1

Contratos Mercantis
1. CONTRATOS BANCRIOS E CORRELATOS
Os contratos bancrios configuram veculos jurdicos de atividade
econmica de intermediao monetria. Podem ser encontrados tanto no
campo de captao (contrato firmado para que a instituio financeira capte
recursos para transferi-los) como no campo de fornecimento (contrato firmado
para que a instituio financeira transfira os recursos j captados),
denominando-se operao passiva ou ativa, respectivamente.
Importante frisar que, para o contrato ser considerado bancrio, no basta
que o banco seja um dos contratantes. Mister que, alm desse requisito, haja
intermediao monetria.
Os contratos bancrios prprios, ou seja, aqueles exclusivos dos bancos
so: depsito bancrio, mtuo bancrio etc.
Como h dvidas doutrinrias acerca dos exatos contornos do conceito
de atividade bancria, existem contratos que, apesar de representarem
intermediao monetria, acabam tambm sendo praticados por terceiros no
considerados instituies financeiras, o que pe em discusso a sua natureza
bancria. A esses contratos costuma-se atribuir a denominao contratos
correlatos ou contratos bancrios imprprios.
1.1. Contrato de Arrendamento Mercantil (Leasing)
Arrendamento mercantil um contrato de natureza financeira por meio
do qual uma das partes, que se denomina arrendante, aluga outra parte,
denominada arrendatrio, um bem mvel ou imvel mediante pagamento de
determinado preo, mantendo o locador (arrendante) o domnio sobre o bem
locado e cabendo ao arrendatrio somente a posse. Caracteriza-se, o
arrendamento mercantil, pela faculdade conferida ao locatrio de adquirir o
bem, objeto do contrato, mediante o pagamento de um valor residual.
1.1.1. Modalidades de contrato de leasing
Leasing operacional (renting): celebrado entre o prprio fabricante
ou proprietrio do bem (arrendador) e o arrendatrio. No h
participao de uma terceira parte. O que diferencia o leasing
operacional do leasing financeiro o fato de que, enquanto no
leasing financeiro sempre h clusula de obrigatoriedade do contrato
por todo o perodo, no leasing operacional o contrato pode ser

2

rescindido a qualquer momento pelo arrendatrio, desde que haja
aviso prvio.
Self-lease: realizado entre empresas que formam o mesmo grupo
societrio.
Tanto no leasing operacional quanto no self-lease no se aplica a Lei n.
6.099/74, que autoriza o arrendatrio a utilizar as parcelas pagas de aluguel
para deduo na contabilidade visando auferir contagem no imposto de renda.
Lease-back: o contrato celebrado entre o prprio vendedor do bem,
na qualidade de arrendatrio, e a arrendante compradora. Nesse caso
aplica-se a regra da Lei n. 6.099/74.
Exemplo: uma empresa possui dez mquinas essenciais para o seu
funcionamento. Se a empresa no tiver mais recursos para manter-se,
possvel o lease-back, que consistiria na venda das mquinas ao arrendante,
permanecendo a empresa com as mesmas, porm no mais na qualidade de
proprietria, mas sim de arrendatria.
Leasing financeiro: a operao por meio da qual uma empresa se
dedica habitual e profissionalmente a adquirir bens, produzidos por
outros, para arrend-los mediante retribuio. o chamado
arrendamento mercantil financeiro. Aqui tambm se aplicam as
regras da Lei n. 6.099/74.
No leasing financeiro existem trs relaes jurdicas distintas:
- Contrato de mandato: o arrendante faz tudo a mando do
arrendatrio, desde escolher o objeto, fazer a vistoria, entre outros
itens;
- Locao: o pagamento tem natureza de aluguel;
- Promessa de venda: ao arrendatrio cabe a opo entre comprar ou
no. Pode pedir a renovao do contrato, devolver o bem, ou comprlo
mediante o pagamento de um valor residual.
Valor residual aquele pago para se efetuar a transferncia de
propriedade do bem. Difere de valor residual garantido, que uma verdadeira
garantia paga ao arrendante, geralmente no incio do contrato, para que se
compensem prejuzos decorrentes de inadimplemento. como se fosse uma
cauo. O valor residual garantido tambm pode ser compensado no valor
residual.

3

O valor residual garantido no pagamento. Embutido em parcelas, ou
cobrado antecipadamente, descaracteriza o leasing como arrendamento
mercantil e o caracteriza como uma compra e venda, pois deixa de considerar
o valor residual garantido como meio assecuratrio do adimplemento futuro,
admitindo-o como verdadeiro pagamento. Com efeito, em razo da edio da
Smula 263 do Superior Tribunal de Justia Smula, a questo restou
uniformizada de acordo com seu texto, in verbis: A cobrana antecipada do
valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil,
transformando-o em compra e venda a prestao.
1.1.2. Inadimplemento do contrato de leasing
Se o arrendatrio descumprir a obrigao de pagar as prestaes, o
contrato de arrendamento se resolve, podendo o arrendante retomar o bem por
meio de uma ao de reintegrao de posse.
Muitos contratos acrescentam clusula que impe resoluo imediata se
no houver pagamento; contudo, no Brasil no se aplica tal clusula.
Caracterizada a mora, resolve-se o contrato de leasing por meio de uma
interpelao judicial. Atualmente, necessrio interpelao extrajudicial.
Para que o contrato se resolva, a parte inadimplente deve ser interpelada
extrajudicialmente para caracterizar a mora. No subsistindo qualquer ttulo
que legitime a posse, deve o arrendatrio devolver o bem, pois, se no o fizer,
caracterizar-se- o esbulho, em que cabe ao de reintegrao de posse,
podendo tambm ser reclamados os valores j vencidos, mas no os valores a
vencer e nem as penalidades previstas no contrato.
Valor residual garantido pode ser compensado com o valor a ser pago.
Se remanescer crdito, esse pode ser cobrado. Caso haja sobra, dever ser
devolvida ao arrendatrio.
1.2. Contrato de Factoring
O contrato de faturizao ou factoring aquele em que um comerciante
cede a outro, na totalidade ou em parte, os crditos de suas vendas a terceiros,
recebendo o valor correspondente ao montante desses crditos, mediante o
pagamento de uma remunerao1.
contrato mercantil que se realiza entre duas empresas e cujo objeto
essencialmente a compra e venda de crditos. Alm da compra e venda de
crditos, h elementos secundrios, quais sejam:

4

administrao de crdito;
seleo e cadastramento de clientes;
assessoria creditcia em geral.
1.2.1. Partes do contrato de factoring
O contrato de factoring tem como elementos pessoais:
1 MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 15. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2001. p. 468.
Factor (faturizador): comerciante que adquire os crditos, com ou
sem adiantamento do respectivo valor, assumindo os riscos quanto ao
inadimplemento do devedor.
Faturizado (aderente, devedor): empresrio que cede crdito oriundo
de suas relaes empresariais;
Compradores do vendedor (clientes): pessoas que compram do
faturizado, podendo ser pessoas fsicas ou jurdicas, comerciantes ou
no.
O contrato de factoring um contrato mercantil, que se faz entre o
faturizador e o faturizado ou vendedor, cujo objeto a compra e venda de
faturizao. O factor uma sociedade que deve ter seus atos constitutivos
arquivados na Junta Comercial.
1.2.2. Objetivo do contrato de factoring
O objetivo do contrato de factoring dar s pequenas e mdias empresas
oportunidade de adquirir crdito, pois a dificuldade de capital de giro muitas
vezes premente.
1.2.3. Responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento do
devedor principal
O faturizador assume o crdito, juntamente com os riscos; portanto, o
faturizador deve pagar ao faturizado as importncias relativas s faturas que
lhe so apresentadas e assumir o risco pelo no-pagamento. Pode o
faturizador
escolher os crditos que quer adquirir.
No caso do crdito do faturizado estar representado por um ttulo de
crdito, a forma de transferncia o endosso, que transfere o ttulo sem a
anuncia do devedor. Nesse caso vincula-se o endossante na qualidade de
coresponsabilidade,

5

prevalecendo o contrato de factoring. O endosso s ocorre
como mero ato de transferncia, feito sob a gide do contrato de factoring. o
chamado endosso sem garantia, que apenas possibilita a transferncia do
crdito e no vincula, como co-obrigado, o endossante faturizado ao
pagamento do ttulo.
O cedente do crdito faturizado pode ser responsabilizado apenas pela
existncia do crdito. A garantia dada pelo cedente faturizado garantia de
existncia do crdito; ele no responde pela insolvncia.
Se o faturizado fosse responsabilizado pela insolvncia, o contrato seria
financeiro e, no caso, seria regido pelo Banco Central. Constando tal clusula
no contrato de factoring, ele ser desconsiderado como tal pela jurisprudncia.
1.2.4. Remunerao em favor do factor
Pelos servios de faturizao, a empresa poder receber comisso
calculada sobre cada crdito adquirido. O faturizador poder cobrar juros, alm
de comisso.
A compra do crdito pode se dar vista ou a prazo:
maturity factoring: o faturizador paga apenas na data do vencimento
do ttulo;
conventional factoring: o faturizador paga vista.
Nas duas hipteses, os riscos so do faturizador.
No conventional factoring o faturizador pode cobrar juros, que
equivalem remunerao pela utilizao do dinheiro, observado o limite de
12% (doze por cento) ao ano.
No h limites para a fixao da comisso. contratada entre as partes.
1.2.5. Caracterizao do factoring como operao bancria
O Banco Central, como fez ver na Circular n. 703/82, teve entendimento
de que o factoring era contrato bancrio e, por tal razo, as operaes de
factoring foram proibidas no pas, at serem regulamentadas pelo Conselho
Monetrio Nacional.
Em 1988, com a Resoluo n. 1.359/88, o factoring passou a ser considerado
contrato mercantil.