INTRODUCCIN. Herbert Lionel Adolphus Hart, autor de El concepto de Derecho, fue uno de los filsofos y juristas ms destacados del siglo XX. Estudi abogaca en el New College (Oxford University) del cual se gradu en 1932. Una de sus publicaciones ms destacadas, fue The concept of law (El Concepto de Derecho), en el ao 1961. Hart es considerado defensor de la corriente del positivismo, para la cual, el anlisis del lenguaje resulta un elemento fundamental a fin de una mejor comprensin del derecho. El capitulo VII de este libro, que es el que nos atae analizar versa sobre el formalismo y el escepticismo ante las reglas.
Las ideas principales que extraemos del texto, son las siguientes: Existe una distincin importante que habra que precisar con respecto a los conceptos y la naturaleza del precedente y la regla general .Por un lado, el precedente se presenta mediante un lenguaje que puede tornarse confuso e indeterminado. Mientras que la legislacin posee, generalmente, determinaciones verbales claras y concisas acerca de las condiciones y efectos de lo planteado en la norma.
El lenguaje de las reglas generales funciona correctamente, siempre y cuando nos encontremos frente a un caso tpico y reconocido, porque si se llegan a cuestionar dichas pautas de conducta, textura abierta del lenguaje
La ventaja de hablar de reglas generales, es que permiten acoger gran nmero de casos, que contienen caractersticas semejantes al caso tpico. Debido a esto, para resolver un caso, es necesario constatar que sea semejante al caso tpico, en grado suficiente.
Para hacer el reconocimiento automtico del significado de una palabra, en un contexto determinado, se hace necesario que esa palabra ubicada en el determinado contexto, sea reconocida de esa forma reiterativamente por una comunidad. La complejidad del mundo en que vivimos, y la condicin humana de los legisladores, hace imposible que se establezcan en las reglas todas las posibles combinaciones de circunstancias posibles, lo que convierte en indeterminado el propsito de las mismas.
Hart realiza una crtica al FORMALISMO, teora para la cual la perfeccin del sistema, est dada por la poca necesidad que tiene el juez de realizar elecciones, cuando se presentan conflicto de intereses en algn caso jurdico.
Cmo una alterativa a la indeterminacin de las reglas jurdicas, se propone utilizar los estndars en los aspectos relevantes de las reglas, para aligerar el problema de la indeterminacin es stas. De esta forma, se evita el libre arbitrio de los distintos actores involucrados (beneficiarios) de las reglas.
Con respecto al ESCEPTICISMO, podramos decir, que es una teora que niega rotundamente que las reglas existan. Para ellos, son los tribunales los que toman decisiones y hacen el derecho. Hart, considera que esto es falso, ya que, la existencia de un tribunal implica la existencia de reglas secundarias (que conceden potestad jurisdiccional) y reviste de autoridad sus decisiones.
Textura abierta: las personas solo pueden predecir lo que decidirn los jueces.
Por otro lado, dada la ambigedad que se presenta muchas veces en los enunciados jurdicos, se hace necesario la introduccin de la figura de un tanteador, que de manera imparcial maneje los conflictos de intereses en caso de presentarse. Esta figura, debe jusiificar sus decisiones, para reaumentar la vlidez jurdica de las proposiciones nomartivas.
CASO La constitucin poltica de Colombia, establece en su artculo 246, Las autoridades de los pueblos indgenas podrn ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean contrarios a la Constitucin y leyes de la Repblica. La ley establecer las formas de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial nacional. Un hombre indgena de la comunidad Zenes, asesin a mano armada a su hermano en una ria luego, bajo el efecto de embriaguez. El arma utilizada, un revolver y12d, modelo 2012, fue robada das antes de la base militar Simn Bolivar, ubicada a pocos kilmetros del resguardo indgena. La disputa se presenta, cuando autoridades policiales capturaron al implicado, debido, adems del asesinato, al asunto del hurto y distribucin de drogas. Por otro lado, el lder del resguardo indgena, no sabe qu decisin debe tomar, ya que insiste en que el hombre debe ser juzgado bajo los lineamientos del pueblo indgena, como la tradicin y la constitucin lo promulgan. Es claro, que se presenta un conflicto de intereses en esta situacin, lo que nos conlleva a pensar que la textura abierta del lenguaje deja ver las grietas del Derecho existente. La pregunta es, Quin debe juzgar a este hombre?
PREGUNTAS: Podra existir un principio jurdico que fuera absolutamente superior frente al resto de principios y frente a toda clase de reglas jurdicas? De no ser as, cul ha sido el principio que mayor jerarqua ha alcanzado en algn conflicto de intereses? Que sucedera cuando, un juez, basndose en la idea de hacer uso de la discrecionalidad judicial, NO acata las reglas de lmite al poder judicial enunciado en otras normas?