PRECURSORES Y FUNDADORES DE LA SOCIOLOGA DEL DERECHO:

TEORA DE LA COOPERACIN Y DEL CONFLICTO EN EL SIGLO XIX

DOCTRINAS DEL DERECHO NATURAL O ESCUELA DEL DERECHO
NATURAL
"Esta denominacin, en realidad, es impropia y no solo porque son muchos las
doctrinas ticas y jurdicas que hacen referencia al derecho natural en todo
tiempo, sino, fundamentalmente, porque los autores de este periodo que se
consideran pertenecientes a esta escuela se hallan lejos de formar un conjunto
orgnico, presentando fuertes diferencias."[11][6]. son estas diferencias las que
enriquecen el pensamiento poltico y social de este periodo; aqu ubicaremos a los
pensadores que conciben que el derecho natural, es un derecho superior y
anterior al hombre o al derecho civil. Este derecho natural es un derecho que tuvo
como espacio un estado natural; este derecho tambin lo consideran algunos
autores como un derecho divino, emanado por un ser superior.
Gurvitch considera a Aristteles, Grocio, Hobbes, Jhon Locke; como precedentes
histricos de la sociologa.


MONTESQUIEU
En el caso de este autor, muchas partes de su obra indican una pretensin
sociolgica, no obstante no haber podido dar fundamento a esta nueva disciplina,
aunque para Ehrlich El espritu de las leyes es la primera tentativa para elaborar
una sociologa jurdica. Cuando Montesquieu trata de leyes naturales, no se refiere
a leyes universales, de acuerdo al sentir de su tiempo, sino a las que dependen de
condiciones variables segn los lugares. Si bien, para l, derecho es legislacin,
realiza un comentario crtico sobre los objetivos de las leyes y una explicacin de
las leyes por sus causas (1748: cap. 13, L. 18, p. 259). El espritu general de que
trata Montesquieu es para Aron la cultura y para Pound la sociedad. Ms cerca de
la primera interpretacin, entendemos que tiene vinculacin con el espritu del
pueblo que ocupa a Savigny, aunque esta interpretacin tambin ha sido
fuertemente cuestionada ().
La sociedad da forma a la ley y sta a la sociedad, siendo esta concepcin
contraria a 3a que sostiene que el legislador impone una ley a la sociedad.
Gurvitch sostiene una posicin contraria y estima que Montesquieu se limita a
estudiar las condiciones en que los mandatos jurdicos se adaptan al tipo especial
de sociedad que pretenden gobernar, lo que a su juicio es contradictorio, pues
coloca al legislador por encima de la sociedad. Debe evaluarse el momento
poltico y la teora vigente en la poca en que Montesquieu
escribe (cuando el derecho era considerado exclusivo producto de codificaciones y
ordenanzas) para entender que es suficiente no haber derivado el derecho (como
ley) de la teologa o de la autoridad, de la razn pura o de la metafsica, sino de
hechos, y darle su lugar en la historia de la sociologa jurdica, sin pretender una
claridad terica imposible en su poca.[16]



JEREMAS BENTHAM
Mantena que era posible comprobar de modo cientfico lo que era justificable en
el plano moral aplicando el principio de utilidad. As, las acciones eran buenas si
tendan a procurar la mayor felicidad para el mayor nmero de personas. La
felicidad era equivalente al placer. Mediante una especie de clculo matemtico-
moral de los placeres y las penas, se podra llegar a decir qu era una accin
buena o mala. Si todos los placeres y las penas estuvieran en el mismo orden,
entonces sera posible una evaluacin utilitarista de las actividades morales,
polticas y legales. Bentham afirm tambin que si los valores se basaban en los
placeres y las penas, entonces las teoras de los derechos naturales y de la ley
natural no eran vlidas. John Stuart Mill modific algunos de los principios de
Bentham, excepto su mtodo para calcular las cantidades de felicidad.
Las ideas de Bentham tuvieron mucha influencia en la reforma de la estructura
administrativa del Gobierno britnico a finales del siglo XIX, en el Derecho penal y
en el procedimiento jurdico tanto en el Derecho penal como en el civil. En su
produccin tambin figuran Fundamento de la evidencia judicial (1827) y el Cdigo
constitucional 1830).

PENSAMIENTOS POSITIVISTAS
SAINT-SIMN
Las posiciones positivistas de la sociologa fundamentan una vertiente de
precursores de la sociologa jurdica que puede estimarse de mayor peso, por
cuanto es natural que el orden jurdico sea vivido como un hecho social
dependiente de otros, pasible de una explicacin cientfica. De all que los juristas
positivistas nos den desde el comienzo una visin nueva del derecho como
variable social. Entre los antecedentes sociolgicos de estas posiciones debe
recordarse a Saint-Simn, cuya idea del derecho se encuentra arraigada en la
concepcin econmica de la historia (representada por el peso que le otorga al
industrialismo sobre las restantes actividades) y su desprecio por las clases
sociales que llama ociosas, por comparacin con las productivas. Industriales son
para Saint-Simn todos los que producen en cualquiera de los ramos materiales,
bsicamente tres grupos:-cultivadores fabricantes y comerciantes. Frente a ellas,
todas las restantes clases son parasitarias, y, especficamente, la concepcin del
derecho de este autor se halla en su anlisis de la "poca crtica" iniciada con la
Revolucin Francesa, que dar lugar a la sociedad industrial, y que representa el
fin del dominio de metafsicos y de juristas.[17]

AUGUSTO COMTE
"Las ideas de Saint-Simn vinculadas al derecho se encuentran como muchas
otras, en el fundador de la sociologa. Lo que hace a la concepcin jurdica de
Comte se encuentra tanto al tratar la esttica como la dinmica social, pero
especialmente al considerar a sta en la descripcin de la edad metafsica y su
paso a la positiva. En la edad metafsica, los juristas han tomado el lugar de los
telogos y se han convertidos en clase dirigente, resultando unos y otros
equiparables (1864: Seccin LV, Tt. V). No obstante, lejos de constituir un nuevo
orden social, slo legitimaron el despotismo regio. Al igual que su predecesor,
estima que, en la etapa positiva, la clase dirigente ser la de los cientficos y
tcnicos (equiparables a los industriales en Saint-Smon) y no la de los juristas.(..).
Treves ha sostenido que estas ideas excesivas muestran el pensamiento de
Augusto Comte en oposicin al derecho entendido como derecho natural,
abstrado de las sociedades reales. Frente a la desaparicin de este derecho,
entidad metafsica insusceptible de verificacin, aparece otro, renovado en la edad
cientfica, que preconiza, subordinado a la poltica y a la moral, y que limita la
accin individual sobre la base de deberes sociales."


EL EVOLUCIONISMO
FEDERICO C. DE SAVIGNY
Con la presencia de una mayor influencia de Montesquieu, opuesta a las
conclusiones de Bentham, se desarrolla la obra de este autor, cuyas concepciones
sobre el derecho han servido a muchos crticos del dogmatismo jurdico y
precursores de la sociologa del derecho en el siglo pasado.
Savigny fue, como es sabido, el propulsor de una de las grandes corrientes de
opinin alemanas en la poca de la codificacin. A diferencia de Thibaut, para
quien el derecho es un agente del cambio social (como pudo pensar Bentham),
para Savigny, el derecho no es obra de una voluntad arbitraria, sino de lo que
llama "el espritu del pueblo".
La vida humana comn es para este autor "como la vida de un ser
supraindividual": de all la importancia que la continuidad histrica tiene para la
formacin del derecho.
"La obra de Savigny es incipientemente sociolgica al negar la posibilidad de que
el orden jurdico pueda encontrarse libre de influencias histricas y culturales, de
modo tal que no existe obra codificadora pura de acuerdo con solemnes
abstracciones, para todos los tiempos y pueblos, si lo que se pretende es qu se
cumpla. "En todas las naciones cuya historia nos ofrece duda, vemos al derecho
civil revestir un carcter determinado, peculiar de aquel pueblo, del mismo modo
que su lengua, costumbres y su constitucin poltica. Todas estas manifestaciones
no tienen una existencia aparte, sino que son otras tantas fuerzas y actividades
del pueblo, indisolublemente ligadas, y que slo aparentemente se revelan a
nuestra observacin como elementos separados". Lo que forma un todo, escribe
Savigny, es la universal creencia del pueblo, el sentimiento uniforme de
necesidades ntimas, que excluye toda idea de un origen meramente accidental y
arbitrario."


HENRY JAMES SUMNER
Henry James Sumner Maine est considerado como el autntico fundador de la
Sociologa y de la Antropologa del Derecho. Importantsimo exponente de la
antropologa evolucionista britnica del siglo XIX, formul diversos conceptos y
teoras que ejercieron una influencia muy notable en su poca y en escuelas
antropolgicas posteriores, pese al descrdito en que, desde comienzos del siglo
XX, cay la mayor parte de la antropologa evolucionista. Maine defendi que, en
las sociedades primitivas, la identificacin entre estructura social, estructura
jurdica y creencia religiosa era prcticamente absoluta. Los vnculos sociales del
parentesco, por ejemplo, tenan una dimensin religiosa fundamental, ya que
estaban sancionados por normas sagradas; y otra dimensin jurdica igualmente
esencial, ya que del parentesco emanaban nociones como la propiedad, la
herencia, etc., que pertenecan a la rbita del derecho. De la evolucin histrica de
aquel primitivo modelo social-jurdico-religioso nacera la teora de la evolucin del
"estatus" al "contrato" como expresin del fenmeno de la progresiva aparicin del
individuo como personalidad jurdica especfica. Tambin fue Maine el primer
formulador de la oposicin tipolgica social, que l estableci entre los conceptos
de "societas" y de "civitas", y que diversas escuelas antropolgicas posteriores
retomaran y reelaboraran de forma muy fructfera hasta bien entrado el siglo XX.

Despus de su experiencia en la India, Maine public Village Communities of the
East and West (Comunidades rurales del este y del oeste), profundo anlisis de la
sociedad rural de castas indias, que inclua una atrevida propuesta de vinculacin
con las antiguas sociedades europeas. Ms adelante profundizara en estas
cuestiones en obras como Lectures on the Early History of Institutions (Lecciones
sobre la historia antigua de las instituciones), publicadas en 1875, y en The Effect
of Observation of India on Modern European Thought (El efecto de la observacin
de la India en el pensamiento europeo moderno), cuya aparicin en el mismo ao
marc otro hito en el desarrollo de la sociologa comparada moderna. Sus ltimas
obras importantes fueron la Dissertation on Early Law and Custom (Disertacin
sobre las leyes y costumbres primitivas), de 1883; Popular Govenment (El
gobierno popular), de 1885; e International Law (El derecho internacional), de
1888.

Henry James Sumner Maine fue uno de los antroplogos evolucionistas ms
respetados e influyentes en las escuelas posteriores de Europa y de
Norteamrica. Sus estudios sobre derecho antiguo y consuetudinario despertaron
un gran inters sobre la cuestin e influyeron profundamente en toda Europa,
como prueba, por ejemplo, el caso de Joaqun Costa (1846-1911) y sus estudios
de antropologa jurdica en Espaa.

HERBERT SPENCER
"La obra de Spencer y la de Augusto Comte tienen en comn la fe en la ciencia
como instrumento capaz de mejorar a la humanidad, la marginacin de los
problemas metafsicos y la pretensin de fundar una nueva forma de convivencia
social. Discrepan en cuanto a la ciencia que debe ser tomada como base para el
anlisis de lo social, que para Spencer no es la fsica sino la biologa. En lo que
refiere al derecho, la discrepancia entre Comte y Saint-Simn, por un lado, y
Spencer, por el otro, reside en el individualismo de ste, que fcilmente puede
confrontarse con las tendencias socializadoras (en sentido amplio) de
aqullos...La idea de la funcin social de las leyes y su dependencia de la
sociedad surge de la distincin que efecta entre sociedades militares
(cooperacin obligatoria, status, como sealaba Sumner Maine) y sociedades
industriales (cooperacin voluntaria, contrato, segn el autor que acabamos de
citar). Su posicin individualista le hace pensar que los hombres no pueden
conformar la sociedad a su antojo, y que las sociedades evolucionan hacia el tipo
en el cual la cooperacin no es obligatoria (estadio superior), ya que en ella la
sociedad existe para beneficio de -sus-miembros, y no a la inversa. ().Al
constituir el derecho una derivacin del tipo de sociedad, puede considerar su
carcter tradicional en tiempos primitivos y el valor de primera costumbre en los
modernos, ya que la ley nunca puede sustituir completamente los usos
tradicionales. Esto se relaciona tambin con los sentimientos y teoras apropiadas
para cada estadio social, desde la justificacin del sistema teocrtico por el
mandato divino, el absolutista por la voluntad del soberano, la democracia por la
voluntad mayoritaria del pueblo, y el estadio final que a su entender ser el
consensus de los intereses individuales y no la opinin que la mayora tiene de
ese consensus (que justificara las tiranas parlamentarias): En este estadio final,
las leyes no tienen otra justificacin que su eficacia para conservar las condiciones
de una vida plena en el estado de asociacin.


INICIADORES Y FUNDADORES DE LA SOCIOLOGA JURDICA DEL
CONFLICTO
En oportunidades anteriores hemos sealado que el presupuesto bsico de la
teora del conflicto es la escisin de la sociedad en clases antagnicas y la
dependencia del orden jurdico respecto de sta situacin. Corresponde aclarar
que nos hemos referido hasta aqu a una sola vertiente de la sociologa del
conflicto, aquella que tomando la idea de divisin entre clases opuestas entre s,
adoptaba el punto de vista de los explotados. Existi otra teora del conflicto, con
consecuencias para la sociologa del derecho que no llegan hasta nuestros das,
basada en la asuncin del punto de vista de los grupos dominantes: tal el llamado
darwinismo social y la teora poligentica, que desarrollan algunos elementos de
Spencer, pero acentuando los rasgos de lucha por la existencia y la superioridad
de algunas razas: Arthur de Gobineau, en su Ensayo sobre la desigualdad de las
razas humanas, sostiene la extravagante idea segn la cual todo lo que hay de
grande y de noble en el mundo deriva de una sola familia, cuyas distintas ramas
han reinado en los pases civilizados del universo. Houston Chamberlain, en sus
Fundamentos del siglo XIX, combina el racismo con la excelencia de lo teutn,
nico tronco puro que habra ejercido la jefatura social y que est destinado para
ello (teora que luego asumi el nazismo en Alemania). El autor que a pesar de
muchos excesos ideolgicos puede interesar dentro del darwinismo social es
William Graham Sumner, cuyos Folkways, estudio sobre las costumbres
primitivas, se refieren tambin en parte a la gnesis del derecho. Con excepcin
de este ltimo autor, del que nos ocupamos brevemente, marginamos a los
restantes de nuestro estudio, por el nulo aporte que realizan a la comprensin del
fenmeno jurdico (y del fenmeno social en conjunto, ya que cabe nicamente
incluirlos en una teora de la ideologa); luego de ello, nos referiremos a la
vertiente representada por Marx y por Engels.[19]
El darwinismo social como teora del conflicto y su concepcin del Derecho. La
obra de William Graham Sumner (1840-1910)
Las creencias sobre el poder de las leyes derivan de las costumbres. Pero Sumner
introduce aqu un elemento voluntarista: la fuerza ha entrado histricamente en la
constitucin de las mores, y es bueno que as haya sido. "Slo la fuerza ha hecho
el derecho en el pasado, y si concebimos como fuerza (y as debe ser) las
elecciones y los fallos de los tribunales, tambin debemos decir que en la
actualidad tambin la fuerza es lo que hace el derecho. La fuerza, de cualquier
naturaleza que sea, anula las objeciones. Por lo tanto, el poder ha hech todo el
derecho que ha existido o existe hoy" (1948:93 a 95). Con esta idea contradice
buena parte de lo que sostuvo antes, ya que la fuerza puede alterar cualquier
precedente, cualquier costumbre. Los fundamentos de su opinin aparecen como
ideolgicos; justifica los despotismos y lamenta los fracasos de Sforza o de Csar
Borgia; sostiene que la proteccin de los dbiles es una moda irracional pues
"solamente existe una dbil probabilidad de que el ms fuerte no tenga razn".
Otro punto de vista conocido de este autor es su idea de que la situacin jurdica
de las personas ha evolucionado del status al contrato. En las Sociedades
primitivas; las "posiciones (status)" otorgadas por las costumbres eran
inquebrantables: la afiliacin al grupo, el parentesco, la familia, el vecindario, la
jerarqua, eran casos de status sin eleccin posible, ya que el nacimiento lo
determina para el futuro de cada uno. En los tiempos modernos, el status ha sido
reemplazado por el contrato (con lo que quiere significar cierta disponibilidad
electiva). No obstante, "sea cual fuere el sentido que se le da al concepto de
libertad, sta nunca podr significar la emancipacin de la influencia del ambiente
societario o de las costumbres de la sociedad en que senace". Por todo esto su
obra, ms all de algunos conceptos e ideas perdurables, aparece descalificada
por la historia misma. La presunta inatacabilidad de las costumbres que predica es
opuesta a todo racionalismo y a cualquier intento consciente de mejorar una
situacin social que pueda afectar costumbres y derechos adquiridos. De acuerdo
con esta idea, la historia debera detenerse, y eso es lo que expresan la mayor
parte de sus pginas. La otra idea rectora nos dice que la fuerza todo lo justifica y
que no slo el ms fuerte impone su ley sino que es correcto y valioso que lo
haga. Una pura y simple aplicacin de la lucha por la vida" y la supervivencia del
superior, que, generalizada .como idea por Darwin y Spencer, llegar en el siglo
presente desarrollos nefastos y varios pases europeos.[20]

LA OBRA DE MARX Y ENGELS Y SUS APORTES A LA SOCIOLOGA DEL
DERECHO
Marx y Engels en sus principales obras que el derecho es una super estructura
que viene determinada en ltima instancia por la infraestructura econmica de la
sociedad. La teora del derecho de Marx y Engels es apenas algo ms qu"
observaciones" diseminadas en obras escritas con objetivos muy alejados del
anlisis jurdico, lo que puede aplicarse a Lenin. Por su parte, los mbitos jurdicos
ignoraron totalmente estos trabajos hasta las primeras dcadas de este siglo;
cuando aparece, lo hace como sustento del "derecho social", y su influencia- es
exclusivamente en las obras de los economistas (Arnaud, 1981:69). Segn la
Ideologa alemana, en cita comn pero necesaria en el momento de precisar la
opinin de estos autores sobre el tema que nos ocupa, "la organizacin social y el
Estado brotan constantemente del proceso de vida de determinados individuos;
Pero stos, no como puedan presentarse ante la imaginacin propia oajena, sino
tal y como realmente son; es decir, tal y como actan y como producen
materialmente, y por lo tanto, tal y como desarrollan sus actividades bajo
determinados lmites, premisas y condiciones materiales, independientes de su
voluntad. Las representaciones, los pensamientos, el comercio espiritual de los
hombres, se presentan todava aqu como emanacin directa de su
comportamiento material. Y lo mismo ocurre con la produccin espiritual, tal y
como se manifiesta en el lenguaje de la poltica, de las leves y de la moral, de la
religin, de la metafsica, de un pueblo"
De all que el derecho, la moral; la religin, pierden la apariencia d su propia
sustantividad. Los hombres, al cambiar su realidad material, cambian tambin sus
pensamientos y los productos de su pensamiento, entre ellos, las leyes.

Consecuencia de ste punto de vista es que las luchas que se libran dentro del
Estado (entre formas de gobierno, por determinados derechos polticos, etc.) son
formas ilusorias mediante las que se ventilan las luchas reales entre las diferentes
clases (1985:"35).Como el Estado es la forma por la que los individuos de una
clase dominante hacen valer sus intereses comunes y en la que se condensa toda
la sociedad civil de una poca, se sigue que todas las instituciones comunes
tienen como mediador al Estado y adquieren por su intermedio una forma poltica.
De ah la ilusin, de que la ley se vea n la voluntad y adems en la voluntad
desgajada de su bas real; en la voluntad libr. Puede verse entonces que en la
concepcin marxista existen dos temas diversos y conectados: l primero es que
la especulacin pura sobre el derecho en general lleva a construir categoras
jurdicas abstradas d las relaciones sociales determinadas. En esto puede
coincidir toda la sociologa del derecho, aun la no marxista. El segundo punto es
que las categoras jurdicas construidas reproducen una estructura social
especfica, y esta estructura est constituida por relaciones sociales de
intercambio.
























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UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA, C.A.
CENTRO UNIVERSITARIO DE PETN
SECCIN POPTN
LICENCIATURA EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES, ABOGADO Y
NOTARIO
SOCIOLOGA
LICDA. LUCILITA CHAN








PRECURSORES Y FUNDADORES DE
LA SOCIOLOGA DEL DERECHO:
TEORA DE LA COOPERACIN
Y DEL CONFLICTO EN EL SIGLO XIX










ALEX EDUARDO ALVARADO GARCIA
201343801

POPTN, PETN, 19 DE SEPTIEMBRE DE 2014