Universidad del Cauca.

Programa de Derecho.
Historia del Derecho, lvaro Hurtado.
Len Otlora Ana M.
Popayn, 02 de octubre de 2013.
Realismo Jurdico Norteamericano.
El realismo jurdico norteamericano surge histricamente entre los aos treinta y la primera mitad de los aos
cuarenta de 1900, es formulado como respuesta contra dos corrientes de pensamiento jurdico que influenciaron
en gran medida el sistema anglosajn:
El iusnaturalismo: este se encontraba plasmado en la constitucin norteamericana obligando al hombre a
respetar los valores de la naturaleza, se aplicaba el common law (basado en el derecho natural), en
Estados Unidos el juez aplicaba la ley pero no era creador de derecho.
El formalismo: este era el pensamiento base de la escuela de jurisprudencia analtica de John Austin, junto
con el rgimen judicial y la judicial review (capacidad de los jueces de invalidar leyes que consideraran
inconstitucionales) se le dio al juez el ttulo de productor de derecho, aunque este estaba vinculado por
decisiones anteriores de otros jueces (precedentes), ciertos casos prototpicos relevantes se convertan en
normas jurdicas y en conceptos fundamentales para la creacin judicial.
Ante estos aparece el antiformalismo jurdico (concepcin sociolgica americana) encabezado por Roscoe
Pound quien hace nfasis en la justificacin a priori de lo jurdico, y dice que el derecho no puede ser una
abstraccin separada de lo factico, junto con el Benjamin Cardozo quien plantea la necesidad de una
interrelacin del derecho con las dems fuerzas sociales, John Dewey que expone el carcter social del
derecho, Oliver Wendell Holmes que explica la importancia de un mtodo sociolgico para el anlisis del
derecho, entre otros, se reconoce la importancia del juez como creador de normas a travs de sus fallos, pero
este debe remitirse a la vida social para determinar los intereses que debe tomar en cuenta en la
consideracin de las sentencias; estos juristas plantean varios mtodos de anlisis para lograr la socializacin y
el hecho factico del derecho tales como el Mtodo Filosfico (anlisis lgico), Mtodo Evolutivo (histrico),
Mtodo de Tradicin (costumbres) y el Mtodo Sociolgico (bienestar de la sociedad).
Del antiformalismo jurdico nace el realismo jurdico, esta doctrina pretenda unificar el ser con el deber ser del
derecho, por medio de investigadores jurdicos, funcionarios o agentes del derecho, especialmente los jueces
y sus fallos que conformaban la llamada verdad procesal, pues segn esta el verdadero derecho no es el que
est escrito formalmente sino el que se aplica y el que usan los jueces en sus providencias, a partir del realismo
jurdico el juez primero analiza el caso y a partir de lo que considera justo desprende y busca reglas o
precedentes en que basarse; en el verdadero derecho tiene mayor importancia la eficacia normativa, la fuerza
estatal y la unin de la ciencia (todas las ciencias sociales trabajando en conjunto) y la filosofa (todos los tipos
de anlisis que se crearon para entender y aplicar el derecho dentro del ordenamiento jurdico anglosajn).
El derecho en el realismo jurdico norteamericano segn Karl Llewellyn es lo que los funcionarios de la justicia
hacen sobre las disputas que surgen en la sociedad, siendo las normas y los derechos simples medios para
alcanzar el propsito del ordenamiento jurdico, y tiene las siguientes caractersticas:
El derecho est en permanente movimiento.
El derecho tiene su razn de ser para conseguir determinados fines sociales.
La sociedad va ms deprisa que el derecho.
Debe existir una actuacin real de los tribunales y de los funcionarios administrativos.
La desconfianza hacia las reglas y a los conceptos jurdicos tradicionales.
La conveniencia de utilizar conceptos que reflejen la realidad de las cosas.
La necesidad de identificar los efectos que produce el derecho.
Para concluir, tras entender la definicin de derecho en el realismo jurdico norteamericano ahora se pueden
entender tambin las caractersticas generales de esta doctrina jurdica tales como las siguientes:
I. El realismo jurdico separa lo ms posible el derecho de la moral, busca separar la persona jurdica de
la persona moral.
II. Se fundamenta principalmente en el pragmatismo, valora sobretodo la utilidad y el valor prctico del
derecho, tiene un carcter emprico, considera nicamente validos los criterios prcticos y de
investigacin de la teora.
III. Toma elementos del utilitarismo jurdico, que se basa en el utilitarismo de la moral excluyendo que el
derecho tenga fundamentos propios, se trata de la utilidad de este como la maximizacin de la
felicidad, y atribuye un valor de uso o utilidad por encima de otros criterios a las distintas fuentes de s
misma.
IV. Tiene un carcter o enfoque interdisciplinario, segn el cual se debe hacer un uso o colaboracin de
todas las ciencias sociales tales como la antropologa, la sociologa, la estadstica, la filosofa, la historia,
la psicologa, entre otras junto con el derecho para entender y aplicar la ley judicial correctamente.
V. En este sistema el papel del juez no representa a la ley como en el sistema jurdico romano-
germnico, en el realismo el juez representa los valores, los ideales y las necesidades de la sociedad, y
su funcin es velar por el cumplimiento de estos.
VI. Tiene como fin la felicidad y la libertad, el fin supremo del realismo jurdico es la felicidad mxima del
mximo nmero, y en el reparto de los placeres (libertad, vida y trabajo) ningn hombre debe ser
excluido, y cada uno debe contar o valer por uno.
VII. El concepto del hombre malo quien teme por su conducta, segn Oliven Wendell: Si quieres conocer
el derecho y nada ms, tendrs que mirar el problema con los ojos del hombre malo, a quien solo le
importan las consecuencias materiales que gracias a ese conocimiento puede predecir; no con los del
buen hombre que encuentra razones para su conducta dentro y fuera del derecho en los
mandamientos de su conciencia; veremos que a el mal hombre le importan un bledo los axiomas o
deducciones, pero que en cambio le interesa saber qu es lo que en efecto han de resolver
probablemente los tribunales, para regular a este ser es necesario restablecer los ideales de la
sociedad que este ha afectado, por lo cual recibe una consecuencia o un principio de oportunidad, ya
que puede resultar ms ventajosa la renuncia a la accin penal que en el enjuiciamiento de la persona.
VIII. Existe un precedente jurdico obligatorio, pues cada juez tiene un criterio propio pero debe justificarlo
al igual que sus decisiones en normas o sentencias anteriores.