INTRODUCCION A LA PARTE ESPECIAL

1 L a l l a m a d a p a r t e g e n e r a l d e l a PARTE ESPECIAL. Con la exposicin de la parte general se hizo el estudio de las disposiciones y exigencias que tienen validez para todos los delitos, tales com o la anti juridicidad o la culpabilidad, y de las norm as que siendo tam bin de al cance general, no son requisitos para la existencia del delito, pero que resultan de aplicacin cuando se dan determ inadas circunstancias, as por ejem plo, las m edidas para los habituales, la condena de ejecucin condicional o la libertad condicional. En la parte especial las leyes definen las conductas hum anas que se estim an m erecedoras de pena, tipificndolas al travs de las figuras delictivas. Es por eso que se ha sealado que la parte especial constitu ye el m bito dentro del cual estn llam adas a tener aplicacin y adquirir vida los principios de la parte general. Creem os que la introduccin a la parte especial ha de ocuparse del criterio que debe inspirar la clasificacin de las figuras delictivas en un texto legal y de la sistem atizacin de los elem entos constitutivos de esas figuras delictivas, constituyendo con ello una teora general de los tipos penales. La funcin de la tipicidad fue objeto de la debida aten cin en la parte general. Slo corresponde que se trate aqu de las carac tersticas que deben reunir los tipos penales y de las distintas especies de elem entos que pueden constituirlos, asignndoles el papel que les corresponde en la tarea de subordinar una conducta hum ana a una defi nicin legal.
2 CRITERIOS DE CLASIFICACIN DE LAS FIGURAS DELICTIVAS.

Aun cuando han existido tentativas de clasificar las figuras delictivas

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con criterio subjetivo, su trascendencia ha sido escasa. El criterio obje tivo que sistem atiza la clasificacin tom ando en cuenta el bien jurdico lesionado o am enazado por el delito, es el aceptado por la gran m ayora de los autores y seguido por los cdigos m s m odernos. Ya sostena Francisco Carrara, que es ste el sistem a ms adecuado, porque se pres ta a clasificar todas las distintas especies de delitos posibles, puesto que no puede existir delito sin que haya violacin de un derecho: de este m odo, sirve de gua la variedad de los derechos ofendidos para distin guir todas las especies posibles de delitos. L a clasificacin de los delitos en razn del bien jurdico lesionado o am enazado, ha tenido la virtud de conciliar las opiniones, en general irreconciliables, de clsicos y positivistas. Enrique Ferri adhiere a este criterio de clasificacin que atiende, al m ism o tiem po, a las exigencias de los derechos individuales y de la justicia social. En la Argentina, A l fredo J. M olinario, apoyndose en C arrara, dice que esto es exacto, pues si un delito es la violacin de un derecho, al enum erar la sociedad todos los derechos cuya violacin considera delictuosa, no puede om i tirse ningn delito, ya que todos quedarn com prendidos en la catego ra del derecho violado. Tan pronto com o se acepta el criterio del bien jurdico, se hace una separacin entre dos grandes grupos de delitos: los que lesionan o po nen en peligro bienes jurdicos de la colectividad o estatales y los que son contrarios a los bienes ju rd ico s individuales o personales (Franz von Liszt). Dentro de esos dos grupos principales, se hacen luego subclasificaciones. El plano de jerarqua que resulta de la preferencia en el orden de exposicin en los textos legales de uno u otro de estos dos grandes gru pos de delitos, ha sido interpretado com o revelador de distinta orienta cin poltica. Sin embargo, esa interpretacin debe ceder ante la adop cin por una enorm e m ayora de textos legales, de la m s variada orientacin poltica, del sistem a que com ienza con los delitos contra rios al Estado o a la com unidad, para continuar luego con los que lesio nan los bienes individuales o personales. Sin em bargo, la preferencia ordinal que da el cdigo argentino a los delitos que lesionan los bienes de las personas, no creem os que pueda m erecer crtica; antes al contra rio, debe ser interpretada com o reafirm acin del sentido hum anista que debe inspirar el m odo de vida y consecuentem ente los sistemas jurdi cos de los pases de cultura occidental.

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Puede agregarse que, com o lo seal Eusebio Gmez, no porque un delito tenga prioridad dentro de la enum eracin de la ley, podr pen sarse que sta dispensa al bien que con tal delito se lesiona m ayor pro teccin que al que aparece tutelado m ediante una incrim inacin ins cripta en otro trm ino. Intrnsecam ente, la proteccin es idntica para todos los bienes.
3 EL PLAN DEL CDIGO PENAL ARGENTINO. Ya h e m o s a d e la n

tad o q u e e l C d ig o P en a l a r g e n tin o e n c a b e z a c o n lo s d e lito s c o n tr a las p e r s o n a s la s p r e v is io n e s d e la p a rte e s p e c i a l, la q u e e s t d iv id id a en d o c e ttu lo s , s u b d iv id id o s a su v e z en c a p tu lo s .

He aqu el plan del Cdigo: Ttulo I, Delitos contra las personas, que com prende seis captulos: delitos contra la vida, lesiones, hom ici dio o lesiones en ria, duelo, abuso de armas, y abandono de personas; Ttulo II, D elitos contra el honor; Ttulo III, Delitos contra la honesti dad, dividido en cuatro captulos: violacin y estupro, corrupcin, abu so deshonesto y ultrajes al pudor, rapto y disposiciones com unes a los captulos anteriores; Ttulo IV, Delitos contra el estado civil, que com prende dos captulos: m atrim onios ilegales y supresin y suposicin del estado civil y de la identidad; Ttulo V, Delitos contra la libertad, di vidido en seis captulos: delitos contra la libertad individual, violacin de dom icilio, violacin de secretos, delitos contra la libertad de trabajo y asociacin, delitos contra la libertad de reunin, delitos contra la li bertad de prensa; Ttulo VI, D elitos contra la propiedad, que abarca nueve captulos: hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, quebrados y otros deudores punibles, usurpacin, daos y dispo siciones generales; Ttulo VII, Delitos contra la seguridad pblica, di vidido en cuatro captulos: incendios y otros estragos, delitos contra la seguridad de los m edios de transporte y de com unicacin, piratera, y delitos contra la salud pblica: envenenar o adulterar aguas potables o alim entos o m edicinas; Ttulo VIII, Delitos contra el orden pblico dis tribuido en cinco captulos: instigacin a com eter delitos, asociacin ilcita, intim idacin pblica, apologa del crim en, y otros atentados contra el orden pblico; Ttulo IX, Delitos contra la seguridad de la N a cin, que com prende dos captulos: traicin y delitos que comprom eten la paz y la dignidad de la Nacin; Ttulo X, Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional, dividido en tres captulos: atentados al orden constitucional y a la vida dem ocrtica, sedicin, y disposicio

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nes com unes a los captulos precedentes; Ttulo XI, Delitos contra la adm inistracin pblica, separado en quince captulos: atentado y resis tencia contra la autoridad, falsa denuncia, usurpacin de autoridad, t tulos y honores, abuso de autoridad y violacin de los deberes de los funcionarios pblicos, violacin de sellos y docum entos, cohecho, m alversacin de caudales pblicos, negociaciones incom patibles con el ejercicio de funciones pblicas, exacciones ilegales, enriquecim ien to ilcito de funcionarios y em pleados, prevaricato, denegacin y retar do de justicia, falso testimonio, encubrim iento y evasin y quebranta m iento de pena; Ttulo XII, Delitos contra la fe pblica, distribuido en seis captulos: falsificacin de moneda, billetes de banco, ttulos al por tador y docum entos de crdito, falsificacin de sellos, tim bres y m ar cas, falsificacin de docum entos en general, disposiciones com unes a los captulos precedentes, de los fraudes al com ercio y a la industria, y del pago con cheques sin provisin de fondos. Contiene, adem s el C digo, cuatro artculos bajo la denom inacin de D isposiciones com ple mentarias. En cuanto al valor interpretativo de los ttulos del C digo que por estar insertos en la ley forman parte de ella, debe sealarse que es muy superior al de una mera tcnica clasificatoria (Soler) pero ello no debe llevar a que se los tome en su aislada literalidad, sino que, com o en la interpretacin en general, estn som etidos a los m ism os procesos de com prensin que el resto de las reglas que constituyen su objeto. En ese orden de ideas resulta adecuado el sistem a adoptado por el Cdigo, pues seala el objeto de proteccin que ha querido asignarse a las figuras situadas bajo determ inado rtulo. No puede olvidarse que el orden jurdico es uno solo y que no existe norm a alguna que tenga vida totalm ente independiente. Es siempre necesario al intrprete relacionar las norm as que analiza con las dem s que com pletan el ordenam iento legal y particularm ente con las que regulan el m ism o bien jurdico. As, los ttulos contenidos en el C digo Penal son un elem ento ms que nos avudar a encontrar la verdadera voluntad de la ley.
4 FUNCIN d e LOS TIPOS PENALES. L a id e a la tin a tr a d ic io n a l

d e la fig u r a d e lic t iv a ha e x p e r im e n ta d o u n a e v o lu c i n h a c ia e l m e jo r a ju ste y la m s e x a c ta v a lo r a c i n d e su s e le m e n t o s , al tr a v s d el e s tu d io d e la tip ic id a d , e fe c tu a d o p a r tic u la rm e n te p o r lo s a u to res a le m a n e s.

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Paralelam ente a esa necesidad de delim itar con precisin y clari dad las figuras delictivas, se nos presenta, com o un presupuesto nece sario, que el legislador elabore la ley penal usando solam ente los trm i nos precisos para d ar la nocin com pleta de cada accin hum ana punible, y no em pleando expresiones ms o menos tcnicas, pero den tro de cuya acepcin puedan considerarse com prendidas acciones dis tintas. As, no ser correcto decir el que com eta hurto , el autor de hom icidio, etctera, sino que deber describirse la accin constitutiva del hurto o del hom icidio, m encionando todas las circunstancias nece sarias y solam ente sas. M enos an deber adm itirse que, al lado del casillero delictivo de la parte especial, se site un principio que perm ita llegar a la pena en otros casos, sea que se hable de un ataque al sano sentim iento del pueblo, sea que la pena pueda basarse en caractersticas o condiciones personales. Sentado lo que precede, lo que ya ha sido considerado en su m om ento, hay que sealar que al com enzar el estu dio de los d elitos en particular, dam os por presupuesto que para que exista delito han de concurrir todas las caractersticas necesarias para dar la nocin abstracta del delito; para que pueda existir cualquier deli to: que se trate de accin tpicam ente antijurdica y culpable. En otras palabras, las consideraciones que se hacen en la parte general, para de term inar los elem entos del delito, son vlidas para todas y cada una de las figuras contenidas en la parte especial. De otro m odo su exposicin carecera de objeto. Sera redundante, por tanto, volver a referirse, al tratar cada tipo en particular, a la necesaria presencia de los elem entos constitutivos del delito. Va de suyo que tales elem entos han de concurrir para que el he cho sea delito; el estudio de los elem entos particulares del tipo presupo ne su existencia. As, pues, ningn sentido tiene la consideracin de la causalidad, del dolo eventual, de una especie de error, o de cualquier otro problem a de carcter general, con m otivo del estudio particular de un delito, pues, de no ajustarse a los principios com unes, el hecho no constituir ni el delito que se estudia ni ningn otro. Decir, por ejem plo, que el ho m icidio es la m uerte ilegtim a de un hom bre causada por otro hom bre, im plica una doble repeticin. En efecto: la ilegitim idad debe estar presente en todos los casos, y el hecho ha de ser la obra de un hom bre para que jurdicam ente exista accin. Si hacem os esas aclaraciones en el hom icidio, no se ven razones valederas para no hacerlas tam bin al

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referirnos a todos y cada uno de los dem s delitos, lo cual es innecesa rio porque se presupone al iniciar el estudio particular de la figura. C ontrariam ente, dndose en principio los elem entos generales de ac cin, antijuridicidad y culpabilidad, nos resta com pletar el anlisis de term inando cul es la figura a la que la accin se adeca. La tarea debe limitarse en la parte especial a analizar nicam ente los elem entos propios y exclusivos de cada figura y sealar su funcin. A dem s, es necesario situar cada delito en la categora que le corres ponde, de acuerdo con las clasificaciones hechas en la parte general, sea por la naturaleza de la accin o del resultado, sea en razn de la es pecie de culpabilidad requerida, etctera. Respecto a este ltim o aspec to, por ejemplo, es del caso recordar que en las leyes que com o la argen tina y la alem ana no contienen una disposicin general referida a la culpa, sino que, cuando dan carcter tpico a esta form a de culpabili dad, expresam ente lo dicen en un tipo, em pleando la frm ula im pru dencia, negligencia, im pericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglam entos o deberes de su cargo , u otras anlogas, el criterio a seguir para aceptar la posibilidad de com isin por culpa, no es el doctri nario, sino el determ inado en la ley. Si existe el tipo culposo, el hecho cum plido a ese ttulo ser punible: de lo contrario, carece de significa cin penal, por ausencia de culpabilidad tpica. No direm os entonces tal delito es o no susceptible de ser com etido p o r culpa, sino el delito est previsto o no en su fo rm a culposa.
5 LOS ELEMENTOS DEL TIPO. CLASIFICACIN. Y a se d ijo q u e e l

e stu d io d e lo s tip o s ju r d ic o s p e n a le s n o e s otra c o s a q u e e l a n lis is d e la s c ir c u n sta n c ia s y e le m e n to s e s p e c f ic o s d e c a d a d e lito c o n c r e to .

La doctrina, en general, para su sistem atizacin, distingue y agru pa los elem entos constitutivos posibles del tipo penal, en tres clases: elem entos subjetivos, elem entos objetivos y elem entos normativos. En este intento de sistem atizacin nos referim os al C digo Penal argentino, y aq u e las observaciones que puedan alcanzarse slo son v lidas en su totalidad para un determ inado ordenam iento jurdico.
A) ELEMENTOS SUBJETIVOS. E l a n lis is d e la s r e fe r e n c ia s al su je

to a c tiv o , q u e a p a recen c o n fr e c u e n c ia e n la s fig u r a s d e lic tiv a s , ha a m p lia d o a p r e c ia b le m e n t e e l c a p t u lo d e s t in a d o a c o n s id e r a r e l a s p e c t o s u b je tiv o d e l d e lito , lim ita d o a n te s c a s i e x c lu s iv a m e n t e al e s tu d io d e la

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culpabilidad, lo que justifica que le prestem os una preferente atencin. Esas referencias no siem pre agregan algo a las exigencias generales de la culpabilidad, no son verdaderos elem entos subjetivos del tipo, ya que su funcin suele ser, a veces, la de sealar para un determ inado ac tuar tpico una tam bin determ inada form a de culpabilidad. En los ca sos de verdaderas exigencias subjetivas especficas, stas com plem en tan el elem ento subjetivo general (la culpabilidad), se suman a l, sea requiriendo determ inado contenido en el dolo, sea acom paando el ac tuar de una determ inada intencin, o im poniendo alguna otra exigencia de las que luego verem os, pero siem pre fijando un matiz ms preciso al aspecto subjetivo del actuar hum ano delictuoso en el caso particular a que se hace referencia en la correspondiente figura. El anlisis de esas referencias, y aun en la enum eracin y clasifi cacin de los distintos elem entos subjetivos, determ inando su naturale za y sus efectos, deben hacerse sobre un determ inado cdigo, ya que la redaccin que se haya dado a la norm a al legislar es lo que determ ina esas circunstancias. Tratam os, pues, de sistem atizar, a m odo de ensayo, las referencias subjetivas contenidas en las figuras de la parte especial del C digo Pe nal argentino, agrupndolas segn su naturaleza y sus efectos. Tratam os por separado las distintas especies. 1 ) Casos en que se seala la necesidad del conocim iento de las circunstancias que dan al hecho el carcter antijurdico o determ inan para l un m ayor disvalor. Ejem plo claro del conocim iento de la antijuridicidad sealado en el tipo es el saber que existe im pedim ento que causa la nulidad absolu ta del m atrim onio que se celebra, en los artculos 134 y 135, inciso Io del C digo P enal. Ejem plo de la exigencia del conocim iento de una cir cunstancia que determ ina para el hecho un m ayor disvalor, nos lo da el artculo 80, inciso Io del C digo Penal, cuando requiere para la adecua cin a ese tipo que quien m ata a su ascendiente, descendiente o cnyu ge, sepa que lo son. Son stos, a nuestro m odo de ver, los verdaderos elem entos subje tivos referidos a lo injusto, pues tales conocim ientos han de ser abarca dos por el dolo com o form ando parte de la conciencia de la crim inali dad del acto, para que exista delito, pero su presencia no supone, por s sola, la de la culpabilidad, cuyo contenido es ms amplio. Puede servir

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nos aqu el sm il de los crculos concntricos de los cuales el m enor contiene el elem ento subjetivo de lo injusto y el m ayor el dolo. 2) Referencias a la culpa contenidas en el tipo. a. El sistema. Estas referencias a la culpabilidad culposa, conteni das en los artculos de la parte especial, son m anifestaciones del siste ma adoptado por el codificador argentino para legislar la culpa. La doctrina seala, tom ndolo de la observacin de los textos le gales en el D erecho com parado, dos sistem as o m odos de legislar la culpa. Por el prim ero se sitan en la parte general del C digo todas las disposiciones que se refieren a la culpa, norm as que por estar conteni das en la parte general son vlidas, conceptualm ente, para todas las fi guras delictivas definidas en la parte especial. Es ste el sistem a ms di fundido. P or un segundo m todo, el codificador agrupa y define expresa m ente en la parte especial los delitos culposos. Nos encontram os as, dentro de este sistema, con tipos autnom os de delitos dolosos y tipos autnom os de delitos culposos. Este es el sistem a de la ley argentina. b. Las consecuencias de la adopcin de uno u otro sistem a son las siguientes: b .l. L egislada la culpa en la parte general, la accin objetiva de los delitos dolosos y la de los delitos culposos es la misma, puesto que slo hay una descripcin legal, a la que puede serle acoplado en el as pecto subjetivo el dolo o la culpa. En cam bio, situados los tipos culposos en la parte especial, y com o una consecuencia de su autonom a, nada obsta a que la accin de la figura dolosa de un determ inado delito, sea distinta de la figura cul posa. Un ejem plo claro nos ofrece el C digo argentino al definir la quiebra dolosa y la quiebra culposa. Segn el artculo 177 del Cdigo Penal, el juego y las especulaciones ruinosas son, entre otras, acciones tpicas de la quiebra culposa, no sindolo, en cam bio, de la quiebra fraudulenta o dolosa; inversamente, la m ayora de las acciones corres pondientes a la quiebra dolosa, com o suponer deudas, sustraer bienes a la masa, etctera (art. 176, incs. Io y 2o), no pueden ser com etidas por culpa. b.2. Con la adopcin del sistem a que legisla la culpa en la parte general, todos los delitos pueden ser, para ese sistem a legal, com etidos por dolo o por culpa. Q ueda excluida la form a culposa solam ente de aquellas especies delictivas que por su propia naturaleza no es im agina

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ble que sean com etidas de ese modo. Ocurre esto, en especial, con las acciones que requieren verdaderos elem entos subjetivos especficos, consistentes en determ inado propsito o finalidad. No se concibe, por ejem plo, que alguien se apodere de una cosa mueble por negligencia o por incum plim iento de los reglam entos, com o no se puede im aginar que se obre con nimo de lucro por im prudencia o impericia. Con el segundo sistem a, en cambio, no hay ms delitos culposos que los previstos expresam ente por la ley en esa forma. La razn de la ausencia de delito en tales casos resulta de com bi nar el sistem a de legislar la culpa adoptado en la ley, con la exigencia de que la culpabilidad debe ser tpica. De ello resulta que la ejecucin cul posa de una accin prevista solam ente en un tipo doloso, no constituye delito por ausencia de culpabilidad tpica. No estam os, en tal caso, ante una accin tpicam ente culpable, porque la culpabilidad culposa no es la culpabilidad tpica de una accin slo definida en una figura dolosa. El delito de resistencia contra la autoridad est previsto en nuestra ley solam ente en la form a dolosa. Un sujeto que se encuentra en estado de ebriedad absoluta, al que ha llegado involuntariam ente (ebriedad culposa), slo es penalm ente capaz de actos culposos. Ese individuo, al resistirse de hecho a la autoridad cosa muy frecuente en los ebrios cumple la accin objetiva del delito de resistencia contra la autoridad, pero no com ete delito alguno, ya que para la ley argentina no existe el delito de resistencia culposa a la autoridad. 3o) Casos en que se refirma en el tipo la culpabilidad dolosa. El legislador se vale de distintos trminos, que si bien en sentido tcnico no pueden ser identificados con el dolo, expresan claram ente su exigencia para el delito definido en la figura. As, por ejem plo, cuando la ley dice: con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la sa lu d (art. 81, bj, Cd. Pen.); a sabiendas, autorizare un m atrim onio (art. 136, Cd. Pen.); elju e z que retardare m aliciosam ente (art. 273, Cd. Pen.). En verdad, esas referencias no siem pre tienen la funcin exclusi va de recalcar la culpabilidad dolosa; al lado de esos trminos, referi dos claram ente a la culpabilidad, encontram os otras expresiones, que imponen, adem s, otra exigencia o que, por medio de ella, se refieren a la culpabilidad. Expresando esa doble funcin, Jim nez de A sa deno mina esas frm ulas, con exactitud, ambivalentes. As, por ejem plo, las palabras a sabiendas, al ser em pleadas por el texto legal en el artculo

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290, para referirse al uso de sellos o timbres a los que se Ies hubiera bo rrado la marca de haber servido. El conocim iento sealado no se iden tifica con el dolo, mas debe ser abarcado por l. 4o) Casos en que, por efecto de la referencia legal, se exige el dolo directo o el indirecto cierto, con exclusin del dolo eventual. El C digo ofrece num erosos ejem plos de figuras en que la refe rencia subjetiva, por su naturaleza, elim ina las posibles hiptesis de dolo eventual, que podran plantearse de no aparecer en la ley esa exi gencia subjetiva. En otras palabras, el tipo objetivo puede cum plirse con dolo eventual, pero esa form a de la culpabilidad est excluida del tipo subjetivo, por efecto de la referencia al autor contenida en la figura. A s ocurre, por ejem plo, con algunos de los supuestos de hom icidio del artculo 80, incisos 2o, 3o y 7: m atar con alevosa, por precio, prom esa rem uneratoria, con veneno, etctera, para preparar, para facilitar, con sum ar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la im puni dad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito; la provocacin al duelo por inters pecuniario u otro inm o ral, del artculo 100; el abuso del error de una mujer, fingindose su ma rido, del artculo 121; el rapto del artculo 130, y muchos otros. 5o) Casos en que el tipo fija un determ inado propsito o finalidad a la accin. A m enudo aparecen en los tipos referencias al propsito o finali dad perseguidos por el autor con su accin. La ley em plea distintas ex presiones, que es preciso valorar debidam ente, ya que de ese anlisis resultarn las consiguientes consecuencias. Podemos distinguir: a. Casos en que el fin perseguido est ms all de la accin tpica. Se trata de una intencin ulterior que se dirige a un resultado especial que est fuera del proceso ejecutivo del delito (Finzi). Se los ha dado en llam ar delitos cortados en sus resultados, porque la figura prev una accin que tiende a determ inado fin o resultado, pero la concrecin de ese resultado est fuera del tipo. Es propia de este grupo de hechos esa caracterstica segn la cual el delito se consum a sin el logro del propsito perseguido, e, inversa mente, la m aterializacin del fin propuesto es posterior a la consum a cin del hecho tpico. Un ejem plo instructivo nos lo da el delito de rapto previsto en el artculo 130 del C digo Penal, definido com o la sustraccin o retencin

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de una m ujer por m edio de fuerza, intim idacin o fraude con m iras des honestas. b. C asos en que, persiguindose un fin ulterior, el resultado tiende a ser alcanzado con la ejecucin tpica. En estos supuestos, con el he cho tpico que contiene la exigencia subjetiva, se pretende lograr el re sultado. D esde el punto de vista del dom inio de la accin, el autor ha hecho todo lo que se propuso y poda hacer, subjetivam ente, ha logrado el fin. Lo que im porta com o caracterstica diferencial de este grupo y el anterior, es que en estos casos el fin perseguido no requiere un actuar posterior, y debiera lograrse con el m ism o obrar tpico. A s ocurre, por ejem plo, con quien m ata a otro para ocultar otro delito ya com etido o asegurar la im punidad para el autor (art. 80, inc. 7o), porque la accin tpica term ina con la m uerte de un hom bre y con esa m ism a accin se logra o se cree lograr el fin propuesto. Con la m uerte, para el autor, debiera quedar oculto el otro delito o lograda la im punidad, y con ello ha cum plido totalm ente su plan delictuoso, ya que no se propuso ejecutar hechos posteriores previstos en la figura, aunque caigan fuera de ella. Lo m ism o ocurre con la m ujer que finge preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspon dan (art. 139, inc. Io, Cd. Pen.). Los derechos debiera adquirirlos el supuesto hijo por el hecho del em barazo y nacim iento sim ulados, sin que la m ujer necesite proponerse para lograrlos acciones posteriores. 6o) Casos en que la accin va acom paada de un nimo determ i nado. El nim o im pregna la accin tpica, fijando con ello su carcter delictuoso. Esto es muy evidente en los delitos contra la honestidad; un tacto efectuado con fines m dicos no constituye delito alguno; la mis ma accin con nim o lascivo puede constituir el abuso deshonesto del artculo 127 del C digo Penal. 7o) Casos en que la fig u ra exige en el autor una condicin o situa cin personal, o que est obligado p o r determ inados vnculos o debe res. Son referencias a condiciones o situaciones personales o a vncu los o deberes del autor. As, por ejem plo, la condicin de em pleado de correos o telgrafos (art. 154, Cd. Pen.), que se trate de un ju e z (arts. 257 y 259, Cd. Pen.), de un m andatario judicial (art. 271, Cd. Pen.), del re p re s e n ta n te le g tim o de un m en o r cuyo m atrim onio resulte

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anulable por razn de su edad (art. 137, Cd. Pen.), y en num erosos ca sos, de un funcionario pblico. Estas caractersticas objetivas de autor son verdaderos elem entos especficos, ya que los delitos en que aparecen esas referencias al sujeto activo, slo pueden ser com etidas por quien desem pee la funcin o rena las condiciones o deberes exigidos por el tipo. Esas condiciones no las pone el autor en la accin delictuosa, sino que las posee con in dependencia del delito. En estos casos se dice que hay un delito con su je to especial propio. Las caractersticas subjetivas del autor, en cam bio, son las que pone el autor en el m om ento de la accin y no requieren condicin o si tuacin personal alguna. C ualquiera puede obrar con miras deshones tas , con el propsito de hacerse pagar su devolucin, etctera, dando con ello al hecho el contenido de disvalor que la ley im pone. Son las que hemos considerado en los apartados 5o y 6o. Es preciso distinguir dentro del grupo que nos ocupa los casos en que, perteneciendo la referencia del tipo a una condicin personal que el autor posee con independencia de su acto, ella tiene la funcin de cir cunstancia agravante o atenuante. En tales casos, el delito puede ser co metido por cualquier persona y las caractersticas que la ley seala en el posible autor, pertenecen a una figura o m odalidad cualificada. As, pues, la existencia o inexistencia de la condicin personal indicada en la figura especial no excluye el delito, m odificando la adecuacin o la pena a aplicar. Estos delitos tienen sujeto especial impropio. 8o) Casos en que la fig u ra toma en cuenta determ inados estados psicofsicos del autor. En el apartado a) del inciso Io del artculo 81 del Cdigo Penal se prev el caso del que mate a otro encontrndose en un estado de em o cin violenta y que las circunstancias hicieren excusable. En tal supuesto el requisito contenido en la definicin legal no se identifica con la culpabilidad, ni es, tam poco, una atenuante con vali dez general. La referencia subjetiva, cuyo concurso es indispensable para que el hecho resulte privilegiado por la valoracin legal, slo tie nen tal efecto, con respecto al hom icidio y las lesiones, en este ltimo caso en virtud de lo dispuesto por el artculo 93 del cdigo sustantivo.
B) ELEMENTOS OBJETIVOS. L o s e le m e n to s o b je tiv o s d e l tip o so n

la s m s , p u e s to q u e so n e ll o s lo s q u e u tiliz a e l le g is la d o r para la d e s

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cripcin de los actos que a su juicio son dignos de pena. Son referencias a cosas, a personas o a m odos de obrar, nociones todas ellas que pueden captarse por los sentidos. As, la m orada o casa de negocio ajena en la violacin de dom icilio (art. 150, Cd. Pen.); la cosa en el hurto (art. 162, Cd. Pen.); etctera. C) ELEMENTOS NORMATIVOS. P or ltim o, nos encontram os con los llam ados elem entos norm ativos. A veces no le resultan suficientes al legislador, para expresar y precisar su pensam iento, las referencias objetivas, y necesita recurrir a nociones de otra naturaleza, cuyo verda dero significado es necesario buscar en otras disposiciones del ordena m iento ju rd ico. As, habla de cosa m ueble ajena (art. 162, Cd. Pen.), de im pedim ento que cause nulidad absoluta (art. 134, Cd. Pen.), de dar derechos que no le correspondan (art. 139, inc. Io, Cd. Pen.), etctera. Estos elem entos pertenecen al tipo, pero no a la accin propia m ente dicha: el autor del hecho no los realiza, y tienen la condicin pre vista en la ley con independencia de la conducta delictiva. La cosa es inm ueble y es ajena en el hurto, sin que en ello haya tenido inter vencin el autor del hecho o sin que tenga significado alguno la inter vencin que pueda haber tenido. La valoracin norm ativa depende, a veces, de pautas culturales, com o el carcter de obscenos de los objetos a que se refiere el artculo 128 del C digo Penal. 6 EL LLAMADO TIPO DE AUTOR. A travs de la bibliografa jurdico-penal alem ana, y a partir de los aos inm ediatam ente anteriores a la Segunda G uerra M undial, pudo apreciarse un intento de sistem atiza cin al que se dio en llam ar tipo de autor (7 atertyp). Distingue la doctrina, segn cul sea el criterio selectivo, un tipo crim inolgico de autor, un tipo legal de autor y un tipo norm ativo de autor (M ezger, Welzel, Schnke). a. E l tipo crim inolgico im porta una diferenciacin ajena al dere cho penal, basada en un criterio biolgico, caracterolgico o sociolgi co. b. La denom inacin tipo legal de autor se reserva para el conjunto de condiciones y circunstancias requeridas por la ley para que un indi viduo pueda ser considerado de un m odo distinto com o sujeto de dere-

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cho penal (tal el reincidente), o bien parcial o totalm ente responsable (menores, sordomudos, etctera). c. Por ltimo, hemos traducido com o tipo norm ativo de autor los tatbestandliche Tatertypen, constituidos por las particulares exigencias contenidas respecto del autor en las distintas figuras delictivas. Creemos que estos trabajos no pasan de ser un intento de sistem a tizacin de los diversos tipos de delincuentes, sin m ayor inters prcti co para el derecho penal.
7 EL TIPO Y LA JUSTIFICACIN. No vam os a referirnos a la rela cin que guardan entre s antijuridicidad y tipicidad, com o elem entos del general delito, tem a que corresponde a la parte general, donde ha sido tratado. Nos interesa hacer notar aqu, la existencia de tipos desti nados a dar los elem entos condicionantes de verdaderas causas espec ficas de justificacin con validez para determ inado delito. Un ejem plo claro lo ofrece el artculo 86 de nuestro Cdigo, cuan do dice: E l aborto practicado p o r un m dico diplom ado con el con sentimiento de la m ujer encinta, no es punible: I a) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este p e ligro no puede ser evitado p o r otros m edios". Ya veremos, al estudiar el delito de aborto, que m ientras una parte de la doctrina ju zg a innecesaria esta enunciacin, por considerarla com prendida en la previsin general del estado de necesidad previsto en el artculo 34, inciso 3o, otra parte entiende que los requisitos en ella contenidos son distintos de los establecidos en dicha regla y, por tanto, la disposicin tiene su razn de ser. N osotros participam os de la opi nin de los del segundo grupo; pero sea cual fuere la interpretacin exacta, el tipo est all precisando una ju stifican te especfica, con la cual nos dem uestra su mltiple funcin. Si nos detenem os un m om ento a observar la evolucin histrica de las causas de justificacin, fcil nos ser apreciar que todas ellas fue ron referidas al comienzo a determ inado delito o grupo de ellos. Al drseles a esas causas de justificacin un carcter general, fue necesario elaborar una frm ula apta para todos los tipos particulares, pero ocurre a veces que, as prevista la justificante, los requisitos en ella contenidos resultan excesivos o bien in suficientes para la actividad prevista en determ inada figura, recurriendo entonces el legislador a la adopcin de normas particulares com o la del artculo 86.