I.

Estado de Derecho y principio de legalidad. El sentido originario de este principio

Toda organizacin poltica se apoya necesariamente en una concepcin determinada del Derecho, y acta desde la misma. Todo poder es un poder jurdico en la medida en que pretende ser legtimo, lo cual, en trminos ms generales, es como decir: Toda forma histrica de estado es un Estado de Derecho. Idealmente, la expresin !stado de Derecho" pertenece al Derecho #atural. !s cuando se materializa cuando es capaz de cuestionara a $o coincidir con% un !stado de Derecho &ositi'o existente. !l Derecho (dministrati'o surge )urdicamente en la *e'olucin +rancesa, como una reaccin al a,solutismo $la fuente del Derecho no es trascendental a la comunidad (voluntad del Rey sino que reside en la voluntad de ella (de la comunidad ! !ste -ue el instrumento para una idea sustancial de Derecho, .ue es la libertad del individuo. !lementos constituyentes de la !/T*01T0*( del Derecho 2% Igualdad de los hom,res $principio y -in del Derecho%. 2) &roduccin del Derecho por medio de leyes generales se ha adaptado Derecho administrati'o: lo .ue importa no es .ue la ley sea singular o general, sino .ue toda accin singular del poder est )usti-icado por una ley pre'ia. 3usti-icacin por dos ideas: 2. 4a legitimidad del poder procede de la 'oluntad comunitaria, cuya expresin tpica es la ley. 5. Toda actuacin singular del poder $cual.uiera de los tres poderes% tiene .ue estar cu,ierta por una ley pre'ia, .ue es el principio tcnico de la di'isin de poderes. !sta tcnica estructural es el principio de legalidad de la administracin 6 ste est sometido a la ley, cuya e)ecucin limita sus posi,ilidades de actuacin. !n el Derecho (dministrati'o $surgido del Derecho &,lico de la *e'olucin%, esto se expresa en .ue la (dministracin es una creacin a,stracta del Derecho 7y no una creacin personal del so,erano8 y acta necesariamente sometida a la legalidad, la cual a su 'ez es una legalidad o,)eti'a, .ue se so,repone a la (dministracin, y .ue puede ser in'ocada por los particulares mediante un sistema de acciones .ue son la expansin

del principio de libertad del ciudadano. !ste es el sentido general del principio de legalidad administrati'a. II. El mbito del principio de legalidad y su construccin TCNICA Introduccin: a partir de lo expresado en el punto anterior, en la prctica surge y se desarrolla un poder normati'o propio de la (dministracin $poder reglamentario%. 4uego, la (dministracin ya no es una simple instancia de e)ecucin de normas heternomas, sino .ue es -uente de normas autnomas $originadas por ella%. 2. 4as construcciones tradicionales del principio de legalidad de la (dministracin: aplicacin singular de la 4ey y doctrina de la vinculacin negativa. 1oncepto originario: inicialmente, se identi-ica,a al acto administrati'o con un proceso de e)ecucin de la ley esto con-unda la actuacin de la (dministracin $normas% con la de los tri,unales $sentencias%. /urge la crtica y una nue'a de-inicin $distincin%: mientras .ue los tri,unales tienen en la e ecucin de la ley el o,)eto exclusi'o de su -uncin, la (dministracin tiene .ue realizar los di'ersos -ines p,licos materiales $p.e. la construccin de una carretera% dentro de los l!mites de la ley. !n relacin a esta surge el tema central de las potestades discrecionales. 4a (dministracin, para su -uncionamiento, cuenta tanto con poderes reglados $por ley% como con poderes discrecionales. &ero la discrecionalidad, entendida como el criterio ,sico $central% del accionar de la (dministracin, "personali#a$ a la (dministracin, ya .ue le otorga una li,ertad a,soluta de determinacin. 4uego a la (dministracin le ca,ra el principio de poder hacer todo lo que no est" prohi#ido (por ley ! 4o anterior lle'a implcito un amplio margen de discrecionalidad, cuando en realidad lo .ue tendra .ue suceder es .ue la (dministracin hiciera su tra,a)o $normas, reglamentos% siempre en el marco de la ley $para .ue esas normas y reglamentos sean legtimos%, y slo actuar discrecionalmente por excepcin. !n los orgenes de este $per)udicial y gra'e% en-o.ue estn tanto los resa,ios del principio monr.uico como $en un sentido histrico% el re-orzamiento y exencin )urisdiccional del !)ecuti'o por parte del

constitucionalismo -rancs. !sta concepcin -ue conocida como doctrina de la vinculacin negativa de la (dministracin a la legalidad. 5. 4a doctrina de la vinculacin positiva de la (dministracin a la legalidad 9elsen reaccin a lo anterior $a la doctrina de la 'inculacin negati'a%. 4a e-icacia )urdica de la autonoma $de la (dministracin% y su discrecionalidad slo puede explicarse a partir de una atri,ucin otorgada por las normas, y no por un atri,uto personal. :er;el: no slo la $dministracin est" condicionada por la e%istencia de un Derecho $dministrativo& sino que cada accin administrativa aislada est" condicionada por la e%istencia previa de un precepto jurdico que la permita. /urge as la doctrina de la vinculacin positiva de la (dministracin a la legalidad. !)emplos: 1onstitucin austraca $2<5=%: la $dministracin del Estado no puede actuar sino so#re el fundamento de la ley . 4ey de >onn: el 'oder Ejecutivo y los Tri#unales est"n vinculados a la (ey y al Derecho! Derecho espa?ol: el Derecho no es una linde) e%terna para la $dministracin& que se*ale hacia fuera una +ona de prohi#icin& y dentro de la cual pueda ella producirse con si sola li#ertad y ar#itrio! 'or el contrario& el Derecho condiciona y determina de manera positiva la accin administrativa& la cual no es v"lida si no responde a una previsin normativa,. Toda accin administrativa concreta& si quiere tenerse la certe+a de que se trata de una accin administrativa v"lida& ha de ser e%aminada desde el punto de vista de su relacin con el orden jurdico, -lo en la medida en que la accin administrativa pueda ser referida a un precepto jurdico& puede tenerse como v"lida, 'ara contrastar la valide+ de un acto no hay& por tanto& que preguntarse por la e%istencia de alg.n precepto que lo proh#a /#ajo el supuesto de que ante su falta ha de entenderse lcito $doctrina de la 'inculacin negati'a% 0 por el contrario& hay que inquirir si alg.n precepto jurdico lo admite como acto administrativo para concluir por su invalide+ en ausencia de tal disposicin!
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Linde: trmino o fin de algo.

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Todo lo anterior despersonaliza" a la (dministracin, limitando as sus potestades discrecionales. 1onclusin: el principio de legalidad de la (dministracin opera en la -orma de una co,ertura legal de toda la actuacin administrati'a. /lo cuando la (dministracin cuenta con esa co,ertura legal pre'ia su actuacin es legtima. III. El mecanismo del principio de legalidad de la Administracin como t%cnica de atribucin legal de potestades