O Direito das sociedades

Aps muitos anos de tentativas para instituir um quadro europeu nico para as empresas, dois
instrumentos legislativos adotados pelo Conselho em 2001 permitiram a criao da Sociedade Europeia.
Foram adotadas regras para a sociedade cooperativa europeia. Foi igualmente criado um agrupamento
europeu de interesse econmico.
Base jurdica
Artigo 50., n.
os
1 e 2, alnea g), do TFUE; artigo 54., segundo pargrafo, do TFUE e artigos 114., 115. e
352. do TFUE.
Objetivos
Os principais objetivos da harmonizao do Direito das sociedades passam por favorecer a realizao da
liberdade de estabelecimento e visam conceder ao pblico um acesso mais fcil e mais rpido
informao sobre as sociedades, simplificando simultaneamente as formalidades de publicidade que lhe
so impostas, bem como eliminar os obstculos jurdicos ao desenvolvimento das sociedades europeias.
Dado que o mercado nico implica a formao de sociedades de dimenso europeia, as sociedades
devem poder operar em toda a Unio de acordo com um quadro jurdico uniforme, o que conduz
anulao dos efeitos da existncia de diversos ordenamentos jurdicos nacionais.
Realizaes
A.Obrigaes comuns mnimas
1.Constituio das sociedades
Uma primeira diretiva do Conselho (Diretiva 68/151/CEE, de 9 de maro de 1968, alterada pela
Diretiva2003/58/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 15 de julho de 2003) visa conceder um
acesso mais fcil e mais rpido informao sobre as sociedades, simplificando simultaneamente as
formalidades de publicidade que lhes so impostas. Uma segunda diretiva do Conselho (Diretiva
77/91/CEE, de 13 de dezembro de 1976) aplica-se apenas a sociedades annimas, cuja constituio
requer um capital social mnimo, concebido como garantia dos credores e contrapartida da
responsabilidade limitada dos scios. Est igualmente previsto um contedo mnimo para qualquer ato
constitutivo de uma sociedade annima. A fim de simplificar as formalidades de constituio das
sociedades annimas, bem como a conservao e as modificaes do seu capital social, a Diretiva
77/91/CEE foi alterada pela Diretiva 2006/68/CE.
2.Funcionamento das sociedades
A questo da validade dos compromissos da sociedade em relao a terceiros de boa-f regulada
pela primeira diretiva. Alis, exceto no que se refere Diretiva 2009/102/CEE do Parlamento Europeu e
do Conselho, de 16 de setembro de 2009, relativa s sociedades de responsabilidade limitada com um
nico scio, trata-se de uma questo que, at agora, foi unicamente objeto de propostas. A Diretiva
90/435/CEE do Conselho, de 23 de julho de 1990 (alterada pela Diretiva 2003/123/CE), relativa ao regime
fiscal comum aplicvel s sociedades-me e sociedades afiliadas de Estados-Membros diferentes,
introduz regras fiscais neutras relativamente concorrncia para agrupamentos de sociedades de
Estados-Membros diferentes. Pe termo dupla tributao dos dividendos distribudos por uma
sociedade afiliada num Estado-Membro sua sociedade-me noutro Estado-Membro. No domnio do
regime fiscal, foi tambm adotada a Diretiva 2008/7/CE do Conselho, de 12 de fevereiro de 2008, relativa
aos impostos indiretos que incidem sobre as reunies de capitais.
3.Restruturaes das sociedades
O objetivo consiste em assegurar aos scios e a terceiros as mesmas garantias por ocasio das
restruturaes. Isso traduziu-se na adoo da diretiva 2011/35/UE do Parlamento Europeu e do
Conselho, de 5 de abril de 2011, que revoga a terceira Diretiva 78/855/CEE do Conselho, de 9 de outubro
de 1978, relativa fuso das sociedades annimas de um mesmo Estado-Membro, e de uma sexta
diretiva (82/891/CEE, de 17 de dezembro de 1982), relativa s cises de sociedades annimas. Esta foi
alterada pela Diretiva 2007/63/CE no que respeita exigncia de um relatrio de peritos independentes
aquando da fuso ou da ciso de sociedades annimas, e pela Diretiva 2009/109/CE do Parlamento
Europeu e do Conselho (parcialmente revogada pela Diretiva 2012/30/UE), a fim de simplificar as
obrigaes em matria de relatrios e documentao em caso de fuso ou de ciso de sociedades. Por
outro lado, a Diretiva 2004/25/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 21 de abril de 2004, relativa
s ofertas pblicas de aquisio tem por objetivo estabelecer orientaes mnimas para as OPA de
valores mobilirios de sociedades sujeitas ao Direito dos Estados-Membros, sempre que estes valores
mobilirios se insiram, total ou parcialmente, no mercado regulamentado. A Diretiva transparncia
(2004/109/EC) previa vrios limiares de notificao para os adquirentes que atingissem uma determinada
participao numa sociedade cotada. Todavia, as regras iniciais de notificao apresentavam uma lacuna:
a deteno de certos tipos de instrumentos financeiros que podiam ser utilizados para adquirir uma
participao econmica em sociedades cotadas sem passar pela aquisio de aes no era abrangida
pelas disposies da diretiva relativas divulgao. A fim de preencher o hiato existente nas exigncias
em matria de notificao, a Diretiva relativa transparncia revista obriga divulgao da deteno
significativa de quaisquer instrumentos financeiros que possam ser utilizados para adquirir uma
participao econmica em sociedades cotadas e que produza os mesmos efeitos que a deteno de
aes.
4.Garantias sobre a situao financeira das sociedades
Para que a informao fornecida pelos documentos contabilsticos seja equivalente em todos os Estados-
Membros, as quarta, stima e oitava diretivas (78/660/CEE, de 25 de julho de 1978, 83/349/CEE, de
13 de junho de 1983, e 84/253/CEE, de 10 de abril de 1984) preveem que os documentos relativos s
contas sociais (contas anuais, contas consolidadas e aprovao das pessoas responsveis pela
fiscalizao legal dos documentos contabilsticos) forneam aos seus leitores a imagem fiel do patrimnio,
da situao financeira e dos resultados das sociedades. O Regulamento (CE) n. 1606/2002 do
Parlamento Europeu e do Conselho, de 19 de julho de 2002, relativo aplicao das normas
internacionais de contabilidade, harmoniza a informao financeira apresentada pelas sociedades cujos
ttulos so negociados publicamente, para garantir a proteo dos investidores.
A Diretiva 2006/43/CE, de 17 de maio de 2006, relativa reviso legal das contas anuais e consolidadas,
altera as Diretivas 78/660/CEE e 83/349/CEE do Conselho e revoga a Diretiva 84/253/CEE do Conselho.
O seu objetivo reforar a fiabilidade das demonstraes financeiras das sociedades estabelecendo
requisitos mnimos aplicveis reviso legal das contas anuais e consolidadas. A Diretiva 2009/49/CE do
Parlamento Europeu e do Conselho, de 18 de junho de 2009 (que altera a Diretiva 83/349/CEE), simplifica
o ambiente de negcios, em especial as exigncias de informao financeira das microentidades, a fim de
reforar a sua competitividade e concretizar o seu potencial de crescimento.
Uma regulamentao para as sociedades
de dimenso europeia
A.Supresso dos obstculos ao desenvolvimento europeu das
sociedades
Para evitar que as operaes transfronteirias das sociedades se confrontem com as diferenas nas
legislaes nacionais em matria de Direito das sociedades, foram adotados instrumentos legislativos
para facilitar as fuses transfronteirias e o exerccio transfronteirio de certos direitos dos acionistas das
empresas cotadas. A possibilidade de transferncia transfronteiria da sede social continua a ser uma
questo no resolvida, tendo a Comisso lanado uma consulta pblica relativa sobre esta questo entre
janeiro e abril de 2013.
1.Fuses transfronteirias
A Diretiva 2005/56/CE tem por objetivo facilitar as fuses transfronteirias das sociedades de
responsabilidade limitada. Instituindo um quadro simples para evitar a liquidao da sociedade adquirida,
esta diretiva aplica-se s fuses de sociedades de responsabilidade limitada constitudas de acordo com
a legislao de um Estado-Membro e cuja sede, administrao central ou estabelecimento principal se
situe no territrio da Unio, desde que pelo menos duas dessas sociedades sejam regidas pelas
legislaes de Estados-Membros diferentes. aplicvel a todas as sociedades de responsabilidade
limitada, exceo dos organismos de investimento coletivo em valores mobilirios (OICVM).
2.Exerccio transfronteirio de certos direitos dos acionistas
A Diretiva 2007/36/CE, de 11 de julho de 2007, relativa ao exerccio de certos direitos dos acionistas de
sociedades cotadas elimina os principais obstculos votao transfronteiria nas sociedades cotadas
que tm sede social num Estado-Membro, introduzindo requisitos especficos em relao a vrios direitos
dos acionistas no mbito da assembleia geral.
B.Estatutos europeus
1.Objetivo
Proporcionar s sociedades que pretendam atuar ou estabelecer-se para alm das fronteiras nacionais a
possibilidade de estarem sujeitas a uma nica legislao idntica, e no a vrias legislaes nacionais ao
mesmo tempo.
2.A sociedade europeia
Aps um longo perodo de estagnao do dossi (30 anos de negociaes), o Conselho adotou os dois
instrumentos legislativos necessrios para a criao da sociedade europeia, ou seja, o
Regulamento (CE) n. 2157/2001 relativo ao estatuto da sociedade europeia e a Diretiva 2001/86/CE que
completa o estatuto da sociedade europeia no que respeita ao envolvimento dos trabalhadores.
O Regulamento (CE) n. 2157/2001 permite que uma sociedade se constitua no territrio da Unio sob a
forma de sociedade annima, conhecida pela designao latina Societas Europaea (SE). A SE permite
operar a nvel da Unio, estando sujeita legislao da UE diretamente aplicvel em todos os Estados-
Membros. Existem vrias opes para sociedades de, pelo menos, dois Estados-Membros que
pretendam constituir-se como SE: a fuso, a criao de uma sociedade holding, a constituio de uma
filial ou a converso em SE. A SE deve assumir a forma de uma sociedade de capitais por aes. Para
garantir que essas sociedades tenham uma dimenso razovel, fixado um capital mnimo de, pelo
menos, 120 000 euros.
A Diretiva 2001/86/CE visa assegurar que a constituio de uma SE no implique a abolio ou a reduo
das prticas de envolvimento dos trabalhadores existentes nas sociedades participantes na constituio
de uma SE. Sempre que se verifique a existncia de direitos de participao numa ou mais sociedades
participantes na constituio de uma SE, estes devem ser mantidos atravs da sua transferncia para a
SE, uma vez constituda, exceto se as partes decidirem em contrrio no rgo especial de negociao
que rene os representantes dos trabalhadores de todas as sociedades envolvidas.
3.A sociedade cooperativa europeia (SCE)
O Regulamento (CE) n. 1435/2003 relativo ao Estatuto da Sociedade Cooperativa Europeia (SCE)
estabelece para esta um verdadeiro estatuto jurdico nico. Permite a fundao de uma sociedade
cooperativa por pessoas singulares residentes em diferentes Estados-Membros, ou por entidades
jurdicas estabelecidas ao abrigo das legislaes de diferentes Estados-Membros. Dotadas de um capital
mnimo de 30 000 euros, estas novas SCE podem operar em todo o mercado interno com uma nica
personalidade jurdica, uma nica regulamentao e uma nica estrutura. Podem alargar e restruturar as
suas operaes transfronteirias sem terem de criar uma rede de filiais, que custa tempo e dinheiro. Alm
disso, cooperativas de vrios pases podem agora fundir-se para formar uma SCE. Por ltimo, uma
cooperativa nacional com atividade num Estado-Membro diferente daquele em que tem a sua sede pode
ser convertida numa sociedade cooperativa europeia, sem ter de se dissolver previamente.
A Diretiva 2003/72/CE do Conselho, de 22 de julho de 2003, completa o estatuto da sociedade
cooperativa europeia no que respeita ao envolvimento dos trabalhadores de uma SCE, a fim de assegurar
que a constituio de uma SCE no implique a abolio ou a reduo de prticas de envolvimento dos
trabalhadores existentes nas sociedades participantes.
4.O Agrupamento Europeu de Interesse Econmico (AEIE)
O AEIE, que tem capacidade jurdica prpria, regido pelo Regulamento (CEE) n. 2137/85 e oferece s
sociedades de um Estado-Membro a possibilidade de cooperar com um objetivo comum (por exemplo, de
facilitar ou desenvolver a atividade econmica dos seus membros, mas no de realizar lucros para si
prprio) com sociedades ou pessoas jurdicas de outros Estados-Membros, sendo os lucros repartidos
entre os membros. A atividade do AEIE deve ter um carter auxiliar em relao atividade econmica
dos seus membros. Um AEIE no pode oferecer ao pblico a venda dos seus ttulos.
Projetos
Em fevereiro de 2012, a Comisso lanou uma ampla consulta pblica em linha, a fim de obter os
pareceres de todas as partes interessadas sobre o Direito europeu das sociedades. No mbito do
exerccio de reflexo iniciado no final de 2010, esta consulta veio no seguimento do relatrio do grupo de
reflexo e da conferncia sobre o Direito europeu das sociedades, de maio de 2011. Na sequncia da
Comunicao da Comisso intitulada Responsabilidade social das empresas: uma nova estratgia da
UE para o perodo de 2011-2014, o Parlamento aprovou, em fevereiro de 2013, uma resoluo sobre
esta matria.
Papel do Parlamento Europeu
O Parlamento Europeu conseguiu que algumas das suas alteraes fossem includas na legislao, tendo
defendido sobretudo a participao dos trabalhadores nas sociedades. Por outro lado, colocou a tnica na
necessidade de avanar para a criao de formas societrias europeias, a fim de facilitar as atividades
transfronteirias das empresas. Neste sentido, solicitou Comisso, em fevereiro de 2007, que
apresentasse uma proposta para uma sociedade privada europeia que satisfaa as necessidades das
pequenas e mdias empresas e preparasse uma reviso das regras do estatuto da sociedade europeia,
de modo a simplificar as disposies relativas constituio dessas sociedades. Por outro lado, aps a
retirada das duas propostas de regulamento sobre a associao e a mutualidade europeias, o Parlamento
Europeu convidou a Comisso a relanar esses projetos. Apelou igualmente instituio de um quadro
jurdico adequado para as fundaes e as associaes. Na sua resoluo de 14 de maro de 2013,
formulou recomendaes Comisso sobre o Estatuto da Mutualidade Europeia. Finalmente, apelou
reiteradamente elaborao de uma proposta sobre transferncia transfronteiras da sede social. Mais
recentemente, o Parlamento acolheu favoravelmente o objetivo de reduzir os encargos administrativos
das empresas europeias e pronunciou-se sobre as diferentes opes propostas pela Comisso para
atingir esse objetivo.
Vesna Nagli
06/2013