Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira.
APOSTILA: Responsabilidade Civil
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Prof. Mestra Daniela Teixeira.
Bibliografia sugerida:
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil.10ed. So Paulo: Atlas, 2012. CHAVES, Cristiano; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil. Salvador: Editora Jus Podivm, 2013. DIAS, Jose de Aguiar. Da responsabilidade civil. 12ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: Responsabilidade civil. 7ed. So Paulo: Saraiva, 2011. v.4 NERY JUNIOR. Nelson. Cdigo Civil Comentado. 8ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 20ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 4. STOLZE, Pablo; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil: Responsabilidade Civil. 10ed. So Paulo: Saraiva, 2011. v. 3. TARTUCE, Flvio; Simo, Jos Fernando. Manual de Direito Civil. 2ed. So Paulo: Ed. Mtodo, 2012. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade civil. 12ed. So Paulo: Atlas, 2012. v.4.
1. RESPONSABILIDADE CIVIL 1.1 RESPONSABILIDADE CIVIL EM GERAL: CONCEITO DE RESPONSABILIDADE Tem-se a responsabilidade: Moral (religiosa, p.ex.) e Jurdica (penal, processual, tributria, civil, etc.). No presente estudo, tratar-se-, em geral, da responsabilidade civil. A responsabilidade civil deriva da transgresso de uma norma jurdica preexistente (civil), legal ou contratual, resultando na imposio do dever de indenizar ao causador do dano (Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho). A responsabilidade civil pode definida, ainda, como a situao de quem sofre as consequncias da violao de uma norma, ou como a obrigao que incumbe a algum de
1 Trata-se de apontamentos, no dispensando a leitura da legislao indicada, tampouco da doutrina e jurisprudncia referentes ao tema. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. reparar o prejuzo causado a outrem, pela sua atuao ou em virtude de danos provocados por pessoas ou coisas dele dependentes (Clovis Bevilcqua). - Para que haja a responsabilidade civil, parte-se do princpio que h uma norma jurdica preexistente que foi violada. - Francisco de Assis Toledo: responsabilidade civil atribuir a algum as consequncias danosas do seu comportamento. - TARTUCE: A Responsabilidade Civil surge em face do descumprimento obrigacional, pela desobedincia de uma regra estabelecida em um contrato, ou por deixar determinada pessoa de observar um preceito normativo que regula a vida (2012, p. 415). Ademais, a reponsabilidade pode advir de um contrato, logo contratual, ou por imposio legal, extracontratual. A responsabilidade civil deriva, assim, da transgresso de uma norma jurdica preexistente (civil), legal ou contratual, resultando na imposio do dever de indenizar ao causador do dano.
1.1.1 Responsabilidade contratual A responsabilidade contratual ocorre quando determinada pessoa causa prejuzo a outrem por descumprir uma obrigao contratual. Nela o agente descumpre o avenado, tornando-se inadimplente. NORMA VIOLADA ___ CONTRATO (relao contratual violada - arts. 389 e ss, 395 e ss - responsabilidade contratual). Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. omissis (...) Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. Ex. construtora e contratante promessa de compra e venda de um imvel: contrato que vincula credor e devedor, o comportamento inadimplente viola a norma jurdica entre as partes. Quando o contrato descumprido o dano presumido e a responsabilidade contratual. - A responsabilidade contratual abrange tambm o inadimplemento ou mora relativos a qualquer obrigao, ainda que provenientes de um negcio unilateral (como o testamento, a procurao ou a promessa de recompensa) ou da lei (como a obrigao de alimentos). Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. 1.1.2 Responsabilidade extracontratual A responsabilidade extracontratual aquela derivada de ilcito extracontratual, tambm chamada aquiliana (art. 186 do CC). Nela o agente infringe um dever legal. No h nenhum vnculo jurdico existente entre a vtima e o causador do dano. NORMA VIOLADA ___ LEI (responsabilidade extracontratual ou aquiliana Lex Aquilia de Damno, sc. III, a. C). Ex. A manobra o carro e bate no carro de outra pessoa. Com esse comportamento, A causou dano a outrem. No h um contrato prvio, mas a lei estabelece uma norma geral que a ningum dado causar prejuzo a outrem. Base legal para justificar a responsabilidade civil extracontratual: CC, arts. 186 a 188 e 927 ss.
1.1.3. Responsabilidade subjetiva e objetiva Convivem, hoje, no ordenamento jurdico brasileiro duas teorias que fundamentam a responsabilidade civil, as quais se diferenciam pela considerao da culpa como elemento da obrigao de reparar o dano.
a) Responsabilidade subjetiva: nessa concepo, a culpa pressuposto da responsabilidade civil, ou seja, no havendo culpa, no h responsabilidade. O CC, segundo maior parte da doutrina, filiou-se teoria subjetiva, conforme se verifica da leitura do art. 186, que erigiu o dolo e a culpa como fundamentos da obrigao de reparar. A responsabilidade subjetiva subsiste como regra necessria, sem prejuzo da adoo da responsabilidade objetiva, tambm reconhecida e verificada no Cdigo Civil brasileiro.
b) Responsabilidade objetiva: nessa hiptese, a lei impe a reparao de um dano causado sem a concorrncia do elemento culpa. Essa modalidade funda-se no risco. O pargrafo nico, do art. 927 do CC admite a responsabilidade sem culpa pelo exerccio da atividade que, por sua natureza, representa risco para os direitos de outrem.
1.2 HISTRICO O Direito Romano comeou a tratar da responsabilidade civil, da Lex Aquilia (286 a.C, originada por um tribuno do povo, Lcio Aqulio, no Perodo Republicano, poca arcaica), criando um direito punitivo, o qual ia alm da pena meramente fsica, imposta anteriormente, Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. por exemplo, pelo Cdigo de Hamurabi, com a Lei de Talio (olho por olho, dente por dente), passando a considerar a possibilidade de uma condenao pecuniria, uma reparao civil do dano causado. Assim, com a Lex Aquilia, a retribuio do mal pelo mal foi substituda por uma pena pecuniria. Frana produziu o melhor do direito civil at primeira parte do sculo XX: Irmos Mazeaud (Henri e Joel). Jos de Aguiar Dias (Ministro do TFR Tribunal Federal de Recursos-> STJ-CF/1988 e os TRFs) foi o primeiro a tratar do termo da responsabilidade, no mbito civilista, por isso conhecido como o pai da responsabilidade civil. Tem uma obra intitulada Da responsabilidade civil, de 2 volumes. Segundo Jos de Aguiar Dias: toda manifestao humana traz em si o problema da responsabilidade. Ex1. Uma me chega em sua casa e v o vaso quebrado, ela pergunta: quem foi o responsvel por isso?. inerente as relaes humanas. Ex2. Tu te tornas eternamente responsvel por tudo aquilo que cativas (Antoine de Saint- Exupry).
CURIOSIDADES HISTRICAS: - ABUSO DE DIREITO: no incio da discusso do tema, desvirtuavam, utilizando o jus abutendi, na relao do direito de propriedade, como direito de abusar; no fim do sculo XIX, capitalista, propriedade direito absoluto. - Lon Duguit, ao longo do sculo XX, diz que o direito propriedade passou de direito absoluto, para se vincular sua funo social. - Caso de Clment-Bayard (Orlando Gomes): -- Bayard tinha uma fazenda, na Frana, fim do sc. XIX, cujo pensamento que vigorava era herana do direito romano, a propriedade era horizontal e vertical (do cu at o inferno). O Clment incomodava-se com os bales e zepelins que passavam sob o cu de sua propriedade, pois ficava ao lado de um campo de dirigveis. Diante desse fato, resolveu fincar uma lanar de 35m de altura, inviabilizando a manobra do zepelim. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. -- Tal fato foi levado ao Judicirio da poca e ficou decidido que o direito de propriedade no mais absoluto, podendo ser objeto de abuso e seu agente responsabilizado civilmente. Ele disse que estava exercendo o seu direito de propriedade, mas foi entendido pela autoridade judiciria da poca que Bayard estava abusando do direito, pois se excedeu, j que no fincar haste pontiaguda e de grande altura no tem finalidade lcita.
1.3 ATO ILCITO COMO FONTE DA OBRIGAO DE INDENIZAR - O Princpio Neminem Laedere (a ningum dado causar prejuzo a outrem): arts. 186-187, CC/2002. - No h um contrato prvio, mas a lei estabelece uma norma geral, que a ningum dado causar prejuzo a outrem. A base para justificar a responsabilidade civil extracontratual so os arts. 186-187, CC. -- Arts. 186-7 definem a regra (sistema) geral da responsabilidade civil extracontratual: o primeiro, define o ato ilcito; o segundo, define o abuso de direito, tambm como forma do ato ilcito. Art. 186: aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito (correspondente, art. 159, CC/1916, que no lugar de e grifado trazia o termo ou). Ato ilcito = leso a direito + dano. art. 187: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim, econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Ato ilcito o ato praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito e causando prejuzo a outrem (TARTUCE). Abuso de direito um ato jurdico de objeto lcito, mas cujo exerccio, levado a efeito sem a devida regularidade, acarreta um resultado que se considera ilcito (Rubens Limongi Frana). Abuso de direito o ato praticado em exerccio irregular de um direito (NERY Jr). - Natureza jurdica (Tartuce): abuso de direito tem natureza jurdica mista: entre o ato jurdico e o ato ilcito, situando-se no mundo dos fatos jurdicos lato sensu. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - No abuso de direito, a atividade do julgador ganha um cunho ideolgico, subjetivo, de acordo com a doutrina: -- Categorias do abuso de direito: fim social; fim econmico; boa-f; bons costumes: fim social: p. da socialidade; bons costumes: aspecto sociolgico, tambm. --- V Jornada de Direito Civil, Enunciado n. 413: os bons costumes previstos no art. 187 do CC possuem natureza subjetiva, destinada ao controle da moralidade social de determinada poca; e objetiva, para permitir a sindicncia da violao dos negcios jurdicos em questes no abrangidas pela funo social e pela boa-f objetiva. boa-f: p. da eticidade. Boa-f objetiva e tambm est na autonomia privada.
- Q. MAGISTRATURA. Nos arts. 186-7 consagrou-se a culpa ou dolo? - Traz o elemento da culpa lato sensu, intencional. O art. 186 traz a conduta dolosa, voluntria, e, segundo entende a doutrina, a conduta culposa stricto sensu, por negligncia ou imprudncia (para alguns a impercia uma imprudncia tcnica, logo est implcito). - H, portanto, uma responsabilidade subjetiva, pela definio, uma ilicitude subjetiva (baseada - culpa ou dolo). - Reminiscncia do Cdigo Francs de 1.804, calcado na ideia de fool, enganar (inteno-culpa). - O LEGISLADOR, no art. 187, utilizou-se do critrio teleolgico, consagrou uma ilicitude objetiva; no se investiga a inteno do seu titular, o dolo, a culpa; para se verificar o abuso de direito, analisa-se objetivamente se o titular excedeu os limites. - Na definio do artigo 186, que trata DO ATO ILCITO, o legislador explicitamente consagrou uma ilicitude subjetiva (baseada na culpa ou dolo). - Todavia, lembra-nos Daniel Bulos, em sua obra Abuso de direito no Novo Cdigo Civil, que o art. 187, ao definir o ABUSO DE DIREITO, consagrou um elemento meramente teleolgico ou finalstico: abuso haver, simplesmente, quando o titular do direito desvirtuar a sua finalidade, independentemente da inteno (dolo), ou da culpa. Consagrou-se, pois uma ilicitude objetiva. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - Responsabilidade objetiva (doutrina majoritria): Enunciado 37, I Jornada de Direito Civil: art. 187. A responsabilidade civil decorrente do abuso de direito independe de culpa, e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico.
Enunciado 414, V Jornada de Direito Civil: o abuso de direito tem fundamento nos princpios da solidariedade, do devido processo legal e da proteo da confiana, aplicando-se a todos os ramos do direito. Nesse sentido, a seguir a relao entre os diversos ramos do direito e a conduta abusiva que gera o dever de indenizar: -- DIREITO DO CONSUMIDOR: a publicidade abusiva como abuso de direito (art. 37, 2, CDC); --- tica profissional do advogado: proibio da publicidade abusiva. --- Red Bull: propaganda Nazar: Jesus consumia antes de andar sobre as guas. Considerada abusiva em 2012. -- DIREITO DO TRABALHO: a greve abusiva (art. 9, 2, CF) e o abuso de direito do empregador: --- STF (direito de greve no absoluto); --- TRT (indenizao por publicidade vexatria de dispensa por justa causa); --- Edilton Meireles (clusulas e prticas abusivas no contrato de trabalho: a remunerao aviltante, a presena de multas contratuais abusivas, a previso de adicional de assiduidade, a previso de clusula de prorrogaes sucessivas do contrato provisrio, a elaborao de listas de maus empregados, o assdio moral, o rompimento contratual abusivo, o abuso ao no contratar, etc; -- DIREITO PROCESSUAL: abuso no processo, a lide temerria e o assdio judicial (arts. 16 a 18, CPC): --- Art. 16. Responde por perdas e danos aquele que pleitear de m-f como autor, ru ou interveniente. --- Art. 17. Reputa-se litigante de m-f aquele que: Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. I - deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II - alterar a verdade dos fatos; III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV - opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; (...) VII - interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio. --- Assdio judicial: quem exerce liderana, induz os liderados a promoverem demandas descabidas. -- DIREITO CIVIL: direito das coisas. Abuso no exerccio da propriedade; --- funo socioambiental da propriedade (art. 5, XXIII, CF); --- direitos de vizinhana: art. 1277, CC. --- art. 1228, 1, CC: direito de propriedade e direito ambiental. --- proibio do ato emulativo: art. 1228, 2, CC: necessidade de inteno de prejudicar a outrem, do dolo, logo conflituoso com o art. 187, CC, que prev a responsabilidade objetiva, sem aferio da culpa. lamentvel a anacrnica previso do 2, do art. 1.228, do CC, que, ao definir o ato emulativo (abuso do direito de propriedade), faz referncia ao elemento intencional, desprezado pelo art. 187. Legislador quis copiar o texto italiano e a prpria doutrina na Itlia j tinha aperfeioado esse tema. --- Tal dilema foi discutido e elaborado o Enunciado 49, CJF/STJ (aprovado pela I Jornada de Direito Civil): a regra do art. 1228, 2, CC interpreta-se restritivamente, em harmonia com o princpio da funo social da propriedade e com o disposto no art. 187, CC. -- DIREITO DIGITAL OU ELETRNICO: spam e abuso de direito; --- Patrcia Peck Pinheiro: conceitua direito digital como abrangente a todos os direitos existentes. Como no h uma norma especfica, aplica-se o D. Civil, responsabilidade civil, direito do consumidor, direito penal (j tem lei especfica). --- SPAM: contraria o fim econmico e social da internet. Abuso de direito e atentatria a boa-f objetiva. Pode produzir leso a diretos personalssimos (art. 12, CC: reclamar que a prtica cesse ou perdas e danos). Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. RESUMO RC: obrigao incumbe um agente a reparar o dano causado a outrem, por fato do prprio agente ou por fato de pessoas ou coisas que dele dependam. Quem comete ato ilcito fica obrigado a reparar o dano causado a outrem, (art. 927) indenizando a vtima, seja esse dano material, seja esse dano moral. O dano material so as perdas e danos (944, 402), o prejuzo concreto e efetivo (403).O dano moral o abalo psicolgico, o sofrimento que tira o sono da vtima, no qualquer aborrecimento do cotidiano (186). Q. Existem outras hipteses de ilicitude objetiva no CC? O pargrafo nico, do art. 927, CC, a ser estudado oportunamente, consagra outras situaes de ilicitude objetiva (independentemente de culpa ou dolo).
1.4 NOVA TEORIA DO ATO ILCITO Cristiano Chaves o que melhor, ou mais didaticamente, trata do tema, portanto ser a fonte bibliogrfica do presente item. Quem trabalha bem o tema ato ilcito o direito penal: o ato cujos potenciais efeitos so contrrios a norma. - ato contrrio norma, que pode ser o contrato, a lei, etc. O ato ilcito, no Cdigo Civil de 1916, possua uma relao implicacional necessria com a reponsabilidade civil. Todo o ato ilcito gerava responsabilidade civil e toda responsabilidade civil provinha de um ato ilcito. Logo, no havia responsabilidade civil que proviesse de ato lcito, nem havia ato ilcito que no implicasse responsabilidade civil. O cdigo de 2002 trouxe o que se chama de nova teoria para o ato ilcito; veio confirmar a autonomia da ilicitude em relao responsabilidade civil, apartou a relao implicacional. Hoje, nem sempre ato ilcito gera responsabilidade civil, nem toda responsabilidade civil provem de ato ilcito. O ATO ILCITO est disciplinado na parte geral, art. 186, CC. A RESPONSABILIDADE CIVIL, dever de indenizar, nos arts. 927 e ss, CC. Topologicamente, esto localizados distintamente, mas esto, em geral, relacionados, podendo, devido a atual autonomia de ambos institutos, serem observadas situao em que haver apenas um ou outro. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - Ex. arts. 929-930, CC: obrigao de indenizar terceiro, decorrente de estado de necessidade. Conduta lcita (art. 188, II), mas que gera a responsabilidade civil. Reconhecido direito regressivo. Agora, absolutamente factvel a possibilidade de decorrerem outros efeitos da ilicitude.
-Q. possvel reponsabilidade civil proveniente de condutas lcitas? Sim, como nos casos de responsabilidade objetiva. - Q. possvel ato ilcito produzindo outros efeitos, que no a reponsabilidade civil? Sim, conforme exposto a seguir:
1.4.1 Efeitos potenciais da ilicitude: a) indenizante: reparao de dano - responsabilidade civil; - ex1. trafegar na contramo, entrando em choque com outro veculo e causando prejuzo a terceiro. Efeito INDENIZANTE.
b) caducificante: perda de direitos; - ex2. Os pais podem aplicar castigos moderados (CC ao regulamentar o poder familiar). Se o pai aplica castigo imoderado (desmatriculou a criana da escola), ato ilcito pode ser suspenso ou destitudo do poder familiar. Nesse caso, no h um ilcito indenizante, mas sim CADUCIFICANTE.
c) invalidante: invalida, anula ou reconhece a nulidade; - ex3. A contrata um carregamento de lana-perfume para o carnaval de Salvador. Transporte de objeto ilcito, no cabendo execuo do contrato, sendo nulo (art. 166, II, CC - objeto ilcito - contrato nulo) ILCITO INVALIDANTE nulidade do ato praticado.
d) autorizante: autoriza, permite determinada conduta. - ex4. A pratica do ato ilcito autoriza a pratica de outro ato. Arts. 555 e ss, CC: regulamentam a revogao de doao: por ingratido do donatrio (ao de revogao: prazo decadencial de um ano personalssima, salvo se o fundamento da autorizao for pelo fato do donatrio ter matado o doador, cabendo aos herdeiros) ou inexecuo de encargo (segundo STJ, o prazo prescricional de 10 anos, tendo natureza condenatria: art. 205, CC), pode revogar a doao. Efeito AUTORIZANTE. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira.
e) ... dentre outros. Pode produzir tantos efeitos quantos aqueles apontados, indicados na norma jurdica violada.
Q-MP-SP: O ATO ILCITO PRODUZ EFEITOS JURDICOS? POR QUE? Sim, tantos quantos constarem da norma, pois, conforme o art. 186, do CC, se trata de uma violao ao direito, causando leso a outrem.
1.4.2. Espcies de ato ilcito: - no cdigo civil de 1916, restou empobrecida a teoria do ato ilcito. - cdigo civil de 2002, seguindo a teoria de Pontes de Miranda, h uma bifurcao do ato ilcito: a) ato ilcito subjetivo: art. 186, CC. Baseado na culpa (no direito civil, culpa esta em sentindo amplo, abrangendo a um s tempo o dolo, a imprudncia, a negligncia e a impercia). Portanto, o ato ilcito subjetivo decorre do elemento anmico. Elementos da ilicitude subjetiva: -ao ou omisso: conduta do agente. -voluntria, por negligncia ou imprudncia: culpa lato sensu. -violar direito: infringe a norma, conduta culposa contra o direito alheio. -dano a outrem. -interligados pelo nexo de causalidade. Presentes esses elementos caracteriza-se o ato ilcito. Lembre-se que nem sempre ter responsabilidade civil, mas ato ilcito. -- s existe ilicitude com dano; se nem todo ato ilcito impe responsabilidade civil, logo, nem todo dano indenizvel, reparvel. Assim, existem danos indenizveis e danos no indenizveis. - ex. STF (RE 567.164-MG) e STJ (REsp 514.350-SP) se manifestaram sobre esse assunto: dano moral afetivo: abandono de filho. Em 2009 negaram o dano moral afetivo. No indenizvel, mesmo a conduta sendo ilcita, j que a constituio diz que tem que dar assistncia material e moral, pode ser hiptese de perda ou suspenso do poder familiar, logo no responsabilidade civil, no indenizao. Trata-se de um ILCITO CADUCIFICANTE - perda do poder familiar. Mas a deciso que destitui o poder familiar no exclui os deveres, um poder-dever, a destituio s incide sobre o poder, mas os deveres permanecem. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - ex2. O pai destitudo do poder familiar no herda, no pode cobrar alimentos; mas os filhos podem cobrar alimentos, podem herdar. - OBS. Uma das turmas do STJ decidiu recentemente que o abandono de um filho provoca dano indenizvel, condenando o pai ao pagamento de R$200.000,00 (duzentos mil reais) filha. Essa deciso foi recorrida ao STF, que pode modificar sua viso, constituindo importante precedente acerca do tema. A deciso do STJ pautou-se no sentido de que, a partir da situao ftica trazida, os pais tm o dever de educar o filho, que vai muito alm dos deveres de am-lo, dar-lhe afeto.
Enfim, quando gerar responsabilidade, o ato ilcito subjetivo gera responsabilidade civil subjetiva, como regra geral, possuindo o elemento culpa lato sensu.
b) ato ilcito objetivo: art. 187, CC. Critrio objetivo-finalstico baseado na confiana. - a doutrina denominou esse ato ilcito objetivo de abuso de direito. Enquanto o anterior apenas ato ilcito. - o ato ilcito objetivo dissociado de culpa, no se perquire do elemento subjetivo, pois est fundado na confiana e no na culpa. Jornada de Direito Civil Enunciado 37: abuso de direito independe de culpa, responsabilidade objetiva e finalstica.
Abuso do direito um ilcito caracterizado pelo exerccio anormal, irregular de um direito. Elementos do ato ilcito objetivo: - ao exerc-lo: - excede manifestamente os limites: - fim econmico ou social, pela boa- f ou pelos bons costumes. Nesse ato ilcito objetivo, o ato nasce lcito e morre ilcito. No anterior, ele nasce e morre ilcito. Ele atravessou a fronteira da licitude, descambando na ilicitude, pelo seu exerccio irregular.
-Ex1. primeiro caso de abuso de direito (Orlando Gomes), caso de Bayard, na Frana, anteriormente citado (ver Histrico): Clment possua um terreno vizinho ao campo de pouso de dirigveis e incomodado resolveu fincar uma lanar de 35m de altura, inviabilizando a manobra do zepelim. Ajuizada uma ao, ele disse que estava exercendo o direito de Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. propriedade. Primeiro caso em que foi reconhecido judicialmente o abuso do direito, pois se excedeu em seu exerccio, j que no tinha finalidade lcita.
-Ex2. Farra do boi, em SC: sociedades de proteo aos animais ajuizaram ao. Associaes defenderam-se dizendo que era manifestao cultural, como carnaval em Salvador, Rio de Janeiro, So Joo de Campina Grande. Supremo disse que o direito previsto no art. 215, da CF/1988, da liberdade da manifestao cultural, sem interferncia, no pode violar os bons costumes: uma manifestao cultural exercida abusivamente. A consequncia a caducidade, perda do direito de realizar o evento. Aqui, o ato ilcito objetivo no exige culpa, baseado no critrio finalstico, confiana, baseado no abuso no exerccio de um direito.
-Ex3. Pai e me que probem visitas dos avs, no exerccio de poder familiar.
-Ex4. Scio majoritrio de LTDA que aprova desnecessariamente aumento do capital social, sendo que scio minoritrio no conseguiria integralizar. - O ilcito civil, no necessariamente penal, mais amplo, pode ocorrer com culpa stricto sensu e dolo, ou no, sendo responsabilizado objetivamente. No penal, a responsabilidade subjetiva.
1.4.3 Subespcies do abuso do direito: - norma-princpio, o abuso do direito clusula geral: traz regras abertas, s observveis no caso concreto. a) venire contra factum proprium (proibio de procedimento contraditrio; no direito pblico chamada de teoria dos atos prprios): sequncia de dois comportamentos antagnicos entre si. O primeiro pode ser comissivo ou omissivo, o segundo ser necessariamente comissivo. - segundo comportamento ontologicamente contrrio ao primeiro. O primeiro o factum proprium (ao ou omisso), o segundo o venire (ao), a negao do primeiro. - venire o abuso do direito caracterizado pelo exerccio de um direito depois da prtica/absteno anterior, gerando a expectativa de que o direito no seria exercido. --lembrar-se da msica da Vanessa da Mata: criao de expectativas desleais. -Os tribunais superiores possuem diversos julgados baseando-se nessa subespcie do abuso de direito: -- STF: RE 86.787-RS, MS 25. 742 AgR/DF. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. --STJ: REsp 95.539/SP: marido, casado em comunho de bens, celebrou promessa de compra e venda com terceiro de um terreno; a esposa deve assinar, necessidade da outorga uxria. O comprador construiu e efetuou o pagamento em conta-corrente conjunta do casal. A mulher no pode anular mais a venda, pois ocorreria o ato ilcito caducificante, venire contra factum proprium.
b) supressio (verwirkung)/surrectio (erwirkung): diferentes aplicaes, sendo em si um subtipo do venire contra factum proprium. - Supressio: duas condutas: a primeira ser sempre omissiva e a segunda contraditria a primeira. Sequncia de duas condutas: a primeira conduta obrigatoriamente omissiva e uma segunda conduta contraditria comissiva. A contradio, aqui, no est na natureza da segunda, mas sim da inrcia do titular com relao primeira, do passar do tempo, da omisso do titular em exercer a primeira conduta. H uma supresso da possibilidade do titular exercer um direito, pelo lapso temporal, gerando em outrem a expectativa de que essa outra pessoa exerceria um direito em relao ao outro, gerando a surrectio. - Surrectio: expectativa criada no terceiro de que aquele direito no seria exercido. -Ex1. condomnio edilcio: proibido usucapio de rea comum em condomnio edilcio. Condmino cuidou, reformou e adquiriu surrectio; tem direito a um prazo para reaver o investimento; condomnio supressio. - Ex2. Utilizao constante da garagem de outro, pelo tempo pode ocorrer supressio.
Q. Procurador do DF: art. 330, CC: o pagamento reiteradamente feito em local diverso faz presumir renuncia do credor relativamente ao previsto no contrato. Criou expectativa de que no iria mais exerc-lo. c) tu quoque ou estoppel: tu quoque, brutus? At tu, brutus? -tu quoque : algum, depois de violar norma jurdica, pratica um ato que lhe seria lcito se no fosse a violao. Sequncia de 2 comportamentos: o primeiro sempre comissivo e ilcito, o segundo antagnico ao primeiro, sendo que seria lcito ao titular, caso no tivesse descumprido a norma. -ex. exceptio non adimplenti contractus: CLUSULA TCITA, exceo de contrato no cumprido; nos contratos bilaterais, o contratante que no cumpre suas obrigaes perde o direito de exigir do outro o cumprimento das suas. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. -OBS. mas a exceo pode ser afastada pela solve et repet, clusula expressa, permitindo que o contratante exija o cumprimento pela contraparte, mesmo no tendo cumprindo sua parte.
d) duty to mitigate the loss (dever do credor de mitigar o seu prejuzo): abuso do direito do credor. Credor deixa de adotar uma providncia para diminuir o seu prprio prejuzo. Ex1. astreintes. STJ vem afirmando que possvel diminuir o valor da multa diria quando se torna excessiva, para impedir o abuso do direito (REsp 1.075.142/RJ). Recalcular a multa e refazer o ttulo. Ex2. Claudia Lima Marques cita, no direito do consumidor, o superendividamento. Cheque especial no banco, gerente d um emprstimos, dobra limite e d um carto de crdito. Logo, h o abuso do direito de credor, pois se credito maior que a capacidade contributiva, deve ter um reclculo na taxa de juros, por abuso do direito do credor. -Smula 309, STJ: credor que espera, no executa e quando junta montante, executa. S cabvel a priso civil de dbito alimentar do alimentante que compreende as 3 prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo. Mas pode cobrar mais que 3 meses, cabendo a penhora, s no pode prender pela dvida maior. A priso civil por dvida alimentar, de acordo com a Lei de Alimentos, de no mximo 60dias.
e) substancial perfomamnce (adimplemento substancial, ou inadimplemento mnimo). - abuso do direito caracterizado pelo irregular exerccio de resciso contratual. Abuso do direito de rescindir o contrato. - art. 475, CC: reconhece o direito a resciso do contrato, a resoluo do contrato, pela parte prejudicada pelo descumprimento do contrato, sem prejuzo de perdas e danos. Assim, as consequncias do inadimplemento contratual so graves: resciso, perdas e danos, juros, correo, honorrios. No entanto, o descumprimento, s vezes, pontual, tendo sido cumprido substancialmente. - O STJ: admitiu a substancial performance. Toda vez que o cumprimento for mnimo, logo cumprido substancialmente, a parte prejudicada no pode requerer a resciso do contrato, sob pena de abuso. No perde o direito creditcio, pode executar, s no pode rescindir o contrato, pois os efeitos sero potencialmente mais graves que o descumprimento. -Ex. alienao fiduciria: em um financiamento de 24 meses de um automvel, o devedor j tinha pagado 22 parcelas, faltando 2, quando inadimpliu, pois perdeu o emprego. O banco requereu a resciso do contrato, devoluo do carro e multa, juros, correo, honorrios e taxa de ocupao. O STJ aplicou a substancial performance. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira.
f) violao positiva de contrato: obrigaes contratuais cumpridas, mas os deveres anexos da boa-f objetiva so descumpridos. - responsabilidade civil objetiva. - a natureza extracontratual, pois no foram cumpridos os deveres contratuais, mas anexos, decorrentes da boa-f objetiva. -caso de responsabilidade civil extracontratual objetiva, no estando limitando ao valor do contrato. Ex1. Copa do Mundo venda de TV de plasma, em perfeito estado, mas no disseram que no seria, a imagem, digital, pois o sinal ainda era analgico. Descumpriu dever anexo de informao. Ex2. TJ/SP: empresa contratou 20 placas de outdoor para fazer produto voltado para classe A. A empresa colocou, mas somente no subrbio. Descumprindo, assim, os deveres anexos decorrentes da boa-f objetiva, lealdade, etc. -Ex3. LADA-carro russo: pea de reposio no se encontrava no Brasil, s na Rssia STJ disse que descumpriu os deveres anexos da boa-f objetiva.
2. ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL OU PRESSUPOSTOS DO DEVER DE INDENIZAR No h unanimidade doutrinria quanto aos pressupostos do dever de indenizar, especialmente quanto ao elemento culpa. - culpa lato sensu como pressuposto do dever de indenizar: -- Maria Helena Diniz: a) existncia de uma ao, comissiva ou omissiva, qualificada juridicamente, isto , que se apresente como ato ilcito ou lcito, pois ao lado da culpa como fundamento da responsabilidade civil h o risco; b) ocorrncia de um dano moral ou patrimonial causado vtima; c) nexo de causalidade entre o dano e a ao, o que constitui o fato gerador da responsabilidade. -- Silvio de Salvo Venosa: Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. a) ao ou omisso voluntria; b) relao de causalidade ou nexo causal; c) dano; d) culpa. -- Carlos Roberto Gonalves: a) ao ou omisso voluntria; b) culpa ou dolo do agente; c) relao de causalidade; d) dano. -- Srgio Cavalieri Filho: a) conduta culposa do agente; b) nexo causal; c) dano. -- Flvio Tartuce: a) conduta humana; b) culpa genrica ou lato sensu; c) nexo de causalidade; d) dano ou prejuzo.
- culpa genrica como elemento acidental da responsabilidade civil: -- Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho: a) conduta humana (positiva ou negativa); b) dano ou prejuzo; c) nexo de causalidade.
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. A culpa elemento essencial da responsabilidade subjetiva, entretanto, na responsabilidade civil objetiva, no se perquire do elemento culpa, conforme se infere do dispositivo do Cdigo Civil a seguir: TTULO IX Da Responsabilidade Civil CAPTULO I Da Obrigao de Indenizar Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Nesse sentido, acompanhando a doutrina de Stolze e Pamplona, segue o esquema didtico, acerca dos pressupostos do dever de indenizar: Elementos Essenciais: - Conduta do Agente (ao ou omisso); - Nexo Causal; - Dano. Outros elementos que podem surgir: - Culpa (Responsabilidade Subjetiva); - Ato Ilcito: em geral, quando se fala em Responsabilidade Civil, ocorre por ato ilcito, mas existem situaes raras de atos lcitos que vo gerar responsabilidades. Ex1: Desapropriao um ato lcito, mas que vai gerar responsabilidade civil. Ex2: Passagem forada (art. 1.285, CC).
a) Ao ou omisso do agente: conduta do agente Trata-se de um comportamento humano voluntrio. Ex1. sonmbulo: se falta a conscincia no h responsabilidade, mas se sempre teve acessos de sonambulismo, entra na actio liberis in causa. Ex2. Josep Betiol, Diritto Penale: um cidado est olhando um quadro no museu; em dado momento, tem uma micro hemorragia capilar nasal e instintivamente, espirra sangue no Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. quadro; nesse caso, no h conduta humana, falta a pedra de toque que o grau mnimo de vontade. Essa conduta pode ser positiva ou negativa: traduzir uma ao ou omisso. A responsabilidade pode derivar de ato prprio, de ato de terceiro, que esteja sob a guarda do agente, e, ainda, de danos causados por coisas e animais que lhe pertenam. A responsabilidade pode ser solidria (art. 942), quando h mais de um autor, coautores, instituindo um nexo causal plrimo. Entretanto, ocorre a solidariedade no s no caso de concorrer uma pluralidade de agentes, como tambm entre as pessoas designadas no art. 932, do CC: Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I - os pais, pelos filhos menores; II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados; III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia.
Quando h vrios agentes causadores do dano, no se perquire qual deles deve ser chamado como responsvel direto ou principal, beneficiando a vtima; permite-lhe eleger, dentre os corresponsveis, o de maior resistncia econmica, para suportar o encargo ressarcitrio. A responsabilidade por danos causados por animais e coisas que estejam sob a guarda do agente , em regra, objetiva (expressa disposio do art. 936: independe da prova de culpa. Isto se deve ao aumento do nmero de acidentes e de vtimas, que no devem ficar irressarcidas. H a possibilidade de se verificar excludentes da responsabilidade civil, no caso de danos causados por animais: provar que o dano ocorreu por culpa exclusiva da vtima ou fora maior. Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior [danos causados por animais]. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta [danos causados por coisas]. Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido [danos causados por coisas]. [acrscimos nossos]. Ademais, necessrio ressaltar que tanto o direito de exigir reparao, quando a obrigao de indenizar transmitem-se aos herdeiros ou legatrios, no limite da herana: Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. - Martinho Garcez Neto, sobre o assunto, ludicamente, argumenta: no passado havia uma demanda de um gafanhoto que comia uma horta; se no houvesse a responsabilidade do dono ou detentor do animal, como mandar citar os gafanhotos? - Q. Por que no colocou como primeiro elemento a conduta humana ilcita? Porque o ato ilcito regra geral, mas no universal. Na maioria das vezes deriva de uma conduta humana ilcita, antijurdico, desvalioso, mas excepcionalmente pode haver responsabilidade civil decorrente de ato ilcito. -Obs. De fato, a responsabilidade civil tem no ato ilcito (Art. 186, CC) a sua regra geral, mas no podemos entende-la absoluta, na medida em que, em situaes especiais, pode haver responsabilidade civil decorrente de ato lcito (Garcez Neto, Windscheide, Paulo Lbo). Logo, o primeiro elemento a conduta humana, o ato. Exemplos de responsabilidade civil decorrente de ato lcito, conforme mencionados outrora: I) passagem forada art. 1.285, CC: natureza jurdica um direito real de vizinhana. Traduz o exerccio de um ato lcito que gera responsabilidade civil. Propriedade de A est encravada, no tem sada para a via pblica ou porto, a lei brasileira d a esse proprietrio o ato lcito de passagem forada pela propriedade de B, mas ao mesmo tempo tem a responsabilidade de indenizar quele que suportou a passagem. II) desapropriao: ato lcito que gera responsabilidade civil. O Estado quando desapropria ele causa dano, devendo indenizar, mesmo sendo uma conduta lcita. b) Relao de Causalidade: nexo causal a relao de causa e efeito entre a ao ou omisso do agente e o dano verificado. Vem expressa no verbo causar, utilizado no art. 186. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. O nexo causal traduz o liame ou vnculo que une o agente ao resultado danoso: se o sujeito no deu causa ao prejuzo, no h motivo para ser responsabilizado. Sob o prisma jurdico, h trs teorias explicativas do nexo de causalidade: 1) TEORIA DA EQUIVALNCIA DAS CONDIES (conditio sine qua non): do filsofo Von Buri. - Para esta teoria, amplamente adotada no direito penal, com as mitigaes da imputao objetiva, todo o antecedente ftico que concorra para o resultado danoso considerado causa. A sua equivalncia resulta de que, suprimida uma delas, o dano no se verifica. O ato do autor do dano era condio sine qua non para que o dano se verificasse. - No distingue as condies prvias ao dano, podendo levar o intrprete a um espiral interpretativo infinito. - Ex1. pessoa que compra uma arma e mata outrem; quem vendeu tambm entra no nexo de causalidade, quem fabrica, tambm. - Ex2. filme o Senhor das armas. Todo antecedente ftico causa. A teoria da imputao objetiva vem aperfeio-la.
2) TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA: do filsofo alemo Von Kries. - mais aprimorada, nem todo o comportamento humano anterior causa. Causa apenas o comportamento anterior, que segundo um juzo abstrato de probabilidade poderia levar ao resultado. Cavaliere Filho: causa o antecedente adequado a produo do resultado. mais abstrata, pois lida com um juzo de probabilidade. Ex. comprar uma arma, no necessariamente determina a morte de algum, j deflagrar tiro contra outrem sim, pois est seria uma causa adequada ao evento danoso. - Somente se considera, como causadora do dano, a condio por si s apta a produzi-lo. - Para esta teoria, causa apenas o antecedente ftico, abstratamente idneo, segundo um juzo de probabilidade, para determinao do resultado danoso. Antunes Varela: - Ex1. A, esperando um voo, fica com dor de barriga e vai ao banheiro pblico. Um sujeito passa e v; ato contnuo, coloca um produto que veda a maaneta. A, quando tenta sair, percebe que est preso. Pede socorro e s consegue sair depois de um tempo, perdendo o voo. Pega o voo seguinte; o avio cai. O que prendeu deu causa a morte? Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. -- para a teoria anterior, sim, mas para essa, o fato de prender A no banheiro no foi causa adequada para lhe causar a morte por desastre de avio. Ex2. Caricatura de Maom num jornal dinamarqus (2005), prejudicou as exportaes para pases islmicos. Frana tambm publicou caricatura em 2012. Fechou embaixadas, por medo represlias islmicas. EUA: filme a inocncia dos muulmanos provocou a ira dos islamitas, prejudicando as relaes diplomticas, com diversos ataques s embaixadas americanas nos pases rabes. - Os eventos posteriores, polticos, econmicos e diplomticos, no tiveram, como causa adequada, as publicaes, decorrentes da liberdade de imprensa desses pases.
3) TEORIA DA CAUSALIDADE DIRETA E IMEDIATA: prxima da segunda teoria, podendo-se chegar ao mesmo resultado interpretando os fatos luz tanto da segunda quanto da terceira teoria. - Tepedino diz que no incomum encontrar na jurisprudncia quem confunda a segunda com a terceira teoria. Entretanto, essa tem um prisma cientfico, um enfoque mais objetivo. A segunda teoria explica a causa segundo um comportamento idneo, adequado a provocar o resultado. Para a terceira, a causa um antecedente ligado por um vnculo necessrio para o resultado, direta e imediatamente. - Foi desenvolvida especialmente por Agostinho Alvin e sustentada, com nfase, por Gustavo Tepedino e Carlos Roberto Gonalves.
-Ex1. Mvio e Tcio esto jogando bola. Mvio soca Tcio, que se machuca. Mvio coloca Tcio no carro com a mandbula deslocada e o leva para o hospital. No caminho, o carro vira e Tcio morre. -- Dar um soco no causa necessria, direta e imediata, entre o comportamento e o dano.
-Ex2. prender algum no banheiro no causa direta e imediata para morte em queda de avio. Mais simples que dizer que no causa adequada. para essa teoria, a causa o antecedente que determina o resultado como consequncia sua direta e imediata. uma doutrina mais objetiva e precisa, abraada no REsp Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. 686208-RJ (ausncia de medicamento fornecido pelo Estado e a rejeio como consequncia direta e imediata da perda do rim transplantado). - Q. Qual dessas teorias do nexo de causalidade foi adotada pelo Direito Civil brasileiro? Existe uma ciso na doutrina, uma das mais profundas divises doutrinrias no CC. A doutrina brasileira, em direito civil, divide-se entre a teoria da causalidade adequada (Garcez Neto, Cavaliere Filho) e a teoria da causalidade direta e imediata (Gustavo Tepedino, Carlos Roberto Gonalves, Pablo Stolze). O artigo, do CC, 403, trata da causalidade: assim, alguns defendem que foi a 3 teoria a adotada pelo Diploma Civil Brasileiro, por utilizar a seguinte expresso, em seu texto: por efeito direto e imediato. Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.
c) Dano ou prejuzo Finalmente, partir-se- ao estudo do dano, sem a prova do qual, ningum pode ser responsabilizado civilmente. H quem diga existir responsabilidade civil sem dano, mas, para a melhor doutrina, possvel suscitar que houve um prejuzo implcito, mas no se pode dizer que no h dano. Assim, para a doutrina majoritria, no h responsabilidade sem dano. O dano traduz a violao a um interesse jurdico patrimonial ou extrapatrimonial, podendo ser, portanto, material e/ou, simplesmente, moral. Aprecia-se o dano tendo em vista a diminuio sofrida no patrimnio ou em mbito extrapatrimonial. Logo, a matria do dano prende-se da indenizao, de modo que s interessa, nesse momento, o estudo do dano indenizvel. Indenizar significa reparar o dano causado vtima, integralmente. Se possvel restaurando o statu quo ante. Assim, o dano, em toda a sua extenso deve abranger aquilo que efetivamente se perdeu e aquilo que se deixou de lucrar. No , portanto, indenizvel o chamado dano remoto, que seria consequncia indireta do inadimplemento, envolvendo lucros cessantes para cuja efetiva configurao, tivessem de concorrer outros fatores execuo, a que o devedor faltou. Obs. STJ: no cabe a reteno e o pagamento de IR (imposto de renda) por aquele que percebe indenizao por dano material ou moral, pois essa recompe o dano e no se est experimentando uma receita a maior. Declara-se como renda no tributvel. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Requisitos do dano indenizvel: a) leso a um interesse juridicamente tutelado (fim de namoro no se configura como interesse juridicamente tutelado, se for s o fim do afeto); b) certeza do dano (deve-se indenizar o dano certo e no meramente hipottico ou abstrato); c) subsistncia do dano (Maria Helena Diniz destaca este requisito. Ex. bater no carro de outrem e, de pronto, consert-lo, a vtima do evento danoso no pode requerer indenizao, pois o dano no subsiste).
Especificidades e mitigaes a esses requisitos: - dano moral: mero aborrecimento: no est juridicamente tutelado. - Q. fim de namoro, pelo simples fim do afeto, gera responsabilidade jurdica? No, pois esse fim do afeto, no traduz indenizabilidade do dano. Traio, etc: sim. Obs1. Nos tribunais superiores no h acolhida pacfica da tese da responsabilidade por abandono afetivo, mas a doutrina defende a possibilidade. Ressalte-se o que outrora foi mencionado que uma das turmas do STJ, em deciso recente, acolheu o pedido de indenizao da filha que alegava o dano pelo abandono afetivo. Obs2. A teoria francesa da perda de uma chance relativiza o requisito da certeza do dano. Segundo o professor Fernando Gaburri, a perda de uma chance afeta uma expectativa concreta ou probabilidade favorvel vtima, de melhorar a sua situao atual. Nas hipteses da aplicao da teoria da perda de uma chance, a indenizao reduzida, pois no h absoluta certeza na ocorrncia do xito, mas sim uma fundada probabilidade. - RESP 788459-BA: show do milho - no havia uma resposta certa: O questionamento no possua viabilidade lgica, uma vez que a CF/1988 no indica percentual relativo s terras reservadas para os ndios, acarretando a impossibilidade de escolher uma resposta correta; STJ acolheu a teoria da perda de uma chance, devendo o participante ser ressarcido pela perda oportunidade; entretanto, como haviam 4 alternativas, o valor da indenizao teve como base sobre o valor do prmio. - Ex. mdico que deixa de fazer uma ultrassonografia e s ausculta o paciente e esse estava com cncer. Perdeu a chance de faz-lo. Obs3: Ex. infidelidade pode gerar dano moral: mas se a pessoa trada volta, perdoa, depois tem outra briga, separa-se, novamente, quer indenizao pela traio, no cabe Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. mais, pois no subsiste o dano. Casal, quando reata, prova, por esse fato, que no h mais dano, no podendo pleitear depois, contraditoriamente, pois aquele tem que ser subsistente.
QUESTOES ESPECIAIS ENVOLVENDO O DANO: - Dano Concreto Direto: A conduta do agente a responsvel, determinante do dano, causa direta do dano. Ex: Cigarro vs. Cncer. No h uma relao direta entre ambos. - dano indireto: Alguns autores, a exemplo de Fernando Gaburri, entendem que danos indiretos so aqueles inseridos em uma cadeia de prejuzos, ou seja, a mesma vtima, alm de sofrer o dano primrio, experimenta danos indiretos ou sucessivos. Ex. A comprou animal doente, que morreu, mas em cadeia de prejuzos, esse, antes de morrer, infectou outros 2 animais do mesmo dono. - dano reflexo ou em ricochete teoria francesa: existe mais de uma vtima do comportamento danoso: alm da vtima direta, h tambm uma outra vtima a ela ligada, que sofre o reflexo do dano. Cadeia de vtimas: direta e indireta. Ex1. pai vtima de um assalto e fica tetraplgico, que logo depois vem a falecer. Os filhos sofrem dano reflexo. Ex2. filho de Eike Batista, o Thor, que atropelou e matou um ciclista; se esse tiver filhos dependentes, tambm sofreram o dano em reflexo. - dano in re ipsa: no depende de prova em juzo (RESP 775766-PR, RESP 357404- RJ, RESP 718618-RS, Smula 403 do STJ). Ex. negativao indevida do nome do devedor. Smula 403, STJ: independe de prova do prejuzo, a indenizao pela publicao no autorizada de imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais.
DANO MORAL: 1) Breve Histrico: Em um primeiro momento, na histria do nosso direito (Lafayette Pereira, Jorge Americano), o dano moral no era indenizvel, sob o principal argumento de no se pode quantificar o preo da dor. Esses autores (Lafayette anterior a Orlando Gomes) diziam que no era possvel indenizar o dano moral. - Zulmira Pires de Lima: dizia-se que o dano moral no deve ser indenizado porque no pode ser mensurado, ou, ainda, indenizar o dano moral dar poder demais ao juiz. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. No comeo do sc. XX no Brasil, no nosso direito civil codificado, o dano moral no era indenizvel. Entretanto, os juzes de vanguarda, que antes advogavam, comearam a aceitar a tese do dano moral indenizado. Em um segundo momento, quando a jurisprudncia e a doutrina comeavam a dar sinais de aceitao da tese, a autonomia do dano moral geralmente era negada, na medida em que somente era reconhecido como consequncia de um dano material. Somente aps a CF/1988 que o dano moral ganhou, efetivamente, autonomia (art. 5, V e X). Antes da Constituio de 1988, havia o TFR (Tribunal Federal de Recurso), que deu lugar para o STJ e uma das primeiras Smulas, a 37, do STJ, admitia que se poderia cumular os pedidos de dano moral e material. -OBS. Yussef Said Cahali e Arruda Alvim observam que, a despeito da resistncia doutrinria e jurisprudencial, mesmo antes da CF/88, j havia espao para se reparar o dano moral, dada a inexistncia de proibio especfica. O Cdigo de Bevilcqua no fez meno expressa, mas tambm no proibia. O novo Cdigo Civil, em seu artigo 186, explcito ao reconhecer o dano moral: causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Assim deixou claro expressamente a autonomia do dano moral.
2) CONCEITO: dano moral traduz leso a direito da personalidade. -Obs. O cdigo aceita o dano moral pessoa jurdica, apesar da divergncia na doutrina, j estando pacificado na jurisprudncia; Smula 227, STJ: a pessoa jurdica pode sofrer dano moral. -O DANO MORAL, nesse contexto, objetivo, fere direito imagem, honra. A pessoa jurdica no pode titular direito da personalidade, mas alguns direitos, adaptados sua peculiaridade, podem sofrer dano moral.
- OBS. Em relao indenizao e ao dano moral, h diversas matrias sumuladas: Smulas 281, 362, 370, 385, 387, 388, 402, 420, do STJ: STJ Smula n 281 - 28/04/2004 - DJ 13.05.2004 Indenizao por Dano Moral - Tarifao da Lei de Imprensa A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa.
STJ Smula n 362 - 15/10/2008 - DJe 03/11/2008 Correo Monetria do Valor da Indenizao do Dano Moral Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento.
STJ Smula n 370 - 16/02/2009 - DJe 25/02/2009 Caracterizao - Dano Moral - Apresentao Antecipada de Cheque Pr-Datado Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado.
STJ Smula n 385 - 27/05/2009 - DJe 08/06/2009 Anotao Irregular em Cadastro de Proteo ao Crdito - Cabimento - Indenizao por Dano Moral Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento.
STJ Smula n 387 - 26/08/2009 - DJe 01/09/2009 Licitude - Cumulao - Indenizaes de Dano Esttico e Dano Moral lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral.
STJ Smula n 388 - 26/08/2009 - DJe 01/09/2009 Devoluo Indevida de Cheque - Dano Moral A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral.
STJ Smula n 402 - 28/10/2009 - DJe 24/11/2009 Contrato de Seguro por Danos Pessoais - Excluso de Danos Morais - Possibilidade O contrato de seguro por danos pessoais compreende os danos morais, salvo clusula expressa de excluso.
STJ Smula n 420 - 03/03/2010 - DJe 11/03/2010 Cabimento - Embargos de Divergncia - Valor de Indenizao por Danos Morais Incabvel, em embargos de divergncia, discutir o valor de indenizao por danos morais.
d) Culpa ou dolo do agente - A obrigao de indenizar no existe, em regra, s porque o agente causador do dano procedeu objetivamente mal. essencial que ele tenha agido com culpa. Agir com culpa significa atuar o agente em termos de, pessoalmente, merecer censura ou reprovao do direito. (Primeira parte do art. 927 do CC). - O critrio para aferio da diligncia exigvel do agente, e, portanto, para a caracterizao de culpa, o da comparao de seu comportamento com o do homo medius, do homem ideal, que diligentemente prev o mal e precavidamente evita o perigo. - Com relao aos graus, a culpa pode ser grave, leve e levssima. O CC, entretanto, no faz nenhuma distino entre dolo e culpa, nem entre os graus da culpa, para fins de reparao do dano (arts. 944-5), a indenizao mede-se pela extenso desse. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - Assim, provado o dano, deve ser ele ressarcido integralmente pelo seu causador, independente de ter agido com dolo, culpa grave ou mesmo levssima. Obs. A valorao da culpa no influencia na caracterizao da responsabilidade civil, mas faz com que o valor a ser arbitrado possa ser modificado. (Art. 945, CC).
3. DBITO E RESPONSABILIDADE -Fins da obrigao: a) Fim primrio: a prestao; b) Fim secundrio: sujeitar o patrimnio do devedor que no a satisfaz.
Para Hans Kelsen, "o dever jurdico no mais que a individualizao, a particularizao de uma norma jurdica aplicada a um sujeito". A violao dessa norma gera uma SANO, que O ATO COERCITIVO QUE CONSTITUI O DEVER JURDICO, podendo recair sobre quem violou diretamente, ou sobre quem tinha o dever jurdico de reparar o dano sobre o ato de outrem. Portanto, a responsabilidade esta ligada pessoa que realiza o ato, motivo de uma sano, enquanto o dever jurdico de cumprir a sano pode recair sobre o responsvel ou sobre outrem. Resumindo a teoria kelseniana: Se N dever-ser P (relao jurdica primria); Se no P dever-ser S (relao jurdica derivada ou secundria). Sendo que: N = norma; P = prestao; S = sano.
-O dever de prestar surge do dbito; a ao judicial sobre o patrimnio surge da responsabilidade ou da garantia. -O inadimplemento da obrigao, constituindo a violao ou o descumprimento de um dever jurdico, implica a criao de uma relao jurdica secundria ou derivada, com as mesmas caractersticas da obrigao, por ser dever jurdico, recaindo sobre pessoa determinada (direito relativo) e de carter patrimonial, que se denomina responsabilidade. No ocorrendo o pagamento voluntrio, surge a responsabilidade, e o credor pode ir a juzo, ou recorrer mquina judiciria do Estado, para obter a condenao do devedor ao pagamento; e se, aps a condenao, no pagar, ou j tendo o credor um ttulo extrajudicial, pode pedir ao juiz que execute tantos bens do devedor quantos forem necessrios para a satisfao do seu dbito. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Ademais, desde que estabelecida clusula compromissria entre as partes, a questo, em geral, poder ser resolvida por arbitragem. Enquanto a obrigao originria e depende de ato do devedor para a sua extino, a responsabilidade derivada do inadimplemento de dever jurdico e autoriza a ao do credor, por intermdio do Estado ou mediante instaurao de juzo arbitral, sobre os bens do devedor. A distino entre obrigao e responsabilidade foi feita por Brinz, na Alemanha, que discriminou, na relao obrigacional, dois momentos distintos: o do dbito (Schuld), consistindo na obrigao de realizar a prestao e dependente de ao ou omisso do devedor, e o da responsabilidade (Haftung), na qual se faculta ao credor atacar e executar o patrimnio do devedor, a fim de obter o pagamento devido ou uma quantia equivalente acrescida das perdas e danos, ou seja, da indenizao pelos prejuzos causados em virtude do inadimplemento da obrigao originria, na forma previamente estabelecida.
4. INDENIZAO Indenizar , na realidade, restabelecer a situao anterior ao dano. A formao da palavra indica o seu sentido: in + dano + izar. Significa desfazer o dano, dentro da medida do possvel. Nesse sentido, o art. 944 do novo Cdigo Civil especifica que: A indenizao mede-se pela extenso do dano, tendo, assim, o lesado o direito de receber perdas e danos (dano emergente e lucro cessante).
4.2 QUANTIFICAO E LIQUIDAO DO DANO No h limitao ou tabelamento, como outrora fez a lei de Imprensa, para o caso de indenizao na lei civil. O rgo julgador que, em ateno s peculiares circunstncias de cada caso concreto, tem as melhores condies de avaliar qual a reparao necessria, suficiente e adequada. A indenizao por dano moral cumpre duas finalidades: compensao e preveno. Por um lado, a indenizao deve ser expressiva, de forma a compensar a vtima, e, de outro, a indenizao deve converter-se em fator de desestmulo. Examinando o caso concreto, as circunstncias pessoais das partes e materiais que o circundam, o juiz fixar a indenizao que entender adequada. Poder faz-la variar conforme as posses do agente causador do dano, a existncia ou no do seguro, o grau de culpa e outros elementos particulares hiptese em exame, fugindo de uma deciso ordenada por regra genrica, no geral desatenta s peculiaridades do caso concreto (SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e sua reparao, Rio de Janeiro: Forense, p. 399). Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Ao magistrado dado excepcionalmente o poder de reduzir o montante da indenizao, se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano causado (art. 944, pargrafo nico). Alm disso, quando quem sofreu o dano tiver colaborado com a ocorrncia do fato, o valor da indenizao levar em conta a gravidade da sua culpa em confronto com a do autor do dano (art. 945). Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao.
Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.
A avaliao do dano faz-se pela liquidao, que consiste na fixao do montante pecunirio da indenizao. Essa liquidao pode ser convencional ou legal, amigvel ou judicial. a) convencional quando decorre de entendimento prvio entre as partes, podendo a clusula penal funcionar como uma prefixao das perdas e danos. b) legal quando realizada na forma da lei. Quer seja convencional ou legal, pode realizar-se sem litgio (composio amigvel) ou em virtude de deciso judicial (composio judicial). - A reparao ideal consiste na efetiva reposio. Quando impossvel, deve a indenizao ser paga em dinheiro. Conforme a natureza do dano, a indenizao poder ser paga sob a forma de entrega de um capital ou de uma renda (art. 947). Os arts. 948 a 954 do CC esclarecem o modus faciendi da liquidao da reparao civil no caso de atos ilcitos, dizendo em que consiste a indenizao pelos diversos casos: - Em relao ao homicdio, sem excluir outras reparaes, determina a lei que sejam abrangidas as despesas com o tratamento e funeral da vtima, o luto de sua famlia e o pagamento dos alimentos s pessoas a quem o defunto os devia, considerando-se a durao provvel da vida da vtima (art. 948 do CC). Art. 948. No caso de HOMICDIO, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: I - no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia; II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando- se em conta a durao provvel da vida da vtima.
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - No caso de leso ou ofensa sade, a lei determina que seja paga uma indenizao cabal de todas as despesas incorridas pela vtima e dos lucros no auferidos, bem como de eventuais outros prejuzos (art. 949 do CC): Art. 949. LESO ou OUTRA OFENSA SADE: o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido [adaptado e grifos nossos].
- Quando houver impossibilidade ou diminuio da capacidade de trabalho da vtima, dever ser concedida indenizao correspondente, sob a forma de penso ou, se o prejudicado preferir, sob pagamento em apenas uma parcela (arts. 950 do CC). Art. 950. Se da ofensa RESULTAR DEFEITO pelo qual o ofendido NO POSSA EXERCER O SEU OFCIO OU PROFISSO, OU SE LHE DIMINUA A CAPACIDADE DE TRABALHO, a indenizao, alm das acima descritas, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu [adaptado e grifos nossos]. Pargrafo nico. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.
- No caso de erro mdico, ocorrendo leso ou ofensa sade ou morte do paciente, tambm, haver o dever da reparao civil: Art. 951. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho.
- No caso de usurpao de bens, a reparao consiste na sua devoluo e no pagamento de suas deterioraes, alm dos lucros cessantes. Caso tenha se perdido o bem, dever ser reembolsado ao prejudicado valor equivalente (art. 952 do CC). Art. 952. Havendo usurpao ou esbulho do alheio, alm da restituio da coisa, a indenizao consistir em pagar o valor das suas deterioraes e o devido a ttulo de lucros cessantes; faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente ao prejudicado. Pargrafo nico. Para se restituir o equivalente, quando no exista a prpria coisa, estimar-se- ela pelo seu preo ordinrio e pelo de afeio, contanto que este no se avantaje quele.
- Os arts. 953 e 954 do CC tratam da reparao do dano material e do dano moral nos casos de injria, difamao ou calnia, assim como nas ofensas liberdade pessoal (crcere privado e priso ilegal ou no motivada). Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. OFENSA HONRA: Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber ao juiz fixar, equitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso. [adaptado e grifos nossos].
Art. 954. A indenizao por OFENSA LIBERDADE PESSOAL consistir no pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este no puder provar prejuzo, tem aplicao o disposto no pargrafo nico do artigo antecedente. Pargrafo nico. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal: I - o crcere privado; II - a priso por queixa ou denncia falsa e de m-f; III - a priso ilegal. [adaptado e grifos nossos].
4.3 QUANTIFICAO DO DANO MORAL difcil de ser feita essa quantificao, no pode levar ao enriquecimento sem causa, nem ser to diminuta que no consiga reparar o dano. Tem que ser razovel.
Existem dois sistemas de quantificao do dano moral: a) Sistema livre ou do arbitramento: este sistema defendido por Carlos Alberto Bittar, Ronaldo Andrade e tem base no art. 5, da Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro LINDB (quando o juiz aplica a norma ele observa a sua finalidade social e o bem comum). o sistema preponderante no Brasil, pelo qual o Juiz, segundo critrio de razoabilidade e parmetros da prpria jurisprudncia, quantificar a indenizao devida vtima. - no aceita o tabelamento por lei, que o legislador estabelea um valor. Caber ao juiz, segundo um critrio razovel, quantificar. -OBS. Vale lembrar que a Smula 362 do STJ, estabeleceu que a correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. O dano moral sofrido no o mesmo para pessoas diversas, logo, no tem como ser tabelado.
b) Sistema do tarifamento legal: por sua vez, corporificado nos projetos PLS 114/2008 e PL 7124/2002, dentre outros, a maioria j arquivados, pretende que o prprio legislador estabelea um tabelamento ou limitao legal prvia da indenizao devida por dano moral, para evitar que o juiz tenha a prerrogativa, de acordo com o sistema do arbitramento, aplicar o dano moral, analisado o caso concreto. - inconstitucional, pois no cabe ao legislador o tabelamento apriorstico. - o sistema do arbitramento tem problemas, mas o que se adequa a CF/1988. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - em um dos projetos est dito que fica vedada qualquer indenizao por dano moral superior a 20mil reais. Nesses termos, a pessoa que perde um membro est limitada a receber indenizao de no mximo 20mil reais. Outro projeto estabelece graus ao dano moral e seu tabelamento. - bvio que o sistema do arbitramento o que tem base constitucional. O STJ tem se preocupado, no sistema do arbitramento, em criar e sugerir critrios para uniformizar a jurisprudncia da reparao por dano moral. So critrios que no obrigam o juiz de 1 grau, nem o Tribunal.
- O QUE SE ENTENDE POR FUNO PEDAGGICA DA RESPONSABILIDADE CIVIL? A natureza jurdica da reparao por dano moral, no Brasil, eminentemente compensatria (a indenizao, em regra, deve ser fixada nos estritos limites do dano, visando a compensar a vtima, sem haver enriquecimento sem causa). No sistema norteamericano no se fixa indenizao s com o fim compensatrio, mas sim punitivo. A vtima deve ser compensada e o ru deve aprender a no fazer isso novamente. - 1947: Frana: Boris Starck (autor da teoria): chama a ateno de que indenizao no pode ter s carter compensatrio, mas sim carter pedaggico ou punitivo. - O direito norteamericano desenvolveu essa ideia e hoje, lida com os excessos, mas tem que ter esse carter pedaggico. - caso McDonalds versus Estella: passou por um drive thru, colocou o caf entre as pernas e a empresa foi condenada a pagar uma indenizao, para que isso no se repetisse. No Brasil no h lei que permita a fixao de compensao punitiva, s na tutela coletiva. Na individual no. Ainda se est engatinhando, nesse aspecto. Vale acrescentar que, a despeito da ausncia de legislao especfica em sede de tutela individual, aos poucos, a doutrina (Salomo Resed, Funo social do dano moral) e a jurisprudncia (REsp 965500-ES, REsp 860705-DF) comeam a sofrer a interferncia, especialmente em casos graves ou reincidentes, da denominada teoria do desestmulo ou da funo pedaggica da responsabilidade civil (ver, tambm, Enunciado 379, da 4 Jornada de Direito Civil). Aos poucos, a teoria do desestmulo comea a chegar ao Brasil. Decises em que o Ministro aumenta a indenizao, para desestimular o ru, na prpria tutela individual a repetir esse comportamento. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. bem verdade que o pensamento ainda , muitas vezes, o de que mais barato esperar que o consumidor v ao Judicirio, mas aos poucos essa teoria vai tomando seu espao. Entretanto, h um problema, pois como no se tem lei, ela aplicada com timidez. A lei deveria admitir a funo pedaggica, em casos de maior gravidade e de reincidncia, e o valor punitivo no deveria reverter para a prpria vtima, a verba punitiva poderia ser revertida para um fundo, para um hospital de combate ao cncer, etc. - na lei da ao civil pblica, na tutela coletiva, j h o direcionamento para um fundo. - Enunciado 379, da 4 Jornada de Direito Civil: o art. 944, caput, do CC no afasta a possibilidade de se reconhecer a funo punitiva ou pedaggica da responsabilidade civil.
5. EXCLUDENTES DE ILICITUDE CIVIL: art. 188, CC. As excludentes de responsabilidade civil so situaes jurdicas descritas pela lei que exoneram o agente o dever jurdico de reparao do dano. So situaes que atingem um dos pressupostos da responsabilidade civil, rompendo o nexo causal ou afastando a ilicitude do fato.
5.1 EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA (GIANCOLI e ESSER): a) legtima defesa: art. 188; b) o estado de necessidade: art. 188; c) o exerccio regular do direito: art. 188; d) o estrito cumprimento do dever legal (muitos autores defendem que nesse caso no h excludente, pois no vem expressamente disposto na lei, como os anteriores); e) o caso fortuito: art. 393, CC: imprevisvel; e f) a fora maior: art. 393, CC: inevitvel.
LEGTIMA DEFESA Hiptese de incidncia CC 188, I. Requisito situao atual ou iminente de injusta agresso, dirigida a si ou terceiro, que no obrigado a suportar. O agente causador do dano ir reagir diante de uma agresso injusta daquele que vai sofrer a reao. E, no momento de reagir, ele o far em defesa prpria ou de terceiro. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Desnecessidade ou imoderao caracterizao de excesso e imposio de responsabilidade civil. - no se admite a LD putativa, nem a LD de terceiros no CC, no excluindo o dever de indenizar): STJ-REsp 789.883/MG.
Se o agente em legtima defesa atinge terceiro inocente, a quem caber o dever de reparao? CC, 929 e 930, pargrafo nico. Se o ato foi praticado contra o prprio agressor, e em legtima defesa, no pode o agente ser responsabilizado civilmente pelos danos provocados. Entretanto, se por engano ou erro de pontaria, terceira pessoa foi atingida (ou alguma coisa de valor), neste caso deve o agente reparar o dano, mas ter ao regressiva contra o agressor, para se ressarcir da importncia desembolsada. Num primeiro momento, o que causou o dano ser chamado responsabilidade; posteriormente o causador da injusta agresso, por meio de regresso.
cabvel a possibilidade de legtima defesa putativa como modalidade excludente da responsabilidade civil? No, em virtude de ausncia de previso legal, bem como a finalidade da reparao civil diversa da responsabilidade criminal. No direito civil somente se admite a legtima defesa real. A legtima defesa, que exclui a responsabilidade civil do agente, a real (a putativa, no) e desde que o lesado seja o prprio injusto agressor. Se terceiro prejudicado, por erro de pontaria, subsiste a obrigao de indenizar.
ESTADO DE NECESSIDADE Hiptese de incidncia: CC 188, II e pargrafo nico. Conceito situao de agresso a um direito alheio, de valor jurdico igual ou inferior ao que se pretende proteger, para remover perigo iminente, quando as circunstncias do fato no autorizarem outra forma de atuao. No estado de necessidade, ambos os indivduos possuem direitos tutelados pelo sistema jurdico; na legtima defesa deve estar presente a injusta agresso. Embora a lei declare que o estado de necessidade no ilcito, nem por isso libera quem o pratica de reparar. - Apesar de excluir a ilicitude, no necessariamente excluir a responsabilidade civil, especialmente quando for para remover terceiro de perigo iminente, que no provocou.
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Se o terceiro atingido no foi o causador da situao de perigo, a quem poder exigir o direito de reparao? CC, 929 e 930. Assim, primeiramente se exige a responsabilidade daquele que agiu em estado de necessidade, e este, por sua vez, poder ingressar com ao regressiva. Ex. Um motorista atira o seu veculo contra um muro, derrubando-o, para no atropelar uma criana que, inesperadamente, surgiu-lhe frente, o seu ato, embora lcito e mesmo nobilssimo, no o exonera de pagar a reparao do muro. O evento ocorreu por culpa in vigilando do pai da criana, que o responsvel por sua conduta, cabendo ao motorista o direito de regresso.
RESUMO: O estado de necessidade, embora afaste o carter ilcito da conduta do agente, no o exime, entretanto, do dever de reparar a leso, desde que o dono do bem danificado no seja o culpado pela situao perigosa. JUSTIFICATIVA: Dever de indenizar no decorrente de ilicitude Trata-se de maior facilidade na produo de prova. O causador do dano e o criador da situao de perigo no podem ser considerados como co-autores do dano. No h que se falar em solidariedade. Nesse caso, a fim de proteger a vtima, mais fcil produzir prova contra o causador direto do dano e no contra quem o provocou.
PONTOS INTERCESSIVOS: Nos termos do art. 188, do CC, I (primeira parte) e II, a legtima defesa e o estado de necessidade, respectivamente, desde que respeitado o princpio da proporcionalidade, afastam a ilicitude do fato e podem, por consequncia, afastar a responsabilidade civil. Ex1. A diz que vai matar B. B saca a arma e atira antes em A (LD). Ex2. Duas pessoas e somente um paraquedas; estado de necessidade: pegar o paraquedas antes do outro. EXCEO: na forma dos arts. 929 e 930, por imperativo de solidariedade social (Giseli da Cruz), se, atuando em estado de necessidade ou legtima defesa, terceiro inocente for atingido, por exceo, dever ser indenizado, cabendo ao regressiva contra o verdadeiro culpado. Quem age em LD ou em EN, age com ato lcito, mas se atinge terceiro deve indenizar, cabendo ao regressiva contra quem causou. So hipteses especiais de indenizao por ato lcito, mas s quando terceiro atingido. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. -Ex. se ao se defender de modo legtimo, atinge terceiro, deve indeniz-lo, cabendo ao regressiva contra o verdadeiro culpado.
EXERCCIO REGULAR DO DIREITO O agente causador do dano age amparado por um dispositivo de lei que permite a ele realizar essa atividade. Ex.: desmatamento controlado em determinada rea rural; boxe. Hiptese de incidncia CC 188, I, segunda parte. Excesso caracterizao de abuso de direito.
Para o reconhecimento do abuso de direito imprescindvel a constatao de que o agente tinha a inteno de prejudicar terceiro? No, bastando a ocorrncia do excesso (desvio de uma finalidade social).
- O STJ julgando o emblemtico RESP 164391-RJ, negou a tese do exerccio regular de direito, alegada pelo empregador que constrangeu a liberdade da empregada, presa no apartamento, por suspeita de furto, que acabou se suicidando. O empregador no pode tolher a liberdade do empregado, agindo assim com excesso.
Vale lembrar ainda, o mero ajuizamento de ao, por si s, no caracteriza dano moral por configurar exerccio regular de direito (AGRG no AG 1.030.872). Diferente do caso em que se tm elementos para representar o abuso do direito, agindo com litigncia de m-f.
ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL Alguns autores defendem que o estrito cumprimento do dever legal clusula excludente de antijuridicidade, no Direito Penal, mas no direito civil no, pois no vem elencando no art. 188, do CC, que descreve os atos que no constituem ilcito. Entretanto, h autores que defendem e importante destacar o que dispe o art. 63, CPC: Art. 63, CPC: Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente [nomeao autoria] ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro (acrscimo nosso).
Ajuizar ao indenizatria contra quem descumpriu a ordem, corrigindo o polo passivo, mas sem excluir a ilicitude, no caso de estrito cumprimento de dever legal. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - Nomeao autoria constitui-se em interveno de terceiros para a correo do polo passivo da demanda. Jos Frederico Marques defende que quem atua no exerccio regular de direito tambm atua em estrito cumprimento de dever legal. Embora o CC no tenha um artigo especfico, quando trata do exerccio regular de direito, por via oblqua alberga o estrito cumprimento do dever legal. - Ex1. policial que faz uma busca, revista, est atuando em estrito cumprimento de dever legal, desde que no haja excessos. - Ex2. Oficial de justia, cumprindo mandado judicial, arromba uma porta: estrito cumprimento de dever legal.
CASO FORTUITO E FORA MAIOR Caso fortuito e fora maior fundamento legal: CC 393, pargrafo nico. Tanto o caso fortuito quanto a fora maior sero considerados fatos necessrios, no sendo consenso na doutrina, tampouco diferencia a legislao, as suas reais definies. So fatos determinantes cujos efeitos no eram possveis evitar ou impedir. Caso fortuito evento imprevisvel. Est correlacionado com a expresso impedir. Geralmente decorre de fato ou ato alheio vontade das partes: greve, motim, guerra. Fora maior pode ser previsvel, porm, inevitvel. Relaciona-se com a expresso evitar. Acontecimento da natureza. O evento da natureza nem sempre imprevisvel.
DIVERGNCIAS DOUTRINRIAS: - Maria Helena Diniz entende que a fora maior um fato da natureza, enquanto o caso fortuito um fato de natureza desconhecida, imprevisvel. lvaro Vilaa diz o contrrio, caso fortuito fora da natureza, fora maior do homem. Silvio Rodriguez diz que se confundem. - a doutrina brasileira no uniforme quanto a distino terica entre caso fortuito e fora maior (Maria Helena Diniz, lvaro Villaa, Silvio Rodriguez), embora, em nosso pensar, melhor o entendimento segundo o qual fora maior o acontecimento inevitvel, fatos natureza, um terremoto, e caso fortuito o acontecimento imprevisvel, no tem como prev, como por exemplo, um sequestro relmpago. Q. Para lei brasileira existe distino conceitual? O PU, do art. 393, do CC adota postura neutra, delegando doutrina o labor de diferenciar os institutos. O que importa dizer que eles excluem a responsabilidade civil. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Art. 393: o devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, a no ser, se expressamente, no se houver por eles responsabilizados. Pargrafo nico: o caso fortuito ou fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
- Q. QUAL A DIFERENA ENTRE FORTUITO INTERNO E FORTUITO EXTERNO? Com base na doutrina de Agostinho Alvim: fortuito interno aquele que integra o prprio processo de elaborao do produto, ou de execuo do servio, no tendo o condo de excluir a responsabilidade civil. Se fortuito, no h o elemento culpa. Mormente no mbito do direito do consumidor, compra-se um celular e ele pode explodir atingindo seu usurio (fato do produto): imagine que no processo de elaborao de um equipamento do celular, houve uma mudana climtica e o equipamento tornou-se defeituoso, ocorreu um fortuito interno, pois integra a cadeia de produo, equipamento do celular. o caso do recall. O fortuito interno no afasta a responsabilidade civil. fortuito externo: aquele exgeno, ou estranho a prpria atividade do ru, de maneira que, a sua responsabilidade civil afastada, como o STJ reiteradamente tem decidido, ao considerar fortuito externo assalto a mo armada em nibus, excluindo a responsabilidade da empresa viria (AGRG no RESP 620259-MG, AGRG no AG 711078-RJ). Caso fortuito externo estranho a prpria atividade de empresa, excludente da responsabilidade da transportadora, consolidada e reiterada no Tribunal Superior. - tribunais inferiores tm entendido que, se o assalto ocorre no mesmo local, mesma linha, quase que com uma habitualidade, tem responsabilidade, pois o fato se tornaria previsvel, mas no tem sido a posio do STJ. importante perceber que, a empresa no tem liberdade de retirar ou mudar a linha, logo, poder-se- falar que se trata de fortuito externo, mesmo nos assaltos habituais (tema no pacfico).
EM RESUMO: - Legtima defesa prpria a repulsa a mal injusto, grave e atual ou iminente pessoa da vtima ou aos seus bens. A legtima defesa pressupe, assim, a existncia de uma agresso ilcita, pelo agente, e a vontade de defesa, por parte do ofendido. A repulsa deve ser proporcional e imediata. O ofendido responder pelo excesso de legtima defesa, pouco importando se cometeu o excesso por dolo ou culpa.
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - Estado de necessidade prprio a situao em que o sujeito viola direito alheio, com a finalidade de remover perigo iminente de um direito seu. No se confunde a legtima defesa com o estado de necessidade, pois aquela se refere aos direitos da personalidade, enquanto este se relaciona com o patrimnio do indivduo. O estado de necessidade pressupe aquele que o pratica no ter provocado ou facilitado o seu prprio dano.
- Exerccio regular de direito o desenvolvimento de atividade humana em conformidade com o ordenamento jurdico. Somente deixa de ser considerado regular o exerccio do direito, pelo excesso na atividade humana, conhecido como abuso de direito.
- Estrito cumprimento do dever legal a observncia de um dever jurdico anteriormente estabelecido por lei. Caso o sujeito venha a ultrapassar os limites fixados pelo ordenamento jurdico, no cumprimento do dever legal, ele poder ser responsabilizado pelo excesso ou abuso de poder ou de autoridade.
- Caso fortuito um evento imprevisvel, do qual o homem mdio no possui controle.
- Fora maior todo evento inevitvel e, por vezes, imprevisvel, que prejudica os interesses patrimoniais ou morais da vtima.
5.2 EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA: a) a culpa exclusiva da vtima; b) fato ou ato de terceiro: TEORIA DO CORPO NEUTRO-STJ; c) a fora maior (acima mencionada); e d) o caso fortuito (acima mencionado).
CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA A causalidade estar exclusivamente caracterizada pela ao ou omisso voluntria e antijurdica protagonizada pela prpria vtima. Faz desaparecer a responsabilidade do agente. A exclusiva atuao voluntria da vtima poder romper o nexo jurdico de causalidade, excluindo a responsabilidade civil. uma das causas mais importantes no direito administrativo, no direito do consumidor, no direito civil, etc, pois rompe o nexo causal. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Ex1. a vtima atropelada ao atravessar, embriagada, uma estrada de alta velocidade; o motorista, dirigindo com toda cautela, v-se surpreendido pelo ato da vtima que, em seu estado brio, pensa ser o super-homem, atira-se sobre o veculo, pensando ser possvel par-lo com uma de suas mos. Ex2. pessoa querendo se suicidar, se atira na frente do veculo. Vale lembrar que o STJ tem entendido que esse tipo de causa deve ser devidamente provada pelo ru (RESP 439408-SP). Tepedino ressalta que, hoje, empresas que vendem eletrodomsticos, colocam a informao nos micro-ondas: no serve para secar animais. Em funo de ao indenizatria em que a vtima, desinformada, colocou seu animal para secar no aparelho e o mesmo veio a falecer. Como a informao est sendo veiculada, se o evento danoso ocorrer, haver culpa exclusiva da vtima. No se deve confundir a culpa exclusiva da vtima com a culpa simplesmente concorrente, que apenas atenua a responsabilidade civil (art. 945, CC: se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso a sua indenizao dever ser avaliada de acordo com sua culpa em confronto com o causador do dano). H casos em que a culpa da vtima apenas parcial, ou concorrente com a do agente causador do dano, no configurando situao de excluso da responsabilidade civil, mas o seu quantum indenizatrio ser proporcionalmente reduzido.
ATO OU FATO DE TERCEIRO Uma das mais provveis para cair em concurso. O comportamento de um terceiro tambm poder ter o condo de excluir a responsabilidade civil do ru. A causalidade exclusivamente caracterizada pela ao ou omisso voluntria e antijurdica protagonizada por terceiro. Quando o ato de terceiro a causa exclusiva do prejuzo, desaparece a relao de causalidade entre a ao ou omisso do agente e o dano. A excluso da responsabilidade se dar porque o fato de terceiro se reveste de caractersticas semelhantes s do caso fortuito, sendo imprevisvel e inevitvel. O ato ou fato de terceiro se diferencia do caso fortuito na medida em que naquele h como se identificar quem deu causa ao problema, o terceiro identificado. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - Ex. Pea teatral: os atores utilizam uma espingarda na pea, e, em umas das cenas, um ator atira contra outro, pensando que havia bala de festim. Entretanto, um terceiro, querendo matar o outro ator, municiou a arma com bala de verdade. - OBS1. Vale lembrar que o STF j sumulou entendimento (Smula 187, STF) no sentido de que a responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no pode ser afastada por culpa de terceiro, contra o qual tenha ao regressiva.
- OBS2. De acordo com a teoria do risco integral, adotado pelo STF, atividades potencialmente causadoras de danos no podem alegar as excludentes da responsabilidade, no sendo admitida a alegao de caso fortuito, fora maior, culpa de terceiro, pelo prprio risco assumido pelo exerccio da atividade.
- Q. O QUE SE ENTENDE POR TEORIA DO CORPO NEUTRO? Trata-se de uma leitura da prpria teoria do fato de terceiro, especialmente aplicada na seara dos acidentes de trnsito: o agente que, sem participao volitiva, arremessado contra outrem, como se um projtil, um corpo neutro fosse, no deve ter responsabilidade civil, que recair no verdadeiro causador da cadeia de danos (RESP 54444-SP), como se d no engavetamento de veculos. A ao regressiva contra o terceiro para estado de necessidade, na qual o agente atua volitivamente, aqui no h atuao volitiva, o condutor atingido como um projtil vtima tambm, no tendo responsabilidade civil. Caber o condutor atingido demandar o 1, que ocasionou a cadeia de prejuzos, diretamente, que tambm ser demandado pelo que foi arremessado, como se fosse um corpo neutro: o que STJ entende.
5.3 CAUSAS DE EXONERAO DA RESPONSABILIDADE No por fora de lei, mas sim por motivos que levam no responsabilizao do agente na prtica, porque dependem da vontade humana: renncia da vtima indenizao e a clusula de no indenizar.
a) Renncia da vtima indenizao ato jurdico unilateral irrevogvel e informal por meio do qual o prprio titular extingue, por abdicao, o direito subjetivo que tem reparao por perdas e danos. Somente se torna possvel a renncia indenizao por quem plenamente capaz (GIANCOLI).
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. b) Clusula de no indenizar o dispositivo integrante de um negcio jurdico por meio do qual h a exonerao total ou parcial do dever de reparar o prejuzo patrimonial, nos limites acordados pelas partes (GIANCOLI).
- OBS. No cabem nas relaes em que se observa a hipossuficincia de uma das partes, por exemplo, nas relaes de consumo ou de emprego.
6. RESPONSABILIDADE CIVIL EM REAS DIVERSAS
6.1 LEGISLAO BRASILEIRA E A RESPONSABILIDADE CIVIL - Decreto 3.724/19 determinou a responsabilidade objetiva das empresas pelos danos decorrentes de acidentes do trabalho. - CF/1946: artigo 184: determina a responsabilidade objetiva ao Estado; - CC/1916: artigos 554 e 555 (nos mesmos termos, os artigos 1.277 e 1.280, CC/2002): tratam dos direitos de vizinhana, contemplaram a responsabilidade civil ambiental objetiva pelo uso nocivo da propriedade. - Cdigo Brasileiro da Aeronutica (Lei n 7.565/86): dispe sobre a responsabilidade objetiva ligada ao risco da atividade; - Cdigo do Consumidor (Lei n 8.078/90): artigos 12 e 14, dispe a responsabilidade objetiva para o fornecedor e realizador de servios nas relaes de consumo; - Lei antitruste, Lei n 8.884/94: consta a responsabilidade objetiva por infraes contra a ordem econmica; - Lei n 6.938/81 foi um marco na dcada de 80 para o Brasil, pois instituiu a responsabilidade objetiva em matria ambiental, fundamentalmente no artigo 14, pargrafo 1. - CF/1988: incorporou a responsabilidade objetiva ambiental proclamada pela legislao ordinria ao mencionar no pargrafo 3 do seu artigo 225, que as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os degradadores a reparar os danos causados, no fazendo qualquer meno da existncia de culpa na atuao do agente degradador. Trplice responsabilizao. - CC/2002: artigo 927, pargrafo nico: estabelece a obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, em virtude de lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. 6.2 NAS RELAES DE CONSUMO A Responsabilidade civil surge da violao de um dever originrio, em razo da lei ou do contrato. - No CDC, o agente causador do dano responsabilizado diante de um vcio do produto ou do servio e pelo fato do produto ou do servio.
FUNDAMENTOS JURDICOS DO VCIO: Arts. 18, 19, 20, 23 e 26, do CDC. CONCEITO: Vcio do produto ou do servio a impropriedade ou inadequao que recai sobre um produto, quanto a sua qualidade ou quantidade, ou um servio, ferindo a expectativa do consumidor. - art. 18: reponsabilidade SOLIDRIA, em geral. - Exceo: art. 18, 5: nos casos de fornecedor de produto in natura (no sofre processo de industrializao), responde somente aquele alienante imediato. - responsabilidade civil no vcio sempre ser OBJETIVA, inclusive o profissional liberal, tendo em vista o risco da atividade, pois independe de culpa.
- vcio do servio: art. 20, CDC. - a responsabilidade do fornecedor, mas se tiver mais de um, respondem solidariamente. - RESPONSABILIDADE DA ADMINISTRAO: os rgos pblicos (art. 22) so obrigados a fornecer servios de qualidade. - art. 23: a ignorncia sobre o vcio pelo fornecedor no o exime. Se tiver clusula, nesse sentido, abusiva.
FUNDAMENTOS JURDICOS DO FATO: arts. 12, 13, 14, 17 e 27, do CDC. CONCEITO: fato do produto ou do servio o acidente de consumo que recai sobre o consumidor. - o vcio possui uma natureza intrnseca, o fato possui uma natureza extrnseca. Existe vcio sem fato, mas no existe o fato sem o vcio. O fato sai do produto e atinge o consumidor, pode ser ocasionado por um produto ou servio. - Ex1. celular novo que explode, atingindo o consumidor. - Ex2. fox: compre um fox e perca o dedo. - Ex3. Viox, Microvilar (plulas de farinha). - Ex4. Bala soft.
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - fato do produto: dano ocasionado pelo produto. Arts. 12, 13, 27 do CDC. A responsabilidade do fabricante, construtor, importador, produtor, INDEPENDENTE DE CULPA; salvo se no souber quem , o comerciante responde de forma subsidiria (art. 13). - responsabilidade civil sempre objetiva.
- Fato do servio: 14, 27 do CDC. - art. 14: responsabilidade solidria. - em regra, a responsabilidade objetiva. -- Exceo: profissional liberal, art. 14, 4 diz que a responsabilidade subjetiva, com anlise da culpa. -- O STJ vem mitigando o posicionamento: a) se a obrigao assumida de resultado, como de cirurgias estticas, passa a ser objetiva; b) mas se for de meios, subjetiva. - art. 14, 3: EXCLUDENTES: culpa exclusiva do consumidor-vtima ou de terceiro.
Ademais, segundo disposto no art. 940, do CC, com dispositivo relativo no CDC: Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio.
6.3 RESPONSBILIDADE AMBIENTAL OBJETIVA A responsabilidade objetiva foi regulamentada tambm na Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6.938/81), respeitando a Carta Magna e expondo a afirmativa da adoo da responsabilidade objetiva no dano ambiental, encontrada em seu art. 14: Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente.
Existem algumas teorias acerca da responsabilidade ambiental: A) Teoria do Risco Proveito ou Criado, que aceitam as excludentes da responsabilidade objetiva, dentre elas o fato de terceiro (vtima) que contribui para que o dano ocorra, o caso fortuito e a fora maior, desde que observada a conditio sine qua non. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. B) Teoria do Risco Integral: aceita majoritariamente no Brasil e interpretada pela Lei 6.938/81, que diz que no cabem as excludentes da responsabilidade objetiva no dano ao meio ambiente, ou seja, o dever de reparar independe da subjetividade do agente e s o fato de existir tal atividade degradadora emerge a responsabilidade. Cabe direito de regresso. C) Teoria do Risco assumido: no responde em caso fortuito ou fora maior.
6.4 RESPONSABILIDADE DO TRANSPORTADOR No sentido da responsabilizao do transportador, argumenta-se que o transporte um contrato de resultado, devendo aquele entregar o passageiro no local de destino, inclume. A Smula 187 do STF estabelece: "A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva." Assim, a "culpa de terceiro" prevista nessa smula, se refere culpa lato sensu, incluindo tambm os casos de dolo. - Culpa concorrente? Reduz o valor do quantum indenizatrio. - Surfista ferrovirio? STJ: culpa exclusiva da vtima.
A obrigao de indenizar dos concessionrios de servios pblicos - empresas de nibus, por exemplo, tornou-se, a partir da Constituio de 1988, independente da culpa do transportador. De fato, o art. 37, 6 da Constituio Federal dispe: "As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa". Portanto, a responsabilidade passou a ser objetiva, fundada no risco administrativo. Anteriormente, estava regulada pelo ao art. 159 do Cdigo Civil, segundo o qual a vtima deveria provar quem era o culpado pelo acidente, caracterizando hiptese de responsabilidade subjetiva.
Novo amparo legislativo surgiu com o advento da Lei n. 8.078/1990, que em seu art. 14, atribuiu ao fornecedor de servios a responsabilidade objetiva, e em seu art. 17 equiparou todas as vtimas dos eventos danosos, a verdadeiros consumidores, no importando se exista ou no relao contratual com o fornecedor dos servios. Jurisprudncia Cdigo de Defesa do Consumidor. Acidente areo. Transporte de Malotes. Relao de consumo. Caracterizao. Responsabilidade pelo Fato do servio. Vtima do evento. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. Equiparao a consumidor. Art. (STJ. REsp n. 540235-TO. Relator: Min. Castro Filho. Terceira Turma. Julgado em 07.02.2006, DJ, 06.03.2006, p. 372) 17 do CDC.
RESUMO: - a responsabilidade do transportador , em geral, objetiva; - clusula de incolumidade, o transportador possui uma obrigao de finalizao para com o passageiro, bastando para este ser indenizado, apenas provar que esta incolumidade no foi assegurada, - excludentes: o caso fortuito, a fora maior e a culpa exclusiva da vtima.
Em que pesem as divergncias, que so encontradas na jurisprudncia, em maior nmero, decises no sentido de que o assalto mo armada em interior de nibus, embora se pudesse ter meios de evit-lo, equipara-se fora maior, assim considerado o fato imprevisvel e inevitvel, que isenta de responsabilidade o transportador, ao fundamento, especialmente, de que o dever de prestar segurana pblica ao passageiro do Estado, ante o artigo 144, da Constituio Federal, no se podendo transferi-lo ao transportador. - Se os assaltos forem habituais? (sai da esfera do imprevisvel. Entretanto, sobre o tema, h muitas divergncias na jurisprudncia, havendo casos de condenao da transportadora e outros negando a indenizao).
- transporte aparentemente gratuito e o puramente gratuito: -- no primeiro ocorre quando o transportador tem algum interesse patrimonial no transporte, ainda que indireto, como ocorre, por exemplo, no transporte que o patro oferece aos empregados para lev-los ao trabalho ou do corretor que leva o cliente para ver imvel que est venda; nestes casos, ocorrendo qualquer fato danoso para com o passageiro, a responsabilidade ser do transportador, salvo ser for elidida pelo fato exclusivo da vtima, pelo fortuito externo e pelo fato exclusivo de terceiro.
-- no segundo, transporte puramente gratuito: feito no exclusivo interesse do transportado, como no caso de algum que d uma carona para um amigo, socorre uma pessoa que est ferida na estrada ou sem meio de conduo. - Caio Mrio da Silva Pereira: o transportador no pode ser questionado pelo que venha a ocorrer com a pessoa transportada ou compelido a pagar indenizao por dano sofrido, durante o trajeto. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - Silvio Rodrigues entende que se o transportador agiu com culpa grave como, por exemplo, o motorista que faz a travessia de rua principal em alta velocidade, ou atravessou a rua quando o sinal se encontrava fechado, que equipara-se ao dolo, e deve o motorista ser compelido a reparar o dano sofrido pelo passageiro.
O STJ sumulou o tema, como se infere a seguir: SMULA 145, STJ - No transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador s ser civilmente responsvel por danos causados ao transportado quando incorrer em dolo ou culpa grave.
- responsabilidade no transporte areo: Este talvez seja o nico tipo de transporte que sofre duas regulamentaes, pois possui a esfera jurdica nacional e a internacional. NACIONAL: so delineados pelo Cdigo Brasileiro da Aeronutica, de acordo com a Lei n. 7.565 de 19 de dezembro de 1986, que regulamenta todo transporte areo interno do pas. INTERNACIONAL: Conveno de Varsvia, que foi regulamentada em 12 de outubro de 1929, e ratificada pelo Brasil atravs do Decreto de n. 20.704 de 24 de novembro de 1931. - A doutrina discute se o Cdigo do Consumidor deveria ou no ser adotado no caso do transporte areo, o qual no deixa de configurar uma relao de consumo. STJ.
6.5 RESPONSABILIDADE DO SEGURADOR Art. 757. Pelo contrato de seguro, o segurador se obriga, mediante o pagamento do prmio, a garantir interesse legtimo do segurado, relativo a pessoa ou a coisa, contra riscos predeterminados. Art. 787. No seguro de responsabilidade civil, o segurador garante o pagamento de perdas e danos devidos pelo segurado a terceiro. Responsabilidade do segurador = objetiva, possuindo obrigao no apenas de pagar a indenizao, mas principalmente em prestar garantia e segurana. - Ento, alm de condicional e aleatrio, o contrato de seguro de responsabilidade civil essencialmente, um contrato de garantia (DIAS, Jos de Aguiar, 1960).
Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. O seguro de responsabilidade civil difere dos seguros tradicionais porque a cobertura abrange as consequncias dos danos materiais, corporais ou morais que o segurado venha a causar a terceiros.
- EXCLUDENTES: Caso fortuito, fora maior e fato exclusivo de terceiro no so excludentes. Obs. Cabe ao regressiva do segurador contra terceiro causador do dano. Art. 786 CC Excludente = fato exclusivo do segurado quando com dolo ou m-f. Art. 768 CC colocou objeto em risco intencionalmente.
SUICDIO: - STF, Smula 105: "Salvo se tiver havido premeditao, o suicdio do segurado, no perodo contratual de carncia, no exime o segurador do pagamento do seguro". - STJ, Smula 61: "O seguro de vida cobre o suicdio no premeditado". - Art. 798. O beneficirio no tem direito ao capital estipulado quando o segurado se suicida nos primeiros dois anos de vigncia inicial do contrato, ou da sua reconduo depois de suspenso (...).
O STJ, em julgado publicado em 2011, conclui: "O planejamento do ato suicida, para fins de fraude contra o seguro, nunca poder ser presumido. A boa-f sempre pressuposta, ao passo que a m-f deve ser comprovada". (...) "A despeito da nova previso legal, estabelecida pelo art. 798 do CC/02, as Smulas 105/STF e 61/STJ permanecem aplicveis s hipteses nas quais o segurado comete suicdio". No Japo, h um embate entre as seguradoras e a Suprema Corte japonesa. A Suprema Corte determina que as seguradoras indenizem as famlias dos suicidas. As empresas relutam em cumprir essa determinao.
6.5 RESPONSABILIDADE PROFISSIONAL DO ADVOGADO a responsabilidade ligada funo do advogado, podendo ser de ordem civil, penal e disciplinar. 1- responsabilidade civil: ex. danos civis, materiais, morais; 2- responsabilidade penal: ex. crimes e contravenes; 3- responsabilidade disciplinar: ex. contra o EAOAB. Direito Ambiental - Prof. Mestra Daniela Teixeira. - NO SER RESPONSABILIZADO em razo das ofensas proferidas em juzo ou fora, em funo do exerccio da profisso, que figure injria ou difamao, desde que o advogado no se exceda. - art. 32, EAOAB: o advogado responsvel pelos atos que, no exerccio profissional, praticar com dolo ou culpa. P.U. Em caso de lide temerria, o advogado ser solidariamente responsvel com seu cliente, desde que coligado com este pra lesar a parte contrria, o que ser apurado em ao prpria.
- em alguns atos, o advogado pode atingir mais de uma esfera, inclusive atingindo as 3 (ex. violao de sigilo profissional).
7. INFLUNCIA DA SENTENA CRIMINAL Art. 935. A responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal. As esferas so independentes uma das outras, mas se o ru for absolvido na penal por negativa de autoria ou inexistncia dos fatos, vai repercutir no civil e, se houver, na administrativa, como no caso de infrao disciplinar do advogado, que ser julgada pela OAB. Entretanto, se foi absolvido por falta de provas, poder ser condenado nas outras esferas.