CORRENTES FILOSFICAS

Construo do Conhecimento Jurdico

Introduo ao Direito
Prof. Cludio J. P.
Sanchez
FILOSOFIA DO DIREITO
A filosofia do direito proporciona condies
para que o direito seja analisado de forma
diversa dos apresentados pelo Cdigos e
doutrinas, essenciais para a formao do
acadmico de direito.
JUSNATURALISMO
leis naturais;
normas consideradas divinas;
idia da existncia de um Direito, baseado
no mais ntimo da natureza humana;
Acreditavam alguns pensadores, que existe
um "direito natural permanente e
eternamente vlido, independente de
legislao, de conveno ou qualquer outro
expediente imaginado pelo homem;
JUSNATURALISMO
Direito Ideal;
Aspiraes de Justia;
surge, a escola do direito natural clssico, tendo marcada sua
evoluo, em trs perodos. O primeiro, com o advento do
Protestantismo na religio, o absolutismo na poltica e o mercantilismo
na economia , advindo que o direito natural ser observado pela
sabedoria e no do domnio de um lder, tendo como teorias de
Grotius, Hobbes e Pufendorf. A Segunda etapa, compreendida
inicialmente em 1649, fez-se presente a modificao no estado
poltico, aderindo ao liberalismo e ao capitalismo liberal, na economia,
situando os pensamentos na proteo aos direitos naturais do
indivduo, contra a explorao governamental, prevalecendo as
teorias de Locke e Montesquie. E, num terceiro estgio, houve a
caracterizao na democracia, onde a deciso seria a majoritria do
povo, sendo Jean Jaques Rousseau, o pensador poltico do perodo,
confiando o direito natural vontade geral.
JUSNATURALISMO
No sculo XVIII e XIX a guia para discernir a
forma ideal e mais perfeita do direito natural
foi a razo, surgindo o racionalismo, com o
objetivo de construir uma nova ordem
jurdica baseado em princpios de igualdade
e liberdade, proclamados como os
postulados da razo e da justia.
JUSNATURALISMO
A noo objetiva do Direito Natural pode ser
encontrada muito bem figurada no texto de
So Paulo:
"quando os gentios, que no tm lei, cumprem
naturalmente o que a lei manda, embora no
tenham lei, servem de lei a si mesmos;
mostram que a lei est escrita em seus
coraes".
JUSNATURALISMO
O direito natural considerado o critrio que
se designa o justo;
Defensores: Herclito, Aristteles, Ccero,
Santo Agostinho, So Toms de Aquino,
Grotius, Hobbes, Pufendorf, John Locke,
Kant, Spencer e Giorgio Del Vecchio.
POSITIVISMO JURDICO
Surge tambm como outra forma de
fundamentar a natureza do direito, o direito
positivo. Protgoras (481 a.C - 411 a.C.)
pode ser considerado o pensador que
antecipou as opinies dos positivistas
modernos. Sustentava que as leis feitas
pelos homens eram obrigatrias e vlidas,
sem considerar o seu contedo moral.
POSITIVISMO JURDICO
Na primeira acepo, d-se este nome ao sistema
de idias filosficas fundado pelo francs Augusto
Comte (1789-1857) e propagado posteriormente
pelo seu mais fiel discpulo, Emile Lettr (l80l-l88l).
Na segunda, serve ele para designar um movimento
bastante mais vasto, dentro do qual cabem
numerosas escolas e tendncias do sculo XIX,
dentro e fora da Frana, em matria de filosofia, de
mtodos cientficos, de psicologia, de sociologia, de
histria, de direito e de poltica.
POSITIVISMO JURDICO
O direito positivo tem por base o ordenamento
jurdico;
O direito positivo tem em seu fundamento a teoria
da coatividade do direito;
No positivismo jurdico baseado no princpio da
prevalncia de uma determinada fonte do direito, no
caso a lei, sobre todas as demais fontes;
O imperativismo da norma jurdica proclamado
como a concepo que considera o Estado como
nica fonte do direito e determina a lei como a nica
expresso do poder normativo do Estado;
POSITIVISMO JURDICO
O positivismo s aceita a teoria da interpretao
mecanicista, valendo apenas o elemento declarativo
sobre o produtivo ou criativo do direito ;
O juspositivismo s enxerga quatro mtodos de
interpretao, todos eles considerados meios de
interpretao textual, a saber: lxico ou gramatical;
teleolgico ou lgico; sistemtico e histrico;
Segurana Jurdica;
Valorizao do Estado e da Separao dos
Poderes;
POSITIVISMO JURDICO
Protgoras, Norberto Bobbio, Bacon,
Descartes, Galileu, Hume, Augusto Comte,
Hans Kelsen,
HISTORICISMO
O historicismo Alemo, com base em Savigny;
As caractersticas do historicismo de Maistre, Burke e Moser, se
evidenciam: pelo sentido da variedade da histria devida
diversidade do prprio homem: no existe o homem com certos
caracteres fundamentais sempre iguais e imutveis, como pensavam
os jusnaturalistas; existem homens, diversos entre si conforme a raa,
o clima, o perodo histrico;
Outra caracterstica do historicismo o elogio e o amor pelo passado:
no havendo crena no melhoramento futuro da humanidade, os
historicistas tm, em compensao, grande admirao pelo passado
que no pode mais voltar e que aos seus olhos parece idealizado. Por
isto eles se interessam pelas origens da civilizao e pelas
sociedades primitivas;
Ainda como caracterstica, tem-se o amor pela tradio, isto , pelas
instituies e os costumes existentes na sociedade e formados
atravs de um desenvolvimento lento, secular.
HISTORICISMO
Para a escola histrica, o sentido da tradio,
significa reavaliao de uma forma particular de
produo jurdica, isto , do costume, visto que as
normas consuetudinrias so precisamente
expresso de uma tradio, se formam e se
desenvolvem por lenta evoluo na sociedade. O
costume , portanto, um direito que nasce
diretamente do povo e que exprime o sentimento e o
esprito do povo.
UTILITARISMO
Seu maior terico foi Jeremy Bentham.
Seriam justas as normas que ao serem
aplicadas produzissem efeitos bons,
enquanto seriam injustas as que, em sua
aplicao originassem consequncias
desfavorveis.
TELEOLOGISMO
Defensor Rudolf von Ihering;
A concepo do direito prtica, resulta da
vida social e da luta contnua que o meio
da realizao do direito; sua finalidade a
paz.
EXPERINCIA PRTICA DE OLIVER
WENDELL HOLMES
A lei no feita pelas ordens do soberano,
mas sim por juzes sensveis aos ditames da
tradio, aos costumes e da vida real.
Adepto do Realismo Jurdico americano.
LIVRE INVESTIGAO CIENTFICA DE
FRANOIS GENY
Deve-se buscar a vontade do legislador,
desvendando qual seu propsito ao elaborar
a norma.
Necessrio na aplicao da lei investigar as
realidades sociais concretas.
Oferta soluo diante a falta de norma
regulamentadora do fato concreto.
REALISMO JURDICO
A corrente do realismo jurdico desenvolveu-se na
primeira metade do sculo passado na Escandinvia
e, principalmente, nos EUA.
O realismo norte-americano desenvolvido no sistema
da common law, onde os juizes possuem um
importante papel no plano na produo normativa.
Atribui ao direito uma natureza emprica, sendo ele
um conjunto de fatos, ou seja, o direito a deciso
concreta tomada pelos juizes em relao ao caso
concreto nos tribunais (ALF ROSS)
TESE SOCIAL E O PENSAMENTO JURDICO DE
HERBERT L. A. HART
Na segunda metade do sculo XX ocorreu na Teoria
do Direito uma profunda mutao no mbito do
positivismo jurdico, at ento fortemente sustentado
pela tese da separao kelseniana, para explicar o
fenmeno normativo.
Esta ruptura foi ocasionada pela obra do filosofo do
direito ingls Herbert L. A. Hart (1907-1992) The
Concept of Law (1961), onde apresenta a teoria do
direito como pratica social ou, simplesmente, teoria
social do direito.
PENSAMENTO DE JOHN AUSTIN
John Austin um autor mais comumente criticado do que
estudado, porm sua obra de suma importncia para a
Teoria do Direito e teve bastante influncia no continente
europeu logo aps sua morte.
Para a compreenso de sua obra fundamental ter em mente a
idia do Legislador Soberano, autoridade mxima na legislao
e controle das condutas sociais de dado grupo, que vai
consistir na chave para a diferenciao dessas trs espcies
de regramento de condutas.
John Austin vai seguir a tradio deixada por Jean Bodin,
Thomas Hobbes e Jeremi Bentham no que toca ao tema
referente a soberania. De forma que o direito s surge aps
haver o Estado, sendo este o soberano, detentos dos poderes
supremos de uma sociedade.
A ESCOLA DA EXEGESE
Essa corrente do pensamento floresceu no incio do
sculo XIX, em torno do Cdigo Napolenico (1804),
exercendo grande influncia no mundo ocidental,
influncia ainda muito presente na mentalidade de
juristas de formao tradicional que concebem o
Direito como um sistema normativo, emanado
exclusivamente do poder estatal, capaz de prever
todas as possibilidades de relaes e conflitos
humanos, e, por isso, no concebe o Direito fora dos
cdigos, repositrio de toda e qualquer explicao
jurdica, at porque no h Direito fora do texto legal
A ESCOLA DA EXEGESE
A Escola da Exegese pe a Lei acima de
todas as vontades, idolatrando-a, e lhe
confere o atributo de instrumento de controle
do poder, de tal modo que deixa como
herana o Princpio da Legalidade e o da
Supremacia da Lei
CULTURALISMO
Para Carlos Cossio, o fundamento do Direito
est na conduta normatizada, e no nos
elementos fato, norma, valor. A conduta
humana (o eu social) objeto cultural, "... e,
nessa condio, comporta sempre um valor
(ordem, segurana, justia, paz etc.), cujas
relaes com a conduta concreta so
estabelecidas atravs da norma.
CULTURALISMO E A TEORIA
TRIDIMENSIONAL DO DIREITO
nicho que tambm comporta o
tridimensionalismo do clebre e eterno
MIGUEL REALE, para quem o Direito se
situa no mundo da cultura e concebido
como fato, valor e norma, de tal modo que
seu estudo exige que se leve em conta seus
aspectos histrico-social, axiolgico e
normativo, os quais se acham integrados por
uma dialtica da implicao e da polaridade
TEORIA TRIDIMENSIONAL DO
DIREITO
Em linhas gerais, a formulada por Miguel
Reale postula que o fenmeno se nos
apresenta, e deve em conseqncia ser
analisado, por meio de trs aspectos
inseparveis e distintos entre si: o axiolgico
(que envolve o valor de justia), o ftico (que
trata da efetividade social e histrica) e o
normativo (que compreende o ordenamento,
o dever-ser).
TEORIA CRTICA DO DIREITO
O chamado movimento do alternativo surgiu na dcada de 70
na Itlia, tendo como inspirao, alm do livre, o
Jusnaturalismo. No Brasil, o movimento surge em meio
ditadura militar (mais precisamente na dcada de 80.
A Escola Histrico-Evolutiva, de Salleiles, ao lado da Escola do
Direito Livre, de Hermann Kantorowicz, podem ser
consideradas como as antecessoras do Movimento do Direito
Alternativo.
Na linha de raciocnio de Kantorowicz, o juiz deveria decidir
sem limites na lei, com ampla liberdade, sendo necessrio
primeiro, que se procurasse o justo, para depois utilizar a lei.
Para ele, a justia estaria acima da lei, autorizando o juiz a
tomar decises contra legem
TEORIA CRTICA DO DIREITO
No h como proceder a um estudo a respeito do Direito
Alternativo sem que possamos discorrer, ainda que em
breves linhas, sobre o chamado PLURALISMO JURDICO.
Referido estudo passou algum tempo despercebido no Brasil,
vindo apenas a figurar em coletnea, j em 1980, produzida
pelos professores Joaquim Falco e Cludio Souto,
acarretando, a partir da, um notvel conhecimento dos ideais
defendidos por Boaventura, especialmente a respeito da
possibilidade da existncia de uma pluralidade de ordens
jurdicas. A partir da, podemos dizer que eclodiram ideais
libertrios, como os de Boaventura, no Brasil, destacando-se o
movimento Crtica do Direito, especialmente na Universidade
de Santa Catarina; a Nova Escola Jurdica Brasileira, de
Roberto Lyra Filho, e o Direito Insurgente, de Miguel
Pressburger.
PLURALISMO JURDICO
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OUTROS PENSADORES
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FERRAZ JR.,Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito.So Paulo:
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HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia. Rio de Janeiro: Tempo
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