ, defendendo a legalidade da resoluo sob o fundamento de que o regime de drawback impe operao real de exportao, no se coadunando com ato fictcio, e no se caracterizando bis in iden . O representante do M.P., em of cio, opina desfavoravelmente pretenso do impetrante. Sendo este o relatrio, fundamente e decida, na forma de sen tena.

TJ/RJ - XXXIX Concurso para Juiz de Direito

_____ Tema principal: Civil - Famlia_______________________ Tendo desaparecido dos locais que costumava freqentar, bem como de seu domiclio, Tcio teve declarada, por sentena, a ausncia, sendo Mvio, seu filho, nomeado Curador. No exerccio da funo, Mvio, representando o ausente Tcio, ajuizou ao negatria de paternidade em face de Lvia, de 19 anos de idade, nascida na constncia do casamento de Tcio com Pompia, esta tambm j falecida. Sustentou o autor que pouco antes de morrer, Pompia confessou, em escrito particular, que Lvia no era filha de seu ma rido, Tcio, e sim de Semprnio, com quem, na poca, mantinha ela uma relao extraconjugal. Citada, Lvia ofereceu defesa, arguindo a decadncia do direito de contestar a paternidade, bem como que era

inverdica a confisso de sua me, fruto de represlia por ela feita, para constranger o marido, com quem, estava em conflito. Dispen sando-se o relatrio, profira a sentena.

TJ/RJ - XL Concurso para Juiz de Direito

_____ Tema principal: Administrativo - Responsabilidade Estatal O Municpio requereu ao Juzo competente medida cautelar de demolio de prdio edificado clandestinamente, em encosta de morro, porque, vista de laudo de seus setores tcnicos, havia risco de deslizamento. O Juiz, aps colher o parecer ministerial, indeferiu o pleito liminar porque se tratava de ato provido de autoexecutoriedade. O ente pblico interps recurso de agravo de ins trumento, postulando que fosse recebido com eficcia suspensiva ativa, o que foi indeferido pelo relator e mantido pelo rgo fracio nrio, em agravo regimental. Antes do julgamento final do recurso, e aps parecer da Procuradoria da Justia no sentido de seu provi mento, sobreveio o temido deslizamento, de que resultaram danos materiais e morais. Familiares de vtima fatal ajuizaram ao de responsabilizao civil, remetendo-a, em litisconsrcio passivo: (a) ao Estado, em razo de alegado erro judicirio, configurado na re jeio da liminar requerida pelo Municpio naquela medida cautelar; (b) ao Municpio, que se omitira de oportuno exerccio do poder de polcia edilcia, tanto que o prdio, de onze pavimento, fora constru do na clandestinidade e contrariamente s normas que conformam o direito de construir, a par de a Procuradoria Municipal no haver esgotado as vias recursais para garantir a prevalncia do interesse pblico; (c) ao juiz de primeiro grau e aos componentes da Cmara, que negaram a liminar na mencionada cautelar, pela evidente expo sio dos moradores a situao de risco; (d) ao promotor de justia que funcionou em primeiro grau, por omisso de dever funcional. Citados: (a) o Estado arguiu sua ilegitimidade passiva porque a ma tria da competncia municipal e o Poder Judicirio goza de auto nomia; (b) o Municpio denunciou a lide aos servidores que inte gram o departamento da prefeitura ao qual incumbe a fiscalizao edilcia, os quais responderam que obedeciam orientao poltica do Prefeito, a quem denunciaram sucessivamente, ficando este revel; (c) os magistrados sustentaram a soberania da jurisdio; (d) o pro

motor suscitou a sua liberdade funcional na emisso de pareceres. Profira sentena, adotando como relatrio o enunciado da questo, e considerando que as provas produzidas confirmaram todos os fatos alegados.

TJ/RJ - XLI Concurso para Juiz de Direito

Tema principal: Administrativo - Responsabilidade Estatal Vendedor autnomo, ambulante de doces, ajuza ao contra o Estado do Rio de Janeiro e do Municpio de Vai Vem com a pre tenso de obter indenizao por danos materiais e morais. Alega que, na praa principal do municpio onde reside, foi alvejado por projtil de arma de fogo disparada por sargento da Polcia Militar conhecido da comunidade, pois serve no posto da Polcia Militar local. O sargento deixava o seu local de trabalho ao trmino do ex pediente laborai e se dirigia para a residncia. Estava sem farda, mas portava arma da corporao, autorizado por seu superior. Na Praa, alguns amigos conversavam sobre poltica, at que dois deles, exal tados, iniciaram calorosa discusso, que acabou por lev-los ao confronto fsico. O sargento, que a tudo assistia, aodadamente, sacou da arma, e vozeirando sua qualidade de policial, determinou que parassem, mas no foi acatado. Transtornado, atirou aleatoria mente, mas o projtil ricocheteou e acabou por atingir o fmur do autor, que se feriu,tendo sido levado para o Hospital Municipal onde permaneceu internado por dez dias. No hospital, por precariedade de atendimento, foi acometido por infeco no ferimento, deixando-lhe uma cicatriz. Ficou total mente incapacitado para o trabalho por 60 dias e deixou de auferir rendimentos para seu sustento, na mdia de dois salrios mnimos mensais. A percia constatou uma incapacidade permanente na or dem de 30%. Pede uma penso mensal e vitalcia desde o evento, no valor de dois salrios mnimos, com juros e correo monetria, alm de indenizao por dano moral arbitrada a critrio do juiz. O Estado do Rio de Janeiro contesta e admite os fatos com as conseqncias relatadas, mas deduz preliminar de ilegitimidade

passiva, ao fundamento de que no momento do fato o militar no exercia o mnus para o qual estava investido. No mrito, diz no ter culpa pelo evento danoso e alega que o agravamento da leso se deu em razo da infeco hospitalar. Questiona o pedido vitalcio de penso. Pede, ao final, a improcedncia dos pedidos. O Municpio tambm apresenta preliminar de ilegitimidade passiva. No mrito alega que no deu causa aos danos experimenta dos pelo autor. Profira sentena, dispensado o relatrio.

Bibliografia
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