UN ESCAMOTEO DE LOS JURISTAS: EL CONCEPTO DE PROPIEDAD * 1. EL SILENCIO DE LOS JURISTAS Cuando un hecho de notoria relevancia no es destacado !

ni si"uiera es #encionado o aludido $or a"uellos a "uienes toca ca$tarlo ! anali%arlo dentro de sus estudios $ro$ios es $reciso averi&uar cu'l es la ra%(n de tal silencia#iento. Es lo "ue sucede con la #ani)iesta tras)or#aci(n "ue ha ido e*$eri#entando el conce$to de derecho de $ro$iedad a lo lar&o del si&lo $resente tras)or#aci(n e*traordinaria ! de &ran alcance de la cual los +uristas "ue de,en ocu$arse del te#a no han acusado reci,o. Una #ateria de tanta i#$ortancia social co#o esta cu!a )inalidad es una #e+or deter#inaci(n de la relaci(n del ho#,re con la naturale%a ! de todo a$rovecha#iento "ue este ha&a de los ,ienes "ue la -lti#a le $ro$orciona no reci,e la atenci(n de "uienes se tienen $or cient.)icos del derecho $ese a constituir la $ro$iedad una de las instituciones )unda#entales en las "ue se ,asa todo el siste#a de or&ani%aci(n $ol.tico/econ(#ico/social del lla#ado #undo occidental cristiano. Tan )unda#ental "ue solo las nociones de Estado ! de #atri#onio $odr.an as$irar /! eso con di)icultades/ a situ'rseles a la $ar 011. El conce$to de $ro$iedad trasciende a#$lia#ente el ca#$o del derecho $ues se tras)or#a en un ele#ento irreducti,le del siste#a econ(#ico "ue ri&e en una sociedad concreta ! en la varia,le #'s esencial de su r2&i#en social. Con ello a$arecen #ani)iestas sus vinculaciones con el $ro!ecto $ol.tico "ue reci,e aco&ida en esa sociedad ! se hacen evidentes $or otra $arte sus i#$licaciones )ilos()icas ! 2ticas. 3Di).cil#ente $odr.a encontrarse $or ello una cate&or.a +ur.dica de #a!or resonancia social ! #'s de)initoria de la )or#a "ue asu#e la or&ani%aci(n social de un $a.s "ue la $ro$iedad3 041. 5e#os de e*$oner la tan #arcada evoluci(n "ue ha tenido en Occidente el conce$to de $ro$iedad no tan solo de $arte de )il(so)os ! $ensadores "ue se ocu$an de su idea sino ta#,i2n de $arte de $ol.ticos ! le&isladores encar&ados de darle e)ectiva a$licaci(n en el seno de sociedades de #u! variado $ela+e desde el $unto de vista econ(#ico ideol(&ico ! de desarrollo 061. 7 des$u2s de hacerlo ha,re#os de re$etirnos una ! otra ve% la $re&unta8 9$or "u2 los te(ricos del derecho o#iten re)erirse a ella: 0;1. 4. LAS ALTERNATI<AS =OSI>LES Dar una res$uesta acertada su$one recorrer las alternativas $osi,les $ara esco&er lue&o la "ue #e+or concuerde con los hechos ! sus circunstancias. Una $ri#era $osi,ilidad $arecer.a ser "ue la evoluci(n re)erida sea e)ectiva#ente desconocida $or los estudiosos del derecho civil. Nos $arece $re)eri,le descartarla $ues a lo lar&o de los -lti#os sesenta a?os #uchas e*teriori%aciones de ella han sido consideradas ! de,atidas en '#,itos #u! $r(*i#os ! vinculados al derecho. Una i&norancia de esta clase acusar.a $or otra $arte un &rado de venci,ilidad de ella a$to $ara tras)or#arla en )ranca#ente cul$a,le ! en vehe#ente#ente sos$echosa de ser si#ulada con el )in de no darle aco&ida en el $lano +ur.dico ! de no alentar ideas di)erentes de las tradicionales. O sea en -lti#o t2r#ino esta alternativa llevar.a #'s ,ien a acusar a los +uristas de desentenderse de las novedades del #undo con tal de no verse e*i&idos a ca#,iar sus ense?an%as cl'sicas so,re la #ateria. La se&unda alternativa $odr.a consistir en "ue tales +uristas tuvieran de,ida ! o$ortuna in)or#aci(n acerca de la #udan%a a la "ue nos re)eri#os $ero esti#aran "ue ella no tiene en el ca#$o del derecho ni el relieve ni la si&ni)icaci(n "ue nosotros le asi&na#os. =ara e*cluir este e*tre#o nos $arece "ue ,asta e*hi,ir la $ro)undidad ! sentido de la tras)or#aci(n "ue anota#os los "ue #'s adelante se constituir'n en el centro de este tra,a+o. De sostenerse tan e"uivocado +uicio )ruto de

un &rave error de a$reciaci(n se re"uerir.an $or otra $arte una consideraci(n e*$l.cita del asunto dentro del discurso ! una ar&u#entaci(n a$ro$iada $ara sustentar la tesis cosas a#,as "ue ,rillan $or su ausencia. Es $or ello $or lo "ue aso#a otra ve% la sos$echa de "ue se $re)iere $rescindir de la realidad $ara no #odi)icar los $rinci$ios tradicionales. La tercera ! -lti#a $osi,ilidad ser.a "ue de #odo a,ierto directo ! )ranco ! no co#o #era sos$echa o in)erencia co#$ro,'ra#os "ue los +uristas tradicionales ani#ados del es$.ritu conservador "ue i#$re&na a "uienes cultivan los estudios +ur.dicos 0@1 o$tan $ara #antener inc(lu#es las anti&uas ense?an%as acerca del derecho de $ro$iedad su$ri#iendo deli,erada#ente los antecedentes ! hechos "ue e*i&ir.an su alteraci(n co#o )or#a de ce&ar una revisi(n $ro)unda de las teor.as $rinci$ios ! tesis "ue han do#inado hasta ahora dentro del derecho. Co#o ve#os las alternativas $osi,les )rente a una realidad tan&i,le ! a una si&ni)icaci(n "ue resultan i#$osi,les de desconocer "uedan reducidas a una sola8 los +uristas tradicionales $re)ieren #antener sus teor.as ! $rinci$ios de otra 2$oca $ese a "ue las ideas ! los hechos les #uestren el desa$e&o de ellos con la vida social ! sus necesidades. Una -lti#a $re&unta $odr.a ser $ro$uesta8 9es tal o,stinaci(n a e*$resi(n de una )an'tica )e en tesis o,soletas o es una #anera de servir a deter#inados intereses: Nos $arece "ue la sola interro&aci(n ad"uiere un sentido o)ensivo i#$ro$io de un tra,a+o serio. =or ello nos con)or#a#os con las consideraciones "ue la $recedieron. 6. CONCE=TO TRADICIONAL DE =RO=IEDAD Conscientes de "ue toda )uer%a de nuestras deducciones se a$o!a en una e)ectiva notoria e indes#enti,le #odi)icaci(n del anti&uo conce$to de $ro$iedad acallada $or los +uristas #ostre#os en "u2 ha consistido ella. Con este $ro$(sito situ2#onos $ri#ero en el conce$to tradicional $ara desde all. veri)icar los $ro)undos ca#,ios $roducidos. =ara nuestros )ines no he#os de re#ontarnos inde)inida#ente en la historia del derecho. Nos ,asta e*hi,ir co#o $unto de $artida a$ro$iado el "ue se ori&ina en la doctrina li,eral/ individualista so$orte ideol(&ico del ca$italis#o "ue $erdura hasta nuestros d.as. El esta#ento ,ur&u2s a$o!ado en las ideas de su revoluci(n triun)ante la de 1ABC coloca co#o e+e central de toda su ela,oraci(n $ol.tico/social al derecho de $ro$iedad $rivada. El conce$to "ue i#$one es el "ue deriva de dos &randes docu#entos con los "ue se a,re ! se cierra el ciclo revolucionario en el $lano del $ensa#iento8 la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano a$ro,ada $or la Asa#,lea Constitu!ente el 4D de a&osto de 1ABC $or un lado ! los arts. @;; ! @;@ del C(di&o Na$ole(n de 1BE; $or la otra. Junto a ellos $ero #'s con inter2s hist(rico "ue $or su contenido +ur.dico novedoso $uede #encionarse ta#,i2n la Fuinta En#ienda de la Constituci(n de los Estados Unidos 0D1. El $unto G<II de la Declaracin citada $roh.,e toda $rivaci(n del derecho de $ro$iedad $or asi&nar a este los caracteres de 3invicia,le ! sa&rado3. Esto si&ni)ica "ue ase&ura de #odo $er#anente con toda la )uer%a ! la res$eta,ilidad de dichos sole#nes cali)icativos la $lena vi&encia ! e)icacia del derecho de los $articulares so,re los ,ienes "ue $oseen. Tal derecho al i&ual "ue los de#'s a#$arados $or la Declaracin tiene ta#,i2n los caracteres de 3natural e i#$rescri$ti,le3 $or lo "ue a nin&-n le&islador ni actual ni )uturo ser' l.cito desconocerlo o dis#inuirlo 0A1. Nunca antes ha,.a alcan%ado el derecho de $ro$iedad tan alta cate&or.a conce$tual. El art. @;; del C(di&o Na$ole(n de)ine la $ro$iedad co#o 3el derecho de &o%ar ! dis$oner de las cosas del #odo #'s a,soluto sie#$re "ue no se ha&a de ellas un uso $rohi,ido $or las le!es ! re&la#entos3. 7 el $rece$to si&uiente en $lena corro,oraci(n de lo e*$resado $or el anterior

a&re&a "ue 3nadie $uede ser o,li&ado a ceder su $ro$iedad3 ! "ue si esto )uere i#$uesto $or causa de utilidad $-,lica al $ro$ietario ha,r' de serle re#$la%ada su cosa $or 3una inde#ni%aci(n +usta ! $revia3. 5e a"u. un siste#a socio$ol.tico "ue se satis)ace de+ando a los individuos en $lena li,ertad $ara "ue dis$on&an con)or#e a su $ro$ia ! e*clusiva voluntad de los ,ienes "ue han incor$orado a sus res$ectivos $atri#onios #ediante la consa&raci(n de un 3derecho su,+etivo3 de $ro$iedad $rivada "ue viene a convertirse en $rototi$o de otros derechos de .ndole $atri#onial. =or este #otivo es $or el "ue JellineH e*$resa "ue el derecho su,+etivo es un $oder de "uerer o el $oder de i#$oner a los de#'s el res$eto de la voluntad $ro$ia. Se caracteri%a al derecho de $ro$iedad diciendo "ue envuelve una relaci(n directa entre su titular ! la cosa so,re la cual se e+erce 0derecho real1 #ediante la cual dicho titular dis$one del $oder #'s a#$lio $osi,le so,re esta -lti#a $oder "ue se e*tiende a su uso &oce ! dis$osici(n. Consecuente con sus $rinci$ios la doctrina li,eral/individualista eleva al $ro$ietario $rivado a la calidad de ciudadano ordenado virtuoso ! con)ia,le $or ser el "ue ha de#ostrado la,oriosidad sensate% ! es$.ritu de econo#.a. >oiss! DIAn&las al $resentar la Constituci(n del a?o ni a la Convenci(n e*$lica,a "ue 3un $a.s &o,ernado $or $ro$ietarios es una verdadera sociedad civilJ otro "ue se &o,ierna $or des$ose.dos se halla en estado de naturale%a3 0salva+e1 0B1. Esto e*$lica "ue durante el si&lo $asado en la &eneralidad de los $a.ses tenidos $or de#ocr'ticos se reconociera derecho al su)ra&io -nica#ente a los $ro$ietarios. ;. CARACTERES DEL DEREC5O DE =RO=IEDAD EN LA DOCTRINA TRADICIONAL La doctrina li,eral/individualista ela,or( un conce$to de $ro$iedad $rivada con los si&uientes caracteres8 a,soluta e*clusiva ili#itada en su cantidad $er$etua ! trans#isi,le 0C1. El car'cter a,soluto del derecho de $ro$iedad $rivada consiste en reconocer el #'s a#$lio valor en todo lo relativo a la )or#a ! condiciones en "ue el $ro$ietario $uede e+ercer sus )acultades so,re la cosa "ue le $ertenece a la voluntad o#n.#oda de este. Los +uristas )ranceses Au,r! ! Rau se e*$resa,an de la si&uiente #anera a #ediados del si&lo $asado8 3La $ro$iedad en el sentido $ro$io de esta $ala,ra 0 dominium1 e*$resa la idea del $oder +ur.dico #'s co#$leto de una $ersona so,re una cosa ! se $uede de)inir co#o el derecho en virtud del cual una cosa se encuentra so#etida de una #anera a,soluta ! e*clusiva a la voluntad ! a la acci(n de una $ersona3 01E1. Otro &ran civilista )ranc2s >audr!/Lacantin2rie a)ir#a,a8 3el $ro$ietario $uede reali%ar le&.ti#a#ente con su cosa actos de cual"uier clase aun cuando no ten&a nin&-n inter2s con)esa,le en reali%arlos3 ! su cola,orador K. Ch2neau* a?ad.a "ue el $ro$ietario 3&o%a de la cosa co#o "uiere incluso si le $lace de una #anera a,usiva3 0111. Es la voluntad individual de una #inor.a de $ro$ietarios la "ue decidir' li,re#ente ! sin tra,as 0141 so,re el e#$leo ! destino de ,ienes "ue la naturale%a ha $uesto a dis$osici(n de todos los ho#,res. Con ,ase en estos linea#ientos )ueron redactados los c(di&os civiles de todos los $a.ses occidentales c(di&os "ue entend.an contener toda la le&islaci(n co#-n $er#anente necesaria $ara las relaciones +ur.dicas de los ho#,res entre s.. En verdad re&.an tan solo relaciones entre 3individuos $oseedores3. =or esta ra%(n se ha deno#inado al C(di&o Civil 3el C(di&o de los $ro$ietarios3 0e*ce$ci(n hecha de su $arte relativa al derecho de )a#ilia1. La e*clusividad del derecho de $ro$iedad $rivada otro de sus caracteres consiste en la )acultad del $ro$ietario de recha%ar cual"uier intervenci(n de terceros en el uso &oce ! dis$osici(n de la cosa "ue le $ertenece. La ili#itaci(n cuantitativa del derecho de $ro$iedad $rivada su$one "ue un $ro$ietario no tiene l.#ites en cuanto a la cantidad de ,ienes "ue $uede acu#ular $ara s. sin "ue i#$orten $ara ello ni

la clase de ,ienes ni el a$rovecha#iento ni el destino "ue les d2 o el a,andono en "ue los #anten&a 0161. La $er$etuidad del #is#o derecho si&ni)ica "ue este no lleva en s. nota de caducidad $uesto "ue durar' #ientras dure la cosa 01;1. La trans#isi,ilidad de dicho derecho ase&ura su $er$etuidad en cuanto le $er#ite durar incluso #'s all' de la vida individual del $ro$ietario $uesto "ue va $asando a los herederos de este "ue lo suceden. As. #irado el derecho de $ro$iedad es eterno en tanto la cosa "ue es su o,+eto su,sista 01@1 . 5e ah. al sustrato +ur.dico "ue $er#iti( la i#$lantaci(n del ca$italis#o en casi todos los $a.ses occidentales. @. TRASLORKACIMN DEL CONCE=TO DE =RO=IEDAD 7 SUS =RINCI=ALES NO<EDADES Ser'n necesarios casi ciento setenta a?os de historia $ara "ue el conce$to de $ro$iedad sea #ani)estado con asenti#iento &enerali%ado 0aun cuando de $arte de #uchos #era#ente )or#al1 en t2r#inos ,ien di)erentes de los "ue le dedicaron los &randes docu#entos de la Revoluci(n individualista al $unto "ue ,asta conocerlos $ara ca$tar la honda #utaci(n $roducida. N(tese "ue se trata de una evoluci(n &radual $roducida $rinci$al#ente en el -lti#o tercio de tan $rolon&ado $er.odo $ero "ue se concreta en un te*to "ue resu#e as$ectos #u! i#$ortantes de ella si ,ien no todos. No es nuestro $ro$(sito a&otar en un ,reve resu#en co#o este todas las #odi)icaciones e*$eri#entadas $or la instituci(n de la $ro$iedad tanto desde el $unto de vista de su conce$to 0$rinci$al#ente +ur.dico1 co#o desde el de su vi&encia real en las sociedades hu#anas. =or ello va#os a reducir nuestras o,servaciones a las "ue tienen lu&ar en el art. 1A de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos a$ro,ada $or la ONU en =ar.s el 1E de dicie#,re de 1C;B. Solo a&re&are#os a ella otra de #u! vasto alcance reco&ida en la #a!or $arte de las constituciones #odernas consistente en el car'cter de )unci(n social "ue se ad#ite ho! $ara la $ro$iedad $rivada. La Declaraci(n Universal de los Derechos 5u#anos 0DUD51 condensa en treinta art.culos a"uellos derechos )unda#entales del ho#,re "ue el adelanto de la civili%aci(n o,li&a a reconocer ahora a los $a.ses inte&rantes de la #'s vasta ! #'s co#$leta de las or&ani%aciones internacionales "ue ha!an e*istido. En esos $rece$tos se $recisan tales derechos su contenido ! su alcance esenciales. Con)or#e a ese te*to ! a la Carta de la ONU ellos han de tenerse $or ace$tados no solo $or los $a.ses "ue en 1C;B )or#a,an $arte de la ONU sino ta#,i2n $or todos los otros $a.ses "ue desde entonces se han incor$orado a esta or&ani%aci(n internacional hasta e*ceder el n-#ero de ciento cincuenta naciones a)iliadas 01D1. In-til#ente $odr.a ,uscarse $or ello al&-n instru#ento de esta naturale%a "ue en cual"uier #o#ento de la historia hu#ana hu,iera contado con #'s universal consenso. Dice el art. 1A de la DUD58 31. Toda $ersona tiene derecho a la $ro$iedad individual o colectiva#ente. 34. Nadie ser' $rivado ar,itraria#ente de su $ro$iedad3. A$arte#os de nuestra #ente la idea de "ue este enunciado sea e*cesiva#ente avan%ado ! "ue hu,iera sido introducido $or sor$resa en un #o#ento dado #'s all' de la verdadera intenci(n de

"uienes lo a$ro,aron. =or el contrario este te*to $rocura ser un $unto de encuentro o de conciliaci(n entre $osiciones ideol(&icas diver&entes "ue se #ani)estaron durante el de,ate. Lue con esta )(r#ula $recisa con la "ue se alcan%( el asenti#iento de a"uellos "ue lo votaron )avora,le#ente 01A1. Kar"ue#os los $untos en los "ue este art. 1A se a$arta del enunciado de la Declaraci(n de 1ABC ! de los $rece$tos le&ales #ediante los cuales se $uso esta en a$licaci(n. 5e#os de ver "ue estos $untos aun cuando no )or#ulados de #anera e*$l.cita co#o di)erencias "ue se$aren a dicho art.culo de estos docu#entos se?alan con entera claridad $rinci$ios #u! diversos cuando no o$uestos dentro de una redacci(n alta#ente concisa ! rica en contenido 01B1. D. DEREC5O DE ACCESO DE TODOS A LA =RO=IEDAD El art. 1A de la DUD5 no se ocu$a de $ro$orcionar &arant.as inviola,les a los actuales $oseedores de ri"ue%a co#o lo ha,.a hecho la Declaraci(n de 1ABC. A"uel $retende ase&urar en ca#,io a todos los ho#,res el acceso al uso ! a$rovecha#iento de los ,ienes del #undo a$o!'ndolos en su derecho a contar con un $atri#onio #.ni#o o necesario. Esta idea )ranca#ente novedosa 0$ara no cali)icarla de revolucionaria1 se introduce so,re la ,ase de la sustituci(n de una $re$osici(n ,rev.si#a $or otra. No se ha,la co#o en 1ABC del derecho de $ro$iedad vale decir del derecho "ue $uede corres$onder a ciertos individuos so,re deter#inados ,ienes con)or#e a un siste#a de distri,uci(n de ri"ue%a !a esta,lecido al "ue se re$uta co#o 3inviola,le ! sa&rado3 sino "ue se trata del derecho a la $ro$iedad "ue asiste a todo ser hu#ano $ara contar con los ,ienes necesarios el "ue se reconoce a cada uno de #anera clara ! $recisa. El vuelco es #ani)iesto8 no se trata de asi&nar a los actuales $ro$ietarios de los ,ienes del #undo la &arant.a de "ue su situaci(n no ser' tocada "ue es lo "ue antes se hi%o sino de e*$resar el derecho "ue tienen todos los ho#,res a $artici$ar en el dis)rute de tales ,ienes. La nueva )or#a de redacci(n destinada a e*$resar tan i#$ortante ca#,io de en)o"ue est' $re?ada de consecuencias de vasto alcance8 a1 !a no se sacrali%a ni se tiene $or in#uta,le una )or#a de distri,uci(n de los ,ienes del #undo en la "ue unos $ocos tienen de#asiado ! la #a!or.a no tiene nada cali)icada de in+usta $or el criterio de vastos sectores de o$ini(n ! de )i&uras rectoras del $ensa#iento hu#anoJ ,1 se a,re el $aso a #edidas #'s +ustas de distri,uci(n de la ri"ue%a con el )in de "ue esa &ran #a!or.a de des$ose.dos $ueda ad"uirir los ,ienes "ue de#andan las necesidades de su desarrollo hu#ano 01C1J c1 convierte al te*to $or consi&uiente en una nor#a tras)or#adora de la or&ani%aci(n social e*istente en o$osici(n a la .ndole )unda#ental#ente conservadora de la cl'usula so,re $ro$iedad $revista en la Declaraci(n de 1ABCJ so,re esta ,ase los des$ose.dos $ueden es$erar un t2r#ino su condici(n de tales en virtud de re)or#as estructurales de )ondo. Conviene tener $resente "ue esta )or#a de entender el derecho de $ro$iedad 0#e+or dicho8 3a la $ro$iedad31 coincide en ,uena $arte con el "ue se des$rende de tradicionales ! ta#,i2n recientes declaraciones de $ensadores ! +erarcas cristianos entre ellas la "ue a)ir#a8 3Los ,ienes ! ri"ue%as del #undo $or su ori&en ! naturale%a se&-n la voluntad del Creador son $ara servir e)ectiva#ente a la utilidad ! $rovecho de todos ! cada uno de los ho#,res ! los $ue,los. De ah. "ue a todos ! a cada uno les co#$eta un derecho $ri#ario ! )unda#ental a,soluta#ente inviola,le de usar solidaria#ente esos ,ienes en la #edida de lo necesario $ara una reali%aci(n di&na de la $ersona hu#ana3 04E1.

Una consecuencia #u! i#$ortante de este as$ecto del art. 1A citado es "ue a)ir#a un $rinci$io cu!a valide% no se restrin&e al $lano interno o nacional sino ta#,i2n al orden internacional. De 2l $uede deducirse en e)ecto "ue de,e $ro$ender se a "ue todas las naciones ten&an acceso a los ,ienes ! ri"ue%as "ue la naturale%a $ro$orciona o "ue el ho#,re ha lo&rado $roducirJ de este #odo los $a.ses $o,res $odr.an salir de su actual desvali#iento ! $odr.a o,tenerse una #e+or distri,uci(n de la ri"ue%a entre las naciones. A. RECONOCIKIENTO DE DOS LORKAS DE =RO=IEDAD8 INDI<IDUAL 7 COLECTI<A La )(r#ula del art. 1A de la DUD5 so,re$asa el '#,ito de la $ura $ro$iedad $rivada -nica "ue era tenida en consideraci(n dentro de las &arant.as de la Declaraci(n de 1ABC ! de sus a$licaciones le&ales ! -nica de la cual trata hasta ahora la casi totalidad de los +uristas occidentales. Ahora la $ro$iedad $rivada lla#ada en el te*to 3individual3 $asa a ser tenida co#o uno de los e*tre#os de un en)o"ue ,i$olarJ $ues la $ro$iedad 0en &eneral1 es reconocida ! $rote&ida en el do,le as$ecto de $ro$iedad individual ! de $ro$iedad colectiva. El te#a se a,orda $or consi&uiente desde una $ers$ectiva #ucho #'s vasta $oniendo co#o su o,+eto a todas las cosas "ue interesan o a$rovechan al ser hu#ano ! "ue este $uede usar &o%ar ! dis$oner. 7 se resuelve "ue tales cosas $ueden ser $ose.das no solo en )or#a individual ! $rivada sino ta#,i2n en )or#a colectiva o co#-n. Con ello la $ro$iedad $asa a ser #u! correcta#ente la relaci(n de a$rovecha#iento ! utilidad de los ,ienes del #undo res$ecto del ho#,re ! se ad#ite "ue a#,os $ueden darse tanto dentro de un r2&i#en de $ro$iedad $rivada co#o dentro de otro de $ro$iedad colectivaJ o cuando #enos dentro de un r2&i#en #i*to dentro del cual $ueden coe*istir $ro$iedad $rivada ! $ro$iedad co#-n. En consecuencia no es $osi,le continuar re)iri2ndose al derecho de $ro$iedad $rivada /co#o se ha hecho hasta ahora/ co#o el -nico "ue tiene cate&or.a +ur.dica ! es acreedor a &arant.as ! se&uridades. Ser' un conce$to #ucho #'s a#$lio de $ro$iedad 0co#$rensivo de la $rivada ! de la colectiva1 dentro del cual la $ro$iedad $rivada es tan solo una es$ecie el "ue de,er' re"uerir la atenci(n de los +uristas. Es co#$rensi,le "ue una idea de esta naturale%a "ue da aco&ida en una declaraci(n internacional tan cons$icua a un r2&i#en de $ro$iedad "ue se a$lica en los $a.ses socialistas res$ecto de los #edios de $roducci(n 0411 des$ierte resistencias vehe#entes entre los +uristas tradicionales. A ello de,e#os atri,uir "ue el internacionalista S. =etren ha!a e*$resado en una inter$retaci(n a,ierta#ente ar,itraria "ue la e*$resi(n 3$ro$iedad colectiva3 del art. 1A citado se re)iere a la $ro$iedad $rivada de la "ue son titulares cor$oraciones sociedades u otros entes +ur.dicos de derecho $rivado )or#ados $or $luralidad de individuos 0441. El art. 1A solo $uede entenderse correcta#ente co#o re)erido a la $ro$iedad colectiva en "ue consiste ese siste#a de $ro$iedad "ue es o$uesto al de $ro$iedad $rivadaJ esta es la -nica inter$retaci(n ace$ta,le $ara un $rece$to "ue )ue de,atido lar&a#ente en una asa#,lea internacional de la "ue )or#aron $arte $a.ses socialistas donde el si&ni)icado de las $ala,ras )ue ,ien conocido ! a$licado ! es la -nica $osi,le desde un $unto de vista l(&ico/+ur.dico. En e)ecto invaria,le#ente se ha ad#itido sin controversia al&una "ue el derecho de $ro$iedad $rivada $uede ser e+ercido $or individuos aislados 0$ersonas naturales1 o $or $ersonas #orales o +ur.dicas "ue #aterial#ente est'n inte&radas $or varios individuos. Esto es al&o "ue toca al titular del derecho ! no al derecho en s. #is#o. =or tratarse de un $unto a+eno a toda discusi(n /$asada $resente o )utura/ era innecesario introducirlo en un te*to con $ro$(sitos de innovaci(nJ con tanta #a!or ra%(n cuanto "ue no e*iste di)erencia al&una entre el derecho de $ro$iedad $rivada "ue e+erce un ser hu#ano individual ! el "ue e+erce una cor$oraci(n o una $ersona +ur.dica $or lo "ue toca con su contenido o alcance +ur.dicos. En a#,os casos se trata de derecho de $ro$iedad $rivada "ue se reconoce a los $articulares. Carecer.a $ues de sentido una su$uesta re)erencia a "ue el derecho de $ro$iedad $uede tener co#o titulares tanto a $ersonas naturales co#o +ur.dicas

as$ecto "ue nunca ha o)recido $ro,le#as ! "ue "uedar.a )uera de lu&ar en un te*to tan conciso co#o el ela,oradoJ tanto #'s cuanto "ue de ser ese el $ro$(sito ha,r.a de a$reciarse de in#ediato la $osi,ilidad de desca#inar al int2r$rete /$or el e#$leo de t2r#inos a#,i&uos/ llev'ndolo a la distinci(n #ucho #'s usual ! controvertida entre $ro$iedad $rivada ! $ro$iedad colectiva a "ue nos he#os re)erido. En resu#en el art. 1A de la DUD5 ase&ura a todo ser hu#ano el "ue $ueda dis$oner ! a$rovechar de los ,ienes "ue o)r2cela naturale%a o el in&enio de los ho#,res ,ien sea "ue el a$rovecha#iento de ellos se realice en )or#a de $ro$iedad $rivada o de $ro$iedad colectiva. B. NUE<A LOCALINACIMN JURODICA DEL DEREC5O DE =RO=IEDAD Con)or#e a las ideas tradicionales se&-n se vio el derecho de $ro$iedad es tratado dentro del derecho civil en el li,ro corres$ondiente a los ,ienes los derechos reales o las cosas se&-n la tri$le deno#inaci(n "ue se usa ! es #irado sie#$re co#o un derecho su,+etivo. >asta i#$onerse de las dos novedades !a e*$licadas en las secciones D ! A $recedentes $ara caer en la cuenta de "ue no corres$onde "ue $er#ane%ca all. ni "ue reci,a ese trata#iento. En e)ecto en cuanto $asa a $revalecer en la DUD5 el derecho de todo ser hu#ano a acceder a una $ro$iedad necesaria $ara 2l el te#a no $uede "uedar situado dentro de una ra#a +ur.dica dedicada a resolver los con)lictos "ue $ueden o$oner a individuos aislados 0+usticia con#utativa1 co#o es el caso del derecho civil ! ha,r' de reu,ic'rsele )uera de las )ronteras del derecho $rivado. =or otra $arte no ha! "ue olvidar "ue las nor#as so,re reconoci#iento ! vi&encia de los derechos )unda#entales del ho#,re entre los "ue se halla el derecho u la $ro$iedad $ertenecen ho! al '#,ito del derecho internacional $-,lico en cuanto o,li&aciones de los Estados entre s. ! #edidas destinadas a dar a#$aro a tales derechos $or la co#unidad internacional de naciones ! $ertenecen al '#,ito del derecho constitucional 0$arte do&#'tica1 en cuanto al ase&ura#iento de ellos dentro de un Estado concreto co#o &arant.as ciudadanas. Ade#'s de,e tenerse en cuenta "ue el $ro$(sito de tras)or#aci(n social ! de redistri,uci(n de la ri"ue%a "ue anida en la actual idea de derecho a la $ro$iedad 0+usticia distri,utiva1 encuentra su lu&ar $ro$io dentro del derecho $ol.tico. Ta#,i2n la a#$li)icaci(n del derecho de $ro$iedad a la $ro$iedad colectiva envuelve un necesario des$la%a#iento de 2l desde el ca#$o del derecho $rivado hacia el del derecho $-,lico o del derecho social 0461. C. LA =RI<ACIMN DE LA =RO=IEDAD Con)or#e al ac'$ite se&undo del art. 1A "ue estudia#os la -nica &arant.a "ue se concede ho! a un $ro$ietario ante una #edida estatal "ue tienda a des$o+arlo de su $ro$iedad es "ue la $rivaci(n no $odr' ser ar,itraria. O,s2rvese el ca#,io enor#e $roducido en relaci(n con la vie+a )(r#ula de 1ABC "ue esta,a diri&ida esencial#ente a vedar cual"uier $rivaci(n de la $ro$iedad o si eso no $od.a cu#$lirse a ase&urar en -lti#o e*tre#o su ree#$la%o $or una inde#ni%aci(n $revia. Esta o$osici(n )rontal a cual"uier $rivaci(n de $ro$iedad no era sino la consecuencia natural de $rocla#ar al derecho res$ectivo co#o 3inviola,le ! sa&rado3. El art. 1A de la DUD5 eli#ina de su te*to no solo los cali)icativos de inviola,le ! sa&rado sino cual"uier re)erencia a un $retendido derecho del $ro$ietario a ser inde#ni%ado en caso de $rivaci(n de su cosa 04;1. Si no )uera $or la acusada #odi)icaci(n "ue a las ideas tradicionales traen

las e*$licaciones de las tres secciones $recedentes tal ve% $odr.a a)ir#arse "ue a"u. se encuentra la #'s revolucionaria de las consecuencias "ue se in)ieren de este nuevo te*to. No es $or si#$le inadvertencia "ue este art. 1A asu#i( la )or#a e*$uesta. Los redactores hu,ieron de considerar8 a1 "ue el derecho de $ro$iedad no ser' considerado en adelante co#o inviola,le ! sa&radoJ ,1 "ue no de,e ser ne&ado el derecho del Estado a ado$tar las #edidas de inter2s &eneral "ue sean re"ueridas en cuanto estas e*i&ieren de $rivaci(n de $ro$iedadJ $or esto desa$arecen las li#itaciones ! restricciones $recedentes "ue reduc.an ese derecho esta tal a los casos de 3necesidad $-,lica evidente3 ! lo condiciona,an a una 3inde#ni%aci(n $revia ! +usta3J c1 "ue a$arte de la tradicional 3e*$ro$iaci(n $or causa de utilidad $-,lica3 $ueden darse otras #edidas ace$ta,les de $rivaci(n de $ro$iedad entre ellas la nacionali%aci(n la con)iscaci(n ! la re"uisici(nJ d1 "ue no sie#$re es necesario el $a&o de una inde#ni%aci(n al $ro$ietario al cual se $riva de su $ro$iedad. =or tales ra%ones ellos hicieron retroceder en &ran #edida la ,arrera $rotectora de los derechos del $ro$ietario ! se li#itaron a indicar "ue este no $od.a ser des$o+ado ar,itraria#ente de su $ro$iedad 04@1. Es i#$ortante de+ar esta,lecido "ue esta nor#a de la se&unda $arte del art. 1A de la DUD5 est' re)erida co#o se des$rende de lo dicho a las #edidas de $rivaci(n de $ro$iedad "ue i#$on&a el Estado o "ue consu#en sus re$resentantes. O,rar ar,itraria#ente si&ni)ica $roceder en )or#a irracional si&uiendo #eros ca$richos u o,rando $or #otivos o )ines #en&uados. Es lo contrario de a"uellas #edidas "ue decreta el Estado ! "ue se ins$iran en ra%ones de ,ien $-,lico. El $rocedi#iento ser' ar,itrario $or lo tanto cada ve% "ue se $rive a al&uien de la $ro$iedad "ue le $ertenece de #anera in#otivada $or ven&an%a o solo $ara da?arlo con olvido de los altos )ines sociales "ue toca al Estado desarrollar alcan%ar ! $rote&er. Toda $rivaci(n de $ro$iedad "ue no se halle en la condici(n de ar,itraria "ueda $er#itida $or el se&undo ac'$ite del art. 1A sin e*i&encia de $a&o de inde#ni%aci(n ! #ucho #enos de "ue ella sea co#$leta ! $revia 04D1. Esto i#$lica un &iro co#$leto de los $rinci$ios +ur.dicos "ue hasta entonces se ha,.an tenido co#o su,sistentes $or a#$lios sectores de los te(ricos del derecho ! si&ni)ica a,rir el $aso a la acci(n del Estado $ara una or&ani%aci(n #'s +usta de las econo#.as nacionales. En este sentido el as$ecto "ue ahora trata#os &uarda con&ruencia $er)ecta con la declaraci(n del derecho de todos de tener $ro$iedad. 1E. LUNCIMN SOCIAL DE LA =RO=IEDAD No est' dentro de nuestro $ro$(sito recordar en este tra,a+o toda la evoluci(n e*$eri#entada $or el derecho de $ro$iedad es$ecial#ente en las -lti#as d2cadasJ ta#$oco nos detendre#os en un recuento de las #-lti$les ! sucesivas li#itaciones "ue se le han ido i#$oniendo ! "ue lo de+an ho! d.a en la condici(n de #era so#,ra de ese derecho su,+etivo a,soluto ! e*clusivo "ue se reconoc.a a los $articulares en el si&lo $asado. Sin e#,ar&o a$arte de las sustanciales ! $ro)undas alteraciones introducidas $or el art. 1A de la DUD5 "ue he#os desarrollado sucinta#ente en las cuatro secciones $recedentes e*iste otra

innovaci(n /no incor$orada de #anera e*$l.cita al #encionado $rece$to/ "ue al i&ual "ue a"uellas consta de i#$ortant.si#os docu#entos de $ro!ecci(n universal. Se trata del car'cter de )unci(n social "ue se reconoce ho! en )or#a a#$lia ! &eneral al derecho de $ro$iedad $rivada. Esta idea de la )unci(n social de la $ro$iedad 0$rivada o individual1 a$arece en la #a!or $arte de las constituciones #odernas ! en otros docu#entos de encu#,rado ori&en ! se ha di)undido tanto "ue resulta di).cil encontrarle i#$u&nadores a,iertos 04A1. A$arece $or $ri#era ve% 04B1 en la Constituci(n ale#ana de Pei#ar en 1C1C Q 1@6 con)or#e a un te*to "ue es aco&ido $or el actual Q 1; de la Le! Lunda#ental de la Re$-,lica Lederal de Ale#ania de 1C;C8 3La $ro$iedad o,li&a. Su uso de,e estar a la ve% al servicio del ,ien co#-n3. La idea de )unci(n social "ueda e*$licada con e*actitud ! concisi(n en el te*to "ue he#os re$roducido $or"ue se indica en 2l "ue la $ro$iedad no ha de ser tenida -nica#ente co#o derecho sino "ue envuelve al #is#o tie#$o un de,er $ara el $ro$ietario. Esto indica "ue el titular del derecho de $ro$iedad cuenta con una es)era de actuaci(n dentro de la cual $uede a$rovechar la cosa "ue le $ertenece con)or#e a su voluntad $ero "ue ta#,i2n est' en la necesidad de hacerla servir al inter2s colectivo o ,ien co#-n ! de res$etar ciertas li#itaciones li&adas con estos. De este #odo se $rocura evitar "ue la $ro$iedad se tras)or#e en un instru#ento de $rivile&io $ara su titular. La )unci(n social es una )(r#ula de ar#on.a "ue intenta $oner de acuerdo los intereses del individuo 0$ro$ietario1 con los de todo el resto de la sociedad $or la v.a de i#$edir "ue el e+ercicio del derecho $or el $ro$ietario $ueda #enosca,ar o a)ectar de cual"uier #anera el inter2s colectivo. A-na la li,ertad del $ro$ietario ! las )acultades con "ue este cuenta con la o,li&aci(n de res$eto del inter2s colectivo. Esa )unci(n social no envuelve -nica#ente una li#itaci(n al $oder del $ro$ietario $or"ue ta#,i2n $uede deter#inar )or#as o #odos es$eciales de e+ercicio de 2l destinados a $oner la cosa al servicio del inter2s &eneral. En su#a se trata de de+ar esta,lecido "ue el $ro$ietario tiene la cosa en no#,re ! con autori%aci(n de la sociedad ! "ue solo $uede hacer uso de sus )acultades so,re ella en )or#a concordante con los intereses de la #is#a sociedad. La )unci(n social de la $ro$iedad es e*$resi(n ! s.nto#a del $ro)undo ca#,io +ur.dicosocial "ue se a,re $aso en las sociedades actuales en ,-s"ueda de soluci(n a las #-lti$les contradicciones econ(#icosociales "ue se dan en ellas. La )unci(n social de la $ro$iedad est' ase&urada $or el art. ;4 de la Constituci(n Italiana de 1C;A ! $or el art. 66 de la Constituci(n es$a?ola de 1CAB entre otras 04C1. De las constituciones latinoa#ericanas las de >olivia >rasil Colo#,ia Chile El Salvador 5ait. 5onduras =ana#' =ara&ua! ! <ene%uela a$arte de la de Nicara&ua "ue ri&i( hasta 1CAC consa&ran la )unci(n social de la $ro$iedad. En las enc.clicas sociales $onti)icias la e*$resi(n )unci(n social a$arece $or $ri#era ve% en Kater et Ka&istra 01CD11 06E1. Con #enos $recisi(n el actual =a$a Juan =a,lo II ha,la de la 3hi$oteca social3 de la $ro$iedad siendo "ue #ucho #'s si&ni)ica ! dice la )unci(n social a la "ue nos he#os re)erido. Lo e*$uesto $er#ite concluir "ue en el #undo actual se $roduce un consenso universal $ara ad#itir "ue la $ro$iedad co#$rende si#ult'nea#ente $oderes ! de,eres ! "ue el e+ercicio del corres$ondiente derecho de,e ser reali%ado en )or#a co#$ati,le con el inter2s &eneral. Es un as$ecto del $rinci$io &eneral "ue de,iera ser tenido co#o ,'sico ! $ri#ordial dentro del derecho #oderno8 la su,ordinaci(n del inter2s $rivado al inter2s &eneral 0611. 11. ACTITUD DE LOS JURISTAS

Las tras)or#aciones ! ca#,ios "ue he#os rese?ado ace$tados casi universal#ente de inne&a,le i#$ortancia ! $ro!ecci(n $ara la teor.a +ur.dica ,astantes $ara $rovocar una #odi)icaci(n $ronunciada de los estudios de derecho ! a$ro$iados $ara llevar a e)ecto una revisi(n radical de los $rinci$ios ! tesis tradicional#ente sustentados en #ateria de ,ienes ! de la dis$osici(n de estos $or el ho#,re ha de+ado no o,stante i#$'vidos a los +uristas $rinci$al#ente a los $rivatistas "ue hasta ahora han #ono$oli%ado en la $r'ctica el estudio +ur.dico del derecho de $ro$iedad. La enor#e #a!or.a de ellos casi no ha introducido recti)icaciones en sus o,ras ! cursos ela,orados con)or#e a las ideas +ur.dicas tradicionales so,re dicho derecho. Al&unos i#a&in'ndose $recursores de aut2nticas ideas $ro&resistas han incor$orado a sus o,ras al&unas novedades de ti$o t2cnico de alcance #u! li#itado $rinci$al#ente las teor.as del a,uso del derecho ! de la relatividad de los derechos su,+etivos con las cuales ,ien $oco se adelanta e)ectiva#ente en la #ateria. A$enas un $u?ado e*a#ina el derecho de $ro$iedad $rivada en relaci(n con su sentido de )unci(n social. No conoce#os a al&uien "ue ha!a deducido del art. 1A de la DUD5 antes anali%ado la ri"ue%a de in)erencias "ue su te*to $er#ite 0641. Todos los estudios +ur.dicos so,re derecho de $ro$iedad recuerdan el $unto G<II de la Declaraci(n de 1ABC ! &eneral#ente a $artir de 2l e)ect-an el desarrollo del conce$to. =ero casi no ha! "uien #encione el art. 1A de la DUD5. =areciera no e*istir el #'s i#$ortante enunciado so,re la #ateria $roducido en los -lti#os ciento setenta ! cinco a?os $ese a su #a!or universalidad su #e+or $er)ecciona#iento ! su a#$litud. 9=or "u2 se tiene sie#$re en consideraci(n el docu#ento "ue consa&ra el derecho de $ro$iedad $rivada con sentido li,eral/individualista ! se olvida el #oderno contenido del acta de 1C;B: 5e ah. una cuesti(n "ue ,ien #erece una res$uesta. Esto se re)le+a ! tiene su e)ecto en la ense?an%a del derecho "ue se i#$arte en )acultades ! escuelas "ue se deno#inan a s. #is#as 3de ciencias +ur.dicas3. El a$rendi%a+e de la $ro$iedad es reali%ado $or los alu#nos de derecho de )ines del si&lo GG en )or#a se#e+ante a la de sus i&uales de co#ien%os del si&lo $asado. Clara#ente #ani)iestan los +uristas la decisi(n de to#ar co#o )unda#entos de su $osici(n 0$retendida#ente1 cient.)ica los antecedentes ! ,ases "ue sirvieron $ara la ela,oraci(n del conce$to li,eral/individualista de $ro$iedad. Ellos no to#an en cuenta los ele#entos "ue he#os se?alado en nuestro desarrollo $recedente ! re)le*ionan ! act-an co#o si ellos no e*istieran 0661. En la secci(n 4 se?ala#os las alternativas $osi,les $ara co#$render un actitud de esa es$ecie. En ese #o#ento no ha,.a#os #ostrado todav.a ni ta#$oco e*$licado el enor#e caudal de nuevas ideas te(ricas ! de a$licaciones $r'cticas "ue $osterior#ente cu#$li#os. En este #o#ento tras una de#ostraci(n "ue aun"ue sucinta $retende#os co#$leta ca,e re$etirnos la $re&unta8 9a "u2 se de,e el silencio de los t2cnicos del derecho: La res$uesta no es di).cil.

Notas:
* Este ca$.tulo corres$onde a un art.culo $u,licado en la revista es$a?ola de ciencias sociales Sistema n-#ero ;A de #ar%o de 1CB4 Kadrid con el t.tulo de8 3Una trans)or#aci(n silenciada $or los +uristas8 el conce$to de $ro$iedad3. 1. Sin e#,ar&o la noci(n de Estado desde un $unto de vista cient.)ico es a,sor,ida $re)erente#ente $or la $olitolo&.aJ la de #atri#onio lo es $or la sociolo&.a. De las tres instituciones re)eridas la de $ro$iedad es estudiada $revalente#ente $or el derecho ! ad"uiere su #'s a#$lio desarrollo en su di#ensi(n +ur.dica. 4. Nuestro tra,a+o El derecho de propiedad privada >o&ot' Editorial Te#is 1CAC $'&. 4. 6. Es conveniente esclarecer "ue en ese ca$.tulo nos re)eri#os $rinci$al#ente al derecho de $ro$iedad "ue versa so,re cosas cor$orales #ue,les o in#ue,les. En la teor.a +ur.dica #'s reciente se distin&uen varias clases de $ro$iedad 0$or e+e#$lo la $ro$iedad intelectual la $ro$iedad #inera los derechos de invenci(n etc.1 a no todas las cuales conciernen nuestros co#entarios.

;. =or cierto nos re)eri#os a las o,ras +ur.dicas del -lti#o tie#$o "ue han lle&ado a nuestro conoci#iento. Nada nos ale&rar.a #'s "ue co#$ro,ar "ue esta#os e"uivocados. Es de o,servar "ue el te#a del derecho de $ro$iedad es desarrollado +ur.dica#ente dentro del ca#$o te(rico $or el derecho civil dentro de una de las cuatro $artes ,'sicas en "ue este se divide ha,itual#ente la "ue reci,e deno#inaciones no sie#$re coincidentes co#o son8 3,ienes3 3derechos reales3 o 3derecho de cosas3. Las de#'s ra#as del derecho acostu#,ran a re#itirse al derecho civil tras #u! so#eras e*$licaciones acerca de las $articularidades "ue $resenta en su ca#$o el r2&i#en de $ro$iedad. Tal es el caso del derecho constitucional del derecho ad#inistrativo ! del derecho internacional. @. La tendencia conservadora "ue se i#$ri#e hasta ahora a los estudios +ur.dicos derivada del sentido "ue se atri,u!e al ordena#iento nor#ativo ha tenido co#o consecuencia "ue se convierta en un t($ico /aun entre los #is#os +uristas/ la a)ir#aci(n de la con)or#aci(n a,ierta#ente conservadora de la #entalidad de estos. As. lo reconocen $ensadores del derecho de la talla de E. >odenhei#er J. Lecle,c" R. Ri$ert ! =. <ino&rado)) entre #uchos otros. D. Dicha Fuinta En#ienda $roducida en 1AC1 dis$one "ue a nadie 3se le $rivar' de la vida la li,ertad o la $ro$iedad sino $or #edio del de,ido $roceso le&alJ ni se $odr' to#ar $ro$iedad $rivada $ara el uso $-,lico sin la de,ida co#$ensaci(n3. Conviene retener la e"ui$araci(n de la $ro$iedad $rivada a valores tan altos co#o la vida ! la li,ertad. A. Si ,ien ese art. G<II se $one en el caso de "ue se $ueda to#ar $ro$iedad $rivada $ara el uso $-,lico una #edida de esta clase envuelve una con)ir#aci(n del sa&rado derecho de $ro$iedad $ues ha,r' de darse al des$ose.do una co#$ensaci(n e"uivalente con lo cual este no $ierde su $ro$iedad sino "ue la ve re#$la%ada $or otra de i&ual #onto. Se&-n Luci)redi en este caso se da una conversi(n del derecho de $ro$iedad #ediante la cual aun"ue las cosas ca#,ien 2l se #antiene inc(lu#e en su consistencia $ues su,siste inaltera,le su valor econ(#ico. B. <2ase nuestra o,ra El derecho como obstculo al cambio social @S edici(n K2*ico Si&lo GGI Editores 1CB1 $'&s. 141/14B. C. Estos caracteres se ori&inan en el conce$to ro#ano de $ro$iedad $rivada "ue do#in( al t2r#ino de la evoluci(n del derecho ro#ano. Se ha sostenido "ue todo este derecho ro#ano $uede ser reducido a un conce$to de $oder en el "ue el orden $-,lico conduce a la concentraci(n de todo el $oder en el e#$erador 0 imperiurm1 ! el orden $rivado a la concentraci(n de las )ortunas en una clase #inoritaria de $ro$ietarios 0dominium1. 1E. R. Au,r! ! C. Rau Cours de droit civil franais t. u ;S ed. n-#. 1CE Karchal >illard =ar.s 1BDC. 11. >audr!/Lacantin2rie Prcis de droit civil 1.1 1Ea ed. n-#. 14CD $'&. A4D. 14. La )rase )inal del art. @;; del C(di&o Na$ole(n en cuanto $one un l.#ite al $ro$ietario en a"uello "ue las le!es ! re&la#entos $roh.,en si&ni)icar.a a$arente#ente una restricci(n al $oder a,soluto de este. No )ue ese su es$.ritu ori&inal sin e#,ar&o $or"ue de acuerdo con los antecedentes hist(ricos esa )rase no si&ni)ica,a una reducci(n de las a#$l.si#as )acultades "ue concede al $ro$ietario el derecho de $ro$iedad $rivada sino "ue ten.a $or )inalidad evitar "ue se $rodu+eran cho"ues entre los diversos $ro$ietarios $or invasi(n $or $arte de uno o al&unos de ellos del 'rea de los derechos de otro u otros. <er nuestra o,ra citada en nota 4 $'&s. ;E ! ;1. 16. N(tese "ue esta nota tan esencial del derecho de $ro$iedad 0tan esencial "ue es la "ue ha $er#itido el desarrollo del ca$italis#o1 no es #encionada $or los +uristas tradicionales. Es curioso se?alar "ue en nuestra 2$oca un distin&uido +urista )ranc2s J. Car,onnier se al%a contra esa &ran $ro$iedad ca$a% de #ulti$licarse al in)inito a trav2s de $osesiones si#,(licas o $or inter#edio de otros. Esti#a "ue esta $ro$iedad $ierde res$eta,ilidad ! se convierte en 3al&o #onstruoso e inhu#ano3. <er Derecho )le*i,le trad. de Luis Die% =. Kadrid Edit. Tecnos 1CA; $'&s. 46@/ 46B. 1;. Es interesante notar "ue la le&islaci(n del anti&uo Israel no ad#it.a "ue la tierra $udiera ser vendida en )or#a $er$etua $ues dis$on.a "ue al ca,o de ;C a?os esta revertir.a a su $ri#itivo $ro$ietario8 Sa&rada >i,lia Lev.tico ca$. GG< vers. B/1D. 1@. El #is#o J. Car,onnier !a citado reco#ienda ho! "ue se ,us"ue un l.#ite te#$oral a la $ro$iedad con)or#e a la duraci(n de una vida hu#ana $or esti,ar "ue el derecho no de,e $restar su &arant.a #'s all' de este la$so 0#is#a o,ra $'&s. 4;D/4;B1. 1D. Al ser a$ro,ada la DUD5 en 1C;B la ONU conta,a con @D Estados #ie#,ros. <otaron en )avor ;B Estados nin&uno en contra ! se re&istraron B a,stenciones corres$ondientes a Estados socialistas Uni(n Suda)ricana ! Ara,ia Saudita. Atendido el car'cter de la DUD5 ! su vinculaci(n directa con los )ines de la ONU ha de entenderse "ue su te*to cuenta con la adhesi(n )or#al 0cosa ,ien diversa de su re conoci#iento $r'ctico1 de todos los $a.ses a)iliados. 1A. Es $reciso recordar "ue los Estados socialistas se a,stuvieron en la votaci(n ! "ue la URSS ha,.a de$ositado antes una $ro$osici(n de en#ienda en la "ue se?ala,a "ue el derecho de $ro$iedad ! su &arant.a de,.an "uedar li,rados a las le!es internas de cada $a.s.

1B. Un internacionalista conservador L. KTNC5 honda#ente $reocu$ado $or la suerte del derecho de $ro$iedad $rivada tradicional se la#enta de "ue en el citado art. 1A los $rinci$ios de res&uardo del derecho de $ro$iedad $rivada no ha!an sido 3de)inidos con #'s detalle3 0v2ase ecueil de Cours de l!"cadmie de Droit #nternational vol. III a?o 1C@C $'&. @61. =areciera ,uscar consuelo en tal eu)e#is#o. Conviene a&re&ar "ue la ONU $rocur( en los a?os si&uientes a la a$ro,aci(n de la DUD5 la ela,oraci(n de una declaraci(n o convenci(n adicional "ue desenvolviera los $rinci$ios so,re derecho de $ro$iedad. Sin e#,ar&o las $ro)undas discre$ancias e*istentes so,re la #ateria dentro de la co#unidad internacional lo i#$idieron #otivo $or el cual la Co#isi(n de Derechos 5u#anos "ue ten.a a su car&o dicha tarea se vio en la necesidad de a$la%arla $or t2r#ino inde)inido 0Actas de sesi(n de dicha Co#isi(n * $'&. A1. Este hecho concede un $articular valor al art. 1A de la DUD5 $ues ha $asado a constituirse en el -nico docu#ento internacional "ue en el curso de este si&lo ha!a alcan%ado un consenso tan a#$lio en #ateria controverti,le co#o lo es el derecho de $ro$iedad. 1C. Se&-n J. Car,onnier ello de,e ser entendido en el sentido de "ue 3cada Estado tiene el de,er de $ro#ul&ar ! de $oner en $r'ctica una le&islaci(n "ue )acilite el acceso de todo ser hu#ano a un #.ni#o de $ro$iedad3 0o,. cit. $'&. 4;;1. 4E. Declaraci(n de la Con)erencia E$isco$al de A#2rica Latina en su reuni(n de =ue,la K2*ico en )e,rero de 1CAC 0n-#. ;C41. Esta declaraci(n se con)or#a a las $ro$osiciones del Concilio <aticano II so,re $ro$iedad 0v2ase $audium et Spes1 ! a las de la enc.clica Populorum Pro%ressio 01CDA1. 41. Kuchas veces se olvida o se a$arenta olvidar "ue el socialis#o no recha%a el derecho de $ro$iedad $rivada sino "ue lo ace$ta ,a+o el no#,re de 3$ro$iedad =ersonal3 sie#$re "ue se re)iera a cosas cu!o ori&en -lti#o es el tra,a+o $ersonal. Sola#ente se o$one a ella cuando se trata de #edios de $roducci(n. 44. <2ase ecueil de Cours de l!"cadmie de Droit #nternational vol. II a?o 1CD6 $'&. 61.

En ca#,io correcta#ente R. Louillou* de+a esta,lecido "ue el art. 1A re)erido $er#ite "ue cada Estado eli+a entre las )or#as de $ro$iedad individual ! de $ro$iedad colectiva 0v2ase &a nationalisation et le droit international public =aris 1CD4 $'&s. D1 ! D41. 46. La a$recia,le inter$enetraci(n de #uchas 'reas del derecho $-,lico ! del derecho $rivado no $uede llevarnos a ne&ar toda di)erencia entre ellos #ucho #enos en una 2$oca co#o la $resente en "ue las tendencias li,eral/individualistas $u&nan otra ve% $or el $redo#inio. Recorde#os ta#,i2n "ue en otros tra,a+os he#os sostenido la a$arici(n de un tercer #ie#,ro "ue a?adir a la tradicional ,i$artici(n derecho $-,lico/derecho $rivadoJ se trata del derecho social. 4;. Esto e*$lica la reacci(n de #uchos +uristas de a#$lio criterio 0no civilistas1 "ue han tenido "ue ad#itir el ca#,io total o$erado en el $lano +ur.dico. As. >. Chenot declara "ue 3la noci(n de $ro$iedad ... no es #'s el derecho inviola,le ! sa&rado anterior ! su$erior al Estado "ue no ceder.a sino $or e*ce$ci(n a las e*i&encias del inter2s $-,lico #ediante una $revia ! +usta inde#ni%aci(n...3 0 'r%anisation Economi(ue de l!Etat =aris Dallo% 1CD@1. R. Louillou* sostiene8 3La $ro$iedad no es !a inviola,le ! sa&rada...3 0o,. cit.1. 4@. Esto ori&ina "ue+as de $arte de los +uristas tradicionales. S. $etren cali)ica al art. 1A de 3,astante incoloro3 "ue convierte en considera,le#ente #'s d2,il la $rotecci(n del derecho de $ro$iedad $rivada $ues 3no $odr.a evidente#ente ser inter$retado co#o "ue testi#onia la e*istencia de un $rinci$io &eneral de derecho "ue $rote+a la $ro$iedad contra toda #edida no se&uida de inde#ni%aci(n3 0o,. cit. $'&. 6E1. 4D. Contra este art. 1A de la DUD5 choca #ani)iesta#ente $ese a "ue ese $rece$to cont( con la a$ro,aci(n de los Estados Unidos la tesis nortea#ericana so,re "ue nadie $uede ser $rivado de su $ro$iedad sino #ediante el $a&o de una co#$ensaci(n 3adecuada 0en el sentido de co#$leta1 $ronta ! e)ectiva3. Esa tesis ha sido )or#ulada ante #edidas de nacionali%aci(n dictadas $or $a.ses $o,res res$ecto de e#$resas de $roducci(n o distri,uci(n de ,ienes ! servicios de &ran i#$ortancia $ara la ordenaci(n de la econo#.a nacional o $ara la recu$eraci(n de sus ri"ue%as naturales ,'sicas. A esta tesis se $lie&an en la $r'ctica los de#'s Estados industriali%ados incluso a"uellos "ue decretaron en su #o#ento nacionali%aciones dentro de su territorio 0Lrancia ! Rran >reta?a1. La contradicci(n en "ue incurren es evidente. <er nuestras o,ras )acionali*acin y recuperacin de ri(ue*as naturales ante la ley internacional Londo de Cultura Econ(#ica K2*ico 1CA;J Defensa de las nacionali*aciones ante tribunales e+tran,eros Edici(n UNAK 1CAD K2*ico ! 3La nacionali%aci(n en su as$ecto +ur.dico3 en Derecho Econmico #nternacional Londo de Cultura Econ(#ica 1CAD K2*ico. 4A. Conviene se?alar "ue hasta una Constituci(n tan retr(&rada co#o la dada a Chile $or el r2&i#en del &eneral =inochet "ue en #ateria econ(#icosocial se atiene a una l.nea li,eral/individualista $ura reconoce la )unci(n social de la $ro$iedad en su te*to 0art. 1C n-#. 4;1. En #uchos estudios +ur.dicos #odernos so,re derecho de $ro$iedad se $rocura desvanecer los e)ectos del car'cter de )unci(n social $or #edio de retorcidos ar&u#entos. En esta )or#a se si&ue la #oda $ero no se renuncia a la $osici(n ideol(&ica.

4B. =or $ri#era ve% en una Constituci(n $uesto "ue antes se ha,.an ocu$ado de ella varios $ensadores ! +uristas entre ellos A. Co#te ! L. Du&uit. 4C. La Constituci(n es$a?ola de 1CAB no es avan%ada en #ateria de $ro$iedad. =ues a$arte de ad#itir la )unci(n social de la $ro$iedad $rivada "ueda harto #'s atr's "ue el art. 1A de la DUD5. As. lo co#$rue,an el ac'$ite 1 de su art. 66 "ue reconoce e*clusiva#ente el 3derecho a la $ro$iedad $rivada3 ! el ac'$ite 6 del #is#o "ue e*i&e 3causa +usti)icada de utilidad $-,lica o inter2s social3 se&uida de una in)alta,le 3inde#ni%aci(n3 $ara "ue $ueda ha,er $rivaci(n de $ro$iedad $rivada. 5a de a&re&arse "ue el art. ;A de esta Constituci(n contiene un $arcial reconoci#iento de un as$ecto de dicho art. 1A en cuanto declara "ue 3todos los es$a?oles tienen derecho a dis)rutar de una vivienda di&na ! adecuada3. 6E. En Reru# Novaru# solo se dec.a "ue el derecho de $ro$iedad $rivada ad #ite #oderaci(n res$ecto de su uso cuando es necesario concordarlo con el ,ien co#-n 0n-#. 661 ! en Fuadra&esi#o Anno se se?al( a tal derecho un do,le car'cter individual ! social 0n-#. ;@1. 61. El +urista socialista <. Una$$ sostiene "ue 3el derecho de los $a.ses ca$ita listas no conoce hasta el $resente nin&una li#itaci(n &eneral del e+ercicio de los derechos en el inter2s social3. Nos $arece e*cesiva su a)ir#aci(n cuando #enos desde un $unto de vista )or#al $ues en las Constituciones de Colo#,ia 0art. 6E1 ! de =ana#' 0art. ;@1 se esta,lece "ue cuando resulten en con)licto los derechos de $articulares con la necesidad $-,lica el inter2s $rivado de,er' ceder al inter2s $-,lico o social. Lla#a s. la atenci(n "ue un $rinci$io tan o,vio ! )unda#ental co#o ese $ueda ser hallado solo co#o e*ce$ci(n dentro de la le&islaci(n occidental. 64. De los civilistas #'s #odernos solo Car,onnier ! los Ka%eaud hacen re)erencia al art 1A de la DUD5. Vnica#ente el $ri#ero descu,re en 2l un derecho &eneral de tener acceso a la $ro$iedad. =ero nin&uno de ellos divisa la ri"ue%a de las tras)or#aciones so,re derecho de $ro$iedad contenidas en dicho $rece$to. 66. <eri)i"-ese $or e+e#$lo cu'ntos estudiosos de los $ro,le#as del derecho de $ro$iedad to#an en consideraci(n "ue en este si&lo ha nacido una instituci(n +ur.dica nueva lla#ada nacionali%aci(n "ue trae nu#erosas li#itaciones a a"uel derecho. <2anse o,ras citadas en nota 4D.