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Formales Del
Derecho
ndice
Introduccin
..1
Las Fuentes
Formales
..2
La
Jurisprudencia
...3
La
Doctrina
.4
La Legislacin...
5
La Costumbre.
..6
Bibliografias
..7
INTRODUCCION
En este tema de las fuentes del derecho hablare sobre algunos tipos de fuentes que
se usaron en distintas pocas y hoy en la actualidad. Hablar sobre la doctrina, las
fuentes formales, la legislacin, la jurisprudencia y la costumbre. En la cuales
tambin mencionar en cada una de ellas su significado, sus caractersticas, un
poco de su historia, como es que cada una de ellas pueden transformarse en una
fuente formal del derecho. Tambin hablar como trabajan cada una de ellas en
ciertos artculos de la constitucin, algunas estn formadas por partes y en este
documento dir cmo funcionan tales
LA JURISPRUDENCIA
Hay que distinguir entre estas tres acepciones de la palabra jurisprudencia. La
acepcion mas antigua pues se remonta al derecho romano, etiende por
jurisprudencia ciencia del derecho
Justiniano lo definia como el conocimiento de las cosas divinas y humanas y
ciencia de lo justo y de lo injusto. Poco a poco se esxtendio el sentido al de la
ciencia del derecho en cuanto a criterio de aplicacin de derecho por los tribunales,
jurisprudencia es entonses la labor de los tribunales.
En los sisitemas de derecho consutudinario, la jurisprudencia tiene al lado de las
costumbrs juridicas, el lugar de fuente primaria del derecho. Su mision es completar
lo que no dicen las costumbres y aolicar la mismas a la variedad de casos nuevos.
Cada sentencia de los tribunaes contribuye a clarar, precisar y enriquecer el
sistema de normas juridicas y por lo mismo sirve de ejemplo a las soluciones
posteriores. En esta forma el derecho consuetudinario siempre va creciendo,
respetuosos del derecho pasado y vigilante de las nuevas formas de aplicacin que
reclaman las nuevas circustancias
Habiendo el hcho el estudio de ela fuente formal legislativa procede mditar respecto
de la jurisprudencia, como fuente del derecho.
Ante todo, al decir que la jurisprudencia es fuente de derecho adoptamos el
vocablo, no su acepcion de ciencia juridica, si no la de conjunto de principios y
dctrinas contenidas en la deciciones de los tribunales.
Ahora bien dentro de la ultima definicion acabada de apuntar. Para el derecho en
general la jurisprudencia es no solo el conjunt de principios y doctrinas contenidas
en las deciciones de los tribunales si no que mayormente cuando se habla de
jurisprudencia debe pensarse en aquella tesis de la suprema corte de justicia de la
nacion y de los tribunales colegiados definidas y obligatorias en los terminos de los
articulos 92 al 195 bis de la ley de amparo, reformados, que es la reglamentaria d
los articulos 103 y 107 de la constitucion.
La jurisprudencia de acuerdo con las recientes reformas hechas a la ley de amparo,
se sienta en la siguente reforma:
1 por las resoluciones que provienen del pleno de la corte
2 por las resoluciones que provienen de las salas de la corte y
3 por las resolucuiones que provienen de los tribunales colegiados de circuito
El pleno de la corte sienta jurisprudencia atravs de cinco ejecutorias, no
interrumpidas por otra en contrario y que hayan sido apobadas por lo menos por
cuatro ministros.
La jurisprudencia sentada por el pleno de la corte y por las salas, es obligatoria
cuando versa sobre interpretacin de la constitucin, leyes federales o locales,
trados celebrados por el estado mexicano, para el mismo pleno y las salas y
tribunales unitarios y colegiados de circuito.
LA DOCTRINA
Se suele mencionar entre las fuertes formales del derecho a la doctrina. Ms que
nada esto se hace como tributo, mezclando de un poco de aoranza, la importancia
que tena la doctrina en el derecho romano. Era practica constante de Tiberio que el
emperador concediera a los jurisconsultos ms inminentes el ius publice populo
respond, es decir el derecho de expresar por escrito y selladas su doctrinas
jurdicas de tal suerte que deban ser obligatorias ara el juez. Se convierte en una
especie de fuente del derecho y su virtud va comunicndose, poco a poco a toda la
literatura jurdica, hoy en da ninguna jurista dispone de una facultad semejante.
Aunque las opiniones doctrinales de algunos juristas eminentes siguen mereciendo
gran autoridad, se trata de un influjo privado en legisladores y jueces y no de una
fuente formal obligatoria.
La doctrina, como los principios generales del derecho, es una forma de transmisin
de las fuentes materiales que influyen en todas las fuentes formales, pero no es una
de ellas.
Se le da el nombre de doctrina a los estudios de carcter cientfico que los juristas
realizan acerca del derecho, ya sea con el propsito puramente terico de
sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y
sealar las reglas de aplicacin.
La doctrina puede transformarse en fuente formal del derecho en virtud de una
disposicin legislativa que le otorgue tal carcter. Las opiniones de ciertos
jurisconsultos ilustres de la roma imperial por ejemplo, eran obligatorias para el
juez, por disposicin expresa del emperador.
En nuestro medio contamos con abundante doctrina de tratadistas mexicanos, a los
cuales se pueden acudir para consultar y ampliar el criterio que tenga sobre debida
interpretacin de tal o cual precepto.
LA LEGISLACION
Por fuente formal legislativa se entiende el proceso por el cual uno o varios
rganos de estado formulan y promulgan determinadas reglas jurdicas de
observancia a las que se les da el nombre especifico de leyes.
En los artculos 71y 72 de la constitucin traen las 6 etapas del proceso legislativo
que son: iniciacin, discusin, aprobacin, sancin, publicacin e inicio de la
vigencia.
Nos resta por considerar como un fenmeno ms del proceso legislativo, no
previsto por la cosntitucion si no por el cdigo civil, si no el relativo a la inicializacin
de la vigencia, hay 2 sistemas de inicializacin de la vigencia, el sucesivo y el
sincronico.
En mexico se aplican ambos sistemas. El sincrinico es aquel que fija el dia en que
debe comenzar a regir una ley (articulo 4 del cdigo civil). El sucesivo es aquel en
que comienza a regir tres das despus de su publicacin en el diario oficial, siendo
este plazo prorrogable un dia por cada 40km.
En los pases de derecho escrito, la legislacin es la ms rica e importante de las
fuentes formales. Podramos definirlas como el proceso por el cual uno o varios
rganos del estado formulan y promulgar determinadas reglas jurdicas de
observancia general, a las que se da el nombre especifico de leyes. Al referirse al
problema que analizamos, los autores mencionan, en primer trmino, a ley, pero al
hacerlo olvidan que no es una fuente del derecho sino producto de la legislacin,
valindonos de la metfora a que alude du pasquier, diremos que as como la
fuente de un rio no es el agua que brota del manantial, si no el manantial mismo la
ley no representa el origen si no el resultado de la actividad legislativa.
Histricamente, las costumbres fueron anteriores a la obra de legislador, en los
estudios primitivos de la evolucin social exista una costumbre indiferenciada,
mezcla de prescripciones, ticas, religiosas, convencionales y jurdicas. Al
independizarse el derecho de la religin y la moral conservo su naturaleza
consuetudinaria, y no fue sino en poca relativamente reciente cuando el proceso
legislativo se inici y aparecieron los primeros cdigos.
Aunque a medida que maduran los sistemas jurdicos, siempre se hace sentir la
necesidad de poner por escrito al derecho, la legislacin tal como concebimos hoy
LA COSTUMBRE
La costumbre es la ms antigua fuente formal del derecho. Los historiadores,
etnlogos y socilogos tienen por hecho bien conocido que la costumbre es la
forma que revisten todos los sistemas primitivos del derecho. En cambio en los
sistemas modernos, la costumbre a perdido el lugar preponderante que tena entre
las fuentes formales del derecho y es considerada por la mayor parte d ellos juristas
como una fuente secundaria, subordinada a la legislacin.
La costumbre es el uso implantado a una colectividad y considerando por esta
como jurdicamente obligatorio o dicho en otros trminos el uso inveterado de una
prctica hasta que lleguemos a considerar jurdicamente obligatoria.
En la costumbre se dan pues, dos supuestos: uno subjetivo y el otro objetivo
El elemento subjetivo contribuye a la opinin juris y el objetivo lo constituye a la
inveterata consuetudo.
La costumbre como fuente del derecho no surge hasta que no concurren los dos
elementos o sea la practica constante de uso y la conviccin aceptada de la misma
como obligatoria por la sociedad.
En el derecho mexicano la costumbre nicamente puede ser fuente de derecho a
falta de ley escrita, de su interpretacin jurdica y la jurisprudencia.
Es por tanto de carcter delegada la relacin que media entre la costumbre y la ley
En conclusin en Mxico la costumbre ni deroga la ley ni ocupa un plano de supraordenacin sobre la misma nicamente se acude a la costumbre, como tambin a
los usos, a la falta de ley escrita y por ello dedicamos ms tiempo a la legislacin y
a la jurisprudencia entendida esta como las tesis obligatorias que sientan el pleno,
las salas de la corte y los tribunales colegiados y no las resoluciones de los
tribunales locales, porque para el abogado mexicano es la jurisprudencia de la
suprema cote la que adquiere verdadera relevancia en muchos casos aun sobre la
ley escrita, porque en ausencia de ellos, la jurisprudencia realiza un verdadero
proceso de integracin, colmando las lagunas de la ley
BIBLIOGRAFIAS