RESUMEN: Qu es el Derecho?

(Atienza)

Curso de Introduccin al anlisis del Derecho. Universidad de Talca, ao 2014.
Roco Saralegui J.

El Derecho es una cosa del hombre:

- De la vida social de este.
- Demanda cierta igualdad entre los hombres.
- Condicin de sujeto de derecho: Aptitud para ser titular de derechos y deberes.
- Encausa conflictos o intereses del hombre.

Derecho, es algo que tiene que ver preferentemente con normas:

1) Concepcin normativista.
- Elemento normativo: Dato central del fenmeno jurdico.
- Derecho como conjunto de normas: Producidas por mtodos autocrticos o heternomos
(legislacin, jurisprudencia). Producidas por mtodos democrticos o autnomos
(costumbre, actos jurdicos)
- Preponderancia: Concepcin fctica y valorativa, requieren la existencia de un
ordenamiento jurdico.

2) Concepcin fctica. (Hechos y conductas)
- Fuentes materiales: Conjunto de factores de diversa ndole que presentes en una
comunidad jurdica influyen en la produccin de normas jurdicas.
- Actos de creacin de las normas: Toda norma jurdica supone un acto en virtud del cual es
producida e incorporada al ordenamiento jurdico, proviene de un rgano, autoridad o
sujeto dotado de competencia para producir las normas jurdicas.
Se clasifican en: Simples (actos jurdicos), complejos (proceso de formacin de la ley),
formalizado (en fases o series de actos) o un proceso larvado y no formalizado (derecho
consuetudinario).
Se trata siempre de actos o de series de actos: Cuya significacin jurdica (la de producir
normas jurdicas) est dada por la circunstancia de hallarse regulados por otras normas de
mismo ordenamiento, aunque de rango o jerarqua superior, las cuales les proporcionan la
base o fundamento de su validez.
- Conductas y comportamiento: Conducta de los sujetos imperados (obedecen o no las
normas). Comportamiento de los rganos jurisdiccionales (aplican o no las normas)

3) Concepcin valorativa.
- Todo ordenamiento jurdico es portador de valoraciones: En la misma medida que procura
estimular ciertas conductas que se consideran socialmente deseables. Las valoraciones
pueden ser atribuidas al rgano, autoridad o sujeto productor de la norma, aunque su
origen puede ser rastreado en las fuentes materiales de derecho.
- Existencia de valoraciones socialmente dominantes: Conjunto de creencias, sentimientos,
preferencias, modos de pensar y sentir que tienden a traducirse en determinadas formas
de conducta.
- Tiene relacin con la afirmacin de un criterio de justicia: Anterior y superior al derecho
positivo, que permita la adopcin de pautas estimativas.


Existe una evidente preponderancia del Elemento Normativo. El derecho es constitutivamente, una
especfica normatividad reguladora de la conducta humana, sin perjuicio de que resulte
necesariamente vinculado a determinados hechos, conductas, valores y valoraciones, cuya
identificacin y comprensin son posibles a partir de la propia existencia del derecho como
conjunto de prescripciones obligatorias y coactivas.
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La discusin sobre si el Derecho Internacional es o no verdadero derecho, tiene que ver
esencialmente con la inexistencia de un Estado mundial. Los destinatarios de sus normas no son
las personas individuales (como en el Derecho Interno), sino los propios Estados. Se trata de un
sistema jurdico peculiar: Las normas internacionales tienen un origen convencional, en lugar de
mecanismos estrictamente jurisdiccionales. Los internacionalistas por otro lado, alegan que se
parte de un supuesto falso: La identificacin del Derecho con el Derecho estatal.

Las dudas sobre la juricidad del Derecho Cannico se plantean tambin por su carcter de
Derecho no estatal. Sus normas guan efectivamente la conducta de sus destinatarios, existen
autoridades legislativas y judiciales y muchos de sus cnones son equivalentes a las normas de
Derecho estatal. Los canonistas consideran que el ncleo esencial de ese Derecho lo constituye el
Derecho divino (conjunto de normas que provendran de mismo Dios) cuya finalidad es la salvacin
de las almas.

Variedad de perspectivas

1. Los legisladores y juristas al servicio de la administracin y del poder ejecutivo: tienden a
ver lgicamente en el Derecho, un instrumento para alcanzar ciertas metas de carcter
poltico, econmico, etc.

2. Los jueces: Suelen adoptar una perspectiva ms interna, ms moralista. Para ellos el
Derecho es un fin en s mismo. Las decisiones de los jueces deben ser conforme a
Derecho

3. La visin del abogado: Son reglas de un juego que han de saber utilizar con habilidad para
poder servir a los intereses de sus clientes.

4. Estudiosos del derecho: Son quienes elaboran la Dogmtica jurdica, esto es, la
ordenacin de un sector del derecho con el propsito de facilitar su aplicacin,
interpretacin y eventualmente, su modificacin

5. Los cientficos sociales: Estudian el derecho desde un punto de vista ms bien externo, no
comprometido; simplificando un tanto las cosas. No buscan comprenderlo ni contribuir a su
funcionamiento o a su modificacin.

6. El hombre bueno: Considera al sistema jurdico como un orden justificado, el cual debe ser
obedecido no simplemente por temor a las sanciones, sino porque en l se plasma el
sustrato moral de una sociedad.

7. El hombre malo: Considera nicamente como escapar de las sanciones jurdicas y como
sacar el mximo provecho del ordenamiento jurdico.

Tres conceptos clsicos de Derecho:
- Iusnaturalistas (Sto. Toms) se defini al Derecho como la ordenacin de la razn
encaminada hacia el bien comn.
- Positivistas (Kelsen) El Derecho vendra a consistir esencialmente en un conjunto de
normas coactivas
- Marx: El Derecho (y el Estado) es un instrumento de dominacin de una clase sobre otra.

Las definiciones en el Derecho

Definiciones legislativas: En el plano legislativo, las definiciones sirven para dar una mayor
claridad y precisin a los textos y, en consecuencia, operan tambin como un mecanismo de
distribucin de poder.
- Definiciones lexicogrficas: Consisten en indicar en qu sentido (o sentidos) los hablantes
de una lengua utilizan una determinada expresin. Definiciones del diccionario.
- Definiciones estipulativas: Cuando a un trmino ya existente en un lenguaje, se la atribuye
un significado diferente al usual, o cuando se introduce un nuevo trmino.
- Redefinicin: Parte del significado usual de una expresin y, a partir de ah, precisar dicho
significado.

Definiciones doctrinales y anlisis conceptual: Las obras que escriben los estudiosos del
Derecho, los que elaboran la dogmtica jurdica, suelen ser libros que versan sobre otros libros.
Una parte ms o menos importante del trabajo de los juristas tericos consiste en ofrecer
definiciones de los trminos usados por el legislador que resulten ms acabadas. Las definiciones
vendran a ser as, elementos auxiliares para comprender los mensajes directivos de Derecho.

Definiciones reales: Los juristas atribuyen en ocasiones a las definiciones una funcin prctica
que consiste en resolver un problema normativo, en encontrar una solucin que no estaba en las
normas del sistema. Las definiciones de ste ltimo tipo (a las que cabe llamar definiciones reales,
de cosas, objetos) seran operaciones que permiten conectar palabras con realidades, con objetos.

La definicin de Derecho

Tres nociones de definicin.
1) La definicin como tcnica para describir, introducir, modificar o precisar el significado de
ciertas expresiones. (No plantea grandes problemas, pero no lleva a grandes resultados)
2) La definicin como herramienta de anlisis conceptual. (Tiene un notable inters, pero
encierra una considerable complejidad)
3) La definicin como forma de referirse a las entidades, a los objetos que estn detrs de las
palabras.(Envuelve una serie de errores o de imprecisiones que merece la pena desvelar)

La definicin de Derecho puede verse como una operacin lingstica consistente en mostrar
(aclarar) los diversos usos de esta expresin, bien como una imagen de indagacin de carcter
terico o conceptual, o bien como una investigacin dirigida encontrar la verdadera esencia, la
realidad en que consiste el Derecho.

Una investigacin no puede empezarse antes de tener definido su objeto, entre otras cosas,
porque muchas veces se parte de conceptos vagos que se dilucidan gradualmente a travs de la
investigacin misma.

Los trminos designan conceptos, los cuales pueden o no referir a la realidad. As hay:
- Trminos sin designacin: como los artculos l o la no designan por s mismos a ningn
concepto.
- Trminos que designan conceptos que no tienen referencia: Como ocurre con infinito,
unicornio o utopa.
- Trminos que designan conceptos que tienen referencia emprica: Esto es, objetos que
podemos percibir con nuestros sentidos o que existen aunque estn ms all de nuestra
experiencia directa (ejemplo: electrn)

Problemas de ambigedad y vaguedad.

Ambiguo, es decir, susceptible de asumir diversos significados, generalmente distinguibles por el
contexto

1. Derecho objetivo: entendido de este modo, el derecho supone un conjunto de normas, un
determinado orden de la conducta humana. De esta manera, la palabra derecho se
emplea en sentido objetivo cuando se dice, por ejemplo, que de acuerdo con el derecho
chileno todo individuo puede manifestar libremente sus opiniones, de palabra o por escrito.
2. Derecho subjetivo: en este sentido, la palabra derecho es utilizada para aludir a
determinadas facultades o poderes que tienen los sujetos de derecho. De este modo,
cuando alguien afirma que tiene derecho a expresar libremente sus opiniones, la palabra
derecho no alude ya a una norma, sino a un poder o facultad del referido sujeto.
3. Ciencia del Derecho: en un tercer sentido, la palabra derecho alude al saber que hace
objeto de estudio a las normas jurdicas de un determinado ordenamiento jurdico.
4. Derecho como sinnimo de justicia o de otros valores jurdicos.

Todos esos sentidos se encuentran estrechamente relacionados entre s.

Vaguedad intensional y extensional, es un defecto del lenguaje ms grave que la ambigedad.

1. La intensin de un concepto es el conjunto de propiedades que lo caracterizan, es decir,
las propiedades connotadas no pueden determinarse exhaustivamente.
2. La extensin es el campo de aplicabilidad del mismo, vale decir, cuando la indeterminacin
afecta al campo de aplicacin del concepto.

La intensin y la extensin de los conceptos son inversamente proporcionales.