APUNTE

DE
CONTRAT
OS
CTEDRA A

AZAR VCTOR MANUEL

1

AO 2015
UNIDAD N 1:
CONTRATOS EN GENERAL. CONCEPTO CLASES
ELEMENTOS:
1.- NOCIN DE CONTRATO:
a) Concepto, naturaleza jurdica:
Segn el art. 1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen
de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus
derechos.
Segn la mayora de la doctrina aclara que un contrato es la especie
y una convencin es el gnero, ya que sta ltima son todo acuerdo de
voluntades sea o no de carcter patrimonial, donde las partes negocian o
acuerdan todo inters jurdico que tengan en miras, en cambio, un contrato
es un acuerdo de voluntades destinado a reglar derechos patrimoniales,
susceptibles de apreciacin pecuniaria (derechos crediticios).
Para Iturraspe, el contrato es una de las especies dentro del gnero
acto jurdico. El acto jurdico, en el art. 944 se lo define: Son actos jurdicos
los actos voluntarios lcitos, que tengan como fin inmediato, establecer
entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar
o aniquilar derechos. El contrato tiene los siguientes caracteres para ste
autor:

BILATERAL: por requerir el acuerdo de dos o ms

personas.

ENTRE VIVOS: por no depender del fallecimiento de

aquellos de cuya voluntad emanan.

PATRIMONIAL: por tener un objeto susceptible de

apreciacin pecuniaria.

CAUSADO: por ser la causa-fin un elemento estructural.

ES DE DERECHO CRDITORIO: crea o extingue

obligaciones.
El contrato es una de las fuentes principales de las obligaciones. No
tiene el fin solamente de crear relaciones jurdicas los contratos, sino
tambin pueden modificarlas (novacin), transmitirlas (cesin de crditos, o
cesin de deudas) o extinguirlas (pago, transaccin, etc.).
La Corte Suprema ha dicho sobre el contrato: se entiende como
contrato, el acto jurdico bilateral y patrimonial en el cual estn en presencia
dos partes, que formulan una declaracin de voluntad comn en directa
atinencia a relaciones patrimoniales y que se traduce en crear, conservar,
modificar, transmitir o extinguir obligaciones.
2

a)
b)
c)
d)

Los principios del contrato son:

PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y LA LIBERTAD INDIVIDUAL.
PRINCIPIO DE EQUILIBRIO DE LAS PRESTACIONES.
PRINCIPIO DE BUENA FE.
PRINCIPIO DE LA SEGURIDAD DEL TRFICO JURDICO.
NATURALEZA JURDICA:
Sostiene Borda que el contrato es un acto jurdico, que no es igual,
pero s una especie de ste; teniendo las siguientes caractersticas:
bilateral, es un acto entre vivos y con naturaleza patrimonial.
b) Contrato Civil, Comercial y de Consumo:
El contrato hasta la unificacin, est reglado por el Cdigo Civil y el
Cdigo Comercial. El contrato dentro del Cdigo Civil es supletorio al
contrato del Cdigo Comercial, ya que a la falta de algos elementos del
contrato del cdigo comercial, se aplica las reglas cdigo civil.
Las principales diferencias entre ambos contratos son:
LA LIBERTAD: en materia civil el contrato constituye la
mxima expresin de la autonoma de la voluntad, en cambio, en
el materia comercial no es posible que las empresas formalice
contratos distintos para cada los clientes sin debatir los trminos
de ste, ya que los contratos comerciales en general son
predispuestos, prestablecidos.
LA IGUALDAD: los sujetos en los contratos civiles se
encuentran, por lo general, en situaciones iguales; en cambio, los
sujetos de los contratos comerciales, son desiguales en sus
situaciones, la empresa cuenta con una supremaca frente al
particular por poseer un asesoramiento tcnico-jurdico y
econmico.
FORMA DE CELEBRACIN: en el mbito civil se da la
negociacin mediante ofertas y contraofertas, de cambios de
posturas, de regateo, de una posicin paritaria de las partes; en
cambio, en el mbito comercial resulta difcil, ya que hay una
desigualdad en las posiciones entre empresa y cliente,
imposibilitando la negociacin.
FUENTE: en el contrato civil no se lo cuenta a los usos y
costumbres como fuente generadora de derechos; en cambio el
mbito comercial, si son generadoras de derechos.
Los contratos de consumo son aquellos celebrados a ttulo
oneroso, por personas jurdicas o fsicas, llamadas consumidores o usuarios
con un profesional del comercio, llamado proveedor, con la finalidad de
satisfacer una necesidad bsica, en beneficio propio o de su grupo familiar o
social.
c) Funcin econmica e importancia del contrato:
ECONOMA LIBERAL:
La economa es el trfico del conjunto de bienes y servicios
destinados a la satisfaccin de las necesidades humanas. La importancia del
contrato dentro de la economa, lo afirma Messineo, es la de actuar como
instrumento practico que realiza las ms variadas finalidades econmicas,
sirviendo para satisfacer las necesidades humanas mediante la adquisicin
de esos bienes y servicios que la economa da.

ECONOMA CAPITALISTA REGLAMENTARIO (Intervencionismo estatal):

El contrato, como instrumento o herramienta para la satisfaccin de
las necesidades humanas, en armona con el bien comn o funcin social,
fundndose en el deseo de proteccin a los econmicamente dbiles,
asegurando as una mayor justicia contractual.
d) Unificacin de la legislacin civil y comercial: (ANEXO DEL APUNTE)

2.- CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS:

a) Clasificaciones jurdicas y legales:
UNILATERALES Y BILATERALES:
Art. 1138: Los contratos se denominan en este Cdigo unilaterales, o
bilaterales. Los primeros son aquellos en que una sola de las partes se
obliga hacia otra sin que esta le quede obligada. Los segundos, cuando las
partes se obligan recprocamente la una a la otra.
Los unilaterales son aquellos contratos que una sola de las partes
resulta obligada. Los bilaterales son los que engendra obligaciones
reciprocas, o sea para todas las partes intervinientes.
Algunos autores aceptan una tercera categora, los contratos
bilaterales imperfectos, en cuales solo se prevn obligaciones a cargo de
una de las partes, pero la otra parte puede eventualmente resultar obligada.
Por ejemplo, en el mandato gratuito no hay obligaciones a cargo del
mandante a menos que luego surja una obligacin a su cargo de reparar los
perjuicios sufridos por el mandatario con motivo del ejercicio del mandato.
Consecuencias:
En los contratos unilaterales no se exige la formalidad
del doble ejemplar, que si es requerida en los contratos
bilaterales.
En los contratos bilaterales una de las partes no puede
exigir el cumplimiento de las obligaciones contradas por la otra
si ella misma no probara haber cumplido con las suyas u
ofreciera cumplirlas. En los unilaterales en cambio no se concibe,
ya que una de las partes nada debe.
El pacto comisorio (resolucin del contrato por
incumplimiento de la otra parte) solo funciona en los contratos
bilaterales.
PLURILATERALES:
Segn Barbero en los contratos plurilaterales se multiplican solo
cuantitativamente (segn el nmero de contratantes) pero no
cualitativamente, ya que son idnticas y comunes.
ONEROSOS Y GRATUITOS:
Art. 1139: Se dice tambin que en este Cdigo que los contratos son
a ttulo oneroso o a ttulo gratuito: son a ttulos onerosos, cuando las
ventajas que procurar a uno u otra de las partes no les es concedidas sino
por una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerlo; son a
ttulo gratuito cuando aseguran a uno u otra de las partes alguna ventaja,
independiente de alguna prestacin por su parte.
Los contratos onerosos son aquellos en los cuales las partes asumen
obligaciones reciprocas de modo que se promete una prestacin para recibir

otra, sin que sea preciso una relacin de equilibrio o equivalencia entre
stas.
La gratuidad es, en cambio por definicin, una liberalidad o beneficio.
Se da algo por nada, sin contrapartida. Ejemplos: el deposito, el mutuo
gratuito, comodato, el mandato gratuito, la fianza gratuita y la donacin.
Los contratos gratuitos necesitan de ciertas formalidades ya que se busca
que el enajenante no realice actos que perjudique a l y a terceros, tales
como los herederos forzosos.
CONSENSUALES Y REALES:
Art. 1140: Los contratos son consensuales o reales. Los contratos
consensuales sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre las formas de los
contratos, quedan concluidos para producir sus efectos propios desde que
las partes hubiesen recprocamente manifestado sus consentimientos. Art.
1141: Los contratos reales, para producir sus efectos propios, crean
concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de la
cosa sobre que versare el contrato.
NOMINADOS E INNOMINADOS:
Art. 114: Los contratos son nominados, o innominados, segn que la
ley lo designa o no, bajo una denominacin especial.
Los contratos nominados o tpicos son los que estn previstos y
legislados en el Cdigo. Son los contratos ms importantes y frecuentes y
por ello han merecido una atencin especial del legislador. Estos contratos
no buscan sustituir la voluntad de las partes por la de la ley; simplemente
desea evitar conflictos para el caso de que las partes no hayan previsto
cierto evento.
Los contratos innominados o atpicos no estn legislados en el Cdigo
y resultan de la libre creacin de las partes.

CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS:
Son contratos conmutativos son aquellos en los cuales las
obligaciones mutuas estn determinadas de una manera precisa, esas
contraprestaciones se suponen equivalentes desde el punto de vista
econmico.
Son contratos aleatorios los contratos en los que el monto de una de
las prestaciones o de ambas, no est determinado de manera fija, sino que
depende de un acontecimiento incierto. El ejemplo de este contrato es la
venta de cosa futura, cuando el comprador toma sobre s el riesgo de que la
cosa no llegare a existir.
FORMALES Y NO FORMALES:
Los contratos no formales son aquellos cuya celebracin no est
sujeta a formalidad alguna para su validez.
Los contratos formales son aquellos cuya validez depende de la
observancia de la forma establecida por la ley.
Las formalidades pueden ser solemne (para que cree efectos
constitutivos) y ad probationem (como mera prueba).
PRINCIPALES Y ACCESORIOS:
Cuando hay contratos combinados, hay entre ellos una relacin de
subordinacin. Uno de ellos es principal, es decir, puede existir por s solo; el

otro es accesorio y su existencia no se concibe sin el principal. Ejemplo

tpico de contrato accesorio es la fianza.
CONSTITUTIVOS Y DECLARATIVOS:
Los contratos constitutivos son aquellos que crean situaciones
jurdicas nuevas y por ende producen sus efectos desde que se realizan
hacia futuro.
Los contratos declarativos presuponen la existencia de una situacin
o relacin jurdica anterior que de algn modo reconocen o definen no solo
en adelante sino tambin hacia atrs, sus efectos se producen
retroactivamente entre las partes. Ejemplos: la transaccin.
DIRECTOS, INDIRECTOS Y FIDUCIARIOS:
El contrato se llama directo cuando el resultado prctico que se
busca, es decir la finalidad econmica se obtiene inmediatamente. Por
ejemplo, una compraventa para intercambiar el dominio de una cosa y
precio.
El contrato se denomina indirecto cuando para obtencin del
resultado se elige una va transversal u oblicua, en lugar en la que sera
natural, producindose una disonancia entre el medio empleado y el fin
practico percibido. Por ejemplo, las donaciones indirectas, los mandatos
irrevocables con fines de garanta.
El contrato fiduciario determina una modificacin subjetiva de la
relacin jurdica preexistente y el surgimiento simultneo de una nueva
relacin. Tiene un carcter de administracin, una vez cumplida esa
prestacin debe devolver la cosa adquirida al dueo o a un tercero.
DE EJECUCIN INMEDIATA Y DE EJECUCIN DIFERIDA:
Son contratos de ejecucin inmediata cuando las partes tienen en
inters en que los efectos del negocio se desencadenan desde el mismo
momento de su celebracin.
Son contratos de ejecucin diferida cuando ante la existencia de un
plazo suspensivo se impide (hasta su vencimiento) que sigan de l los
efectos sin demora alguna.
DE EJECUCIN INSTANTNEA Y DE TRACTO SUCESIVO:
Son contratos de ejecucin instantnea cuando el cumplimiento de la
prestacin se lo realiza de una sola vez, de un modo nico, suficiente para
extinguir el negocio pudiendo ser ejecutado de manera inmediata o diferida.
Son contratos de tracto sucesivo cuando sus efectos se prolongan en
el tiempo.
b) Clasificacin de los contratos de acuerdo con sus funciones econmicas y
sociales:

FUNCIN DE CAMBIO: se da mediante la circulacin de bienes a

travs de su enajenacin o disposicin y la concesin del uso temporario
de esos bienes.

FUNCIN DE CRDITO: se da mediante los prstamos de

consumo, mutuo oneroso y gratuito, o de uso gratuito, comodato, o
entrega en guarda con derecho a usar, depsito irregular.

FUNCIN DE GARANTA: mediante tipos contractuales que

brindan una seguridad respecto del cumplimiento de otro contrato.


FUNCIN DE CUSTODIA: de una cosa ajena que se entrega para
su guarda y observacin.

FUNCIN DE COOPERACIN: contratos en los cuales se

acuerdan voluntades que buscan un comn resultado.

FUNCIN DE PREVISIN: destinados estos contratos a la

prevencin de riesgos.

FUNCIN DE RECREACIN: contratos que aun cuando no

cumplen una funcin econmica tienen una misin de entretenimiento o
recreativa.

3.- ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS:

a) Distincin tradicional: Elementos esenciales, naturales, accidentales:
crtica:
ELEMENTOS ESENCIALES:
Son aquellos sin los cuales el contrato no puede existir. Ellos son: el
consentimiento o acuerdo de voluntades (capacidad, expresin o
exteriorizacin de la voluntad), la causa y el objeto. Algunos autores
enuncian como requisito esencial la forma, cuando ella es requerida por la
ley bajo pena de nulidad.
ELEMENTOS NATURALES:
Son aquellas consecuencias que siguen del negocio, aun ante silencio
de las partes. La gratuidad de los contratos de donacin es un elemento
natural.
ELEMENTOS ACCIDENTALES:
Son las consecuencias nacidas de la voluntad de las partes, no
previstas por el legislador, v.gr. la condicin, el plazo, el cargo.
A esta clasificacin, la doctrina moderna le critica que los elementos
naturales y accidentales no son requisitos de la validez del contrato, que
son solo efectos del mismo. Por ello, se prefiere hoy limitar el concepto de
elementos de los contratos a aquellos que la doctrina clsica llama
elementos esenciales.
b) La moderna doctrina: presupuestos, requisitos y circunstancias:
PRESUPUESTOS:
Son aquellos requisitos que influyen en el contrato pero que existen
independientemente de ellos, son extrnsecos y anteriores, inclusive
subsisten despus de l para cualquier otra negociacin. Por ejemplo, la
capacidad.
REQUISITOS:
Son aquellos requisitos que deben existir al momento de la
celebracin de contrato para que engendren sus efectos.

CIRCUNSTANCIAS:
Como los presupuestos, son extrnsecos al contrato, pero a diferencia
de estos, no se valoran antes, se valoran durante la aparicin o su
ejecucin, influyendo su destino. Es el contorno, el medio ambiente en que
surge y se desenvuelve el contrato. Puede ser de tiempo, lugar y modo.

UNIDAD N 2:
PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS O REQUISITOS DEL
CONTRATO
CAPACIDAD CONSENTIMIENTO OBJETO
1.- CAPACIDAD:
a) Principios generales y aplicacin de los contratos:
La regla general es la capacidad, por eso la ley se encarga de
enumerar los incapaces y precisar cul es la medida de su incapacidad.
Donde en la ley no se encuentra expresa o implcitamente la incapacidad,
hay aptitud para contratar.
Capacidad de derecho es la aptitud que tiene una persona de ser
titular de derechos y obligaciones, por el modo y en la forma que la ley
determina. La capacidad de hecho es la aptitud que tiene una persona para
ejercer por s esos derechos y los actos de la vida civil.
b) Capacidad negocial:
En el Art. 1160 el codificador establece una serie de prescripciones
que se refieren tanto a la capacidad de derecho como a la capacidad de
hecho con respecto a los que pueden contratar.
Art. 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad
absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les
es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con
personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a
quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los
contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando
comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratarn por sus
conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la
masa del concurso, si no estipularon concordatos con sus acreedores.
Los que no pueden contratar son:
LOS INCAPACES ABSOLUTOS DE HECHO:
1.
PERSONAS POR NACER: son aquellas
que no habiendo nacido estn concebidas en el seno
materno. Su incapacidad absoluta de hecho es obvia, pues
no teniendo an vida externa independiente, carecen de
discernimientos y estn imposibilitadas fsicamente para
actuar por si en la vida de relacin.
2. MENORES IMPBERES: son aquellas personas que an no han cumplido
catorce aos de edad. El impber carece de capacidad de hecho en todo
supuesto contractual, no obstante, se puede admitir que la vida jurdica
exhibe numerosos supuestos de pequeos contratos celebrados por
menores.
3. DEMENTES: hay que distinguir la situacin de los que estn declarados tales
en juicio y los que no estn. Los primeros carecen de toda capacidad de
hecho; los segundos se reputan en principio capaces, pero los contratos
pueden ser anulados.
4. SORDOMUDOS: son aquellas personas que son sordomudos y que no saben
darse a entender por escrito. Carecen absolutamente de capacidad de


1.

a)
b)
c)
d)
e)
f)

hecho por su falta de aptitud intelectiva para exteriorizar adecuadamente

su voluntad ni verbalmente y ni por escrito.
LOS INCAPACES RELATIVOS DE HECHO:
MENORES ADULTOS: son aquellas personas que habiendo cumplido los
catorce aos de edad no han alcanzado la mayora de edad, de dieciocho
aos. Para estas personas la incapacidad de hecho es la regla y la capacidad
la excepcin.
Estas personas son capaces para realizar los
siguientes actos:
Pueden estar en juicio penal seguido contra l.
Pueden reconocer hijos.
Pueden ejercer oficio, profesin o industria si han obtenido ttulo habilitante
sin licencia de sus padres comprendiendo todos los actos y contratos
concernientes al empleo y la de estar
en juicio relativo a l.
Pueden intentar una accin civil contra terceros, con autorizacin de sus
padres o supletoriamente del juez.
Puede administrar los bienes adquiridos mediante su trabajo, empleo,
profesin o industria, aunque vivan en casa de sus padres.
1.
RELIGIOSOS PROFESOS:
En la ltima parte del art. 1160 del Cdigo Civil establece
que no pueden contratar los religiosos profesos de uno y otro
sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de
contado, o contratasen por sus conventos.
Se fundamenta esta prohibicin ya que los religiosos de
vida consagrada formulan voto de castidad, de obediencia a
dios y de castidad. En el Cdigo de Derecho Cannico establece
que el profeso que, por la naturaleza del instituto, haya
renunciado a todos sus bienes, pierde la capacidad de adquirir
y poseer, por lo que son nulos los actos contrarios al voto de
pobreza. El cdigo civil establece una imposibilidad para
contratar de los profesos, armonizando las normas de los dos
cdigos.
2.
LOS COMERCIANTES FALLIDOS:
Por comerciantes fallidos se designa a quin por razn de
la sentencia de quiebra han sido desapoderados de sus bienes.
La ley de Concursos establece que el fallido queda
desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la
fecha de la declaracin de quiebra y de los que adquiera hasta
su rehabilitacin. El desapoderamiento impide que ejercite los
derechos de disposicin y administracin. La misma ley
establece que los actos realizados por el fallido sobre los bienes
desapoderados, as como los pagos que hiciere o recibiere, son
ineficaces.
Messineo distingue la capacidad e incapacidad legal (capacidad
negocial genrica), de la capacidad e incapacidad natural (capacidad
negocial especfica); en el sentido que para la primera no es necesario dar
prueba caso por caso, en tanto s lo es la segunda; ya que no teniendo
capacidad legal para celebrar contratos una persona por impedimento de la
ley, ste si pudiera tener capacidad natural para entender y querer para
celebrarlo.

El inexperto, el necesitado, el que trata sus negocios con ligereza, sin

llegar a ser un inhabilitado carece de aptitud cultural de negociacin o
capacidad negocial especfica, aunque tenga capacidad negocial genrica.
c) Relacin entre la calidad del acto y el sujeto como persona jurdica:
Dentro de la capacidad de hecho puede desdoblarse en aptitud o
capacidad para disponer o capacidad de administrar.
a) CAPACIDAD DE DISPOSICIN: es la atribucin que le asiste al titular de un
derecho subjetivo de ejecutar por s actos susceptibles de modificar
sustancialmente su situacin patrimonial, ya sea por transmitir, por
modificar o extinguir relaciones jurdicas preexistentes. (Ej: donacin,
compraventa, renuncia, remisin, novacin de derechos o un testamento).
b) CAPACIDAD DE ADMINISTRACIN: es la atribucin que permite realizar actos
de conservacin del patrimonio y hacer desempear a cada uno de los
bienes que lo componen su funcin econmica y social. Tiene como objeto
estos actos de administracin la conservacin del capital, adems de hacer
producir los beneficios que los bienes del propietario pueda suministrarle.
(Ej: venta de frutos de una chacra, un contrato de locacin).
SUJETOS CON INCAPACIDAD ABSOLUTA:
No pueden realizar ningn contrato de disposicin o administracin
con terceros los siguientes: a) Personas por nacer; b) Menores impberes; c)
Los dementes declarados tales en juicio; y d) Los sordomudos que no
pueden darse entender por escrito.
SUJETOS CON INCAPACIDAD RELATIVA:
1.
Menores adultos:
Tienen capacidad para celebrar contratos de disposicin y
administracin de bienes adquiridos mediante su trabajo, empleo,
profesin o industria con ttulo habilitante.
2. Emancipados:
La emancipacin por matrimonio provoca el cese de la incapacidad
de los cnyuges adquiriendo la capacidad civil con las limitaciones
previstas en el art. 134.
a) Si la boda se realiz con autorizacin: los menores contrayentes no tendrn
hasta los dieciocho aos, la administracin y disposicin de los bienes
recibidos o que recibieron a ttulo gratuito.
b) Si la boda se realiz con autorizacin: los menores contrayentes adquieren
capacidad de administracin y disposicin de sus bienes; no podrn
disponer pero s administrar aquellos bienes que hubiesen recibido a ttulo
gratuito antes o despus de la emancipacin. Para disponer de esos bienes
a ttulo gratuito necesitarn autorizacin judicial, salvo que haya acuerdo
entre los cnyuges y uno de ellos sea mayor de edad.
d) Incapacidades genricas para contratar y particulares para los diversos
contratos:

Incapacidades genricas. Art. 1160:

Religiosos profesos: esto hace referencia a los religiosos que hayan
formulado votos solemnes, esto es a perpetuidad, de obediencia, pobreza y
castidad. Comprende a los religiosos regulares y a las monjas, que declara
invlido todo contrato sobre bienes muebles e inmuebles, salvo que se

10

hiciere en nombre de la religin o cosa a que el religioso perteneciera y con

la debida autorizacin o bienes muebles a dinero de contado.
Comerciantes fallidos: se refiere a aquellos que por virtud del auto
declarativo de la quiebra, han sido desapoderados de sus bienes,
impidiendo sus derechos de disposicin y administracin, por lo que no
pueden contratar sobre dichos bienes.
Los penados: segn el art 12 del Cdigo Penal, la reclusin y la prisin por
ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el
tiempo de la condena; esas condenas importan adems la privacin,
mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los
bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos.
Incapacidades particulares para los diversos contratos.
El art. 1361 establece que es prohibida la compra por s o por interpuesta
persona a los padres de los bienes de los hijos que estn bajo su patria
potestad; a los tutores o curadores de los bienes de las personas que estn
bajo su cargo; a los albaceas de los bienes de las testamentarias que
estuvieren a su cargo; a los mandatarios de los bienes que estn
encargados de vender por cuenta de sus comitentes; a los empleados
pblicos de los bienes del estado o de las municipalidades; a los jueces,
abogados, fiscales, procuradores, defensores de menores, escribanos y
tasadores de los bienes que estuvieren en litigio ante el juzgado o tribunal
ante el cual ejercieron o hubiesen ejercido su respectivo ministerio; a los
ministros de gobierno de los bienes nacionales o de cualquier
establecimiento pblico, o corporacin civil o religiosa; a los ministros
secretarios de los gobiernos de provncia de los bienes provinciales o
municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de dichas provincias.
Los arts. 1358 y 1359 establecen la prohibicin para vender: el contrato de
compraventa no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese
separacin judicial de los bienes de ellos (1358); los tutores, curadores y los
padres no pueden bajo ninguna forma, vender bienes races suyos a los que
estn bajo su guarda o patria potestad (1359).
El art. 1490 establece que no pueden permutar los que no pueden comprar
y vender.
El art. 1441 establece que no puede haber cesin de derechos entre
aquellas personas que no pueden celebrar entre s el contrato de
compraventa.
El art. 1513 establece que los que estn privados de ser adjudicatarios de
ciertos bienes, no pueden ser locatarios de ellos, ni con autorizacin judicial,
ni pueden serlo tampoco los administradores de bienes ajenos sin el
consentimiento expreso del dueo de la cosa.

2.- CONSENTIMIENTO:
a) Concepto:
Dice Ruggiero, que consentimiento es el acuerdo de dos
declaraciones de voluntad, que partiendo de dos sujetos distintos se dirigen
a un fin comn, fundindose.
El consentimiento es la combinacin de las voluntades declaradas
que da origen a la voluntad comn.
b) Formacin: modo de manifestacin negocial:

11

1.

a.

b.

c.

i.
ii.
d.

2.

En el momento de la formacin del consentimiento de las partes, la

doctrina ha sealado etapas, algunas necesarias y otras eventuales para
llegar a la consagracin de dicho consentimiento.
PERODO DE LA ELABORACIN DEL CONSENTIMIENTO: est compuesto por
los actos y actitudes que pueden llamarse meramente pre dispositivos a
travs de los cuales las partes piensan iniciar los contactos, precisar los
puntos de discusin, fijar los elementos y clusulas que podrn serlo del
futuro contrato sin generar por ello un vnculo alguno y sin limitar la facultad
de apartarse. Las figuras que se pueden presentar en este primer perodo
son las siguientes.
La carta de intencin: pertenece al gnero de las cartas misivas (art. 1036)
pero la voluntad en ella exteriorizada se halla dirigida a producir un efecto
provisorio que se agota en la preparacin del contrato. Para algunos es una
carta de presentacin y enunciacin de propsitos; para otros, significa un
primer acuerdo general, conforme al cual se negociar el futuro contrato.
Invitacin a ofertar: es la solicitacin que se efecta por medio de una
declaracin unilateral de voluntad, que no vincula ni engendra
responsabilidad, a un nmero de personas o al pblico en general por medio
de circulares, catlogos o lista de precios. Se invita a entrar en tratativas o a
formular una verdadera y propia oferta.
Minuta: su importancia, adems de documentar el cumplimiento de etapas
en el camino al contrato, es la de demostrar la existencia de las tratativas y
el estado de las mismas negociaciones a fines de establecer una eventual
responsabilidad precontractual.
Simple promemoria: es un redactado basado en las tratativas efectuadas
hasta entonces. Aquellas que tienden a fijar por escrito el resultado an
parcial de las negociaciones y a predisponer el esquema del futuro contrato.
Minutas perfectas: contienen explcitamente el propsito de obligarse, pero
a las cuales les falta algn elemento para ser el contrato buscado.
Teora de la punktation: para que el consentimiento se considere existente
y, presentes los restantes elementos estructurales, perfeccionado el
contrato, se requiere, en nuestro derecho, el acuerdo total sobre todo y
cada uno de los puntos en discusin sin distinguir entre los esenciales y los
secundarios. Tnganse en cuenta que puede haber contrato perfeccionado y
faltar algunos de los elementos que habitualmente integran la figura tpica.
La omisin de puntos considerados como importantes o esenciales es
suplida a veces por la ley (en la locacin de inmuebles urbanos o rurales, a
falta de plazos previstos por las partes rigen los fijados por el legislador o
por el juez).
La teora de la punktation dice que en caso de
acuerdo sobre las clusulas esenciales, aunque exista
disenso sobre las secundarias, el contrato se reputa
concluido.
PERODO DE LA CONCRECIN DEL ACUERDO: a mritos de actos que aun
siendo provisorios o preliminares del contrato definitivo, son vinculantes,
para una o ambas partes, en cuanto no slo determinan los elementos del
contrato a ajustarse, sino que tambin constituyen figuras negociales
autnomas.
c) Los trminos del consentimiento:
OFERTA:
Tambin llamada propuesta contractual, el Cdigo lo coloca en la
gnesis del consentimiento, segn en el art. 1144 el consentimiento debe

12

manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por

la otra.
El concepto de oferta segn Niperdey es el siguiente: Es una
proposicin unilateral que una de las partes dirige a la otra para celebrar
con ella un contrato.
Solo hay oferta cuando el contrato puede quedar cerrado
(perfeccionado) con la mera aceptacin de la otra parte.
Los requisitos de la oferta segn el art. 1148 son las siguientes:
1. QUE SE DIRIJA A PERSONA O PERSONAS DETERMINADAS.
2. QUE POSEA TODOS LOS ELEMENTOS NECESARIOS: la propuesta debe
contener todos los elementos necesarios como para que una aceptacin lisa
y llana permita tener por concluido el contrato. Si, por ejemplo se tratara de
una compraventa, ser necesario que la oferta contenga determinacin de
la cosa y el precio; faltando cualquiera de estos elementos, no habr oferta
vlida.
Las especies de ofertas, el art. 1153 lo legisla:
OFERTA ALTERNATIVA: consiste cuando dentro de una misma oferta haya
uno o varios contratos independientes y distintos, o cosas que pueden
separar dentro de un nico contrato (vender esto o aquello), en cuyo caso la
aceptacin de uno de los trminos de la oferta basta para perfeccionar el
consentimiento.
OFERTA CONJUNTA: cuando una oferta haya varios objetos que no se puedan
separar (por la naturaleza del mismo o por el inters del ofertante), de
modo tal que la aceptacin parcial lejos de exteriorizar una voluntad comn,
importara una contraoferta.
La obligatoriedad de la oferta lo establece el cdigo en el art. 1150:
Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no
ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la facultad de
retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta
una poca determinada.
La regla general es la no obligatoriedad de la oferta. Hasta el
momento de la aceptacin, el ofertante puede revocar o retractar
libremente su oferta; cuando la el emitente de la oferta lo haga durante un
plazo determinado, la doctrina entiende que durante ese plazo no podr
retractarse el emitente. El art. 1158 dispone que la parte que hubiera
aceptado la oferta ignorando la retractacin del ofertante, su muerte o
incapacidad sobreviniente y que, a consecuencia de su aceptacin hubiese
hecho gastos o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar prdidas e
intereses. La indemnizacin solo se limita al dao emergente y no al lucro
cesante.
La caducidad de la oferta ocurrir cuando una de las partes falleciere,
o perdiere su capacidad para contratar; antes de que el ofertante sepa de la
aceptacin del otro, y la otra, antes de haber aceptado.
ACEPTACIN:
La aceptacin es una declaracin unilateral de voluntad, recepticia,
destinada al oferente, con el objeto de la celebracin del contrato.
La aceptacin debe coincidir sobre todos y cada uno de los elementos
de la oferta para que haya un acuerdo de voluntades; cualquier
modificacin de la oferta importara una nueva propuesta de contrato.
La aceptacin, como toda declaracin de voluntad, puede ser expresa
o tcita.

13

Si la oferta se aceptara con modificaciones, estaramos frente a una

contrapropuesta, en la cual el emitente de la oferta primaria debera
aceptarlo o no.
El modo de la aceptacin puede ser limitada, imponiendo la
aceptacin con determinadas modalidades: que se haga por escrito, carta
certificada, etc. As como se puede imponer un plazo de aceptacin.
El aceptante no queda vinculado por su manifestacin de voluntad
mientras pueda retractarla antes que llegue a conocimiento del ofertante.
La muerte o incapacidad del aceptante, ocurridas con posterioridad al
envi de la aceptacin, no extingue dicha declaracin de voluntad.
d) Contratos entre presentes y entre ausentes:
ENTRE PRESENTES:
Sucede cuando las partes concurren a prestar el consentimiento
frente a frente o al menos en una situacin que les permita el intercambio
inmediato de oferta y aceptacin (va telefnica).
Nuestro cdigo alude al consentimiento entre presentes cuando se
refiere a declaraciones hechas verbalmente, y adems dice que la oferta no
se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente. Donde cualquier
demora en la contestacin, salvo que se hubiere pactado lo contrario,
importa el rechazo de la oferta formulada.
ENTRE AUSENTES:
El cdigo dispone que entre ausentes el consentimiento se manifiesta
por medio de agentes o por correspondencia epistolar.
Agente, el cdigo, hace referencia al mandadero o mensajero; si en
caso de ser un mandatario del ofertante, el contrato debe reputarse
celebrado entre presentes.
La aceptacin de la oferta transmitida por el mensajero debe seguir
inmediatamente a la propuesta, de modo tal que caduca si el agente
volviese sin una aceptacin expresa.
El codificador adopt un sistema mixto sobre la base de la teora de
la emisin (se perfecciona el consentimiento cuando la aceptacin de la
oferta es enviada al proponente) y con parte de la teora de la informacin
(se perfecciona el consentimiento de las partes cuando la aceptacin es
conocida por el ofertante).
e) El consentimiento en el contrato tradicional y en contrato predispuesto:
El contrato por adhesin o predispuestos es aquel contrato que es
redactada por una sola de las partes y el aceptante simplemente se adhiere
o no al mismo, aceptando o rechazando el contrato en su integridad con
imposibilidad de discutir su clusulas.
El contrato por adhesin se separa del concepto tradicional de
contrato que requiere de un acuerdo de voluntades. El principal problema
que plantean estos contratos es el relativo a la validez del consentimiento.
En el Derecho civil y mercantil tradicional, el consentimiento contractual se
entenda como el resultado de una relacin bilateral equilibrada entre dos o
ms personas, las cuales llegaban a un entendimiento que se reflejaba en
las clusulas del contrato.
Esta relacin equilibrada se rompe con la aparicin del contrato por
adhesin. La entidad que vende el bien o presta el servicio ofrece el mismo
a travs de un contrato masivo e innegociable, y el consumidor debe elegir

14

entre aceptar el bien con todas sus clusulas o no hacerlo, lo que supone
una debilidad del sustrato contractual.

3.- OBJETO:
a) Concepto: principios del Cdigo Civil: el art. 953:
El objeto de los contratos es la prestacin prometida por las partes,
la cosa o el hecho sobre los que recae la obligacin contrada. (Borda)
El objeto del contrato es engendrar de las relaciones jurdicas
obligacionales; la obligacin tiene como objeto la prestacin de dar, hacer o
no hacer y la prestacin, finalmente, tiene por objeto las cosas o servicios
debidos. (Iturraspe)
El principio del Cdigo Civil con respecto al objeto de los contratos lo
establece en el art. 1167: Lo dispuesto sobre los objetos de los actos
jurdicos, y de las obligaciones que se contrajeren, rigen respecto a los
contratos, y las prestaciones que no pueden ser el objeto de los actos
jurdicos, no pueden serlo de los contratos. De lo dispuesto el objeto del
contrato debe tener las siguientes condiciones:
a)
Ser un objeto posible material y jurdicamente.
b)
Ser objeto determinado o determinable.
El art. 953 establece lo que puede ser objeto de un contrato: El
objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o
que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de
algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a
las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la
libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos
de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin
son nulos como si no tuviesen objeto.
En este artculo, el codificador establece que los objetos de los
contratos pueden ser:
a) COSAS:
En el art. 2311 define a las cosas: Se llaman cosas en este
Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las
disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a
las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
Debe entenderse implcitamente regulados en el art. 953 los
derechos, que el codificador lo incluye dentro de las cosas.
Las cosas requieren dos condiciones:
1.
Que se trate de cosas que estn en el
comercio.
2.
Que por un motivo especial la ley no haya
prohibido que sean objeto de algn contrato (por ejemplo
herencias futuras).
b) HECHOS:
La prestacin objeto de un contrato puede consistir en el
cumplimiento de un hecho positivo o negativo, siempre que sea de
apreciacin pecuniaria. Por ende, los hechos deben reunir las
siguientes condiciones:
1.
No ser hechos ilcitos, imposibles o
contrarios a las buenas costumbres.
2.
No ser hechos prohibidos por las leyes.
3.
No ser hechos que perjudiquen los derechos
de terceros.

15

b) Requisitos: posibilidad, licitud, determinacin y patrimonialidad:

POSIBILIDAD:
La prestacin debe ser fsica y jurdicamente. La imposibilidad fsica o
jurdica, para tener relevancia, debe ser actual al momento del contrato. Si
es sobreviniente, rigen las reglas de la imposibilidad de pago; la obligacin
es vlida pero se extingue porque la prestacin es fsica o legalmente
imposible.
Hay imposibilidad fsica cuando materialmente no es factible de
realizarse el objeto del contrato, como por ejemplo: tocar con la mano las
estrellas del cielo, etc.
Hay imposibilidad jurdica cuando el obstculo proviene del
ordenamiento jurdico, por ejemplo: si alguien se obliga a hipotecar un
camin que slo es susceptible de prenda.
LICITUD:
La operacin jurdica que las partes quieren celebrar puede ser lcita
o ilcita, conforme con el ordenamiento jurdico o contraria a l.
La ilicitud queda descartada con respecto a los bienes y los
comportamientos humanos que pueden ser objetos de los contratos por
tener una valoracin jurdica neutra. La ilicitud del negocio puede provenir
entonces de la actividad encaminada a disponer de esos bienes y, por lo
tanto, del contenido, la intencin o la causa.
Con respecto a la causa, los contratos tpicos (compraventa, locacin)
son lcitos en principio segn Santoro Passarelli.
El contrato ilcito por razn del objeto comprende tres especies
diferentes:

CONTRATO ILEGAL O CONTRARIO A NORMAS

IMPERATIVAS: se halla subordinada a la infraccin de una norma
legal en particular, por ejemplo: la herencia futura no puede ser
objeto de un contrato segn el art. 1176.

CONTRATO PROHIBIDO O CONTRARIO AL ORDEN

PBLICO: segn el art. 21: Las convenciones entre particulares no
pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico y las buenas costumbres.

CONTRATO INMORAL O CONTRARIO A LAS BUENAS

COSTUMBRES: como lo inmoral es un trmino vago, el legislador en
muchos casos ha establecido la nulidad de ciertos actos por ser
inmorales, por ejemplo: los que se opongan a la libertad de
acciones o de conciencia, como la obligacin de habitar un lugar
determinado o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un
tercero (art. 531), la de mudar o no mudar de religin; los que
tengan por objeto el uso deshonesto de la casa alquilada (art.
1503).
DETERMINACIN:
No sera posible constreir al deudor al pago de una cosa o de un
hecho si no se puede precisar cul es la cosa o hecho debido. A veces el
objeto no est determinado en el contrato mismo, pero ste establece una
forma para determinarlo (objeto determinable).
El objeto, a veces, ser determinado en su individualidad; la
obligacin ser de cuerpo cierto. Pero cuando la cosa es fungible, basta la
determinacin de la cantidad y calidad.

16

PATRIMONIALIDAD:
Segn el art. 1169: La prestacin, objeto de un contrato, puede
consistir, en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho
positivo o negativo susceptible de apreciacin pecuniaria.
La moderna doctrina predomina una concepcin que distingue el
contenido de la prestacin obligatoria, que ha de ser siempre susceptible de
valor pecuniaria, con el inters del acreedor en el cumplimiento de la
obligacin que puede ser extra patrimonial, moral.
c) Casos especiales: bienes ajenos, bienes inexistententes, bienes futuros y
bienes litigiosos y sujetos a gravmenes:
BIENES AJENOS:
La regla general es que los bienes ajenos pueden ser objeto de los
contratos.
Con respecto a la venta de la cosa ajena, en principio puede ser
vlido; pero habra que distinguir entre la venta (contrato obligacional) y la
entrega (la tradicin de la cosa) que solo puede cumplirla el dueo.
El que vende una cosa ajena, expresando que no es suya la cosa a la
otra parte y garantice el xito de la promesa tiene que responder por los
daos y perjuicios que ocasionare a ste si el verdadero dueo se rese a
entregrselo al comprador. Si no garantiz el xito de la promesa, el
vendedor de la cosa ajena solo est obligado a emplear los medios
necesarios para que la prestacin se realice.
Si el que vende la cosa ajena, engandole a la parte compradora de
que es el verdadero dueo, estara frente a un delito civil de estelionato
como tambin as penalmente; responde tambin.
BIENES INEXISTENTES:
Se debe distinguir dos supuestos: 1) cuando en el contrato se afirma
la existencia actual de la cosa (cosa inexistente); 2) cuando no se afirma su
existencia actual (cosa futura).
El art. 1172 dice: Son nulos los contratos que tuviesen por objeto
entrega de cosas como existentes, cuando stas an no existan, o hubieren
dejado de existir; y el que hubiese prometido tales cosas indemnizar el
dao que causare a la otra parte.
BIENES FUTUROS:
El art. 1173 dice que: Cuando las cosas futuras fueren objeto de los
contratos, la promesa de entregarlas est subordinada al hecho si llegara a
existir, salvo si los contratos fueren aleatorios.
Los supuestos sobre estos bienes futuros son dos:
1. Si contrata sobre una cosa que no existe, pero se espera que existir (por
ejemplo, la compra de una cosecha antes de que est en estado de
recogerse). Si ms tarde la cosa no llega a existir, el contrato es nulo.
2. Si contrata sobre una cosa que todava no existe, asumiendo el comprador
el riesgo de que no llegue a existir nunca; el contrato tiene carcter
aleatorio y es por tanto vlido aunque la cosa no llegue a existir.
BIENES LITIGIOSOS Y SUJETOS A GRAVMENES:
La regla general es que los bienes litigiosos o sujetos a gravmenes
pueden ser objeto de los contratos, siempre que se declare el carcter de

17

tales que revisten. Pero la venta es inoponible a la persona que obtuvo la

medida cautelar, como si no existiera para ste dicho acto jurdico.
Si la venta se realiz con mala fe, vendiendo la cosa como si
estuviera libre de gravmenes, y si la otra parte haya aceptado la promesa
de buena fe, el vendedor malicioso debe responder por daos y perjuicios
ocasionados al adquiriente.

UNIDAD N 3:
ELEMENTOS O REQUISITOS Y PRESUPUESTOS DEL
CONTRATO
CAUSA- FORMA- PRUEBA
1.- CAUSA:
a) Concepto: causa fuente y causa fin:
La palabra causa en el derecho tiene dos acepciones:
a) CAUSA FIN (propia del contrato):
Como elemento del contrato, la causa es la razn o el fin
inmediato y determinante de la celebracin del contrato.
En los contratos onerosos, la causa para cada uno de los
contratantes ser la contraprestacin del otro, integrada por todos los
elementos que han sido determinantes del consentimientos, as, por
ejemplo, en un contrato de compraventa de un inmueble, la causa
para el vendedor es el precio que ha de recibir, y la del comprador es
la de adquirir la propiedad de ste.
La causa del contrato aparece como subjetiva, concreta y
variable. Subjetiva, porque se vincula con la finalidad que gua a los
contratantes. Concreta, porque atiende a cada negocio en particular.
Variable, porque tratando de apreciar el mvil que ha impulsado a las
partes ser distinto en cada contrato.
El motivo determinante (causa) debe ser comn a los
celebrantes.
b) CAUSA FUENTE:
Es el motivo por el cual se crea la obligacin; pudiendo ser
causa fuente un contrato, un cuasicontrato, un delito, cuasidelito o
por la propia ley.
b) Doctrina clsica de la causa:
Esta doctrina corresponde a Domat, y su concepcin de la causa es
definidamente objetiva: la causa fin de los actos jurdicos son los
elementos materiales que existen en todo contrato.
En los contratos sinalagmticos, la causa de la obligacin de cada una
de las partes es la contraprestacin de la otra. As, por ejemplo, la
compraventa, la causa de la obligacin contrada por el vendedor, es el
precio que recibir; mientras que para el comprador, la causa es la cosa que
se adquiere.
En los contratos a ttulo gratuito, la causa del contrato es el animus
donandi, o intencin de beneficiar al que recibe la liberalidad.
c) El ainticausalismo:

18

Esta teora surge como una crtica a la doctrina clsica. Uno de los
expositores mas importantes fue Planiol, estipulando que la doctrina clsica
es falsa por los siguientes motivos:
En los contratos onerosos una de las obligaciones no podra ser
la causa de la otra porque esta precede naturalmente al
precepto y las dos obligaciones nacen al mismo tiempo
En los contratos reales, la entrega de la cosa no es la causa de la
obligacin de restituir si no la causa eficiente.
En los a ttulo gratuito se da la confusin entre la causa y los
motivos.
Adems se afirma que es intil por:
En los contratos reales, siendo la entrega de la cosa un requisito
de la formacin del contrato de nada sirve afirmar que si la cosa
no se entrega el contrato carece de causa
En los gratuitos, la falta de intencin se confunde con la falta de
consentimiento y no existiendo ste no se perfecciona el
contrato.
En los onerosos, la falta de causa implica la falta de objeto de la
otra obligacin y ello es suficiente para quitar validez del
negocio.
Los anticausalistas coinciden en afirmar que la idea de causa es
artificial, que no constituye un elemento distinto del consentimiento o del
objeto.

d) El neocausalismo: Tesis subjetiva, Tesis objetiva y Tesis dualista:

Uno de los precursores de esta teoria fue Capitant quien expuso los
siguientes puntos:
La causa se ubica en el mbito de la voluntad, junto con el
consentimiento constituyen dos elementos subjetivos del
contrato
La causa no es lo mismo que el consentimiento, este tiene
importancia solo en la etapa de formacion del contrato,
mientrasd que la causa subsiste durante la etapa funcional del
contrato.
La causa no se confunde con el objeto, los contratos bilaterales
la causa es la voluntad de obtener el cumplimiento de la
prestacin debida por la otra parte
La causa falta no solo cuando la obligacion no nace, si no
tambien cuando la otra parte no cumple
La causa se presenta de la misma manera en cada tipo de
negocio
Los motivos no forman parte de la causa
TESIS SUBJETIVA:
Esta corriente neocausalista fue formulada por los tribunales
franceses. Bonnecase sintetiza la nocion diciendo la causa es el fin
concreto de inters general o privado que mas alla de un acto jurdico
determinado y por medio de este acto tratan de alcanzar sus autores; este
fin no se haya ligado a la estructura tcnica de un acto jurdico y es,
susceptible de variar en los actos juridicos pertenecientes a la misma
categoria.

19

TESIS OBJETIVA:
Para otra corriente neocausalista la causa es un elemento material,
objetivo del negocio y que es reconocida por el ordenamiento jurdico.
Para Messineo la causa es la funcin econmico social que el
contrato cumple y consiste en la modificacin de una situacin existente
que el derecho objetivo considera importante para sus propias finalidades.
Como tal la causa es inmutable en cada tipo de contratos,
independientemente de la voluntad de los contratantes. Para Stolfi la causa
en sentido objetivo tiene relieve por servir para limitar la autonoma de la
voluntad: El legislador establece la proteccin del ordenamiento jurdico si
no sabe previamente para que han dado las partes su consentimiento.
TESIS DUALISTA:
Esta tercer corriente neocausalista considera a la vez aspectos
subjetivos y objetivos. Videla Escalada expresa que: la causa es la finalidad
o razon de ser del negocio juridico, entendida en el doble sentido de la
causa categorica de la figura en cuestion y de los motivos psicologicos
relevantes admisibles para el derecho que hayan impulsado las partes a
concluir el acto.

2.- FORMA:
a) Concepto:
Segn el art. 973: La forma es el conjunto de las prescripciones de la
ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la
formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del actor, la presencia de
testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial
pblico, o con el concurso del juez del lugar.
Al clasificar a los contratos sobre la base de la forma, el concepto de
forma era susceptible de un doble enfoque: uno genrico, como traduccin
al mundo exterior de la voluntad del sujeto, el modo como por el cual se
manifiesta la voluntad del sujeto tendida en busca de un bien apto para
satisfacer sus necesidades o deseos.; y otro restringido, como formalidad
requerida por la ley para algunos negocios, segn lo establecido en el art.
973.
La forma segn el enfoque genrico es la manera como se exterioriza
la voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden del fin jurdico
propuesto.
b) Principios generales y exigencias formales de los contratos civiles y
comerciales:
El principio general es la libertad de las formas; basta el
consentimiento para que el contrato tenga plena fuerza obligatoria. Solo por
excepcin, la ley exige en algunos casos el cumplimiento de requisitos
formales, por estar de por medio un inters pblico.
Cuando se habla de formas, se distingue entre las:
a) FORMAS AD SOLEMNITATEM O CONSTITUTIVAS: la forma constitutiva es
requerida para la validez del acto, cuando es esencial para el mismo, de tal
modo que sin la forma, el acto es nulo. Como por ejemplo, en las
donaciones, si es realizada sin escritura pblica, el contrato carece de valor.
Contrato ad solemnitatem absoluto: un contrato es ad solemnitatem
absoluto cuando omitida la exteriorizacin queda privado de sus efectos

20

propios y de la produccin de obligaciones civiles. Slo engendran

obligaciones naturales. El cdigo coloca a las donaciones de bienes
inmuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias en la categora de los
solemnes absolutos. Tambin lo son las transacciones.
Contrato ad solemnitatem relativo: es cuando omitida la exteriorizacin
queda privado de sus efectos propios, pero engendra la obligacin de hacer
la escritura pblica, segn lo establece el art. 1185.
b) FORMAS AD PROBATIONEM: es la forma que sirve para la prueba de su
existencia, y cuya ausencia no afecta la validez del contrato. Es decir que,
cualquiera haya sido la forma de exteriorizacin elegida por las partes a los
fines de la celebracin del acto no puede ser probado en juicio. Pero si se lo
demuestra por otros medios, el interesado puede obligar a la contraparte a
cumplir con las formalidades que la ley exige.
Los contratos civiles que deben celebrarse en escritura pblica son,
segn el art. 1184, los siguientes:
1. Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles,
en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los
mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro.
2. Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por
instrumento privado presentado al juez de la sucesin.
3. Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones.
4. Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote.
5. Toda constitucin de renta vitalicia.
6. La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios.
7. Los poderes generales o especiales que deben presentarse en juicio y los
poderes para administrar bienes y cualquier otro que tengan por objeto un
acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
8. Las transacciones sobre bienes inmuebles.
9. La cesin de acciones o derechos procedentes de actos en escritura pblica.
10.Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura
pblica.
11.Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin
de los pagos parciales de intereses, canon o alquileres
Algunos contratos o actos jurdicos comerciales sometidos a formas o
solemnidades determinadas para producir accin en juicio son las
siguientes:
1. El contrato por el cual constituya o modifique una sociedad se otorgar por
instrumento pblico o privado.
2. El contrato de seguro slo puede probarse por escrito; sin embargo, todos
los dems medios sern admisibles, si hay principio de prueba por escrito.
3. El contrato de construccin de un buque de diez mil toneladas o ms de
arqueo total, su modificacin o rescisin, deben hacerse por escrito bajo
pena de nulidad. Los actos constitutivos, traslativos o extintivos de la
propiedad o de otros derechos reales sobre buques menores de diez
toneladas, deben hacerse por instrumento privado con las firmas de los
otorgantes certificados, e inscribirse en el Registro Nacional de Buques.
c) El neoformalismo:
Este nuevo formalismo se diferencia del primitivo por la finalidad
vinculada con el inters de los terceros y la seguridad del trfico jurdico.
El primitivo formalismo, la finalidad de las formalidades son, adems
de modos de prueba en juicios, las de constituir un acto jurdico, dndolo

21

fuerza de obligatoriedad entre las partes y dndole los efectos propios que
gesta ste.
El neoformalismo, viene a agregar el inters de los terceros, dndolo
publicidad al acto mismo; por medio de la inscripcin en los registros, etc.
Tiene el fin de hacer conocible al pblico el acto. Segn Moeneclaye, el
formalismo es instrumento de seguridad y garanta de libertad, posibilitando
el contralor por el parte del Estado de los negocios jurdicos, protegiendo a
los dbiles y persiguiendo fundamentalmente la seguridad de los terceros.
d) La convencin del negocio jurdico: obligacin de hacer escritura pblica.
Este tem tiene conexin estrictamente con el art. 1185 que dice:
Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos
por instrumento particular, firmado por las partes, o que fuesen hechos por
instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura
pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no
se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las
partes se han obligado a hacer escritura pblica.
ste artculo hace referencia a los actos solemnes relativos, como los
supuestos del art. 1184, que ante la no celebracin por escritura pblica de
esos actos, produce su nulidad, impidiendo que las partes accionen entre s
para el cumplimiento de la obligacin all pactada; pero nace una obligacin
de hacer, en la cual alguna de las partes pueden exigir el otorgamiento de
la escrituracin. Una vez escriturada el acto, que fue realizado por
instrumento privado o cuando debi realizarse por escrito y se hizo
verbalmente, producir sus efectos propios.
e) La forma en el contrato de consumo: Reglas de la ley de defensa del
consumidor.
En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la
conclusin del contrato o en su celebracin o transgreda el deber de
informacin o la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad
comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato
o la de una o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial,
simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario.

3.- PRUEBA:
a) Concepto: diferencia entre forma y prueba:
El hecho jurdico, dado sus requisitos de validez, eficacia y
oponibilidad, constituye el fundamento de la relacin jurdica: del hecho
nace el derecho; por ende, siendo el hecho jurdico un acontecimiento
pasajero, es necesario probarlo.
Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica
entre partes; es tambin establecer la naturaleza y el contenido exactos de
los derechos y obligaciones emergentes del mismo.
La prueba no constituye un elemento de los contratos; sin embargo,
se encuentra tan estrechamente vinculada con la forma. La vinculacin tan
estrecha entre ambas deriva sobre todo de las circunstancias de que las
formas en el derecho moderno estn principalmente instituidas con el objeto
de facilitar la prueba, sea entre partes, sea a terceros.

22

La diferencia entre la prueba y la forma es que la primera no es un

elemento del contrato, pero la segunda si lo es cuando la ley lo requiera.
b) Medios de prueba: concepto y examen:

1.
2.
3.
4.
5.
6.

Los medios de prueba son los instrumentos aptos para lograr la

demostracin, en los que el juez encontrar los motivos de su conviccin.
Los medios de prueba presentan un inters prctico primordial, pues
si bien no hace a la existencia del contrato (como la formalidad) hace a su
vigencia quitndole eficacia civil, privndole de los efectos civiles, aunque
no de los naturales. Estos medios, estn dirigidos a convencer al juez de la
verdad de lo afirmado. La falta de prueba no anula el acto pero lo esteriliza;
es decir, que al no poder demostrar la existencia del contrato al juez, el
demandante en el cumplimiento del mismo no podr accionar frente al
demandado.
EL inters en probar se refleja en el tema carga de la prueba. La
prueba incumbe al que afirma la realidad de un hecho. De donde sobre
quien alega la existencia de un contrato, el incumplimiento de una o ms
obligaciones de l nacida, pesa la carga de la prueba. Si el demandado
reconoce la vigencia de la relacin pero afirma que el incumplimiento no le
es imputable o que se encuentra liberado, debe demostrar los hechos en
que se funda.
En las obligaciones de resultado, es a cargo del deudor la prueba de
su cumplimiento. En las obligaciones de medios, cuando el deudor alega
haber cumplido, es el acreedor quien debe probar el incumplimiento.
Los medios probatorios por los cuales se demuestra la existencia de
los contratos son los que establece el art. 1190, respetando los modos que
dispongan los cdigos de procedimiento de las provincias: (esta
enumeracin es meramente enunciativa y no excluye la posibilidad de que
los contratos sean probados por otros medios dispuestos por los cdigos de
procedimientos o no incluidos en ellos)
LOS INSTRUMENTOS PBLICOS.
LOS INSTRUMENTOS PARTICULARES FIRMADOS O NO.
POR CONFESIN DE PARTES, JUDICIAL O EXTRAJUDICIAL.
POR JURAMENTO JUDICIAL.
POR PRESUNCIONES LEGALES O JUDICIALES.
POR TESTIGOS.
c) Modos de prueba: los cdigos de procedimiento provinciales:
El derecho procesal estudia los modos probatorios, es decir de qu
manera pueden ser actuados los medios probatorios en el curso del proceso.
El derecho civil estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y
eficacia o fuerza probatoria.
Las provincias, a travs de sus leyes de forma, regulan la manera en
que se llevar a cabo la prueba, esto es, la regulacin detallada de su
produccin en el proceso.
d) Sistema de valoracin de las pruebas:
Consiste en el examen del valor y eficacia de la prueba producida en
el proceso, con relacin a los hechos discutidos en el juicio, que debe ser
hecha por el juez al dictar sentencia.
Los sistemas para apreciar judicialmente las pruebas son:

23

SISTEMA LEGAL: consiste en que es el legislador el que tasa el valor de las

pruebas, sealndole al juez, con fuerza vinculatoria en la sentencia, las
condiciones que aquellas deben reunir para ser eficaces. Las pruebas tienen
un valor inalterable y constante, independiente del criterio del juez, que se
limita a aplicar la ley en los casos particulares. Por ejemplo: la prueba de
testigo estaba regida en gran parte por el principio de que la declaracin de
uno solo no vala, pero si haba dos o ms, su declaracin concordante
constitua plena prueba de los hechos.
SISTEMA DE LIBRE CONVICCIN: el juez no est atado a la necesidad de
tener por probado un hecho por ms que concurran determinadas
circunstancias; l puede formarse criterio sobre el caso libremente, segn su
conviccin, y tener por probado un hecho, o tenerlo por no probado, segn
su razonamiento lo indique.
SISTEMA DE LA SANA CRITICA: funciona sobre el esquema de la libre
conveccin, pero exige que el juez exhiba el proceso de razonamiento que
lo ha llevado a su conclusin. Debe decir por qu tiene probado un hecho,
por qu desecha determinada declaracin.
e) La prueba en los contratos formales: limitacin de la prueba testimonial.
Principio de prueba por escrito:
El art. 1191 dice que si los contratos tengan una forma determinada
por las leyes, no se juzgarn probados si no estuvieren en la forma
prescripta.
La excepcin a esta regla son las siguientes: a) imposibilidad material
o moral de conseguir la prueba exigida; b) principio de prueba por escrito y
c) principio de ejecucin del contrato.
PRINCIPIO DE PRUEBA POR ESCRITO:
El art. 1192 establece que se considerar principio de prueba por
escrito, cualquier documento pblico o privado que emane del adversario de
su causante o de parte interesada en el asunto o que tendra inters si
viviera y quedar verosmil el hecho litigioso. Para que haya principio de
prueba por escrito entonces, es necesario las siguientes condiciones: 1) que
exista un instrumento pblico o privado; b) que el documento emane del
adversario; y c) que el documento haga verosmil el hecho litigioso.
LIMITACIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL:
En el art. 1193 del Cdigo Civil (no se admite la prueba de testigos en
los contratos que supere la suma de diez mil pesos, debiendo hacerse por
escrito) y el art. 209 Cdigo de Comercio (doscientos pesos) limita la
admisibilidad de la prueba de testigos para probar contratos.
La doctrina aclara que esta norma es inaplicable a la fecha, por haber
un crecimiento potencial de la inflacin en el pas.
PRINCIPIO DE EJECUCIN:
Ocurre cuando una de las partes hubiese recibido una prestacin y se
negase a cumplir el contrato.

UNIDAD N 4:
EFECTOS SUBJETIVOS Y OBJETIVOS O PROPIOS
1.- EFECTOS:

24

a) La fuerza obligatoria y la autonoma de la voluntad: art. 1197:

La fuerza obligatoria del contrato est consagrado en el art. 1197:
Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla
a la cual deben someterse como a la ley misma. Uniendo a este art.
podemos mencionar tambin el art. 503 que establece: Las obligaciones no
producen efectos sino entre acreedor o deudor, y sus sucesores a quienes
transmitiesen.
Se lo puede sintetizar a la fuerza obligatoria como el contrato es ley
entre las partes.
Luego de que el derecho romano haya implementado el simbolismo
de los contratos a travs de ritos o prcticas para engendrar obligaciones; el
derecho francs, frente a la necesidad del trfico mercantil, forzaron la
celeridad y simplicidad del contrato reconociendo que bastaba el simple
acuerdo de voluntades para el nacimiento de las obligaciones.
La autonoma de la voluntad nace del reconocimiento que le otorga la
ley, cuando los contratantes pueden con un acto de su voluntad obligarse a
ejecutar prestaciones o disponer de sus bienes.
La autonoma de la voluntad reside en la libertad; que se traduce en
la libertad de contratar con quien quiera, sobre lo que se quiera y en la
forma que se quiera.
b) Teoras: fundamentos:
1. OBLIGACIN DE NO MENTIR: proviene del derecho Cannico justificando a la
fuerza obligatoria de las convenciones contenidas en los contratos en
criterios de orden moral y sostienen que quien miente falta a unos de los
mandamientos de Dios. Respetar la palabra empeada.
2. EL PACTO SOCIAL: proveniente del derecho natural, la obligatoriedad de
cumplimiento de los contratos, resida en un supuesto pacto tcito otorgado
conjuntamente a la constitucin de la vida social obligndose a ser fieles a
sus promesas.
3. EL IMPERATIVO CATEGRICO: dice que el hombre al contratar, dicta su
propia ley y a la coaccin exterior la sustituye por la coaccin interior. La
obligacin es como un imperativo categrico, como algo evidente.
4. TESIS DEL INTERS POSITIVO: al hombre le interesa ms cumplir que
incumplir, pues el incumplimiento le hace perder la confianza que merece
de sus semejantes y en definitiva se perjudica el mismo.
5. LA BUENA FE: para Mosset Iturraspe, la fuerza obligatoria se funda en la
regla moral que hace al hombre esclavo de su palabra, la confianza que se
tienen recprocamente los contratantes, as como la conviccin que
cumpliendo lo prometido se satisfacen los intereses colectivos y el bien
comn.
c) Lmites legales a la fuerza obligatoria: contratos entre desiguales:
El principio pacta sum servanda (los contratos son para ser
cumplidos) es expresado en el Cdigo en el art. 943 estableciendo: El
consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni violencia y con las
solemnidades requeridas por las leyes, debe hacerse irrevocables los
contratos; sumando adems el art. 1197 visto anteriormente. Estos arts.
Expresan la teora de la autonoma de la voluntad y pareciera que no cabra

25

posibilidad alguna de revisar lo que las partes convinieron y evitar su

cumplimiento por tener fuerza obligatoria.
En el siglo XIX el contrato deba permanecer inclume y su contenido
no poda ser alterado por ningn motivo, ni por nadie (trato hecho, nunca
deshecho aunque mal hecho).
Pero con el correr de los aos, haba contratos en que las partes no se
encontraban en igualdad de condiciones para negociar, discutir y plasmar
en el contrato lo que para el futuro ser una relacin equitativa que
garantice la satisfaccin de ambos y cumpla con la finalidad buscada; ya
que no todas las personas carecan de igual discernimiento, intencin o
libertad.
La nueva concepcin de un contrato atento a la doble funcionalidad
individual (prevalencia del valor seguridad jurdica) y social (valor justicia) y
el intervencionismo del estado dirigido a corregir las desigualdades
econmicas entre los contratantes, marcaron el comienzo de los lmites a la
fuerza obligatoria de los contratos.
El principal elemento que produjo la reforma de 1968 es la idea de la
buena fe (como creencia y lealtad) en el art. 1198 exigiendo que los
contratos se celebren, interpreten y ejecuten de acuerdo a este elemento.
Del principio de buena fe se desprenden instituciones limitativas de la
fuerza obligatoria de los contratos como son:
LA TEORA DE LA IMPREVISIN: el art. 1198 dice: En los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de
ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes
se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del
contrato.
LA LESIN: el art. 954 establece: Tambin podr demandarse la nulidad
o modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la
necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos
una ventaja patrimonial evidente desproporcionada y sin justificacin.
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.
ABUSO DEL DERECHO: la pretensin de obtener la totalidad del
cumplimiento de una prestacin mediante una contraprestacin desprovista
totalmente de valor es un ejercicio abusivo del derecho que excede los
lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres y es
contrario a los fines que la ley tuvo en mira al reconocer el derecho.

2.- EFECTOS SUBJETIVOS O RELATIVOS:

a) El principio de los arts. 503 y 1195, partes, sucesores universales y
particulares:
El llamado principio del efecto relativo o subjetivo de los contratos
consiste en que las reglas contractuales pactadas en las mismas solo
causan obligaciones para quienes celebran y en principio, no afectan a
terceros. Excepcionalmente pueden los terceros aprovecharlos (contrato a
favor de tercero o estipulacin para otro. El contrato es oponible a terceros,
por ende deben respetarlo.
Su fundamento yace en la razn de que el contrato es un acto jurdico
bilateral con fuente en la autonoma privada.
El art. 503 establece: Las obligaciones no producen efecto sino entre
acreedor y deudor, y sus sucesores a quienes se transmitiesen; adems
concuerda con el art. 1195 aplicable a las obligaciones que tiene como

26

fuente a los contratos: Los efectos de los contratos se extienden activa y

pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las
obligaciones que nacieran de ellos fuesen inherentes a la persona, o que
resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula
del contrato, o de su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar
a terceros.
LAS PARTES: son quienes se han obligado, por s o por medio de
representantes a cumplir las prestaciones que surgen del contrato y han
adquirido por l ciertos derechos.
LOS SUCESORES UNIVERSALES: son los herederos, que continan la persona
del causante por muerte de sta. El sucesor universal, dice el art. 3263, es
aquel a quien pasa todo, o una parte alcuota del patrimonio de otra
persona. Es asimilado a las partes y en principio, son considerados por la ley
como los mismos otorgantes. Los efectos se extienden activa y pasivamente
a los herederos y sucesores universales, pero este principio no es absoluto y
tiene las siguientes excepciones:

Cuando la ley lo prohibe: por ejemplo, el

carcter de socio en la sociedad.

Los contratos intuitu personae: que

requieren cualidades especiales del fallecido.

Cuando el propio contrato prohibe la

transmisin a los herederos: a travs de una clusula
expresa.
SUCESORES PARTICULARES: sucesor singular es aquel al cual se transmite
un objeto particular que sale de los bienes de otra persona. En principio, los
efectos del contrato no alcanzan al legatario particular, pero si es
transmitido la posicin contractual, los efectos lo alcanzan totalmente. La
obligaciones que tiene la persona adquiriente de un inmueble arrendado,
debe respetar el derecho del locatario; por ejemplo.
b) Terceros: Contratos por terceros:
El supuesto est previsto en los arts. 1161 y 1162 y se da cuando
alguien contrata a nombre de otro, sin tener su representacin legal o
convencional.
El art. 1161 establece: Ninguno puede contratar a nombre de un
tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener por la ley su representacin.
El contrato celebrado a nombre de otro, de quien no tenga autorizacin o
representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El
contrato valdr si el tercero ratificase expresamente o ejecutase el
contrato.
Lo que establece este art. el que celebra un contrato a nombre de un
tercero sin tener su representacin legal o convencional, carece de valor. No
obliga ni al tercero ni al que lo hizo; con el art. 1162 que estable: La
ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre, o en cuyo inters se
hubiese contratado, tiene el mismo efecto que la autorizacin previa y le da
derecho para exigir el cumplimiento del contrato. Las relaciones de derecho
del que ha contratado por l, sern las del gestor de negocios, establece
que el contrato, solo tendr eficacia cuando cumple con un hecho
condicionante suspensivo que es la ratificacin (es el acto por el cual
alguien aprueba los actos que otro ha hecho con su nombre sin suficiente
apoderamiento).
La responsabilidad del quien obra sin representacin no reviste
carcter contractual, sino extracontractual; disponiendo el cdigo que el
27

mandatario que excede sus facultades resulta obligado por la indemnizacin

de perdidas e intereses, si la parte con quien contrat no conoca los
poderes dados por el poderdante.
c) Contratos a cargo de terceros o promesa del hecho ajeno:
El art. 1163 establece: El que se obliga por un tercero, ofreciendo el
hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a
cumplir el contrato. Sumando el art. 230 del Cdigo de Comercio que dice:
El comerciante que promete el hecho de un tercero se obliga a ejecutarlo
personalmente, o a pagar la indemnizacin correspondiente si el tercero no
verifica el hecho o acto prometido.
En este supuesto se promete la prestacin lo ejecute un tercero. Este
supuesto tiene diferentes modalidades:
a) SE PROMETE QUE EL TERCERO POR EL CUAL SE CONTRATA, LO RATIFIQUE: el
que promete se limita a prometer dicha ratificacin, y si no la obtiene,
pagar daos y perjuicios, pero no se garantiza el cumplimiento del contrato
por el tercero.
b) SE PROMETE QUE EL TERCERO NO SLO HA DE RATIFICAR EL CONTRATO,
SINO QUE HA DE CUMPLIRLO: quien promete, obra como fiador. Si el tercero
no cumple, quien se oblig por l debe satisfacer los daos y perjuicios.
c) SE PROMETE GESTIONAR LA RATIFICACIN POR EL TERCERO: el que
promete, solo es responsable de los daos y perjuicios si no se ha ocupado
de obtener dicha ratificacin o si sta no se ha logrado por su culpa.
d) Contratos a favor de terceros: Art. 1199 y 504:
Ocurre en algunos contratos que la obligacin asumida por una de las
partes, no se establece en favor de la otra, sino de un tercero. Por ejemplo,
la obligacin pactada de un seguro de vida.
Iturraspe dice: Hay contrato a favor de tercero cuando una de las
partes, denominada estipulante conviene en su propio nombre y a mrito
de un inters digno de tutela (patrimonial o moral) que la contraparte
llamada promitente, quede obligada hacia un tercero, designado como
beneficiario, a cumplir una prestacin, que aceptada, se estabiliza a su
favor.
El art. 504 establece: Si en la obligacin se hubiese estipulado
alguna ventaja en favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de
la obligacin, si la hubiere aceptado y hcholo saber al obligado antes de
ser revocada. A su vez el art. 1199 establece adems que: Los contratos
no pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, sino en los casos de
los art. 1161 y 1162. Entre la conjugacin de los art. 504 y 1199 es que la
inopobilidad e ininvocabilidad ceden en caso de ratificacin por quien fuera
tercero ajeno.

3.- EFECTOS OBJETIVOS O PROPIOS:

a) Efectos de los contratos bilaterales:
Los efectos propios de los contratos bilaterales que trata el Cdigo
Civil son tres:
1. LA EXCEPCIN DE INCUMPLIMIENTO (art. 1201).
2. LA SEAL O ARRAS (art. 1202).

28

3. EL PACTO COMISORIO (art. 1203 y 1204).

A esta enumeracin debe agregarse la exigencia del doble ejemplar
prevista por los artculos 1021 y concordantes del Cdigo Civil.
b) La excepcin de incumplimiento: art. 1201 y su vinculacin con el 510:
El art. 1201 establece: En los contratos bilaterales una de las partes
no podr demandar su cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u
ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo; sumado al art. 510 que
dice: En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en
mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es
respectiva.
El fundamento de la excepcin de incumplimiento se encuentra en la
interdependencia o conexin de las obligaciones emergentes de los
contratos bilaterales, de la bilateralidad funcional en cual las prestaciones
deben ejecutarse simultneamente mano a mano.
Los requisitos para que proceda el ejercicio de la excepcin segn la
doctrina y la jurisprudencia son:
1) Que las obligaciones de actor y demandado sean de cumplimiento
simultneo: la simultnea exigibilidad no existe cuando la obligacin a cargo
del actor est sujeta a un plazo o a una condicin suspensiva.
2) Que el incumplimiento por el actor revista gravedad suficiente.
3) Que no pueda imputarse incumplimiento al excepcionante: no puede ser
alegada la excepcin por parte del excepcionante cuando ha motivado el
incumplimiento de la otra parte, o ha faltado l mismo a sus obligaciones. Si
ste no ha prestado al actor la colaboracin necesaria para posibilitarle el
cumplimiento de la obligacin a su cargo, o no ejecuta por su culpa las
obligaciones que le competen, incurriendo en mora, no puede invocar el art.
1201 (excepcin de incumplimiento),
c) La seal o arras: especies (art. 1202 del C. Civil y 475 del C. Comercial).
Clusula como sea y a cuenta de precio.

El art. 1202 dice: Si se hubiere dado una seal para asegurar el

contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato, o
puede dejar de cumplirlo, perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el
que la recibi; y en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su
valor. Si el contrato se cumpliere, la seal debe devolverse en el estado en
que se encuentre. Si esta fuere de la misma especie que lo que por el
contrato deba darse, la seal tendr como parte de la prestacin; pero no si
ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no
hacer.
Se denomina sea, seal o arras, a la dacin o entrega de una cosa
mueble, que puede o no ser dinero, que una de las partes contratantes
realiza a favor de la otra.
Su finalidad puede ser la de reforzar el cumplimiento o permitir el
arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, el retiro unilateral,
actuando como indemnizacin de daos y perjuicios.
La sea o arras tienen dos especies:
SEA CONFIRMATORIA:
Consiste en la entrega de una cosa mueble destinada a la
garanta del cumplimiento de un contrato que implica la renuncia
del derecho de arrepentimiento (diferente a la sea penitencial).
Hay que aclarar que el derecho de arrepentimiento siempre existe

29

a menos que las partes en forma expresa o tcita dejen sin efecto
este derecho.
SEA PENITENCIAL:
El efecto tpico de la sea (salvo que las partes hayan
estipulado lo contrario) es el derecho de arrepentimiento.
Es la sea, que adems de enervar la eficacia del contrato, por
el pacto de displicencia que implica, equivale a una indemnizacin
convencional, fijada anticipadamente por las partes, tendiente a
resarcir los daos sufridos por la contraria en caso de mediar
arrepentimiento para contratar, o por no cumplir lo convenido. Los
daos quedan delimitados por el valor de la sea, si se arrepiente
quien la entrego, o por el doble de ella si el arrepentido es quien la
recibi.
En el Cdigo de Comercio en el art. 475 establece en la parte De la
compraventa mercantil: Las cantidades que con el nombre de seal o
arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido
por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato sin que pueda
ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras.
La clusula como sea y a cuenta de precio tiene una doble funcin
sucesiva: como sea si el contrato no se cumple y como tal permite el
arrepentimiento o a cuenta de precio en caso de cumplimiento. Hay que
concluir que la cosa dada a sea y a cuenta de precio no significa que se ha
renunciado al derecho de arrepentimiento.
d) El pacto comisorio: especies; condiciones y requisitos: art. 1204 del C.
Civil y 216 del C. de Comercio:

Se llama pacto comisorio a la clusulas que permite a los

contratantes reclamar la resolucin del contrato cuando una de ellas no ha
cumplido con las obligaciones a su cargo; es decir, la facultad que tiene una
de las partes de abstenerse de realizar la prestacin debida frente a la otra
parte incumplidora.
El pacto comisorio solo ser vlido cuando las partes lo expresen en
una clausula dentro del contrato; pero la excepcin a esta regla se lo
encuentra en el art. 1204 que establece que el pacto comisorio se
encuentra implcitamente en los contratos con prestaciones reciprocas.
Los requisitos que condicionan el ejercicio de la facultad resolutoria
que consagra el pacto comisorio son:
a) Que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su
cargo.
b) Que el incumplimiento de la contraria sea importante: para esto, segn
Llambias, se necesita constituir en mora a la parte incumplidora para poder
tener facultad para usar el pacto comisorio.
La clusula resolutoria implcita conduce a la extincin del vnculo
contractual por un doble camino:
a) Por autoridad del acreedor: la resolucin por autoridad
del acreedor est condicionada:
1.
A la intimacin al deudor que cumpla,
requerir al incumplidor el cumplimiento de la prestacin, y
2.
Al otorgamiento de un plazo, a esos fines,
no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto
expreso establecieran uno menor. El pazo se computa desde
que el deudor recibe la notificacin.
b) Por sentencia judicial:

30

En el ltimo prrafo del art. 1204 dice: La resolucin

podr pedirse aunque se hubiere demandado el cumplimiento del
contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se
hubiere demandado por resolucin.
EL pacto comisorio tiene como efecto los de la condicin resolutoria,
es decir, el contrato queda sin efectos retroactivamente (a excepcin de los
contratos de tracto sucesivo), y las partes deben devolverse recprocamente
lo que hubieran recibido como consecuencia de l. Frente a terceros, las
cosas que hubieres en adquirido sobre la cosa que deben devolverse, el
pacto comisorio no tendra ningn efecto, si el tercero a adquirido de buena
fe.
e) Efectos de los contratos onerosos: Vicios redhibitorios y Eviccin,
concepto y efectos:
EVICCIN:

Concepto: La garanta de eviccin sucede cuando el

que transmite un derecho por ttulo oneroso, est obligado a garantizar
la legitimidad del derecho que trasmite; debe asegurar al adquiriente
que su ttulo es bueno y nadie podr perturbarlo alegando un mejor
derecho. El cdigo establece en el art. 2091: Habr eviccin, en virtud
de sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si
el adquiriente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del
derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la
propiedad, goce o posesin de la cosa. Pero no habr lugar a garanta, ni
en razn de las turbaciones de hecho, ni aun en razn de las
turbaciones de derecho, procedente de la ley, o establecidas de una
manera aparente, por el hecho del hombre, o de pretensiones formadas
en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya existencia era
conocida al tiempo de la enajenacin.

Requisitos:
a) Que se trate de una turbacin de derecho, de la
cual resulte una prdida total o parcial de la propiedad o posesin.
b) Que el tercero invoque un ttulo anterior o
contemporneo a la adquisicin, pudiendo fundarse en un derecho
real (usufructo, condominio, etc.) o personal (arrendamiento).
c) Que el adquiriente del derecho sea vencido por
una sentencia judicial.

Efectos: frente a la pretensin del tercero, promoviendo

una demanda de reivindicacin contra el adquiriente, el enajenador
tiene la obligacin a intervenir en su defensa. ste est obligado a pagar
todos los gastos que arroje la defensa de los derechos del adquiriente,
salvo si ste vence en el proceso sin haber citado a aqul, o si el
garante se allana y, no obstante, el adquiriente sigue adelante con el
juicio y es vencido. Cesa la responsabilidad del vendedor cuando el
comprador no lo cita, o lo hace despus de vencido el plazo procesal.
Tambin cuando el vendedor no comparece al proceso judicial y el
adquiriente, de mala fe, no opone las defensas pertinentes, no las
sostiene o no prosigue con los recursos contra el fallo desfavorable.
Subsiste su responsabilidad, si el comprador prueba que, por no haber
existido oposicin justa contra el derecho del tercero, habra sido intil
la citacin oportuna del vendedor por eviccin o la interposicin o
sustanciacin del recurso, o que el allanamiento o el laudo
desfavorables han sido ajustados a derecho. El acreedor de la garanta
31

(comprador) puede resolver el contrato cuando sufre una turbacin de

derecho en su propiedad, goce o porcin de la cosa, o cuando una
sentencia judicial produce la eviccin.
VICIOS REDHIBITORIOS:

Concepto: Se llaman vicios redhibitorios los defectos

ocultos de la cosa que existen al tiempo de la adquisicin y cuya
importancia es tal que de haberlos conocido el comprador no la habra
adquirido o habra dado menos por ella. Todo el que transfiere el
dominio de una cosa a otra persona por ttulo oneroso debe garanta por
ellos. El adquiriente tiene el derecho de hacer retomar la cosa al
enajenante y de exigirle que ste le devuelva el precio; pero no siempre
el adquiriente tiene esa accin para dejar sin efecto el contrato, pues
cuando el vicio no es mayormente importante, slo podr reclamar la
restitucin de una parte del precio.

Condiciones: para que exista vicio redhibitorio capaz de

dar origen a la responsabilidad del vendedor es necesario que el vicio
sea:
a) OCULTO: no comprenden como vicios los defectos
notorios, aunque ellos no hayan sido mencionados en el contrato.
Tampoco da origen a responsabilidad alguna la existencia de un vicio
oculto conocido por el comprador que recibe la cosa sin reservas.
b) IMPORTANTE: debe tratarse de defectos que
hagan que la cosa resulte impropia para su destino; el comprador
tiene una accin a su favor que es la redhibitoria, por la cual se
puede obtener la resolucin del contrato u otra accin llamada
quanti minoris por la que puede exigir una parte del precio
proporcional a la desvalorizacin de la cosa como consecuencia del
defecto; si la cosa reviste un defecto no importante, el comprador
solamente podr exigir la segunda accin mencionada.
c) ANTERIOR A LA VENTA: solo los vicios que existan
al tiempo de la adquisicin de la cosa pueden dar fundamento a una
queja del comprador; los posteriores no son imputables al vendedor
y deben atribuirse a la accin del tiempo o a culpa del adquiriente.

Efectos: cuando el defecto es de una importancia tal que

de haberlo conocido el comprador no hubiera comprado la cosa, la ley le
concede el derecho a optar entre dos acciones:
a) ACCIN REDHIBITORIA: cuyo objeto es dejar sin
efecto el contrato con devolucin de la cosa y el precio.
b) ACCIN QUIANTI MINORIS: por la cual se obtiene
una disminucin del precio equivalente a la desvalorizacin de la
cosa como consecuencia del vicio, pero mantiene en pie el contrato.
Cuando el defecto no tiene gran importancia y debe
normalmente presumirse que su conocimiento no hubiera alterado la
determinacin del adquiriente, ste solo podr ejercer la accin
quianti minoris.

UNIDAD N 5:
INTERPRETACIN EXTINCIN RESPONSABILIDAD
1.- INTERPRETACIN:
a) Concepto:

32

Segn Iturraspe: Interpretar un contrato es observar las

manifestaciones negociales, las clusulas o estipulaciones, para determinar
su sentido y alcance.
Es un procedimiento indispensable para conocer cules son los
derechos y las obligaciones que emanan del negocio y, por ende, para su
cumplimiento, al margen de todo litigio o diferendo entre partes y
prescindiendo de la claridad u oscuridad de las clusulas.
b) El Cdigo Civil: principio de buena fe:
El principio fundamental en esta materia es que las declaraciones de
voluntad deben interpretarse de buena fe segn el art. 1198: Los contratos
deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con
lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender obrando
con cuidado y previsin.
El concepto de buena fe est dado, en primer lugar, por la admisin
del distingo entre buena fe objetiva (lealtad, honradez, honestidad, rectitud
de comportamiento) y buena fe subjetiva (creencia o confianza). Debe
estimarse que en la materia de contratos el Derecho ampara la buena fe
tanto en uno como en otro significado.
La buena fe objetiva recibe amparo cuando se la considera tanto en
aspecto compromisorio reclamando del deudor el fiel cumplimiento de la
obligacin- como el eximente o absolutorio, cuando concurre en auxilio del
deudor frente a un acreedor usurario, a un acreedor que pretende
desconocer el cambio de las circunstancias tenidas en vista al contratar, a
un acreedor que pretende ignorar el estado de necesidad que aflige a su
deudor, a un acreedor, en fin, que intenta ejercitar su derecho de manera
abusiva, sea con intencin de daar a su deudor, sea sin provecho alguno
para s, sea contrariando los fines que la ley tuvo en mira al reconocer el
derecho subjetivo.
La buena fe subjetiva logra amparo cuando se protege a los
adquirientes que obran sobre la base de la confianza que suscita un derecho
aparente, cuando se protege a quien no puede advertir un error no
reconocible, cuando para la formacin del consentimiento y la interpretacin
del contrato se atiende a los trminos que se desprenden de la declaracin
y no a los que permanecen guardados en la conciencia de los celebrantes.
Es el estado de conciencia que consiste en ignorar que se est perjudicando
un inters ajeno tutelado por el Derecho; es tambin la creencia en la
apariencia de una relacin cualificante que legitima a la contraparte.
c) Las disposiciones del Cdigo de Comercio:
INTERPRETACIN POR LA EXPRESIN LITERAL:
El art. 217 del Cdigo de Comercio dice: Las palabras de los contratos y
convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general,
aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo,
completando con el art. 218 inciso 6: El uso y prctica generalmente
observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente la
costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevalecern sobre
cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras. El
juez no debe ceirse estricta y ciegamente al significado tcnico-jurdico de
las palabras usadas; sino de acuerdo con los usos y costumbres sociales,
precisamente porque al emitir una declaracin de voluntad se entiende

33

darle el significado que normalmente tiene en ese medio, en ese momento y

en ese lugar.
La Corte Suprema de la Nacin ha declarado que: La interpretacin de
los contratos no procede cuando las palabras de los contratantes son claras
y conformes con las exigencias legales respectivas. Quin afirme que las
clusulas, pese a su claridad, no traducen la voluntad real, deber producir
la prueba pertinente; lo mismo ocurre con quien pretenda dar a los trminos
empleados en el contrato un significado distinto del que se desprende de su
acepcin comn y general.
INTERPRETACIN CONTEXTUAL:
El art. 218, en su inciso 2 dice: Las clusulas equvocas o ambiguas
deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados
en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado
que en general les pudiera convenir, cuando el que corresponda por el
contexto general.
Lo que dice el art. expresado anteriormente es que las clusulas de una
declaracin de voluntad no deben interpretarse aisladamente, sino de
acuerdo con su contexto general. Nadie puede prevalerse de una palabra
aislada de un acto jurdico para atribuirle efectos que evidentemente no
condicen con el tenor general de la declaracin ni con la voluntad
inequvocamente manifiesta en ella.
La interpretacin contextual aprehende lo declarado como un todo
integral cuyo sentido y espritu son uno.
INTERPRETACIN SUBJETIVA (por la intencin comn):
El art. 218 del Cdigo de Comercio, en su inciso 1, consagra para los
supuestos de ambigedad en las palabras la denominada interpretacin
subjetiva debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que
el sentido literal de los trminos. Slo se recurre a la intencin comn
cuando el contrato no es claro y preciso; de lo contrario sus trminos no
pueden ser desvirtuados por interpretaciones sobre la base del espritu de
las clusulas, intencin presuntas de las partes, finalidades perseguidas,
etc.
Se debe buscar la intencin comn de los contratantes y no la individual
de cada uno de ellos, lo que tuvieron en mira ambas partes y no lo que cada
uno pudo perseguir como finalidad personal. La indagacin de la intencin,
as comprendida, importa la averiguacin de la voluntad real de las partes
para lo cual solo debe computarse lo que aqullas manifestaron de palabra
o de hecho en el transcurso de sus negociaciones o mediante su conducta
posterior.
La intencin comn debe descubrirse en los elementos intrnsecos o
extrnsecos, en el conjunto del contrato o en la actitud de los contratantes
en el curso de las negociaciones o en oportunidad de su cumplimiento.
INTERPRETACIN FCTICA:
Una abundantsima jurisprudencia de nuestros tribunales ha decidido
que la conducta posterior de las partes es un elemento interpretativo de
fundamental importancia. El principio del art. 218 inciso 4 del Cdigo de
Comercio dice: Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato,
que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la
intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato.
En efecto, cuando las mismas partes con su conducta posterior han
revelado inequvocamente cul es el resultado y el alcance del contrato, no

34

podrn luego ampararse en una clusula de interpretacin dudosa para

desviarse de lo que ellas mismas han demostrado querer.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin a dicho sobre esta
interpretacin que: La constante interpretacin dada por las partes a un
contrato en un largo perodo de tiempo, es la que mejor se ajusta al espritu
y a la letra de la ley.
INTERPRETACIN CONSERVADORA:
El art. 218 del Cdigo de Comercio, en su inciso 3, dispone: Las
clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la
validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero si
ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que
ms convenga a la naturaleza de los contratos, y a las reglas de la
equidad.
La primera parte del inciso consagra el principio de la conservacin del
contrato: en caso de ambigedad debe estarse por la produccin de efectos
jurdicos no siendo dable interpretar que las partes han hecho algo intil o
ilusorio. Lo mismo ocurre cuando la clusula es equvoca hacer de la
extincin o no del negocio: debe entenderse por el mantenimiento de los
efectos.
La segunda parte del inciso 3 del art. 218 apunta a una interpretacin
acorde con la naturaleza del contrato y las reglas de la equidad. La
interpretacin debe tomar en cuenta la ndole del contrato: si es oneroso o
gratuito, bilateral o unilateral, etc.
Por medio de las reglas de la equidad, se obtiene una dichosa
rectificacin de la justicia rigurosamente legal; el juez ver en cada caso,
segn su prudente arbitrio, cul es la interpretacin que ms se acomoda
con la naturaleza del contrato y las reglas de la equidad, y que conforme a
una interpretacin finalista permita a las partes alcanzar los fines objetivos
perseguidos, debiendo el juez colmar los vacos y remediar los defectos de
sus declaraciones.
INTERPRETACIN A FAVOR DEL DEUDOR:
En el inciso 7 del art. 218 del Cdigo de Comercio dice: En los casos
dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las
clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea
en el sentido de liberacin. Esta regla tiene conformidad con la mxima
romana la interpretacin ha de hacerse contra quien debi expresarse con
mayor claridad, por haber violado el deber de claridad, principio fecundo
en materia de contratos por adhesin atento a los caracteres de las
condiciones generales o de los formularios dispuestos por uno de los
contratantes.
La interpretacin a favor del obligado traduce distintas mximas
romanas que se inclinaban, en la duda, por el mantenimiento del estado de
libertad, considerando que la restriccin a la misma, por medio de la
obligacin, es de excepcin.
d) Interpretacin del contenido predispuesto del contrato: la parte dbil:
Los contratos de contenidos predispuestos son realizados por los
grandes empresarios proveedores de bienes o servicios quienes tienen el
poder econmico, tcnico y jurdico para elaborarlos en su totalidad,
dejndole al contratante particular la sola opcin de contratar o no; esto ha
llevado a que la doctrina y la legislacin elaboraran pautas especiales de

35

interpretacin de dichos contratos, para salvaguardar a la parte dbil, dando

origen a las llamadas Reglas de Pothier.
As, las clusulas especiales prevalecen sobre las generales, aunque
stas no hayan sido canceladas, y las incorporadas sobre las predispuestas.
En caso de duda, una clusula debe interpretarse contra aquel que ha
estipulado alguna cosa y en descarga del que ha contrado la obligacin. Al
acreedor debe imputarse el no haberse expresado mejor, derivando de la
lgica del principio de buena fe, puesto que es contrario a la honestidad
lucrar a expensas de expresiones dudosas.
La parte dbil se considera que es el deudor, y en su favor debe
interpretarse toda situacin de duda; desprendimiento de tal regla es la
interpretacin que ve en la parte no estipulante de las clusulas a la parte
dbil en los contratos de contenidos predispuestos. Idnticamente a las
impresas, o a las particulares sobre las genricas, debiendo interpretarse a
favor del no estipulante, dado que se sobreentiende que ambas partes han
consensuado su incorporacin.
e) Pautas interpretativas en el derecho comparado y en el Proyecto de
Reforma de 1998:

Similares criterios adoptan:

El Cdigo Civil Francs en su art. 1162: En caso de duda, el acuerdo se
interpretar en contra de quien hubiera estipulado y en favor de quien
hubiera contrado la obligacin.
El Cdigo Civil Uruguayo en su art. 1304: En los casos dudosos que no
puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas
deben interpretarse a favor del deudor.
El Cdigo Civil Espaol en su art. 1288: La interpretacin de las clusulas
oscuras de un contrato no deber favorecerse a la parte que hubiese
ocasionado la oscuridad.
El Cdigo Civil Italiano en su art. 1370: Las clusulas de las Condiciones
Generales del Contrato (1341) o en formas (1342) elaborado por una de las
partes se interpretarn, en la duda, a favor de la otra.
En el Proyecto de Reforma del Cdigo Civil de 1998 establece en su
art. 1033 que: Los contratos predispuestos, y las clusulas predispuestas,
son interpretados en sentido favorable a la parte no predisponente. Si sta
no acta profesionalmente en la actividad a la que corresponde el contrato,
cuando es dudosa la existencia de una obligacin a su cargo, se presume su
liberacin, y cuando son dudosos los alcances de su obligacin, se est a la
que es menos gravosa.
f) Pautas interpretativas en la Ley 24.240 (Defensa del Consumidor):
En el art. 3 de la Ley de Defensa del Consumidor N 24.240
establece: En caso de duda, se estar siempre a la interpretacin ms
favorable al consumidor.
En el art. 37 de la misma ley establece: La interpretacin del
contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando
existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la que sea
menos gravosa.
En el art. 38 define los contratos de contenido predispuestos: son los
que contienen clusulas redactadas unilateralmente por el proveedor de la
cosa o servicio, sin que la otra parte tuviere posibilidad de discutir su
contenido.

36

INTERPRETACIN DE LA LEY: en caso de duda se estar siempre a la

interpretacin ms favorable para el consumidor (art. 3).
INTEGRACIN DE LA LEY: la ley se integra con las normas generales y
especiales aplicables a las relaciones de consumo, con las normas de la ley
de defensa de la competencia y con la ley de lealtad comercial.
INTERPRETACIN DEL CONTRATO: la interpretacin del contrato se har en
el sentido ms favorable para el consumidor.
ORDEN PBLICO: la ley 24.240 es de orden pblico.

2.- EXTINCIN:
a) Concepto y diferencias con la nulidad, la prescripcin y la caducidad:
Los contratos se extinguen naturalmente por el cumplimiento de las
obligaciones que los contratantes han asumido. As por ejemplo, en la
compraventa, el contrato se extingue con la entrega de la cosa por una
parte, y el pago del precio, por la otra.
Sin embargo, no debe creerse que con el cumplimiento de las
prestaciones se extingue totalmente las obligaciones contractuales. As, en
los contratos onerosos el que entreg la cosa debe todava la garanta de
eviccin y de vicios redhibitorios.
NULIDAD: es una sancin legal que priva de sus efectos
normales a los contratos, en razn de un vicio ocurrido en la etapa
de creacin del contrato. Si las clusulas son separables, no trae
aparejada la nulidad total del acto, pero esta regla es aplicable a los
actos jurdicos; en cambio, en los contratos, aunque las clusulas
sean separables, si trae aparejado la nulidad del mismo derivada de
la lgica global que debe darse al consentimiento. Pero la excepcin
a esta regla es que si hay clusulas separables que sean nulas
cuando stas deben entenderse sustituidas por normas legales
imperativas; asimismo el caso en que, del contexto del contrato se
desprenda que sin esa clusula el mismo se hubiese concretado
igualmente; y tambin se debe tener en cuenta que la parte
afectada por la nulidad de un clusula tiene derecho a mantener la
validez de las restantes, y debera aplicrsele el principio de favor
negotii, dndole virtualidad siempre que se tratara de clusulas
separables y relativas al objeto o la causa, para las cuales no se
acepta la nulidad parcial.
PRESCRIPCIN: no extingue el contrato, pero s extingue
la accin derivada de l para exigir su cumplimiento a la parte
deudora, perdiendo as su eficacia jurdica.
CADUCIDAD: tiene efectos ms radicales, no slo hace
perder la accin, sino que tambin extingue el derecho.
b) Nulidad en la Ley 24240:
En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa
previa a la conclusin del contrato o en su celebracin o transgreda el deber
de informacin o la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad
comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato
o la de una o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial,
simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario.
c) Causales de extincin: su crtica:
37

CUMPLIMIENTO:
Los contratos se extinguen naturalmente por el cumplimento de las
obligaciones que los contratantes han asumido.
IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIR:
Tambin se extinguen los contratos por la imposibilidad de cumplir,
cuando la prestacin que forma la materia de ella viene a ser fsica o
legalmente imposible sin culpa del deudor.
RECISIN:
Es un acuerdo de voluntades por medio del cual se deja sin efecto un
contrato, su virtualidad surge del hecho de que quien ha podido crear un
vnculo jurdico puede tambin dejarlo sin efecto. Tendr los efectos que las
partes quieran darles, aunque su retroactividad no puede perjudicar nunca
los derechos adquiridos por terceros en razn del contrato de origen.
Tambin puede haber recisin unilateral, en la que una sola de las partes
por su propia voluntad pone fin al contrato. Es esta facultad excepcional que
se otorga en algunos contratos tpicos, como el de locacin de obra, en el
que el dueo puede desistir por su sola voluntad (art. 1638), o el mandato
que puede ser dejado sin efecto por el mandante o renunciado por el
mandatario en cualquier momento y sin necesidad de expresin de causa.
REVOCACIN:
Es el acto voluntario de una de las partes en un contrato a ttulo
gratuito. Es el acto de dejar sin efecto una liberalidad, es decir que puede
revocarse un testamento o una donacin. Respecto de los contratos, exige
una causa jurdica justificadora (ingratitud del donatario, o incumplimiento
de los cargos impuestos a ste). El motivo o justa causa no produce ipso
jure la revocacin, sino que el donante debe pedirla, no existiendo bice a
que ste, a pesar de la existencia de la causal, quiera mantener la donacin.
Su efecto es retroactivo respecto de las partes, debiendo producirse la
devolucin de la cosa dada. Respecto de terceros que hubieren adquirido
derechos sobre la cosa donada, la solucin vara: es protectoria del derecho
del tercero en el caso de revocacin por ingratitud, aunque afecta a los
terceros en caso de revocacin por incumplimiento.
RESOLUCIN:
Se produce la extincin del contrato en virtud de un hecho posterior
al perfeccionamiento, imputable a una de las partes, como sucede ante el
incumplimiento. En el caso se produce ante el pedido de la otra parte.
Tambin puede darse por la ocurrencia del evento incierto y futuro en la
condicin resolutoria, y en este caso opera ipso jure. La resolucin deja sin
efecto el contrato en forma retroactiva, volviendo las cosas al estado
anterior a la celebracin del contrato, debiendo las partes devolverse lo
recibido en funcin del contrato.
NULIDAD:
Es una sancin prescripta en la ley, que priva a los contratos de sus
efectos normales en razn de un vicio originario, es decir, anterior o
concomitante con la celebracin de los actos. En materia contractual, el
principio es que la nulidad de una clusula afecta a todo el contrato; ya que,
las clusulas de un contrato forman un conjunto, lo que se ha querido no es
tal o cual parte aislada, sino el todo; cada clausula es una de las condiciones

38

del consentimiento, por ende, no se puede admitir la nulidad parcial de un

contrato. Pero hay casos que las clusulas son separables y en que la
nulidad de una no invalida todo el acto son las siguientes: a) las clausulas
nulas sustituidas de iure por normas imperativas; b) cuando del contexto del
acto resultare evidente que sin esa clusula el contrato tambin se hubiera
concertado; c) o cuando la parte afectada por la nulidad de una clusula
quiera mantener la validez del restante convenio.
CADUCIDAD:
La caducidad no slo hace perder la accin, tambin extingue el
derecho.
PRESCRIPCIN:
La prescripcin no extingue no extingue el contrato, pero s extingue
la accin derivada de l.

3.- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL, PRECONTRACTUAL Y

POSCONTRACTUAL:
a) Los principios generales de la responsabilidad civil:
Para Mosset Iturraspe la responsabilidad es el conjunto de normas
que, como sancin, obligan a reparar las consecuencias daosas
emergentes de un comportamiento antijurdico que es imputable, subjetiva
u objetivamente a una persona. La sancin civil es reparadora, a diferencia
de la penal que es represiva. La indemnizacin debe guardar siempre
relacin con el perjuicio sufrido.
Para que exista responsabilidad civil son necesarios algunos
elementos:

DAO.

CONDUCTA ANTIJURDICA.

IMPUTABILIDAD.

NEXO DE CAUSALIDAD.
b) Tendencias modernas de unificacin de la responsabilidad contractual y
extracontractual. Proyecto de Reforma de 1998. (ANEXO).
c) Responsabilidad precontractual: Teoras: Ihering y Faggella:
Para Ihering, el perodo previo a la formacin del lazo contractual
comienza con la oferta; es la oferta el primer paso hacia el contrato, luego
los deberes de diligencia in contrayendo nacen con ella. Por lo tanto, el
perodo de responsabilidad precontractual inicia con la oferta.
Faggella, en cambio, la etapa precontractual se inicia antes de la
oferta, en el momento en que las partes discuten, cambian ideas, proyectan
el contrato y elaboran las clusulas, pactos y condiciones, analizndolas y
sintetizndolas. Este autor divide el perodo precontractual en dos etapas:
1. La primera abarca las tratativas realizas antes de la oferta,
constituidas por las negociaciones preliminares y la concrecin
de la oferta.
2. La segunda, comienza con la emisin de la oferta y termina con
el perfeccionamiento del contrato, con la formacin del
consentimiento, o bien con la cesacin definitiva de las
negociaciones por desacuerdos.
39

d) El poscontrato:
El fundamento de la responsabilidad poscontractual es el ejercicio de
una prerrogativa jurdica de modo irregular, anti funcional, contrariando la
buena fe, la moral y las buenas costumbres. As, por ejemplo, el empleado
de una fbrica de bebidas gaseosas que tena conocimiento de secretos de
la fabricacin del producto, cuyo contrato laboral ha terminado, est
obligado a no revelarlo a los competidores de su antigua empresa; si as lo
hiciera, deber abonar daos y perjuicios, aun cuando el contrato expirado
no restringiera su libertad.

UNIDAD N 6:
CONTRATOS DE CAMBIO
COMPRAVENTA CESIN DE DERECHOS EDICIN
1.- COMPRAVENTA:
a) Concepto, Caracteres:

En el art. 1323 del Cdigo Civil establece: Habr compra y venta

cuando una de las partes se obligu a transferir a la otra la propiedad de
una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero.
En el art. 430 del Cdigo Comercial establece: La compra venta
mercantil es un contrato por el cual una persona, sea o no propietaria o
poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a
hacerla adquirir en propiedad a otra persona, que se obliga por su parte, a
pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso.
BILATERAL: porque ambas partes se encuentran obligadas.
CONMUTATIVO: porque en el momento de su celebracin ambas partes
conocen las ventajas y desventajas patrimoniales que ha de acarrear su
celebracin.
TPICO Y NOMINADO: porque tiene un nombre propio y regulacin legal
especfica.
PRINCIPAL: porque su existencia no depende de ningn tipo de contrato.
DE FORMAS LIBRES: en principio la compra venta no requiere de formas.
CONSENSUAL: porque para su perfeccionamiento solo hace falta el
consentimiento de las partes.
ONEROSO.
b) Compraventa civil y compraventa mercantil:
La compraventa civil se diferencia de la compraventa comercial en los
siguientes aspectos:
a) COSAS SOBRE LA QUE VERSAN: la compra venta civil
versa sobre muebles e inmuebles; la comercial slo sobre cosas
muebles.
b) ELEMENTO SUBJETIVO: la compraventa civil a diferencia
de la comercial no se lleva a cabo con el propsito de volcar las
cosas compradas al proceso productivo. En la compraventa
mercantil implica ese propsito (vender, permutar o locar)
persiguiendo en la doble operacin un lucro calculado.

40

c) LA AJENIDAD DE LA COSA: aunque en ambas

legislaciones est prohibida la venta de cosa ajena como propia, en
el Cdigo de Comercio la propia definicin autoriza la venta de cosa
ajena.
d) PRESCRIPCIN: la compraventa mercantil tiene algunos
plazos especiales:
- Se prescribe por dos aos la accin para demandar el pago de
mercaderas fiadas, sin documento escrito.
- Se prescribe por cuatro aos las deudas justificadas por
cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se presumen
liquidadas.
- Se prescriben por cuatro aos las acciones de nulidad o
rescisin de la compraventa comercial, en tanto que dichas
acciones civiles tienen el plazo comn de prescripcin, salvo las
que derivan de violencia, dolo o falsa causa, que prescriben a
los dos aos.
c) El boleto de compraventa:
El boleto de compra venta, o tambin llamado contrato preliminar o
promesa de contrato, es aquel por el cual una de las partes o ambas se
obligan a concluir en el futuro, entre ellas mismas o con un tercero, otro
contrato, llamado principal, definitivo o futuro. Es decir, que el objeto de la
obligacin es la celebracin del contrato.
d) Elementos constitutivos:
CAPACIDAD:
La regla general es que toda persona capaz de disponer de sus
bienes puede vender y toda persona capaz de obligarse puede comprar. Lo
que interesa no es el principio sino las excepciones:

INCAPACIDAD DE HECHO:
No pueden comprar o vender por s solos (aunque pueden
hacerlos por medio de sus representantes legales) las personas por
nacer, los menores de edad, los dementes, los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito y los condenados con pena de
prisin o reclusin mayor de tres aos.
Los menores emancipados: pueden disponer de sus bienes,
cualquiera sea su naturaleza, a menos que los hayan recibido a
ttulo gratuito antes o despus del matrimonio, en cuyo caso,
trtese de muebles o inmuebles, necesitan autorizacin judicial.

INCAPACIDAD DE DERECHO:
a)
No pueden celebrar ningn contrato
los esposos entre s.
b)
Los padres, tutores y curadores no
pueden vender sus propios bienes a sus hijos, pupilos o
curados, ni comprar los de stos.
c)
El albacea (custodio de los bienes del
testador) no puede comprar los bienes de las testamentarias
que estn a su cargo.
d)
Los mandatarios no pueden comprar
los bienes que estn encargados de vender por cuenta de
sus comitentes.

41

e)
Empleados pblicos: los empleados
pblicos les est prohibido comprar los bienes del Estados o
de las Municipalidades de cuya administracin o venta
estuviesen encargados.
f)
Los jueces y empleados en la
administracin de justicia, los jueces, abogados, fiscales,
defensores de menores, procuradores, escribanos, y
tasadores no pueden comprar los bienes que estn en litigio
ante el Juzgado o Tribunal ante el cual ejerciesen o hubiesen
ejercido su respectivo ministerio.
g)
Ministros nacionales no pueden
comprar los bienes nacionales o de cualquier
establecimiento pblico o corporacin civil o religiosa; los
ministros provinciales no pueden con esos entes de carcter
provincial.
h)
Religiosos profesos no pueden
comprar ni vender, salvo cuando comprasen cosas muebles
por dinero al contado o cuando contratasen para sus
conventos.

CONSENTIMIENTO:
Como todo contrato, la compraventa necesita un acuerdo de
voluntades, debidamente declaradas. Para que se repute concluida y
obligue a las partes, basta que el acuerdo haya recado sobre la cosa y el
precio, que son los elementos esenciales de este contrato.
La compraventa es un contrato consensual; puesto que, salvo el caso
de que haya prescripciones por ley que requiera de alguna formalidad para
que engendre las obligaciones tpicas de la compraventa (por ejemplo: la
realizacin de escritura pblica para la compra venta de inmuebles); queda
perfeccionado por el mero consentimiento de las partes.

1.
2.
3.
4.

LA COSA:
El principio general es que todas las cosas pueden ser vendidas,
siempre que su enajenacin no se encuentre prohibida (art. 1327). La cosa
objeto de la compraventa tiene que tener las siguientes condiciones:
Susceptible de apreciacin econmica.
Que no se trate de una cosa cuya venta no est prohibida por la ley.
Debe ser determinada o determinable.
Debe tener existencia real o posible.
EL PRECIO:

Para que la compraventa quede legalmente configurada, es

preciso que el precio rena las siguientes condiciones:
a) Debe ser en dinero: si lo que se da a cambio de una cosa es un servicio o
trabajo, habr dacin en pago; si se cambia una cosa por otra, habr
permuta. Cuando se paga parte en dinero y parte en otra cosa, el cdigo
resuelve que es compraventa cuando el precio es de mayor valor que la
cosa y que es permuta en caso contrario o cuando son equivalente el dinero
y la cosa a dar. No importa que sea moneda nacional o extranjera, que se
pague al contado o quede un saldo pendiente.
b) Debe ser determinado o determinable, debe ser cierto: si en el contrato no
dice el procedimiento para la fijacin del precio o lo dejase al arbitrio de una
de las partes, el contrato ser nulo (art. 1355). Tampoco basta que se
estipule que se pagar el justo precio (art.1355). Normalmente el precio es

42

fijado por las mismas partes, pero tambin puede serlo por un tercero; o
cuando sea con referencia a otra cosa cierta.

Precio fijado por las partes: las partes

pueden fijar el precio de distintos modos: 1) determinando
precisamente la cantidad a pagar (100 pesos, 1000 pesos,
etc.); 2) refirindolo al precio de otra cosa cierta (se vende un
toro importado por el mismo precio que se pague por el toro
Campen de Palermo); 3) remitindolo al valor de plaza en
cierto da y lugar; 4) cuando por cualquier procedimiento,
resulte determinable el precio (cuando se indica el precio de
costo, o lo que produzca la mquina vendida trabajando
tantas horas diarias durante tanto tiempo); 5) o cuando no se
haya fijado precio ni se haya establecido procedimiento para
fijarlo (cuando el vendedor ha entregado una cosa mueble que
tiene precio corriente de plaza, se entiende que las partes se
sujetaron al precio del da en el lugar de la entrega de la cosa).

Precio fijado por un tercero: no hay

inconveniente en que se sujete el precio al arbitrio de un
tercero (art. 1349). En tal caso, ste acta, como mandatario
de las partes. Ahora bien, si la persona designada no quisiere o
no llegare a determinar el precio, la venta quedar sin efecto
(art. 1350).

Precio sea fijado con referencia a otra

cosa cierta: el precio tambin se considera cierto, por ser
determinable cuando es fijado con referencia a otra cosa cierta.
c) Debe ser real, sincero, serio, verdadero: segn todos los juristas coinciden
que el precio debe ser serio, convenido, con la intencin de que podr ser
exigido; no llena esta calidad el precio ficticio o simulado (cuando se simula
pagar un precio que en verdad no se paga no obstante la transmisin real y
seria del dominio, no habr compraventa sino donacin); tampoco hay
venta cuando el precio es irrisorio (cuando se vende una estancia en un
peso; tambin es obvio que en este caso estaremos en presencia de una
donacin y no de una venta). Con respecto al caso de precio bajo, no se
puede decirse ya que no se trata de un precio serio, pues tanto el
comprador como el vendedor se han propuesto seriamente hacer la venta
sobre esa base.
e) Venta de cosa ajena y cosa futura:
VENTA DE COSA AJENA:
El art. 1329 sienta el principio de que las cosas ajenas no pueden
venderse. A pesar de ser claro este principio, si se puede vender cosas
ajenas; cuando una persona se obliga a vender algo que no le pertenece, es
obvio que toma el compromiso de adquirirlo primero y luego enajenarlo al
comprador.
Se fundamenta esto para Velez porque la compraventa no supone
otra cosa que la obligacin de transmitir el dominio de una cosa.
Los casos que la venta de cosa ajena es vlida son:
a) Cuando se trata de cosas fungibles: el art. 1329
slo juega cuando se trata de cosas ciertas y determinadas, pues
las que slo se designan por su gnero, no son susceptibles de
determinacin sino en el momento de la entrega, de tal modo que
es irrelevante quin ostenta la propiedad al firmarse el contrato.

43

b) Cuando el comprador y vendedor contratan sobre

la cosa que pertenece a un tercero, teniendo pleno conocimiento
de tal circunstancia, pues siendo as, el contrato debe
interpretarse como un compromiso contrado por el vendedor de
procurar al comprador la cosa objeto del contrato.
c) Cuando el contrato ha sido seguido de la entrega
efectiva de la cosa al comprador, siempre que la cosa no haya
sido robada o perdida. EN efecto, en tal caso entra a jugar la regla
del art. 2412 segn el cual la posesin de buena fe de una cosa
mueble crea en favor del que la posee, la presuncin de tener la
propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de
reivindicacin si la cosa no hubiere sido robada o perdida.
d) Cuando se trate de la venta hecha por el heredero
aparente en favor de un comprador de buena fe.
Para que la venta de una cosa ajena origine su nulidad, es preciso
que se renan las siguientes condiciones: a) que el comprador y vendedor
hayan tratado sobre la cosa como perteneciente a ste, b) que se trate de
una cosa cierta y determinada, c) que el comprador no est amparado en
los art. 2412 (posesin de buena fe) y 3430, d) que no se trate de una
compraventa mercantil.
Efectos de la venta de cosa ajena respecto al dueo; la enajenacin
de cosa ajena no puede oponerse al verdadero dueo, pero tiene algunas
excepciones a esta regla:
a)
El comprador de buena fe de una cosa mueble no
robada ni perdida, y que ha entrado en posesin de ella,
puede rechazar la accin reivindicatoria del dueo; igual
derecho tiene el comprador que adquiri una cosa mueble o
inmueble del heredero aparente o el que la adquiri de buena
fe basado en un ttulo nulo o anulable.
b)
El adquiriente de buena fe de un inmueble tiene
derecho a invocar la usucapin breve (art. 3999).
La venta de la cosa ajena se consolida en los modos previstos en el
art. 1330:
a)
Por ratificacin del verdadero dueo.
b)
Por adquisicin del dominio por el vendedor
con posterioridad a la venta: esta adquisicin puede hacerse
por sucesin universal (cuando el vendedor ha heredado al
dueo) o por sucesin particular (cuando ha adquirido el
dominio como comprador, donatario, legatario, etc.). Igual
efecto produce si el propietario ha sucedido al vendedor como
sucesor universal.
La venta de cosa parcialmente ajena es nula, es decir que la venta
hecha por uno de los copropietarios de la cosa indivisa, es de ningn efecto
an respecto de la porcin del vendedor.
VENTA DE COSA FUTURA:
En principio, la compraventa debe tener objeto actual; no se pueden
vender cosas que nunca han existido, que no existirn o que habiendo
existido han perecido. Sin embargo, la venta de cosa futura se encuentra
dentro de los lmites posibles; para ello sea as, es preciso que las partes
que celebran el contrato sepan que la cosa an no existe aunque, desde
luego, esperan que exista; si por el contrario, contrata en la inteligencia de
que existe actualmente, el contrato ser nulo. La venta de cosa futura est
sujeta a dos hiptesis:

44

a)
Venta condicional: se trata de la venta de una
cosa para el caso de que llegue a existir, en la que la obligacin de
pagar el precio est sujeta a la eventualidad de que la cosa llegue
a existir.
b)
Venta de esperanza: sucede cuando el comprador
asume el riesgo de que la cosa llegue a existir. Puede ocurrir que el
comprador tome sobre s dos riesgos distintos a) el de que la cosa
exista o no; y b) el de que la cosa exista en mayor o menor
extensin. En el primer caso, el vendedor tendr derecho a todo el
precio aunque la cosa no llegue a existir, salvo desde luego que
haya ocurrido por culpa o dolo del vendedor debiendo el precio y la
obligacin de pagar daos y perjuicios. En el segundo caso,
tambin el vendedor tendr derecho a todo el precio, pero slo en
el caso que la cosa llegue a existir por lo menos parcialmente. El
comprador deber la totalidad del precio; pero si la prdida ha sido
total, el comprador no debe el precio, y si ya lo hubiera pagado,
tiene derecho a repetirlo (art. 1405).
f) Los distintos regmenes: muebles, muebles registrables, automotores,
semovientes, buques, aeronaves, inmuebles de propiedad horizontal:
MUEBLES:
En el art. 2412 del Cdigo Civil establece: La posesin de buena fe
de una cosa mueble crea a favor del poseedor la presuncin de tener la
propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si
la cosa no hubiese sido robada o perdida.
Para realizar venta cosas muebles, no es necesaria ninguna
formalidad. Con las excepcin de las cosas muebles que sean registrables.
MUEBLES REGISTRABLES:
1. AUTOMOTORES:
Segn lo establece el decreto 6582/58 ratificado por Ley 14.467 los
contratos de compra y venta de automotores deben reflejarse en
instrumento pblico o privado debiendo ser autenticado y slo
producirn efectos entre las partes y con relacin a terceros desde la
fecha de su inscripcin en el Registro Nacional de la Propiedad del
Automotor. Siendo un bien registrable la inscripcin del documento en el
Registro es constitutivo de dominio.
2. SEMOVIENTES:
El art. 12 de la Ley 22.939 establece que los contratos de compra y
venta de ganados son de forma prescripta: Todo acto jurdico mediante
el cual se transfiera la propiedad del ganado mayor o menor, deber
instrumentarse con un certificado de adquisicin que, otorgado por las
partes, ser autenticado por la autoridad local competente. Sumando
este aspecto formal con la tradicin del animal, queda consumada la
transferencia del dominio.
3. BUQUES:
La ley 20.094 legisla sobre esta materia.
El art. 48 de esta ley establece un distingo entre buque mayor
(buque que posee un arqueo total no menor de 10 toneladas) y buque
menor (buque que posee un arqueo inferior a 10 toneladas).
Los requisitos para la inscripcin del buque en el registro
correspondiente son: a) cumplimiento de exigencias reglamentarias

45

sobre construccin y condiciones de navegabilidad y b) que su

propietario est domiciliado en el pas.
4. AERONAVES:
Segn la ley 17.285 en el art. 49: Las aeronaves son cosas muebles
registrables. Slo podrn inscribirse en el Registro Nacional de
Aeronaves los actos jurdicos realizados por medio de instrumento
pblico o privado debidamente autenticados.
En el art. 50 establece: La transferencia de dominio de las
aeronaves, as como todo acto jurdico relacionado con las mismas
previsto en el art. 45 incisos 1, 2, 6 y 8, no producirn efectos contra
terceros si no van seguidos de la inscripcin en el Registro Nacional de
Aeronaves.
INMUEBLES:
Para transferir el dominio de una propiedad inmueble es necesario
que la compra venta sea realizada por escritura pblica, a excepcin de los
que fueren celebrados en subasta pblica (art. 1184).
Si la compra venta es realizada a travs de instrumento privado o de
forma verbal, no engendrar los efectos propios de la compra venta, sino
ser juzgada como una obligacin de hacer (la de otorgar la escritura
pblica), y la parte que resistiere hacerlo, podr ser demandado por la otra
para que otorgue dicha escritura, bajo pena de resolverse la obligacin en el
pago de prdidas e inters (art. 1187).
Una vez celebrado el contrato por escritura pblica, recin el
instrumento privado obtendr sus efectos deseados por las partes.
INMUEBLES EN PROPIEDAD HORIZONTAL:
Segn resulta de las disposiciones de la Ley 19.724 de Propiedad
Horizontal, los contratos de compra y venta de las partes de un inmueble
afectado al rgimen de propiedad horizontal, deben hacerse por escrito,
aclarando dicha ley que deben ser celebrados en instrumentos pblicos o
privados ya que solamente, establece en el art. 12 que: El propietario debe
registrar los contratos celebrados con los adquirientes en el Registro de
Propiedad Inmueble correspondiente a la jurisdiccin del inmueble afectado,
poniendo nota de ello en el contrato; se entiende de que puede ser en una
u otra forma pera para seguridad jurdica el instrumento privado debe ser
autenticado.
Segn el art. 13 de la Ley de Propiedad Horizontal, los contratos de
enajenacin o adjudicacin de unidades deben contener:
a) Los siguientes datos de las partes:
I.- Cuando se tratare de personas de existencia visible, su
nombre, domicilio, estado civil, nacionalidad y nmero de
documento de identidad;
II.- Cuando se tratare de personas jurdicas, la razn social o
denominacin y el domicilio, acreditndose la existencia de la
entidad, su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio cuando
fuere exigible, y la representacin de quienes comparecieren por
ella.
En cualquiera de los dos casos cuando invocare mandato o
representacin, debe dejarse constancia del documento que lo
pruebe;
b) Datos correspondientes al dominio de lo enajenado, con las
constancias de su inscripcin;

46

c) Constancia de la escritura de afectacin, de su anotacin y de que

en poder del escribano obra copia simple certificada para el
adquirente;
d) La individualizacin y caractersticas de la unidad enajenada, su
ubicacin y el porcentual estimado que se asigne a ella;
e) Forma de pago del precio y cuando el saldo adeudado fuere en
cuotas, el nmero de ellas y si son documentadas total o
parcialmente en pagars u otros ttulos de crdito;
f) Plazo, monto y condiciones de los gravmenes que el propietario
hubiere constituido o se proponga constituir y que afecten al
inmueble;
g) El plazo y condiciones en que se otorgar la posesin;
h) En su caso, la condicin prevista en el inciso c) del artculo 2.
BIENES INMUEBLES FRACCIONADOS EN LOTES Y A PLAZOS:
Segn la Ley 14.005 establece que el propietario del inmueble que
desee venderlo en lotes y por cuota peridicas, debe anotar en el Registro
de la Propiedad Inmueble que corresponda a la ubicacin del bien, su
declaracin de voluntad de proceder a la venta en tal forma, acompaado a
su vez un certificado de escribano de registro sobre la legitimidad extrnseca
del ttulo y un plano de subdivisin con los recaudos que establezcan las
reglamentaciones respectivas.
La anotacin en el Registro slo se har si el inmueble estuviere libre
de todo gravamen y su propietario en condiciones de disponer.
g) La compraventa en la ley 24.240:
En la Ley de Defensa al Consumidor, establece distintos tipos de
ventas:
VENTA DOMICILIARIA: en el art. 32 de dicha ley establece que la
venta domiciliaria es aquella propuesta de venta de una cosa o
prestacin de un servicio efectuada al consumidor en el lugar donde
reside, en forma permanente o transitoria o en su lugar de trabajo.
En ella el contrato debe ser celebrado por escrito y con las
precisiones del artculo 10. Lo dispuesto anteriormente no es
aplicable a la compraventa de bienes perecederos recibidos por el
consumidor y abonados al contado.
VENTA POR CORRESPONDENCIA: en el art. 33 establece que la venta
por correspondencia es aquella en que la propuesta se efecta por
medio postal, telecomunicaciones, electrnico o similar y la
respuesta a la misma se realiza por iguales medios.
La revocacin de Aceptacin consiste que en los casos del art. 32 y
33, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de
cinco das corridos, contados a partir de la fecha en que se entregue la cosa
o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna.
Esa facultad no puede ser dispensada ni renunciada.
h) El precio: requisitos:
La doctrina ensea que el precio debe reunir tres requisitos: debe
consistir en dinero, debe ser cierto y debe ser serio.
a) Debe ser en dinero: si lo que se da a cambio de una cosa es un servicio o
trabajo, habr dacin en pago; si se cambia una cosa por otra, habr
permuta. Cuando se paga parte en dinero y parte en otra cosa, el cdigo

47

resuelve que es compraventa cuando el precio es de mayor valor que la

cosa y que es permuta en caso contrario o cuando son equivalente el dinero
y la cosa a dar. No importa que sea moneda nacional o extranjera, que se
pague al contado o quede un saldo pendiente.
b) Debe ser determinado o determinable, debe ser cierto: si en el contrato no
dice el procedimiento para la fijacin del precio o lo dejase al arbitrio de una
de las partes, el contrato ser nulo (art. 1355). Tampoco basta que se
estipule que se pagar el justo precio (art.1355). Normalmente el precio es
fijado por las mismas partes, pero tambin puede serlo por un tercero; o
cuando sea con referencia a otra cosa cierta.

Precio fijado por las partes: las partes

pueden fijar el precio de distintos modos: 1) determinando
precisamente la cantidad a pagar (100 pesos, 1000 pesos,
etc.); 2) refirindolo al precio de otra cosa cierta (se vende un
toro importado por el mismo precio que se pague por el toro
Campen de Palermo); 3) remitindolo al valor de plaza en
cierto da y lugar; 4) cuando por cualquier procedimiento,
resulte determinable el precio (cuando se indica el precio de
costo, o lo que produzca la mquina vendida trabajando
tantas horas diarias durante tanto tiempo); 5) o cuando no se
haya fijado precio ni se haya establecido procedimiento para
fijarlo (cuando el vendedor ha entregado una cosa mueble que
tiene precio corriente de plaza, se entiende que las partes se
sujetaron al precio del da en el lugar de la entrega de la cosa).

Precio fijado por un tercero: no hay

inconveniente en que se sujete el precio al arbitrio de un
tercero (art. 1349). En tal caso, ste acta, como mandatario
de las partes. Ahora bien, si la persona designada no quisiere o
no llegare a determinar el precio, la venta quedar sin efecto
(art. 1350).

Precio sea fijado con referencia a otra

cosa cierta: el precio tambin se considera cierto, por ser
determinable cuando es fijado con referencia a otra cosa cierta.
c) Debe ser real, sincero, serio, verdadero: segn todos los juristas coinciden
que el precio debe ser serio, convenido, con la intencin de que podr ser
exigido; no llena esta calidad el precio ficticio o simulado (cuando se simula
pagar un precio que en verdad no se paga no obstante la transmisin real y
seria del dominio, no habr compraventa sino donacin); tampoco hay
venta cuando el precio es irrisorio (cuando se vende una estancia en un
peso; tambin es obvio que en este caso estaremos en presencia de una
donacin y no de una venta). Con respecto al caso de precio bajo, no se
puede decirse ya que no se trata de un precio serio, pues tanto el
comprador como el vendedor se han propuesto seriamente hacer la venta
sobre esa base.
i) Obligaciones de las partes:
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR: (arts. 1408 hasta 1423)
1.Conservar la cosa vendida
El vendedor tiene la obligacin de conservar la cosa vendida desde el
momento de celebracin del contrato hasta su entrega al comprador,
(art. 1408). Sin ser realizada la tradicin, el comprador no adquiere
ningn derecho real sobre la cosa, teniendo solamente el ttulo de la
cosa.

48

Mientras que la tradicin no ocurra, las ventajas y riesgos de la cosa

quedan a cargo del vendedor, beneficindose o perjudicndose con el
aumento, los frutos, las mejoras, deterioros, aunque sea sin su culpa o
por caso fortuito, o con mayor razn si ello ocurre por su culpa o dolo.
Si la cosa perece sin culpa del vendedor, el contrato queda disuelto
para ambas partes, sin que pueda el vendedor pedir al comprador que
le pague el precio, y devolvindoselo en caso de haberlo ya percibido.
Si la cosa se deteriora por culpa del vendedor, antes de haberla
entregado al comprador, ste tiene derecho de exigir una cosa
equivalente, o de recibir la cosa en el estado en que se encuentra, en
ambos casos con indemnizacin de los daos y perjuicios que hubiere
sufrido. Si la cosa vendida se pierde por culpa del vendedor antes de la
tradicin al comprador, aquel ser responsable por su equivalente ms
los daos y perjuicios. Los frutos pendientes al entregarse la cosa al
comprador pertenecen a ste, pero los percibidos hasta ese momento
pertenecen al vendedor.
Cuando hay mora en la recepcin por parte del comprador (mora del
acreedor), el vendedor puede consignar el pago (entrega de la cosa) y
transferir los riesgos de la cosa que todava no fue entregada.
2.Debe entregar la cosa vendida:
Debe entregar el vendedor la cosa libre de toda posesin, con todos
sus accesorios en el da convenido, y si no lo hubiese, el da en que el
comprador lo exija.
La entrega de la cosa debe hacerse en el lugar convenido, y si no
hubiese lugar designado, en el lugar en que se encontraba la cosa
vendida, en la poca de celebracin del contrato (arts. 1409 y 1410). Si
el vendedor no entregase la cosa en tiempo y forma estipulada en el
contrato, el comprador a su eleccin puede ejercitar: a) podr solicitar el
cumplimiento y en consecuencia la entrega de la cosa sumado a los
posibles daos y perjuicios que la demora le hubiese podido ocasionar o
b) ejercitar el derecho que le confiere el art. 1204 llamado pacto
comisorio (resolucin del contrato).
La excepciones a la obligacin de entregar la cosa son: a) segn el
art. 1418, el vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el
comprador no le hubiese pagado el precio o b) cuando exista un plazo
de pago del dinero, y el comprador en ese momento haya cado en
insolvencia, si es que no afianz el saldo de precio.
3.Est obligado a recibir el precio:
El vendedor tiene la obligacin de recibir el precio de la cosa vendida
en el lugar convenido, y si no hubiese convenido, en el lugar y tiempo
de la entrega de la cosa, si la venta no fuese a crdito (art. 1411). Si la
venta fuese a crdito, el pago debe realizarse en el lugar y tiempo
convenido; si no lo hay, el precio debe pagarse en el domicilio del
comprador.
4.Garantizar al comprador contra eviccin y contra vicios
redhibitorios:
El vendedor debe garantizar al comprador contra eviccin y contra los
vicios que posea la cosa vendida (art. 1414); dicho artculo establece
que: Debe el vendedor sanear la cosa vendida, respondiendo por la
eviccin al comprador, cuando fuese vencido en juicio por una accin de
reivindicacin u otra accin real. Debe tambin responder de los vicios
redhibitorios de la cosa vendida.
a. Garanta de eviccin: habr eviccin (arrebatar
alguna cosa a alguien, en virtud de una sentencia), en virtud de

49

una sentencia y causa anterior o contempornea a la adquisicin,

si el adquiriente por ttulo oneroso (tambin excepcionalmente a
ttulo gratuito) fue privado en todo o en parte del derecho que
adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad,
goce o posesin de la cosa. Tiene que ser turbaciones de derecho
y ser anterior o contemporneo a la venta para que haya esta
garanta.
b. Garanta por vicios redhibitorios: son vicios
redhibitorios los defectos ocultos de la cosa cuyo dominio, uso o
goce se trasmiti por ttulo oneroso, existente al tiempo de la
adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo
disminuyen el uso de ella que a haberlos conocido, el adquirente,
no lo habra adquirido, o habra dado menos por ella. Tiene que
ser grave, importante (de tal modo que influya realmente en su
uso y utilidad), anterior a la venta, y que sea oculto. Las acciones
que otorga esta garanta son: I) la accin redhibitoria, para dejar
sin efecto la venta; II) la accin estimatorio, para que se
disminuya el precio de la venta a causa del vicio y III) una
complementaria que es la accin por daos y perjuicios, si el
vendedor actu de mala fe o negligencia al venderlo y el
comprador opte por la resolucin de la venta y no por la
estimatoria. Las dos primeras acciones prescriben a los tres
meses desde el momento que conoci o pudo conocer el vicio el
comprador.
5. Debe pagar los gastos de la entrega de la cosa, si no hubiera pacto en
contrario. (art. 1415)
Estas obligaciones anteriormente expresadas nacen del Cdigo Civil
por la naturaleza misma del tipo de contrato celebrado (compra venta); pero
tambin pueden existir otras obligaciones que las partes hubiesen
especialmente estipulado, es decir, obligaciones nacidas de expresa
estipulacin de las partes, como efectos accidentales.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR:
El Cdigo Civil legisla sobre las obligaciones del comprador en los
artculos 1424 a 1433. Las obligaciones que surgen natural y normalmente
del contrato de compraventa a cargo del comprador son:
1. Pagar el precio:
As como la obligacin primordial del vendedor consiste en entregar
la cosa que vende, en el lugar y tiempo debidos, la ms importante
obligacin del comprador consiste en pagar el precio estipulado,
tambin en el lugar y tiempo convenidos. El pago por ende, constituye
por excelencia la contraprestacin del comprador al vendedor por la
cosa que recibe de ste. Una obligacin (pago) es la causa-fin de la
otra (entrega de la cosa) y viceversa.
El comprador debe pagar el precio de la cosa comprada, en el lugar
y en la poca determinada en el contrato (art. 1424 1 parte); si no
existe convenio sobre la materia, debe hacer el pago en el tiempo y
lugar en que se haga la entrega de la cosa si la venta es al contado
(art. 1424 2 parte). Si se tratase de una venta a plazo y el precio debe
pagarse posteriormente a la entrega de la cosa, el precio debe
abonarse segn lo que sea costumbre o uso del pas, y en el domicilio
del comprador.
Las excepciones a la obligacin de pagar el precio son dos : a) si
tiene el temor fundado de ser molestado por una accin real dirigida

50

contra la cosa vendida; b) si el vendedor no le entrega la cosa vendida,

en las condiciones debidas en cuanto a su identidad, sus accesorios y
dependencias, su calidad y cantidad convenidas.
2. Recibir la cosa vendida:
El comprador est obligado a recibir la cosa vendida en el trmino
fijado en el contrato, o en el que fuese de uso local. A falta de un
trmino convenido o de uso, inmediatamente despus de la compra
(art. 1427).
3. Pagar el instrumento del contrato y los gastos de
recepcin o recibo de la cosa:
Gastos de recibo de la cosa es todo aquello requerido por la toma de
posesin por el comprador, tales son los gastos de embalaje, de carga
y de transporte para conducir la cosa vendidas al lugar en que el
comprador quiere colocarlas.
Los instrumentos de venta son la escritura traslativa del dominio,
sabindose que por disposicin del Cdigo, debe ser hecha ante
escribano pblico. Se le reconoce al comprador el derecho de designar
el escribano que ha de otorgarla y protocolizarla en su registro notarial.
j) Comparacin entre la compraventa y la permuta:
El art. 1485 establece: El contrato de trueque o permutacin tendr
lugar, cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la
propiedad de una cosa, con tal que ste le d de la propiedad de otra cosa.
La primer diferencia entre la compra venta y la permuta es que en la
permuta las contraprestaciones son las mimas, es decir, que cada uno de
los sujetos se encuentra obligado a entregar una cosa para transmitir la
propiedad; en cambio en la compraventa, hay dos contraprestaciones
diferentes, una es la de entregar la cosa por parte del vendedor y otra
diferente es la de entregar suma de dinero por el valor de la cosa por parte
del comprador.
La segunda diferencia surge con respecto a las garantas
contractuales; en el caso por vicios redhibitorios o por eviccin: a) en la
compraventa, el nico que lo garantiza es el vendedor, ya que es l que
tiene que responder por la legitimidad del derecho que debe transmitir; b)
en la permuta, los dos se encuentran obligados a dichas garantas porque
cada uno tiene que transmitir una cosa.

2.- CESIN DE DERECHOS Y OBLIGACIONES:

a) Concepto. Caracteres:
El art. 1434 establece que: Habr cesin de crdito, cuando una de
las partes se obligue a transferir a la otra parte el derecho que le compete
contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito, si existiese.
Es la transferencia de una parte a otra, del derecho que le compete
contra su deudor, con entrega adicional del ttulo, cuando exista. Se rige por
las disposiciones legales de la compraventa, si es por precio; por la
permuta, si se recibe un derecho equivalente; y por la donacin, cuando se
realiza gratuitamente.
Se puede definir a la cesin de derechos como el contrato en virtud
del cual una persona enajena a otra un derecho del que es titular, para que
ste lo ejerza a nombre propio.

51

 CONSENSUAL: se perfecciona con el merco acuerdo de

voluntades entre las partes.
ONEROSO O GRATUITO: segn si las partes tuvieron en mira
ventajas patrimoniales o no. En tal sentido ser bilateral en el primer
caso o unilateral en el segundo.
CONMUTATIVO: porque ambas partes conocen desde su
celebracin cuales son las prestaciones que debern obtener.
FORMAL: pues, requiere la forma escrita bajo pena de nulidad
(art. 1454) y an a veces es necesaria la escritura pblica, en los
casos de cesin de bienes inmuebles, de acciones litigiosas, o sobre
derechos hereditarios que excedan la suma de $1.000, o sobre
acciones o derechos precedentes de actos consignados por escritura
pblica. Slo en la cesin de ttulos al portador, la forma escrita ha
sido sustituida por la entrega del ttulo (art. 1455).
b) Capacidad, objeto y forma:
CAPACIDAD:
El principio general es que tratndose: a) de una cesin a ttulo
oneroso, la capacidad que se requiere es la misma que para comprar y
vender; b) de una cesin a ttulo gratuito, la capacidad que se requiere es la
misma que para donar.
OBJETO:
La regla general es que todo derecho puede ser cedido, quedando
comprendido todos los derechos personales, reales o intelectuales, sumados
a las acciones derivadas de estos derechos. Las excepciones a la regla son
cuando el derecho a ser cedido se encuentre prohibido expresa o implcita
de la ley o lo impida la voluntad de las partes expresadas en el ttulo de la
obligacin.
FORMA:
El art. 1454 exige que toda cesin de derechos sea hecho por escrito
bajo pena de nulidad.
El tema de discusin es la determinacin de la exigencia formal, si es
un elemento solemne o como elemento probatorio. Segn lo que establece
el art. 1454 pareciera que sera exigida ad solemnitatem. Sin embargo, la
doctrina y la jurisprudencia concuerdan en afirmar que dicha formalidad es
exigida ad probationem, toda vez que no existe una razn de orden pblico
que justifique la sancin de nulidad de dicho artculo.
La exigencia por escrito tiene dos excepciones:
a) Casos que se requiere la escritura pblica:
1.
Cesin de derechos litigiosos (art. 1455), puede
ser reemplazada por el acto jurdico que surge en el expediente
judicial colocndolo en sta.
2.
Cesin de derechos hereditarios (art. 1184 inc.
6).
3.
Cesin de derechos procedentes de actos
consignados en escritura pblica (art. 1184 inc. 9)
b) Supuestos de los ttulos al portador: que pueden ser cedidos mediante la
tradicin.
c) Derechos y obligaciones que no pueden ser objeto de cesin:

52


POR CONVENCIN PRIVADA:
El principio es que todo derecho puede ser cedido, pero las partes
pueden acordar lo contrario.

POR PROHIBICIN TCITA O EXPRESA DE LA LEY:

1.
Los derechos que sean inherentes a las personas (art.
1445).
2.
Los derechos de uso y habitacin (arts. 1449, 2959 y
2963); tanto si se refiere al uso de muebles como de inmuebles (art.
2964) ya que la ley reputa que se trata de derechos concedidos
intuitu personae.
3.
Las esperanzas de sucesin.
4.
Las jubilaciones y pensiones civiles y militares,
autorizando la cesin hasta el momento en que dicho beneficios sean
embargables.
5.
Los montepos (depsito de dinero formado por los
descuentos hechos a los empleados para socorrer a sus viudas y
hurfanos, o para otros casos).
6.
El derecho a alimentos futuros (art. 1453).
7.
El derecho adquirido por un pacto de preferencia en
compraventa.
8.
La indemnizacin por accidentes de trabajo (Ley 9688).
9.
El bien de familia.
Las cesiones de derechos que se realicen a pesar de su prohibicin
son nulas con respecto a las partes y con respectos a terceros; el crdito
permanece en el patrimonio del cedente por lo tanto puede ser embargado
por sus acreedores.
d) Derechos y obligaciones de las partes:
En el contrato de cesin intervienen al menos tres partes: cedente
(titular del crdito), cesionario (adquiriente del crdito) y el deudor cedido.
La cesin tiene dos momentos de perfeccin y de efectos: uno entre
las partes y otros respecto a terceros.
Con respecto de los efectos entre partes, es decir entre cedente y
cesionario, el mero consentimiento engendra el derecho y la obligacin
correspondiente. El consentimiento tiene efecto entre las partes pero no es
oponible a terceros.
e) Efectos de la cesin respecto de terceros: notificacin y aceptacin:
En un primer momento, el consentimiento, surte efecto entre las
partes celebrantes pero no surte efecto frente a terceros. En un segundo
momento, la notificacin a o la aceptacin del deudor cedido, hace surtir
efecto frente a ste y a terceros que tengan inters legtimo en contestar la
cesin.
NOTIFICACIN:
Consiste en la comunicacin al deudor por parte del cedente o
cualquiera de las partes celebrantes del contrato de cesin de crditos
(cesionario o hasta acreedores de ste por ejercicio de la accin
subrogatoria), hacindole saber la transmisin del crdito.
La finalidad de la notificacin es para que el deudor cedido sepa a
quin debe realizar el pago.
La notificacin puede ser hecha por simple instrumento privado y aun
verbalmente, puesto que la ley no contiene ninguna exigencia formal; pero

53

respecto a terceros, no tiene efectos la notificacin si no es hecha por

instrumento pblico. Si la notificacin es hecha por el cesionario, debe ser
practicado en base a un documento autntico emanado del cedente en el
que conste la cesin (a travs de un instrumento pblico), pues de otro
modo el notificado no adquiere la seguridad de haberse producido
realmente la transferencia del crdito.
El lugar donde debe ser dirigida la notificacin es en el domicilio
general del deudor, y no en el que tuviese constituido para la ejecucin del
contrato a que se refiere la cesin.
ACEPTACIN:
Es la manifestacin por parte del deudor cedido de estar informado
del traspaso del crdito, para atenerse a ello en el futuro.
La aceptacin puede ser expresa o tcita; es expresa cuando es
hecha por escrito o verbalmente, pues no hay formalidad alguna para
hacerlo. Es tcita cuando surge con certidumbre de la conducta obrada por
el deudor (por ejemplo: cuando paga al cesionario sin haber recibido
notificacin alguna).
f) Cesin del contrato:
La transmisin del contrato implica la sustitucin del contratante por
un tercero, que se coloca en la misma situacin jurdica del transmitente.
La cesin del contrato es el instrumento que permite la transferencia
negocial a un tercero (llamado cesionario), del conjunto de posiciones
contractuales (entendiendo como resultante unitario de derechos y
obligaciones orgnicas interdependientes, constituida en la persona de uno
de los originarios contratantes (llamado cedente)); de tal forma que,
mediante esa sustitucin negocial del tercero en lugar del cedente, dicho
tercero subvendr en la totalidad de los derechos y obligaciones derivados
del contrato estipulado con el cedente.
g) Cesin de boleto de compraventa:
La cesin del boleto de compraventa es la cesin del derecho
adquirido por una persona en virtud de una promesa bilateral de
compraventa o de una promesa unilateral de venta.
Se discute si puede el comprador ceder el boleto de compraventa; ya
que la cuestin puede presentarse como dudosa, teniendo en cuenta que la
venta importa para ambas partes derechos y obligaciones recprocas.
En su aspecto crediticio, es evidente que el derecho del comprador
puede ser cedido (art. 1144), sin que el deudor (en este caso el vendedor)
pueda oponerse al traspaso.
En cuanto a la deuda (obligacin de pagar el precio) la compraventa
no puede cederse en principio sin la conformidad del acreedor (vendedor);
pero advirtase que el inters de ste se reduce simplemente a no
desobligar a su deudor primitivo (cedente).
Aclarado todo, es evidente que la cesin o transferencia del boleto es
perfectamente lcita y produce plenos efectos entre cedente y cesionario. En
cuanto al vendedor, su inters se limita a que el primitivo deudor (cedente)
no quede desobligado y efectivamente esto no podra ocurrir sin la
conformidad expresa del vendedor (art. 814). Es decir, mientras el vendedor
no haya dado su conformidad para la transferencia del boleto, su situacin
jurdica ser la siguiente: desde que fuere notificado de la cesin estar
obligado a escriturar a nombre del cesionario (art. 1467); pero conserva su

54

derecho crediticio por el precio tanto contra el cedente como contra el

cesionario. Contra el cedente porque ste no ha sido desobligado por su
acreedor; contra el cesionario, porque ste ha asumido voluntariamente la
deuda de otro.
h) Cesin de derechos hereditarios:
Cesin de herencia es el contrato mediante el cual una parte
(cedente) transfiere a la otra (cesionario), el todo o una parte alcuota de la
universalidad jurdica que le corresponde en su calidad de heredero.
Universalidad jurdica es el conjunto de derechos y obligaciones
considerados por la ley como un todo ideal. En la cesin de herencia se
transfiere un conjunto de obligaciones y derechos, considerados como una
unidad, un todo.
El objeto de esta clase de cesin es la universalidad jurdica o parte
alcuota de la misma e incluso una parte alcuota de su cuota en la herencia
El heredero no cede su calidad de heredero sino el conjunto de
derechos y obligaciones (universalidad jurdica) que adquiere por la muerte
del causante, pudiendo limitarse a ceder una parte alcuota de la misma (si
fuere heredero nico) y puede ceder una parte alcuota de su cuota en la
herencia (si se da una comunidad hereditaria).

3.- CONTRATO DE EDICIN:

a) Concepto, caracteres y elementos.
El art. 37 de la ley 11723 dice: Habr contrato de edicin cuando el
titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a
entregarla a un editor y ste a reproducirla, difundirla o venderla. Este
contrato se aplica a cualquiera sea la forma o sistema de reproduccin o
publicacin.
CONSENSUAL.
BILATERAL.
ONEROSO.
TPICO.
NOMINADO.
NO FORMAL: el art. 40 de dicha ley expresa: En el contrato
deber constar el nmero de ediciones y el de ejemplares de cada
una de ellas, como tambin la retribucin pecuniaria del autor o sus
derechohabientes; considerndose siempre oneroso el contrato,
salvo prueba en contrario. Si las anteriores condiciones no contara
se estar a los usos y costumbres del lugar del contrato.
Las modalidades ms comunes son: a) pagarle al autor desde un
principio, con un porcentaje (no muy alto) de cada ejemplar vendido, b)
recibiendo el autor una cantidad determinada cualquiera sea la venta
posterior, c) pagar el editor los gastos con la primera tanda de ejemplares
vendidos y a partir de ese momento, participar al autor de un porcentaje
(mayor) de la venta posterior.
Los elementos del contrato de edicin son:
1.
EL AUTOR: propietario de la obra
intelectual.
2.
LA OBRA INTELECTUAL: es el objeto por el
cual versa el contrato.

55

3.
EL EDITOR: es el encargado de difundir,
editar o vender la obra del autor.
El contrato se extingue por las siguientes causas:
1. Por agotamiento de la ediciones convenidas.
2. Por expiracin del plazo convenido. Si en tal poca an
quedan ejemplares sin vender, el autor puede comprarlos a
precio de costo, con ms un 10% de bonificacin a favor del
editor.
3. Por el incumplimiento del autor (ejemplo: falta de
entrega de los originales), o del editor (ejemplo: falta de
distribucin, o difusin o venta de la obra).
4. Por prdida o destruccin de la obra antes de ser
editada.
5. Por nulidad del contrato, recisin, concurso del editor,
confusin (por causas comunes de extincin de los contratos).
Derechos y obligaciones de las partes:
1.
2.
3.
4.
1.
2.
3.
4.

1.
2.
3.
4.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

DERECHOS DEL AUTOR:

Exigir que sea respetada su condicin de autor, rechazando cualquier
modificacin o agregado a la obra que no provenga de l. Ese derecho del
autor se conserva siempre, salvo que fuera renunciado expresamente.
Hacer cumplir lo convenido respecto a la cantidad de ejemplares y
ediciones.
Percibir los importes pactados.
Ampliar o traducir la obra.
OBLIGACIONES DEL AUTOR:
Entregar los originales de la obra.
Garantizar al editor su autora en la obra intelectual.
Revisar y corregir las pruebas de imprenta.
Abstenerse de perjudicar al editor mientras est vigente el contrato (por
ejemplo: no puede celebrar contrato con otro editor, mientras no se haya
agotado los ejemplares impresos y distribuidos.
DERECHOS DEL EDITOR:
Pedir los originales de la obra al autor o titular del derecho intelectual.
Tener la garanta que dichos originales son una verdadera creacin
intelectual del autor.
Hacer revisar todo lo referido a la impresin, difusin y venta de la obra
intelectual.
Obtener el provecho econmico que se pacte entre las partes, derivado de
la venta de la obra intelectual.
OBLIGACIONES DEL EDITOR:
Reproducir la obra tal como fue entregada, sin alteraciones ni agregados.
Reproducir la obra en el nmero de ejemplares pactados y con tantas
ediciones como fueron convenidas.
Difundir y vender la obra en los establecimientos pertinentes, haciendo
publicidad adecuada para ello.
Efectuar los depsitos legales y registrar la obra.
Responsabilizarse por la prdida culposa de los originales.
Pagar al autor convenido.
Rendir cuentas de los gastos e ingresos de la edicin, salvo que se hubiese
pactado retribuir al autor con una suma fija, cuyo caso no habr obligacin
de rendir cuentas.

56

UNIDAD N 7:
CONTRATOS DE USO Y PRESTACIN DE SERVICIOS Y
DE OBRA
LOCACIN DE COSAS, DE SERVICIOS Y DE OBRA
1.- LOCACIN DE COSAS:
a) Concepto y caracteres:

Hay locacin de cosas cuando una persona (locador) se obliga a

entregar el uso y goce de una cosa durante un cierto tiempo a otra
(locatario) que a su vez se obliga a pagar un precio en dinero.
El art. 1493 del Cdigo Civil define a la locacin: Habr locacin
cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o
goce de una cosa, o ejecutar una obra o prestar un servicio; y la otra a
pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio determinado en dinero.
El que paga el precio es el locatario, arrendatario o inquilino; y el que
lo recibe se llama locador o arrendador. El precio se denomina tambin
alquiler o arrendamiento.
BILATERAL: porque origina obligaciones recprocas para el locador y el
locatario.
CONSENSUAL: porque se concluye con el mero consentimiento, sin
necesidad del cumplimiento de ninguna formalidad ni tampoco de la
entrega de la cosa (art. 1494).
ONEROSO: porque las prestaciones recprocas guardan equivalencia entre lo
que se da y lo que se recibe.
CONMUTATIVO: porque al momento de su celebracin las partes conocen las
ventajas y desventajas patrimoniales que les va a general el contrato.
DE TRACTO SUCESIVO: porque el cumplimiento del contrato necesita del
transcurso del tiempo y las obligaciones se devengan por periodos.
DE FORMA ESCRITA: as lo establece el art. 1 de la ley 23091 (locaciones
urbanas), el art. 40 de la ley 13246 (arrendamientos rurales) y el art. 1 inc.
A de la ley 24240 (Defensa al consumidor).
DE ADHESIN generalmente, con contenido predispuesto.
ES CIVIL O COMERCIAL: segn el destino de la cosa locada.
b) Naturaleza jurdica del derecho del locatario:
La cuestin es si el derecho del locatario es un derecho real o
personal.
La teora clsica, basada en la tradicin romanista, sostiene que se
trata de un derecho personal; lo demostrara el artculo 1515, que impone al
locador la obligacin de mantener al locatario en el goce pacfico de la cosa,
57

haciendo todo lo actos necesarios a su objeto, y abstenindose de impedir,

minorar, o crear embarazos en el goce del locatario. Esto significa que el
locatario no goza de la cosa directamente sino que es el locador quien le
hace gozar de ella.
Frente a esta concepcin tradicional, Troplong (francs) introdujo
una idea al derecho francs, que luego fue copiada por nuestro derecho,
que el derecho del locatario es personal con carcter de derecho real
especial; esto se deba a que Troplong estableci la oponibilidad del contrato
de locacin respecto de los actos de venta del locador.
De la fuente francesa fue tomado el art. 1498 de nuestro Cdigo Civil
que dice: Enajenada la finca arrendado, por cualquier acto jurdico que sea,
la locacin subsiste durante el tiempo convenido. La postura tomada por
Vlez es contraria a la del derecho romano, porque en ese derecho, la venta
generaba la conclusin del arriendo.
En la legislacin argentina el derecho del locatario sigue siendo
personal, es decir derivado del contrato en que el locador es obligado, y la
parte sobre la que el locatario ejerce la accin para conseguir la entrega del
bien inmueble para su uso y goce, cuando no hay cumplimiento voluntario;
con la particularidad de una proteccin especial: si el propietario vende el
bien a un tercero, ese nuevo propietario debe respetar el contrato y el
locador (ex propietario) no queda desobligado frente al locatario.
En sntesis, estamos ante un derecho personal con una proteccin
especial, destinada a asegurar al locatario el uso y goce de la cosa
alquilada.
c) Elementos especficos: la cosa locada y el precio:
LA COSA LOCADA:
La regla general es que todas las cosas pueden ser objeto de
locacin; todos los inmuebles, as como las cosas muebles no fungibles
pueden serlo.
Las cosas indeterminadas, segn el art. 1500 pueden ser objeto del
contrato de locacin. Se comprende que la ley se refiere slo a una
indeterminacin relativa (se puede alquilar un caballo de paseo, un
automvil) sin especificar la individualidad de la cosa. Es necesario que la
cosa sea determinada al menos en su especie (art. 1170).
Las cosas futuras tambin pueden ser objetos de los contratos de
locacin, pero est condicionado a que la cosa llegue a existir para que
adquiera eficacia el contrato.
Las cosas fuera del comercio, segn explica el cdigo: Las cosas que
estn fuera del comercio o que no puedan venderse sin previa licencia o
autorizacin, pueden ser dados en arrendamiento, salvo que estuvieran
fuera del comercio por nocivas al bien pblico u ofensivas a la moral y
buenas costumbres (art. 1501); se comprende en este precepto tanto las
cosas sujetas a una inenajenabilidad absoluta (las cosas cuya venta o
enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley) como a una
inenajenabilidad relativa por depender de una licencia o autorizacin previa
(art. 2338) (las de pequeos locales en las plazas pblicas para la venta de
cosas pequeas, etc.). Pueden ser objeto de arrendamiento las cosas de
inenajenabilidad relativa pero no las de carcter absoluto.
Alquiler de cosa ajena (alquilar alguna cosa ajena, sin tener derecho a
hacerlo) en principio es vlido entre las partes, pero el contrato est sujeto
a la amenaza de la accin del verdadero dueo; pero a pesar de ello, se
hace necesario distinguir segn los contratantes sean de buena o mala fe.

58

EL PRECIO:
1. Debe consistir en una suma de dinero (art. 1493).
2. Puede ser determinado o determinable; si en el contrato nada
se dice sobre el precio, en principio, la locacin es nula por carecer de
uno de los elementos esenciales. Sin embargo, por aplicacin del
principio protectorio del locatario, si las partes nada han determinado con
relacin al precio y la cosa se ha entregado se entiende que las partes se
sometieron al precio corriente en plaza para las cosas de la misma
especie y calidad.
3. Debe ser mensual; el alquiler en locaciones urbanas debe
estipularse por mes (art. 6 de la ley 23091).
Se puede pactar una progresin o escalonamiento del precio, siempre
que no signifique una actualizacin abusiva o prohibida por la ley.
CAPACIDAD:
El art. 1510 establece que: Los que tengan la administracin de sus
bienes podrn arrendar sus cosas, salvo las limitaciones que las leyes
especiales hubiesen puesto a su derecho.
Pueden arrendar los administradores de los bienes ajenos y el
copropietario de una cosa indivisible con el consentimiento de los dems;
los administradores y mandatarios necesitan poder especial para dar en
arrendamiento por ms de seis aos los inmuebles que estn a su cargo.
d) Locaciones urbanas: concepto y elementos:
Locaciones urbanas consiste en la concesin temporal del goce de un
bien determinado por un precio; para que la locacin exista, es necesaria la
presencia de tres elementos: a) consentimiento de las partes, b) bien locado
y c) estipulacin de precio por el uso de la locacin.
La locacin de fincas urbanas se refiere a fincas situadas dentro de
las zonas urbanizadas.
Los elementos del contrato de locacin urbana son los siguientes:
1.
CONSENTIMIENTO:
Un contrato de locacin regularmente concluido supone el
consentimiento de las partes sobre los siguientes puntos: a) la
naturaleza del contrato; b) la cosa que se alquila; c) el precio; d)
el tiempo de la duracin del contrato; e) y el uso para el cual se
destina la cosa. Pero en verdad, lo nico absolutamente esencial a
la existencia y validez del contrato es que haya mediado
consentimiento sobre la naturaleza y sobre la cosa.
Si no menciona el contrato nada acerca del uso que debe darse
a la cosa, habr que darle aquel que sea conforme con su
naturaleza, entendiendo las atribuciones del locatario en la forma
ms amplia, salvo que haya peligro de que la cosa se destruya o
degrade o que se pretenda hacer un uso deshonesto.
Tampoco es necesario el consentimiento a lo que respecta al
precio (ya que el juez puede determinarlo segn la naturaleza de
la cosa objeto del arrendamiento y su uso) y al plazo (ya que ser
subsanada por las leyes supletorias).
2.
LA COSA LOCADA: (redactado anteriormente).
3.
EL PRECIO: el precio del arrendamiento deber ser fijado
en pagos que corresponda a perodos mensuales.

59

4.
CAUSA LCITA: el uso para cual una cosa sea alquilada o
arrendada debe ser un uso honesto, que no contrare las buenas
costumbres (art. 1503).
e) Forma y prueba:

El Cdigo Civil la locacin es un contrato de formas libre, con el mero

consentimiento (art. 1494); sin embargo sucesivas leyes requieren su
celebracin la forma escrita.
LOCACINES URBANAS:
En el art. 1 de la ley 23091 dice: Los contratos de locaciones
urbanas, as tambin sus modificaciones y prrrogas, debern
formalizarse por escrito. Cuando el contrato no celebrado por escrito
haya tenido principio de ejecucin, se considerar como plazo el
mnimo fijado en esta ley y el precio y su actualizacin los
determinar el juez de acuerdo al valor y prctica de plaza.
ARRENDAMIENTOS RURALES:
El art. 40 de la ley 13246 establece: Los contratos a que se refiere la
presente ley deber redactarse por escrito ante los jueces de paz,
escribanos u otros funcionarios que determine la reglamentacin, en
los casos, con las formalidades y dentro de los plazos que la misma
prescriba adems estos contratos deben ser obligatoriamente
inscritos en el registro inmobiliario de la jurisdiccin territorial
respectiva, por el arrendador o aparcero dador.
Esta disposicin rige salvo los que se contratan por una sola cosecha
o por pastoreo de menos de un ao.
Con respecto a lo expuesto, en nuestros das solo estn exentos de
todo requisito formal la locacin de cosas muebles (automviles,
maquinarias, etc.) y los contratos de arrendamientos rurales por una sola
cosecha o de pastoreo por menos de un ao.
Puesto que la locacin es un contrato consensual, puede probarse por
cualquier medio, con la limitacin del art. 1193 (los contratos que tengan
por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por
escrito y no pueden ser probados por testigos) a menos que tengan
principio de ejecucin, en cuyo caso es vlido toda clase de pruebas.
f) Duracin: plazos mnimos:
El plazo de la locacin es resolutorio, lo que significa que su
vencimiento extingue el vnculo contractual.
El plazo mximo para las locaciones son de diez aos; si el contrato
estipulase un tiempo mayor se entender por el mximo establecido de diez
aos. Para los arrendamientos rurales autoriza un mximo de veinte aos en
los contratos en que el arrendatario o aparcero se obligue a realizar obras
de mejoramiento del predio que retarden la productividad de la explotacin
por un lapso no inferior a dos aos (art. 45 ley 13246).
El plazo mnimo para las locaciones de cosas muebles no est
establecido por la ley; por ende la fijacin de dicho plazo est en la libertad
de las partes.
El plazo mnimo para las locaciones inmuebles, en cambio, estn
prescripta por la ley. Para las locaciones urbanas que tengan destino de
vivienda, con o sin muebles, ser de dos aos. Para las de destino
comercial, industrial o cualquier otro, sern de tres aos. Los contratos que
se celebren por trminos menores sern considerados como formulados por

60

los plazos mnimos precedentemente fijados. Quedan excluidas del plazo

mnimo legal las siguientes (art. 2 ley 23091):
1.
Las contrataciones para sedes de embajadas,
consulados y organismos internaciones, as como tambin las
destinadas a personal diplomtico y consular o pertenecientes a
dichos organismos internacionales.
2.
Las locaciones de viviendas con muebles que se
arrienden con fines de turismos en zonas aptas para ese destino.
Cuando el plazo del alquiler supere los seis meses, se presumir
que el contrato no es con fines de turismo.
3.
Las ocupaciones de espacios o lugares destinados
a la guarda de animales, vehculos u otros objetos.
4.
Las locaciones de puestos en mercados o ferias.
5.
Las locaciones en que los Estados nacional o
provincial, los municipios o entes autrquicos sean parte como
inquilinos.
g) Recisin anticipada:
En las locaciones urbanas destinadas a vivienda, el locatario podr,
transcurridos los seis primeros meses de vigencia de la relacin locativa,
rescindir unilateralmente la contratacin, debiendo notificar en forma
fehaciente su decisin al locador, con una antelacin mnima de sesenta
das de la fecha en que reintegrar el inmueble arrendado.
La indemnizacin por el uso de esta opcin resolutoria ser la
siguiente (art. 8 ley 23091): si el locatario a) de hacer uso de esta opcin en
el primer ao de vigencia de la relacin locativa, deber pagar la suma
equivalente a un mes y medio del alquiler vigente al momento de desocupar
la vivienda; y b) de hacer uso de esta opcin despus del primer ao de
vigencia, deber pagar el monto equivalente a un solo mes.
h) Garantas:

LA FIANZA:
La fianza garantiza la totalidad de obligaciones nacidas del contrato,
a menos que se pacte expresamente la limitacin de que slo se asegura
el pago de alquileres (art. 1582) de modo que en principio el fiador
responde por el incumplimiento de la obligacin de pago del precio y de
restitucin de la cosa. El principal pagador es el fiador que ha renunciado
a los beneficios de divisin y de excusin (excusin es el beneficio que
tiene el deudor de no pagar primeramente la deuda que exige el acreedor
si ste primeramente dirigi su accionar frente a los bienes del deudor) y
se constituy codeudor solidario, liso, llano y principal pagador junto al
locatario y frente al acreedor; es decir, es un deudor solidario junto al
locatario.

CLUSULA PENAL:
Es una convencin accesoria que tiene funcin resarcitoria y constituye
una liquidacin anticipada de los daos y perjuicios que el incumplimiento
causa al acreedor. Puede ser abusiva, en cuyo caso el juez puede
morigerarla, reducindola a sus justos trminos.
i) Derechos y obligaciones de las partes:
DERECHOS:

61

LOCADOR:
a)
Exigir el pago del alquiler:
Al locador se le confiere varias acciones a saber, la va ejecutiva de
cobro judicial, la accin de resolucin por incumplimiento y la accin
de desalojo por falta de pago; sumado adems de demandarlo al
locatario por daos y perjuicios si sufriera el locador.
b)
Ser notificado por el inquilino de las turbaciones que
sufra la cosa arrendada.
c)
Obtener la restitucin de la cosa en buen estado, al
vencimiento del contrato.

LOCATARIO:
a)
Recibir la cosa arrendada.
b)
Ser mantenido en el uso y goce pacfico.
c)
Ser resarcido de las mejoras necesarias y autorizadas
realizadas a la cosa arrendada.
OBLIGACIONES:

LOCADOR:
a)Entregar la cosa:
Segn el art. 1514: El locador est obligado a entregar la cosa al
locatario con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo del
contrato, en buen estado de reparacin para ser propia al uso para el
cual ha sido contratada, salvo si conviniesen en que se entregue en el
estado en que se halle. Este convenio se presume, cuando se
arriendan edificios arruinados, y cuando se entra en posesin de la
cosa sin exigir reparaciones en ella.
Dentro de este concepto de accesorios deben reputarse
comprendidos:
Las llaves de la cosa ya sea inmueble o mueble.
Las servidumbres del inmueble.
Los frutos y productos ordinarios de la cosa (los frutos pendientes) facultado
el locatario de consumirlos.
Los servicios accesorios, como el de portera, calefaccin, agua caliente,
etc.; el locatario no podr excusarse de prestarlos aduciendo que no los
estipula el contrato, cuando la existencia de caeras, calderas y otras
instalaciones indican que ellos estaban implcitamente contenidos en la
locacin.
En caso de incumplimiento de la obligacin de entrega, el locatario
tiene a su disposicin las siguientes acciones:
Puede reclamar el cumplimiento del contrato y pedir al tribunal que lo
ponga en posesin de la cosa, si el locador se negara a cumplir la sentencia
que lo condena a entregar.
Puede pedir la resolucin del contrato.
El locatario puede demandar los daos y perjuicios que le resulten de la
falta de entrega, siempre que no hubiere mediado fuerza mayor.
b)Mantener la cosa en buen estado:
Expresa el art. 1515 que: Despus que el locador entregue la
cosa, est obligado a conservarla en buen estado y a mantener al
locatario en el goce pacfico de ella todo el tiempo de la locacin,
haciendo todos los actos necesarios a su objeto, y abstenindose de
impedir, minorar, o crear embarazos (sensacin de incomodidad) al
goce del locatario.
Adems el art. 1516 expresa: La obligacin de mantener la cosa
en buen estado, consiste en hacer las reparaciones que exigiere el
deterioro de la cosa, por caso fortuito o de fuerza mayor, o el que se

1.
2.
3.
4.

1.
2.
3.

62

a.

b.
c.
d.

causare por la calidad propia de la cosa, vicio o defecto de ella,

cualquiera que fuese, o el que proviniere del efecto natural del uso o
goce estipulado, o el que sucediere por culpa del locador, sus agentes
o dependientes. Adems el art. 1517 establece: Es caso fortuito, a
cargo del locador, el deterioro de la cosa causado por hechos de
terceros, aunque sea por motivos de enemistad o de odio al
locatario.
En caso de que el locador no hiciere, o retarde ejecutar las
reparaciones o los trabajos que incumbe hacer, el locatario tiene el
derecho de retener el precio correspondiente al costo de las
reparaciones; adems si las reparaciones tienen el carcter de ser
importantes, el locatario tiene el derecho de adems de exigir la
reparacin judicialmente, y si no lo hiciere el locador incumpliendo la
sentencia, el locatario puede con autorizacin judicial a ejecutarlos
por cuenta del locador.
El locatario puede oponerse frente al locador a que realice obras
que no tengan el carcter de simples reparaciones y que signifiquen
ampliar, modificar o embellecer la cosa (art. 1524).
c) Obligacin de garanta:
El locador tiene a su cargo la obligacin de garantizar al locatario
que podr hacer uso de la cosa conforme a su destino, defendiendo
al locatario contra las turbaciones de terceros, el goce de la cosa por
el inquilino y vicios o defectos de la cosa. Las veremos por separado:
i.
Hechos del locador: el locador est obligado
a abstenerse de todo acto que impida, embarace o estorbe el
uso de la cosa por el locatario (art. 1515).
ii.
Hechos de terceros: el locador garantiza
contra las perturbaciones de derecho que molesten el goce y
uso de la cosa locada y no contra las turbaciones de hecho.
Pero por excepcin, los locadores responden de las
turbaciones de hecho de terceros en los siguientes casos:
Las vas de hecho que terceros tomasen el carcter de fuerza mayor
(ejemplos: devastaciones de guerra, bandas armadas, etc.) (art. 1529) es
decir, todo hecho de tercero que deteriore o destruya la cosa, es reputado
caso fortuito a cargo del locador (art. 1517). Si el hecho de tercero no daa
la propiedad locada, y solamente afecta el uso o goce, stos no pesarn al
locador, sino a los mismos terceros.
Si el locador ha asumido contractualmente la garanta contra turbaciones de
hecho.
Si el autor del hecho es dependiente del locador (por ejemplo: el portero de
una casa de departamentos).
Las turbaciones causadas por el propietario vecino o por otros locatarios del
mismo locador. Si las turbaciones son causadas por el vecino, el locatario
podr optar entre la resolucin del contrato o la disminucin proporcional
del alquiler si es que afecta el uso y el goce de la propiedad.
i. Vicios redhibitorios: el locador responde, como el
vendedor, de los vicios ocultos de la cosa existentes al
momento de celebrarse el contrato. Si el locatario se ve frente
a un vicio de la cosa que perturbe su uso y goce tiene la
opcin de pedir la disminucin del precio o la rescisin del
contrato (art. 1525) y la demanda por daos y perjuicios que
provocase el vicio (filtraciones en el techo y que daen un
televisor) siempre y cuando los elementos daados que

63

fueron introducidos en inmuebles sean cosas ideales al

destino de uso sobre el bien que fue acordado.
d)Obligacin de pagar mejoras:
Si hay convencin al respecto (teniendo que ser por escrito, si
dichas por dichas meras, si el locador se comprometi a pagarlas), el
locador y el locatario se rigen por sta. A falta de convencin se
aplican las reglas generales del art. 1539, estn a cargo del locador:
i. Si fuesen reparaciones o gastos a su cargo, que el
locatario hiciese en caso de urgencia. Para que el locador
deba pagarle el locatario dichas reparaciones se debe cumplir
las siguientes condiciones: a) que se trate de reparaciones
urgentes, b) que haya dado aviso al locador, salvo caso de
imposibilidad de hacerlo. Las reparaciones no urgentes y las
urgentes realizadas sin aviso al dueo, no dan derecho a
reclamar los gastos realizados, pero en la medida que ellos
benefician al locador, deben ser reintegrados por ste, porque
de lo contrario habra un enriquecimiento sin causa.
ii. Mejoras necesarias o tiles, el locador debe cargar con
las mejoras necesarias o tiles introducidas por el locatario,
siempre que el contrato se haya resuelto sin culpa de ste
(art. 1539 inc. 4).
iii. Mejoras voluntarias, puesto que estas mejoras son de
puro lujo o recreo o de exclusiva utilidad para el que las hizo
(art. 591), no tiene por qu ser a cargo del locador, sin
perjuicio del derecho que tiene el locatario de retirarlas, si al
hacerlo no daa la cosa. Pero cuando el contrato se resuelve
por culpa del locador, debe pagarlas, pues el locatario cont
con gozar con la mejora hasta el final estipulado.
e)Obligacin de pagar las cargas y contribuciones:
Pesan sobre el locador las cargas y contribuciones que graviten
sobre la cosa arrendada 8art. 1553), tales como la contribucin
territorial, el impuesto de alumbrado, barrido y limpieza y los
servicios normales de obra sanitaria. Pesan sobre el locatario los
impuestos o patentes que se impusieran a su actividad, comercio o
industria, tales como el impuesto de actividades lucrativas, los de
habilitacin de locales o negocios, de inspecciones, el impuesto. Pero
puede haber convencin al respecto, donde el locador asume dichas
obligaciones o viceversa, si el locatario las asume.

LOCATARIO:
a)Usar y gozar la cosa conforme a su destino:
Usar y gozar de la cosa es el principal derecho del locatario, pero
no quiere decir que sea absoluto ese derecho, sino que debe
ejercerse dentro de los lmites razonables, sin daar la cosa ni
perjudicar al locador. Debe usar la cosa cuidadosamente, como si
fuera propia. Esos lmites del derecho del locatario pueden haber sido
estipulado en el contrato, o que por el contrario, nada se diga en ste.
Si los lmites estn expresados en el contrato, el locatario tiene que
cumplirlos, quedando prohibido alterar el destino para el cual la cosa
ha sido alquilada. Si el locatario no cumple con el uso convenido o se
abusa de su uso, el locador tiene derecho: a) demandar por la
cesacin del uso abusivo o demandar la resolucin del arrendamiento
y b) demandar las indemnizaciones de los daos y perjuicios.

64

Si el uso no fue estipulado, el uso de la cosa ser el que por su

naturaleza est destinada a prestar, o el que la costumbre del lugar le
hace servir.
b)Conservar la cosa en buen estado:
El locatario debe cuidar la cosa como lo hara un propietario
diligente.
El locatario responde frente al locador: a) de todo dao o deterioro
causado a la cosa locada por su culpa o por el hecho de las personas
de su familia que habitan con l, sus dependientes, huspedes y
subarrendatarios; b) del abandono de la cosa; c) de toda obra nociva
o que cambie su forma o su destino o que hubiera sido prohibida en el
contrato; d) de la omisin de las reparaciones locativas.
c) Pagar el precio del arrendamiento:
El pago del alquiler es la obligacin esencial del locatario, como
que es el objeto que el locador ha tenido en mira al contratar. El
precio del que debe pagar el locatario es un elemento esencial del
contrato, fijado solamente en dinero.
El pago debe pagarse: a) en los plazos convenidos en el contrato y
al no haber tiempo expresado, en la poca admitida en los usos del
lugar (periodos mensuales); b) en el lugar convenido, y a falta de
convenio, en el domicilio del locatario.
d)Restituir la cosa:
Al trmino del contrato, el locatario est obligado a devolver la
cosa al locador o a quien lo hubiere sucedido en sus derechos, fuere a
ttulo universal o singular.
e)Avisar al locador de ciertos hechos:
El locatario est obligado a dar aviso de los siguientes hechos: a)
de toda usurpacin o turbacin de su derecho y toda accin relativa a
la propiedad o posesin (actos posesorios de quien pretende tener
derecho de dominio, posesin o servidumbre sobre la cosa); toda
omisin del aviso tiene dos sanciones, la prdida de la garanta de
eviccin y la obligacin de indemnizar al locador de los daos y
perjuicios que pudieran resultarle de no haber conocido en el
momento oportuno el acto de turbacin; pero el locatario no incurrir
en responsabilidad alguna si probara que el locador no tena defensas
legtimas que oponer a la accin del tercer; y b) todo vicio o deterioro
o destruccin que por caso fortuito u otro motivo haya sufrido la cosa
y cuya reparacin est a cargo del locador, si de la demora en hacer
los trabajos de reparacin pudieran derivarse mayores deterioros o
perdidas.
j) Conclusin de la locacin:
El art. 1604 establece las causales de conclusin de la locacin. Esta
numeracin no es taxativa; hay tambin otros motivos no enumerados.
Las causas enumeradas son las siguientes:
a) TERMINO PACTADO:
Si la locacin fue pactada por tiempo determinado, concluye al
vencimiento de dicho trmino. En las locaciones urbanas no
podrn ser mayor a las fijadas por la ley 23091 y en las rurales no
podr ser inferior a cinco aos (ley 13246, art. 4).
b) PLAZO INDETERMINADO:
Si el contrato es por tiempo indeterminado cualquiera de las
partes puede ponerle trmino cuando lo desee, siempre claro

65

est, siempre respetando los plazos mnimos fijados por las leyes
anlogas.
c) PRDIDA DE LA COSA ARRENDADA: la prdida de la cosa
arrendada pone fin al contrato, se haya producido ella por caso
fortuito o por culpa de algunas de las partes, pues carecera ya de
objeto el contrato.
d) IMPOSIBILIDAD DE USAR LA COSA CONFORME A SU
DESTINO:
Si el locatario se ve impedido por caso fortuito de usar la cosa
conforme a su destino tendr derecho a pedir la resolucin del
contrato. Si la imposibilidad solamente fuera temporaria, el
inquilino podr optar entre pedir la resolucin o la cesacin del
pago del arrendamiento durante el tiempo que no puede usar la
cosa.
e) VICIOS REDHIBITORIOS:
Si la cosa tenga tales defectos, el locatario puede optar entre
rescindir el contrato o pedir una disminucin del alquiler.
f) CASO FORTUITO:
La locacin concluye por casos fortuitos que hubieran
imposibilitado principiar o continuar los efectos del contrato.
g) INCUMPLIMIENTO DE LAS PARTES:
Termina el contrato a pedido de parte interesada, si la otra ha
incurrido en algn incumplimiento que traiga aparejada esa
sancin.
El locador puede pedir la resolucin del contrato:
I.
Si el locatario emplea la cosa para un
uso distinto al convenido o del que surge de la naturaleza
de la cosa o incurre en uso abusivo.
II.
Si la cosa se deteriora por culpa del
locatario o de las personas por las cuales l responde.
III.
Si el locatario abandona la cosa
arrendada.
IV.
Si el locatario hace obras nocivas o
que cambien el destino de la cosa.
V.
Si el locatario no hace las mejoras
prometidas.
VI.
Si el locatario no lleva a cabo las
reparaciones locativas y demandado por tal motivo, no
cumple la sentencia que lo obliga a realizarlas.
VII.
Si el locatario deja de pagar dos
periodos consecutivos de alquiler.
VIII.
Si el locatario incurre en uso abusivo
o deshonesto de la cosa.
IX.
Si el locatario subarrienda o cede la
locacin contra la prohibicin del contrato.
El locatario puede pedir la resolucin del contrato:
I.
Si el locador hiciere reparaciones en
la cosa que interrumpieren el uso estimado o fueren muy
incmodas y se negare a la suspensin o rebaja del
alquiler.
II.
Si el propietario vecino hiciere,
conforme a su derecho, trabajos en las paredes vecinas

66

inutilizando por algn tiempo parte de la cosa arrendada y

el locador se negare a una rebaja de alquiler.
III.
Si el locador quisiere hacer en la
cosa obras que no son reparaciones.
IV.
Si el locador perturba con hechos
personales el disfrute de la cosa por el inquilino.
Las causas no enumeradas de dicho artculo son las siguientes:
h) ACUERDO DE PARTES.
i) CONFUSIN:
Se extingue la locacin cuando se confunden en la misma
persona las calidades de locador y locatario (por ejemplo: cuando
el locatario adquiere la cosa por ttulo oneroso o gratuito o cuando
sucede universalmente al locador o viceversa).
j) CONDICIN RESOLUTORIA:
La locacin concluye cuando se cumple la condicin resolutoria
por las partes (por ejemplo: la duracin del viaje a Europa del
locador).
k) TRMINO DEL USUFRUCTO:
La locacin celebrada por el usufructuario de la cosa concluye a
la terminacin del usufructo (art. 2870).
l) EJECUCIN DE OBRAS:
El locador tiene derecho a poner fin a la locacin para ejecutar
obras destinadas a aumentar la capacidad locativa de la
propiedad o mejoras que importen por lo menos un %10 del valor
asignado al inmueble para el pago de la contribucin directa (art.
1507, ref. por ley 11156).
m) QUIEBRA DEL LOCATARIO:
Si el locatario ha cado en quiebra, tanto el locador como el
sndico de la quiebra pueden pedir la resolucin del contrato a
menos que el inmueble sea utilizado por el locatario para
vivienda, en cuyo caso el contrato seguir vigente.
k) Arrendamiento rural: concepto y elementos:
El art. 2 de la ley 13246 establece: Habr arrendamiento rural
cuando una de las partes se obligue a conceder el uso y goce de un predio
ubicado fuera de las plantas urbanas de las ciudades o pueblos con destino
a la explotacin agropecuaria en cualquiera de sus especializaciones y la
otra a pagar por ese uso y goce un precio en dinero.
Los elementos del arrendamiento rural son los siguientes: a) el
arrendador y arrendatario, b) el predio que se encuentre ubicado fuera de la
planta urbana; c) que el arrendamiento del predio sea destinado a la
explotacin agropecuaria y d) que el precio que deba pagarse por el uso y
goce de dicho predio sea en dinero.
Los plazos mnimos del arrendamiento rural son de cinco aos.
Quedan excluidos de esos plazos mnimos los arrendamientos destinados al
pastoreo (cuya duracin no exceda un ao) y los contratos en que el cultivo
del predio no dure ms de dos cosechas.
La forma en que deben celebrarse los contratos de arrendamiento
son por escrito, pudiendo ser inscripto por cualquiera de las partes en el
Registro Inmobiliario, debiendo contener las especificaciones que establece
la ley tendiente a individualizar las partes, el inmueble, el estado del predio,

67

el detalle y estado de los partes de cada parte, destino de la explotacin,

plazo de contrato y que el instrumento tenga sus firmas certificadas por
escribano, juez de paz u otro oficial pblico competente.
l) Aparcera y mediera:
El art. 21 de la ley 13246 establece que: Habr aparcera cuando
una de las partes se obligue a entregar a otras animales o un predio rural
con o sin plantaciones, sembrados animales o elementos de trabajo, para la
explotacin agropecuaria en cualquiera de sus especializaciones con el
objeto de repartirse los frutos.
La aparcera, entonces, es una especie de contrato asociativo, en que
las partes tienen una finalidad comn y todo lo referente a la explotacin
debe decidirse de comn acuerdo.
El aparcero dador (dueo del predio, los animales etc.) se obliga a dar
el uso y goce de las cosas; garantizar por los vicios y defectos y debe llevar
anotaciones de las mquinas, caballos, elementos de trabajo y cualquier
otro bien que aporte cada uno de los contratantes. Tambin deber estimar
su valor y forma en que habrn de distribuirse los frutos.
El aparcero tiene la obligacin: a) de realizar personalmente la
explotacin, b) dar a las cosa o cosas comprendidas en el contrato el
destino convenido o en su defecto el que determinen los usos y costumbres,
c) conservar los edificios, mejoras, elementos de trabajo, debiendo restituir
al hacer entrega del predio en las mismas condiciones en que los recibiera,
salvo los deterioros ocasionados por el uso y la accin del tiempo, d) hacer
saber al aparcero dador la fecha en que se comenzar la percepcin de los
frutos y separacin de los productos a dividir, salvo estipulacin o usos en
contrario, e) poner en conocimiento del dador, de inmediato, toda
usurpacin o novedad daosa a su derecho, as como cualquier accin
relativa a la propiedad, uso y goce de las cosas.
Las diferencias existentes entre el arrendamiento rural y la aparcera
son los siguientes:
a) El arrendatario tiene el libre uso y goce de la cosa; est
obligado a dedicar la tierra a la explotacin establecida en el
contrato (agricultura, ganadera), pero dentro de esos rubros tiene
libre determinacin en el aprovechamiento de la tierra (por
ejemplo: si es un arrendamiento agrcola, el arrendatario puede
elegir la clase y calidad del cereal, etc.). El aparcero, en cambio,
es un socio del dador y todo lo referente a la explotacin de la
chacra debe decidirse de comn acuerdo.
b) El arrendador no participa de las prdidas, no contribuye
a los gastos; en cambio, el aparcero dador sufre de las prdidas
de la explotacin, contribuye habitualmente con la mitad de los
costos.
c) El arrendador pone solamente la tierra; el aparcero
dador contribuye a la explotacin con los elementos de trabajo.
d) El arrendatario no est obligado a trabajar
personalmente o directamente la tierra, en tanto el aparcero s lo
est siendo sta su contribucin tpica al contrato.
Mediera es un contrato agrcola de asociacin en el cual el
propietario de un terreno rural y un agricultor, se dividen, generalmente en
partes iguales, el producto y las utilidades de una finca agrcola. El art. 1 del
decreto 145/2001 establece: Constituye contrato de mediera frutihortcola
aquel que se celebra entre un productor frutihortcola, quien tiene la libre

68

disposicin y(o administracin de un predio rural, y un mediero

frutihortcola, que se responsabiliza por la explotacin del mismo, con el
objeto de producir en participacin frutas y hortalizas, en forma y
porcentajes que las partes estipulen libremente.

2.- LOCACIN DE SERVICIOS:

a) Concepto:
El art. 1623 establece que: La locacin de servicios es un contrato
consensual, aunque el servicio hubiese de ser hecho en cosa que una de las
partes debe entregar. Tiene lugar cuando una de las partes se obligare a
prestar un servicio, y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero.
El contrato de servicios, es en virtud del cual una parte (locador) se
obliga a poner a disposicin de la otra una competencia especfica para
satisfacer su inters y la otra (locatario) se compromete a pagar una
contraprestacin traducida en una suma de dinero.
b) Diferencias con la locacin de obra y con el contrato de trabajo:

a)

b)

c)
d)

Como dijimos la locacin de servicios es un contrato por el cual una

parte llamada locador, se obliga a poner a disposicin de la otra una
competencia especfica (obligacin de hacer) para satisfacer el inters de la
otra, y la otra, llamada locatario, se compromete a pagar una
contraprestacin traducida en una suma de dinero.
La locacin de obra es un contrato por el cual dos partes se obligan
recprocamente, la una a ejecutar una obra determinada (empresario), por
encargo de otra, y sta a pagar por ella un precio determinado (dueo de la
obra).
La ley 20744 (Ley de Contrato de Trabajo) dice que habr contrato de
trabajo, cualquiera sea su forma o denominacin, siempre que una persona
fsica se obligue a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios en favor
de la otra y bajo la dependencia de sta, durante un perodo determinado o
indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneracin.
Por ende, las diferencias de la locacin de servicios con la locacin de
obra y con el contrato de trabajo son las siguientes:
En cuanto al resultado buscado o finalidad perseguida: la locacin de
servicio es una obligacin de medios como tambin el contrato de trabajo;
en la locacin de obra, hay una obligacin de resultado (porque el deudor
garantiza la verificacin de resultado, es decir la obra). Son obligaciones de
medios las dos primeras porque se realizan las acciones, actividades
potencialmente aptas para engendrar los resultados deseados por el
acreedor.
En cuanto a la forma de retribucin: la locacin de servicios y en el contrato
de trabajo, la retribucin tiene relacin con el tiempo de duracin del
servicio (se paga el trabajo en relacin al tiempo); en cambio, en la locacin
de obra, el precio est en relacin la importancia de la obra sin atenderse a
la duracin del trabajo (se paga la obra realizada sin tener en cuenta el
tiempo de trabajo que demanda la misma).
En cuanto al riesgo: en la locacin de servicio y en la de contrato de trabajo,
los riesgos son soportados por el locatario/empleador y quien realiz el
trabajo no pierde derecho a la remuneracin.
En cuanto a la autonoma o dependencia: el servicio es autnomo cuando el
que est obligado a realizarlo no depende jurdica, tcnica ni

69

econmicamente del locatario, as sucede en la locacin de servicios y la

locacin de obra. En cambio, en el contrato de trabajo, el obligado a realizar
el servicio depende jurdica, tcnica y econmicamente:
1. Econmica: cuando el trabajador tiene su
fuente de subsistencia en el trabajo que desempea, por
ende, la obligacin dineraria que debe el empleador consiste
como mnimo la funcin de asegurar una alimentacin
adecuada, vivienda digna, educacin, vacaciones pagas,
asistencia sanitaria, previsin, etc.
2. Jurdica: cuando el empleador tiene la
facultad de dirigir y controlar el cumplimiento de las tareas. El
obligado cede su derecho de autodeterminacin.
3. Tcnica: cuando el modo de hacer una tarea
la establece el empleador.
c) Las profesiones liberales:

Segn la teora del contrato profesional del libro de Lorenzetti el

contrato de servicios profesionales son los celebrados por una persona que
rena la calidad de profesional y las prestaciones de este deben ser
ejecutadas personalmente, y la otra, a cambio, debe pagar suma de dinero.
Vale aclarar, que los contratos profesionales no constituyen contratos
atpicos, porque no presentan elementos que los aparten de la locacin de
servicio.
Para Alterini el concepto de profesional en sentido amplio supone la
concurrencia de algunas de estas notas distintivas en su desempeo:
habitualidad, reglamentacin, habilitacin, presuncin de onerosidad,
autonoma tcnica y. en su caso, sujecin a la colegiacin, sumisin a
normas ticas y sometimiento a potestades disciplinarias. Adems no es
imprescindible el ttulo de profesional universitario, ya que algunas
actividades renen dichos caracteres pero no se puede adquirir ttulo
universitario por no haber cursos ni facultades universitarias para
conseguirlos.
BILATERAL.
CONSENSUAL.
CONMUTATIVO, con presuncin de ser oneroso.
NO FORMAL.
INSTUITU PERSONAE.
d) Los contratos deportivos:
Hay contrato deportivo cuando una persona desarrolla sus
habilidades en determinado deporte para otra, en general un club, a cambio
de una remuneracin en dinero.
Los sujetos son el deportista y el club, generalmente.
El objeto consiste en la obligacin de hacer por parte del deportista.
La forma necesaria es que se realice por escrito.

3.- LOCACIN DE OBRA:

a) Concepto y caracteres:

70

Se llama locacin de obra al contrato en virtud del cual una de las

partes se compromete a realizar una obra y la otra a pagar por esa obra un
precio en dinero (art. 1493). El que realiza la obra se lo llama locador,
arrendador o empresario; el que paga el precio en dinero por la obra se lo
llama locatario, arrendatario o dueo de la obra.
BILATERAL: origina obligaciones para ambas partes; y por lo tanto,
ONEROSO.
CONSENSUAL: porque no requiere para su celebracin ninguna formalidad,
salvo algunos casos.
TRACTO SUCESIVO: porque sus efectos se prolongan en el tiempo.
CONMUTATIVO: porque se supone que las contraprestaciones recprocas son
aproximadamente equivalente.
b) Objeto, causa, forma y prueba.
OBJETO:
De acuerdo con las reglas generales relativas a los actos jurdicos (art
953), el objeto de la locacin de obra debe ser posible, lcito, concorde con
la moral y las buenas costumbres y, finalmente, determinado (a falta de
ajuste sobre el modo de hacer la obra, y no habiendo medida, plano o
instrucciones, el empresario debe hacer la obra segn la costumbre del
lugar o ser decidida la diferencia entre el locador y el locatario en
consideracin al precio estipulado).

FORMA:
La ley no prescribe forma alguna para el contrato de obra, que queda
concluido por el simple consentimiento, sea verbal o escrito. Por excepcin,
algunos contratos de obra deben llenar exigencias formales:
a) El contrato de obras pblicas nacionales, deben realizarse por escrito.
b) El contrato de construccin de un buque de ms de seis toneladas, debe
hacerse constar en escritura pblica, para que el dueo pueda hacer valer
su derecho de dominio respecto de terceros.
c) La construccin y venta de un edificio de propiedad horizontal, debe
formalizarse en boletos de compraventa e inscribirse en el Registro de
Propiedad, todo ello previa declaracin hecha por escritura pblica inscrita
en el Registro.
PRUEBA:
A falta de disposiciones especiales sobre el punto, rigen las reglas
generales de los artculos 1191 y siguientes. El contrato de obra puede
probarse por cualquier medio con excepcin de testigos, si su valor fuera
superior a diez mil pesos (art. 1193); pero los testigos sern tiles,
cualquiera sea el valor del contrato, si hay principio de prueba por escrito o
si una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a
cumplir el contrato (art. 1191).
La jurisprudencia ha resuelto que, en los casos que haya los llamados
adicionales que son ordenados verbalmente por el dueo, que no figuran en
el contrato originario, se presume que el dueo recibe la obra sin reservas,
habiendo acuerdo tcito.
CAUSA:
La causa fin, entendida como la intencin comn de los contratantes
de crear jurdicas obligatorias, se traduce en que la intencin del locador es
recibir el pago en dinero por la obra realizada, y del locatario, la intencin es

71

la de obtener la obra segn comprendido por lo que paga en precio para

obtenerlo.
c) Sistema de fijacin del precio:

AJUSTE ALZADO:
La obra se contrata por ajuste alzado cuando las partes
establecen desde el comienzo un precio fijo e invariable. las
modificaciones en el precio de los materiales o de la mano de obra
benefician o perjudican al contratista y no alteran al precio. Tambin
puede haber ajuste alzado relativo, cuando hay un tope invariable en el
precio y el restante se puede alterar.

POR UNIDAD DE MEDIDA:

El precio se fija por medida o por unidades tcnicas (por ejemplo:
por un kilmetro de camino). Dependiendo de la cantidad pedida a
construir se va a multiplicar el precio por cada unidad.

POR COSTE Y COSTAS:

El precio de la obra se fija teniendo en cuenta lo que ella costara
de mantenerse los actuales precios de los materiales y salarios; pero se
reconoce al contratista el derecho de reajustar de acuerdo con la
variacin de aqullos.

CONTRATOS SEPARADOS:
El locatario contrata a distintos profesionales para ejecutar obras
parciales en la misma obra (por ejemplo: el locatario contrata con uno la
demolicin, con otro el levantamiento de pilares, con otro las paredes,
etc.).

SUBCONTRATOS:
Es tambin posible que la obra se haya encargado a una sola
empresa y que sta subcontrate por su cuenta los distintos aspectos de
la construccin.
d) La recepcin de la obra: responsabilidad del empresario:
1. RESPONSABILIDAD POR DESTRUCCIN O DETERIORO DE LA COSA DURANTE
LA EJECUCIN:
a. CASO EN QUE EL DUEO PONE LOS MATERIALES:
i.
Destruccin o deterioro por caso fortuito: si la cosa se destruye antes de ser
entregada, al empresario no puede reclamar ninguna retribucin (art. 1630).
Es decir, el dueo pierde la cosa y el empresario el trabajo. Si el caso
fortuito sucede cuando la cosa sigue en poder del locador por morosidad del
dueo de la obra para recibirla, conserva su derecho de remuneracin.
ii.
Destruccin por mala calidad de los materiales: si la destruccin se ha
originado en la mala calidad de los materiales o en que eran inapropiados
para el empleo que se les dio, el empresario responde ante el dueo, por
ms que sea ste quien los ha provedo (art. 1630), pues siendo el
empresario el experto, tena la obligacin de advertir al dueo y slo as
conserva su derecho de retribucin si se destruye construido igualmente
con dichos materiales, pero no se desliga de los daos y perjuicios que
puede demandar el dueo de la obra.
iii.
Destruccin por vicios ocultos: si la destruccin o deterioro de la cosa se
debe a los vicios ocultos de los materiales provedos por el dueo, el
empresario carece de toda responsabilidad y conserva su derecho a la
retribucin. Es justo as porque en ese caso no hay culpa de su parte.
b. CASO EN QUE EL EMPRESARIO PONE LOS MATERIALES:

72

Si los materiales pertenecen al empresario, los riesgos

corren ntegramente por su cuenta; si la cosa se destruye, sea
por caso fortuito o mala calidad de los materiales empleados,
perder tanto los materiales como el trabajo.
Si la cosa perdida por caso fortuito no es susceptible de
reemplazo o sustitucin, el empresario queda definitivamente
liberado de sus obligaciones; en cambio, si la prdida se
debiera a la mala calidad de los materiales usados, deber
indemnizar al dueo de todos los daos y perjuicios que le
resulte del incumplimiento de la obligacin.
2. RESPONSABILIDAD DESPUS DE ENTREGADA LA OBRA:
Las responsabilidades del empresario no terminan con la
entrega de la obra. La buena fe exige que garantice la bondad del
trabajo realizado y los materiales empleados. El art. 1646 establece:
Tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga
duracin, recibidos por el que los encarg, el constructor es
responsable por su ruina total o parcial, si sta procede de vicio de
construccin o de vicio del suelo o de la mala calidad de los
materiales, haya o no el constructor provedo stos o hecho la obra
en terreno del locatario.
La responsabilidad que recaiga sobre el locador por cualquier
vicio o ruina de la cosa cesa despus de diez aos de recibida la obra.
La accin para demandar al locador prescribe al ao de haberse
producido el hecho.
Las clusulas que eximen o disminuyen la responsabilidad del
empresario, son nulas; ya que este tipo de responsabilidad, por ley,
se lo considera de orden pblico; aplicndose a los edificios y otras
construcciones hechas sobre inmuebles solamente.
3. RESPONSABILIDAD ANTE TERCEROS:
El art. 1647 establece: Los empresarios constructores son
responsables, por la inobservancia de las disposiciones municipales o
policiales, de todo dao que causen a los vecinos.
Los empresarios responden, con respecto a los vecinos, los
daos que se les derive de la inobservancia de las reglamentaciones
municipales o cualquier otra disposicin legal (paredes que oscurecen
la finca vecina construidas en contravencin; techos que echan las
aguas pluviales sobre el vecino). Con respecto a otros terceros, los
empresarios tambin responden por todos los daos que se les
deriven de su culpa o la de sus dependientes (por ejemplo: la cada
de un instrumento de trabaja que provoca la muerte o herida a un
transente). Frente a la Administracin pblica, es responsable los
empresarios de las violaciones a disposiciones municipales, y debern
pagar las multas correspondientes y la obligacin de destruir lo
realizado en contravencin.
e) Derechos y Obligaciones del locador y del locatario de obra:
OBLIGACIONES:
LOCADOR:
1. Hacer la obra conforme a las instrucciones y al estndar aplicable:
El empresario debe hacer la obra conforme a lo
acordado, y en ausencia de ello o de modo supletorio, debe
ajustarse a lo que surge de la costumbre o de las reglas del
arte.

73

2. Entregar la obra.
3. Permitir el contralor del desarrollo de la obra por el dueo.
4. Responsabilidad frente al dueo.
LOCATARIO:
1. Cooperar lealmente con el empresario para facilitarle la
realizacin de la obra.
2. Pagar el precio.
3. Recibir la cosa.
4. Pagar a las personas que han trabajado en la obra o
suministrado los materiales; si no les pagara el empresario que
los emple o adquiri, hasta la suma que adeude al
empresario.
DERECHOS:
LOCATARIO:
1. Verificacin de la obra: es el derecho que tiene el dueo, a
verificar la obra antes de recibirla.
f) Extincin de la locacin de obra: causas:
CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO:
La forma normal de la conclusin del contrato de obra, es su
cumplimiento por ambas partes; es decir, la entrega de la obra concluida y
el pago del precio. El acto que materializa esta etapa final es la recepcin de
la obra por el dueo.
DESISTIMIENTO DEL DUEO:
Segn el artculo 1638 el dueo de la obra puede desistir por su sola
voluntad de la construccin de ella, aunque se haya empezado,
indemnizado al constructor todos sus gastos, trabajos y utilidad que pudiera
obtener por el contrato.
Adems de todos los daos posibles ocasionados por el dueo de la
obra al empresario que debe indemnizarlo, tambin puede incluir el dao
moral, ya que en este contrato este rubro puede ser importante por el
descrdito que puede resultar al profesional o al artista del desistimiento
por el dueo, particularmente si luego encarga la misma obra a otra
persona.
MUERTE, DESAPARICIN Y FALENCIA DEL EMPRESARIO:
La muerte del empresario resuelve el contrato, no as la del comitente
(art. 1640). El fallecimiento pone fin al contrato sin necesidad de que la
resolucin sea pedida por los herederos.
Los herederos podrn continuar la construccin de la obra cuando
sta no exigiese en el empresario cualidades especiales.
Resuelto el contrato por el fallecimiento del empresario, el dueo
debe pagar a los herederos en proporcin al precio convenido el valor de la
obra ejecutada y de los materiales preparados, si stos fueren tiles a la
obra.
Dispone el Cdigo tambin que el contrato puede ser resuelto por el
dueo si desaparece el empresario. Por desaparicin debe entenderse un
abandono total de la obra, con la consiguiente cesacin de los trabajos. Lo
importante es que el empresario no haya desaparecido de su domicilio, sino
lo que interesa es que est ausente del lugar donde se ejecuta o debe

74

ejecutar la obra. El comitente podr resolver el contrato por medio del juez
si la obra va excesivamente lenta, demandando adems de los daos y
perjuicios sufridos. En cambio, si la obra fue abandonada completamente, el
dueo podr resolver tomando la posesin de la cosa inconclusa, pidiendo
adems los daos y perjuicios sufridos.
La quiebra del empresario genera el derecho a pedir la resolucin por
parte del dueo de la obra. Pero hay que tener en consideracin si la
quiebra imposibilita la realizacin de la obra (por ejemplo: si la quiebra del
empresario de una obra de inmueble, es obvio que no va a poder continuar
a causa de su estado de insolvencia; pero si la obra ha sido la de pintar un
cuadro, no se ver impedido y no tendr el locatario el derecho de pedir la
resolucin del contrato por quiebra). A la inversa, si el dueo de la obra
quiebra, el empresario podr resolver el contrato.
IMPOSIBILIDAD DEL EMPRESARIO DE HACER O TERMINAR LA OBRA:
El contrato podr resolverse por el dueo de la obra o por el
empresario cuando sobreviene a ste imposibilidad de hacer o de concluir la
obra. La imposibilidad podr ser objetiva o subjetiva. La primera es aquella
que deriva de acontecimiento externos a las partes, tales como la
expropiacin del inmueble en que se ha de realizar la obra, la destruccin
de la cosa por un accidente, etc. La segunda es la que se refiere a la
persona misma del empresario (por ejemplo: que enloquezca o enferme
gravemente o sea condenado a prisin.
Si la imposibilidad sobrevenida es sin cumpla de las partes, el
contrato queda resuelto y el comitente est obligado a pagar la obra ya
realizada en proporcin a lo hecho y al precio pactado.
Si la imposibilidad es derivada de la culpa del empresario, ste
deber pagar al dueo todos los daos y perjuicios que le resulten de la
resolucin (por ejemplo: si el empresario ha sido condenado a prisin por la
comisin de un delito).
Si la imposibilidad es derivada por la culpa del dueo, {este
responder por todos los daos y perjuicios que se le derive de la resolucin
del contrato al empresario, inclusive todas las ganancias que esperaba
tener de la obra.
Las imposibilidades temporarias (paro de transportes que impide la
provisin de materiales encargados para la obra, etc.), no da lugar a la
resolucin del contrato, sino a una prrroga del plazo por un perodo
equivalente al de la imposibilidad.
INEJECUCIN DE LAS OBLIGACIONES POR UNA DE LAS PARTES:
El pacto comisorio es tcito en el contrato de obra. La inejecucin de
sus obligaciones por parte de una de las partes permitir a la otra resolver
el contrato.
VOLUNTAD UNILATERAL DE LAS PARTES EN LAS OBRAS ENCARGADAS POR O
PIEZA O MEDIDAS:
Cuando la obra fue ajustada por pieza o medida, sin designacin del
nmero de piezas o de la medida total, el contrato puede resolverse por una
y otra parte concluidas que sean las partes designadas, pagndose la parte
concluida (art. 1639).

UNIDAD N 8:
CONTRATOS DE GESTIN Y COOPERACIN

75

SOCIEDAD MANDATO GESTIN DE NEGOCIOS

1.- SOCIEDAD:
a) Concepto. Naturaleza jurdica:
En el art. 1648 establece: habr sociedad, cuando dos o ms
personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin,
con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que se dividirn
entre s, del empleo que hiciere de lo que cada uno hubiere aportado.
La doctrina clsica afirma que la sociedad es un contrato porque nace
de un acuerdo de voluntades entre partes, generando relaciones
obligacionales. Gierke fue el primer opositor de esta teora, sosteniendo que
no es un contrato porque ste slo puede hacer nacer relaciones jurdicas
entre las partes y en este caso no se trata de tales relaciones, sino de la
creacin de una nueva persona jurdica.
Para otra corriente, dice que es un acto colectivo complejo; Messineo
sostiene que para que sea un contrato tiene que existir voluntades que se
contraponen y entrecruzan, tendientes a conciliar intereses no coincidentes
y en el acto constitutivo de la sociedad no hay nada de eso puesto que se
realiza una comunin de voluntades paralelas.
La idea hoy predominante, que la gnesis de la sociedad es la misma
de cualquier contrato, dado que esta nace de la negociacin del sacrificio de
diversos intereses para lograr el reconocimiento de otras ventajas.
b) Diferencias con la sociedad comercial:
1. La sociedad civil se constituye por escritura pblica (art. 1184, inc. 3),
mientras que para la comercial basta el instrumento pblico o privado, salvo
la sociedad annima, que requiere de instrumento pblico.
2. La sociedad comercial debe registrarse en el Registro Pblico de Comercio, y
algunos casos sus actos deben ser publicictados, exigencia que no rige para
la sociedad civil.
3. Las sociedades civiles siempre son intuitae personae; las comerciales no
siempre.
4. La sociedad civil no exige la obligacin de llevar libros contables, en la
comercial s.
c) Elementos: Estipulaciones permitidas y prohibidas:

1.
2.
3.
4.
5.

ESTIPULACIONES PROHIBIDAS:
Las estipulaciones que sanciona el Cdigo los sanciona con la nulidad,
pero al contrato no, conservando su validez.
Que ninguno de los socios pueda renunciar a la sociedad o ser excluido de
ella, aunque haya justa causa.
Que cualquiera de los socios pueda retirar lo que tuviese en la sociedad
cuando quisiera.
Que al socio capitalista se les ha de restituir sus partes con un premio
designado o como frutos o con una cantidad adicional, haya o no ganancias.
Asegurar al socio capitalista su capital o las ganancias eventuales.
Estipular en favor del socio industrial una retribucin fija por su trabajo
(retribucin, significa ganancias).
ESTIPULACIONES PERMITIDAS:
76

1. Son vlidas las clusulas por las cuales las ganancias han de repartirse
sobre una base de igualdad, aunque los aportes sean desiguales, o que
dispongan que las prdidas han de pesar sobre los socios en distinta
proporcin que las ganancias.
2. Estn permitidas las clusulas por las cuales cualquiera de los socios tenga
derecho alternativo o a una cantidad anual determinada o una cuota de las
ganancias eventuales.
3. Es lcito que por fallecimiento de cualquiera de los socios, sus herederos
slo tengan derecho a percibir como cuota de sus ganancias una cantidad
determinada o que el socio o los socios sobrevivientes puedan quedarse con
todo el activo social, pagndole una cantidad determinada.
4. Es vlida la clusula por la cual, consistiendo la prestacin de algn socio en
el uso y goce de la cosa, la prdida de los bienes de la sociedad queda a
cargo slo de los otros socios.
d) Consentimiento, objeto y forma:
CONSENTIMIENTO:

1.
2.
3.
4.
5.

OBJETO:
Las sociedades deben tener un objeto lcito. La regla general
entonces es que cualquier objeto puede serlo. Pero hay varias excepciones
por ser ilcitas las sociedades constituidas:
Para hacer contrabando.
Para explotar casas de tolerancia (establecimientos de prostitucin).
Para realizar actos de monopolios.
Para explotar juegos de azar prohibidos por la ley.
Para el aprovechamiento del crdito o influencia de uno de los socios.
Las sociedades que tienen un objeto ilcito, adolecen de nulidad
absoluta, puesto que la invalidez se funda en una razn de inters pblico.
El acto puede ser nulo o anulable dependiendo si se encuentra expreso en el
contrato o resultare de una investigacin posterior.
Los efectos de la nulidad genera que los socios entre s no pueden
demandarse recprocamente la divisin de las ganancias o prdidas; con
respecto a terceros los socios no pueden demandar a estos de cualquier
pago de crditos. Los miembros de la sociedad ilcita son solidariamente
responsable de todo el dao resultante de los actos ilcitos practicados en
comn para el fin de la sociedad.
Los terceros de buena fe podrn alegar a los socios la existencia de la
sociedad ilcita, sin que stos puedan oponer la nulidad de ella.
FORMA:
Segn el art. 1662, la sociedad es consensual, que no exige en
principio ninguna formalidad, de modo tal que puede celebrarse
verbalmente.
La escritura pblica es siempre una formalidad exigida para probar de
la existencia de la sociedad, de tal no impide que la sociedad se acredite por
otros medios (art. 1663).
e) Socios: calidad y cesin:
CALIDAD DE SOCIOS:
Resisten calidad de socios los siguientes:

77

1. Todos los que hubieran firmado el contrato social

2. Los que posteriormente se hubieran incorporado a l, por alguna clusula
del contrato o por acuerdo unnime de todos los socios para incorporarlo.
3. Por admisin de los administradores autorizados con su aceptacin para
incorporar ms socios.
CESIN DE DERECHOS:
Por regla general est prohibido a los socios ceder sus derechos
sociales, a menos que estuviese admitido en el contrato social. No obstante,
si algunos de los socios ceder sus derechos a pesar de la prohibicin, no
perder por sta su calidad de socio y la cesin no ser oponible para la
sociedad; pero producir sus efectos entre el cesionario y el cedente,
quedando ste constituido mandatario del primero (el cesionario puede
ejercer acciones de subrogacin para hacer valer sus derechos por medio
cedente frente a la sociedad).
f) Administracin de la sociedad: distintos supuestos:
De acuerdo al principio de libertad de convenciones, el contrato
puede fijar la forma de administracin, designacin y renovacin de
administradores y las atribuciones de los mismos. Al no haber acuerdo o
estipulacin al respecto en el contrato constitutivo, se rige por las normas
supletorias del Cdigo Civil.
Diferentes supuestos:
1.
SOCIO ADMINISTRADOR DESIGNADO EN EL CONTRATO:
Los socios, en el contrato constitutivo, designan a o los
administradores de la sociedad, por lo que no puede ser revocado
sin causa legtima, pues estara desvirtuando el contrato principal
y la voluntad comn. El administrador, a pesar del desacuerdo
posterior generalizado de los socios, sigue revistiendo el carcter
de tal.
Habr causa legtima de remocin si el socio administrador
por un motivo grave dejase de merecer la confianza de sus
coasociados, o si le sobreviniera algn impedimento para
administrar bien los negocios de la sociedad. La remocin del
administrador dar derecho a cualquiera de los socios para
disolver la sociedad, y el administrador removido ser
responsable por daos y perjuicios. Lo mismo ocurre si el
administrador renuncia a la sociedad, y se exime de
responsabilidad aludiendo justa causa.
2.
SOCIO ADMINISTRADOR DESIGNADO POR ACTO
SEPARADO DEL CONTRATO:
Los socios, por acuerdo posterior al contrato constitutivo,
puede elegir a un administrador de entre ellos- Este poder es
revocable como un mandato ordinario, pero uno o algunos de los
socios no pueden hacerlo en contra de la voluntad de la mayora.
Con causa justa de remocin, cualquiera puede pedir la
revocacin; y sin causa justa, es necesario el acuerdo de la
mayora de los socios El administrador puede renunciar en
cualquier momento, sin responsabilidad alguna. Adems, por otra
convencin, se puede declarar irrevocabilidad del mandato,
rigindose por los principios que reglan al administrador
designado en el contrato constitutivo.
3.
ADMINISTRADOR NO SOCIO:

78

En cierto caso puede ser el administrador un tercero ajeno

a la sociedad; cuyo poder puede ser revocado en cualquier
momento (haya o no justa causa), independientemente si fue
designado en el contrato constitutivo o posteriormente. Puede
renunciar en cualquier momento, sin responsabilidad alguna.
4.
SIN ADMINISTRADOR:
Cuando no se haya estipulado el modo de administrar, lo
que cualquiera de los socios hiciere obliga a la sociedad como
hecho por un mandatario suyo; pero cada socio puede oponerse a
las operaciones de los demas antes que hayan producido efectos
legales. Para que la oposicin tenga efecto definitivo, segn la
doctrina mayoritaria, es necesario que haya decisin de la
mayora, ya que si se le confiere a cada socio esa potestad, se
correra el riesgo de obstruir en las actividades de la sociedad.
g) Facultades del administrador socio y del administrador no socio:
Si en el contrato constitutivo se han fijado los alcances de poderes del
administrador, se debe seguir de acuerdo a la convencin. En caso de no
existir, se determinan segn el objeto de la sociedad, y el fin para qu ha
sido contratada.
En caso de pluralidad de administradores, sin determinarse sus
funciones o sin haberse expresado que no podrn obrar los unos sin los
otros, cada uno de ellos pueden ejercer todos los actos de administracin. Si
no han de obrar sin los otros, se necesita el concurso de todos ellos para la
validez de los actos, salvo que hubiese un peligro inminente de un dao
grave a la sociedad.
La administracin de la sociedad se reputa un mandato general, que
comprende los negocios ordinarios de ella. Para aquellos negocios para los
cuales la ley exige poderes especiales (negocios extraordinarios), los
administradores nada podrn hacer sin dichos poderes. La deliberacin
sobre tales ser por la mayora de los socios.
h) Derechos y obligaciones de los socios respecto a la sociedad y respecto a
terceros:
OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS RESPECTO A LA SOCIEDAD:
1. Obligaciones de hacer los aportes prometidos: los socios estn obligado a
aportar lo que hubiesen prometido en el contrato; en el caso de no haberse
pactado un monto determinado para cada socio, todos deben aportar una
cantidad igual. Y si no se hubiese establecido el capital de la sociedad,
todos los socios deben contribuir en partes iguales a la formacin del que
sea necesario para alcanzar el objeto social.
2. Garanta de eviccin.
3. Garanta por vicios redhibitorios.
4. Deber de fidelidad: el socio tiene la obligacin de poner en todos los
negocios sociales la misma diligencia que pondran en los suyos. Esto quiere
decir que los socios tiene la obligacin de omitir todas las acciones que sean
perjudicial al inters comn, y hacer lo que exija las circunstancias para
proteger el inters social. Las aplicaciones concretas del principio son las
siguientes:

79

a. Responsabilidad por los actos u omisiones perjudiciales a la sociedad, todo

socio debe responder ante la sociedad de los daos y perjuicios que por su
culpa le hubiere causado.
b. Prohibicin de realizar negocios del mismo gnero de los sociales, los socios
no pueden hacer competencia a la sociedad.
c. Obligacin de representar a la sociedad en los siguientes casos: 1. cuando
los intereses de la sociedad se opusieron a los del administrador designado,
2. cuando hubiere demanda contra alguno de los socios, 3. cuando hubiere
demanda contra terceros y el administrador fuese omiso en la defensa de la
sociedad.
5. Extraccin de fondos sociales en provecho propio.
DERECHOS DE LOS SOCIOS RESPECTO A LA SOCIEDAD:
1. Reembolso de anticipos y reintegro de prdidas: los socios tienen derecho a
que la sociedad le reembolse:
a. Las sumas que haya adelantado con conocimiento de ella, en razn o
motivo de los negocios sociales. Si el socio haya realizado el adelanto sin
conocimiento de la sociedad, slo tiene derecho a exigir el reintegro en la
medida del enriquecimiento experimentado por sta.
b. Las prdidas experimentadas en la gestin de los negocios sociales; pero si
solo hubiera una conexin lejana o casual entre la gestin y la prdida, la
sociedad no responde.
2. Beneficios de competencia: los socios tiene este beneficio que consiste en
que no puede ser obligado a pagar lo que buenamente pueda, dejndolo lo
indispensable para una modesta subsistencia y con cargo de pagar
ntegramente la deuda cuando mejore su fortuna. Este beneficio se pierde si
la deuda no nace del contrato social o que haya actuado con dolo y fraude
para contraer dicha deuda.
3. Asociacin de un tercero a su parte: est prohibido que un socio integre a
un tercero a la sociedad, salvo con autorizacin de todos sus consorcios.
Pero tiene derecho a asociarlo al tercero a su parte en la sociedad.
4. Derecho a la exclusin del consocio: los socios no pueden ser excluidos de
la sociedad por sus consorciados si no hubiere justa causa; pero si las hay,
puede ser pedida la remocin por cualquiera de los consorcios. Segn el art.
1735 hay justa causa cuando:
a. Cuando contra la prohibicin del contrato cediese sus derechos a otros.
b. Cuando no cumpliese ninguna de sus obligaciones con la sociedad.
c. Cuando le sobreviene una incapacidad.
d. Cuando perdiese la confianza de sus consorcios por fuga, perpetracin de
un crimen, mala conducta, insolvencia, provocacin a la discordia de los
consorcios u otros hechos anlogos.
5. Derecho a renunciar a la sociedad: las sociedad por tiempo determinado no
puede renunciarse por los socios sin justa causa. Si la sociedad es por
tiempo indeterminado, puede renunciarse en cualquier momento por los
socios; no obstante existe una limitacin: no podr hacerse de mala fe o
intempestivamente. Las justas causas son las siguientes:
a. Cuando el administrador hubiere sido removido o hubiese renunciado.
b. Cuando hubiere motivos para la exclusin de algn socio y no quisiere
ejercer ese derecho.
c. Cuando la justa causa de la exclusin se ha dado con relacin al propio socio
renunciante con un motivo que no le es imputable.
6. Participacin de los beneficios peridicos y las ganancias resultantes de la
liquidacin de la sociedad.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LOS SOCIOS RESPECTO A TERCEROS: (arts.
1743 a 1757)

80

La regla general es que los socios, en cuanto a sus obligaciones

respecto a terceros, deben considerarse entre ellos como si no hubiese
sociedad alguna. Su calidad de socios no es oponible a terceros.
Las obligaciones contradas por unos de los socios en su nombre
personal, no da a los terceros que han contratado con l ninguna accin
directa contra los otros socios, aunque el resultado de esas obligaciones se
haya convertido en utilidad de ellos.
Los socios no estn obligados solidariamente frente a las deudas
sociales, si expresamente no lo estipularon as.
i) Derechos y obligaciones de la sociedad frente a terceros:
Se reputan terceros no slo las personas que no sean socio, sino
tambin los mismos socios en todo lo que atae a sus relaciones con la
sociedad que no deriven de su calidad de socio o de administrador.
Los deudores de la sociedad no son deudores de los socios, por ende,
ninguno de los socios, a no ser de que sea administrador, no tiene derecho a
cobrar los crditos sociales, ni a demandar por ellos a terceros.
Los acreedores de la sociedad son acreedores, al mismo tiempo, de
los socios. Los socios responden por las deudas sociales, en proporcin a su
participacin, a no ser de que se exprese solidaridad.
j) Disolucin: liquidacin y particin:

1.
2.
3.
4.
5.
6.

La disolucin de la sociedad puede ser total o parcial. Es total cuando

la entidad se extingue, desaparece la personera jurdica y se liquidan todos
los bienes. Es parcial cuando se refiere tan slo a la parte que corresponde a
uno de los socios, pero la sociedad contina su existencia jurdica. Las
causales de disolucin de la sociedad son las siguientes:
MUERTE DE LOS SOCIOS.
CUMPLIMIENTO DEL TRMINO O CONDICIN.
PRDIDA DEL CAPITAL SOCIAL.
IMPOSIBILIDAD DE CONTINUAR LOS NEGOCIOS.
EXCLUSIN O RENUNCIA DE UN SOCIO.
INCUMPLIMIENTO DE LOS APORTES.
La disolucin de la sociedad le pone fin a sus actividades; pero los
negocios emprendidos no pueden interrumpirse bruscamente. Habr que
cumplir las obligaciones pendientes, concluir negocios en curso, pagar
deudas. Durante este proceso la sociedad conserva su personera al solo
efecto de facilitar la liquidacin.
Concluida sta queda como saldo el capital social que ha de
distribuirse entre los socios. La primera etapa se llama liquidacin (se rigen
por las normas establecidas en el Cdigo de Comercio) y la segunda
particin (se rige por lo establecido en el Cdigo Civil sobre la divisin de
herencia).
LIQUIDACIN:
La liquidacin es la operacin a cargo del liquidador que consistente
en determinar el activo y el pasivo de la sociedad en el momento de su
disolucin, a efectos de abonar las deudas y de adjudicar el saldo a los
socios.
PARTICIN:

81

La particin, despus de hecha la liquidacin de los bienes sociales

quedando el excedente de capital, debe distribuirse entre los socios en la
proporcin convenida en el contrato, y si el punto no se hubiere previsto, en
proporcin a la parte que cada uno le corresponde en las ganancias o, si no
estuviere previsto, segn los aportes respectivos en el momento de
constitucin de la sociedad.
Cuando el aporte no ha consistido en una suma de dinero sino en una
cosa mueble o inmueble y su valor est determinado en el contrato, se
regir por dicho valor expresado sin modificacin alguna. Si el valor no ha
sido fijado en el contrato, se determinar por el que tena la cosa al tiempo
que fue entregada a la sociedad que, no habiendo acuerdo de las partes,
ser fijado judicialmente. Si la cosa fuere vendida por la sociedad en un acto
negocial, la cuanta del aporte ser el precio obtenido en la venta; si no
fuese vendida, el valor que tena la cosa al tiempo en que fue entregada.
Si lo que se aport fue el uso de la cosa o un derecho de usufructo, no
valorado en el contrato, la valuacin se har, en defecto de acuerdo de las
partes, judicialmente, tomando en cuenta el valor que tena en el momento
en que ingres a la sociedad.
En caso de ser socio capitalista, tiene derecho a recuperar
ntegramente su capital, salvo disposicin expresa en contrario. Solo las
ganancias son repartidas con el industrial. El socio industrial no participa de
los quebrantos econmicos que haya sufrido la sociedad; pero nada se
opone a que el socio industrial asuma expresamente la obligacin de
contribuir de su bolsillo al pago de las prdidas.

2.- MANDATO:
a) Teora de la representacin: Representacin, poder y mandato.
REPRESENTACIN
Representacin es la investidura otorgada por el mandante al
mandatario. Conlleva pues la posibilidad de que alguien resulte
representado por otra persona para ejercitar uno o ms actos jurdicos.
Puede ser legal o convencional:
1. Legal: Las fuentes legales resultan imperativas, es decir que son
obligatorias. Por ej. de los padres frente a sus hijos bajo patria potestad.
2. Convencional: Se origina por la voluntad de las partes. Por ej. el contrato de
mandato.
PODER
Es la facultad que una persona da a otra para que obre en su nombre
y por su cuenta, y que consta en el documento o instrumento que se otorga
por escritura pblica o instrumento privado.
MANDATO
Segn el art. 1869 el mandato, como contrato, tiene lugar cuando
una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto
de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de
actos de esta naturaleza.
De esta definicin se desprenden los elementos esenciales del
mandato:
1. En primer lugar, es necesario que haya representacin del mandante por el
mandatario. Sin embargo, la doctrina moderna ataca esta idea
argumentando que puede existir representacin sin mandato (por ej. en la

82

representacin de menores por los padres) y mandato sin representacin

(por ej. en un mandato oculto). Sin embargo, esta idea resulta un poco
exagerada, puesto que el mandato es casi siempre representativo y, aun en
los casos en que no lo es, la gestin que realiza el mandatario debe ser de
una ndole tal que pueda ser objeto de representacin.
2. En segundo lugar, es menester que el mandato tenga por objeto la relacin
de un acto jurdico o de una serie de actos de esta naturaleza.
b) Mandato civil y mandato comercial.
El Cdigo de Comercio define mandato como el contrato por el cual
una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio
que otro le encomienda.
La diferencia entre ambos son las siguientes:
1. El objeto en el mandato civil son actos jurdicos, mientras que en el
comercial son actos de comercio.
2. En el primero se presume gratuito, mientras que en el segundo se presume
oneroso.
3. El civil puede ser formal o no formal, en tanto el comercial siempre es no
formal.
Otra particularidad del mandato comercial es que distingue dos tipos:
el mandato propiamente dicho y la comisin. En el mandato, el mandatario
acta en nombre del mandante; mientras que en la comisin, el
comisionista acta en nombre propio.
c) Elementos y caracteres.
ELEMENTOS: (ver punto a))
CARACTERES:
1. El fin de este contrato es la realizacin de otro acto o actos, por ende es un
medio.
2. Puede ser oneroso o gratuito.
3. Es consensual, normalmente. A veces, debe ser otorgado en escritura
pblica.
4. Tpico.
5. Nominado.
6. De ejecucin instantnea, de ejecucin diferida o de tracto sucesivo.
7. Puede ser tcito o expreso.
8. General o especial.
d) Consentimiento, capacidad, objeto, forma y prueba:
CONSENTIMIENTO:
Consiste en dos actos unilaterales, que habitualmente no coinciden
en el tiempo: 1) el acto de apoderamiento: por el cual una persona otorga a
otra el poder de obrar en nombre de ella y 2) la aceptacin.
CAPACIDAD:
Para ser mandatario:
La regla del sistema vigente, como se aprecia en el art. 1897,
establece que mandato puede ser vlidamente otorgado a una
persona incapaz de obligarse, dado de que el que otorga tiene plena

83

capacidad de hacerlo y el mandatario acta en representacin de

ste. Sin embargo, no pueden ser mandatarios los dementes o
menores impberes, a que la ley los considera privado de
discernimiento. Si el mandante otorga a un incapaz que ley lo
considera sin discernimiento para realizar el objeto de mandato, el
mandante deber hacerlo por su cuenta.
Para ser mandante:
Si el mandato tiene como objeto actos de administracin, el
mandante tiene que tener capacidad para administrar sus bienes.
Si el mandato tiene como objeto actos de disposicin, el
mandante tiene que tener capacidad para disponer sus bienes.
OBJETO:
Segn el art. 1889, pueden ser objeto del mandato todos los actos
lcitos susceptibles de producir adquisicin, modificacin o extincin de
derechos, es decir, un acto jurdico. A esta regla general, hay varias
excepciones.
1. No se puede dar poder para testar, dado que son estrictamente personales.
2. No se puede designar mandatario para realizar actos entre vivos que deben
ser realizados personalmente (intuitu personae).
3. No se puede dar poder para que alguien ejerza la patria potestad, la
curatela o tutela a nombre del padre, curador o tutor.
FORMA:
El principio general, el otorgamiento del mandato (poder) no requiere
de formalidades, pudiendo ser expreso, tcito, escrito o verbal. Sin embargo
existen excepciones en las que se exige escritura pblica:
1. Los poderes generales o especiales que se deban presentarse en juicio.
2. Los poderes para administrar bienes.
3. Los poderes que tengan por objeto un acto redactado o que deban
redactarse en escritura pblica.
La aceptacin tampoco requiere de formalidades, pudiendo ser
expreso, tcita, escrita o verbal. Habr aceptacin tcita cuando el
mandatario realice cualquier acto en ejecucin del mandato o si el
mandante entreg el poder a su mandatario y ste lo recibe sin protesta
alguna, admitiendo prueba en contrario.
PRUEBA:
Entre las partes, se exige la prueba escrita cuando el valor supere los
diez mil pesos, excepto que se refiera a un acto ya cumplido que puede ser
acreditado por cualquier medio de prueba.
Con relacin a terceros, stos pueden valerse de cualquier medio de
prueba para acreditar la existencia del acto. Para ayuda de los terceros, la
ley dispone que si el contrato entre ste y el mandatario fuera otorgado por
escritura pblica, se agregar el poder al protocolo; y si fuera realizado por
instrumento privado, el tercero tiene el derecho a exigir la entrega del poder
o de una copia autenticada.
e) Especies de mandatos: modalidades:
EXPRESO O TCITO: es expreso cuando el mandante entrega por escrito (por
instrumento privado o pblico) o verbalmente. Es tcito cuando antes los
hechos positivos del mandatario, el mandante opone silencio o inaccin

84

a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
k.
l.
m.
n.
o.
p.

teniendo la posibilidad de evitarlo, sabiendo que el mandatario acta en su

nombre.
GENERAL O ESPECIAL: es general cuando comprende todos los negocios del
mandante y es especial cuando el mandato es otorgado para la realizacin
de uno o ciertos negocios en particular. Adems, la distincin entre ambos,
es que el mandato general no comprende ms que los actos de
administracin; en cambio, el mandato especial es necesario para la
disposicin referida a los bienes del mandante en los siguientes casos a
modo de ejemplo:
Para hacer pagos que no sean ordinarios de la administracin.
Para hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo
del mandato.
Para transigir, renunciar el derecho de apelar o a prescripciones adquiridas.
Para cualquier renuncia gratuita o remisin o quita de deuda.
Para contraer matrimonio a nombre del mandante.
Para el reconocimiento de hijos naturales.
Para cualquier contrato que tenga por objeto transferir o adquirir el dominio
de bienes races.
Para hacer donaciones que no sean gratificaciones de pequeas sumas
hechas a los empleados o personas de servicio de la administracin.
Para prestar dinero o tomar prestado que no sean en relacin a la
administracin de los bienes a cargo.
Para dar en arrendamiento por ms de seis aos inmuebles que estn a su
cargo.
Para constituir al mandante en depositario.
Para formar sociedad.
Para constituir al mandante en fiador.
Para constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles.
Para aceptar herencias.
Para reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato.
f) Derechos y obligaciones del mandante y del mandatario:
DERECHOS DEL MANDATARIO:
Derecho de retencin del mandatario: El art. 1956 reconoce al
mandatario un derecho de retencin sobre las cosas del mandante que se
encuentren en su poder, hasta tanto sea pagado de los adelantos y gastos,
y de su retribucin y comisin.

OBLIGACIONES:
DEL MANDANTE:
1. Obligacin de proporcionar los medios para la ejecucin del mandato:
El mandante est obligado a anticipar al mandatario, si
ste no pudiere, los fondos necesarios para cumplir con el
mandato. Si el mandante no se los proporciona, el mandatario
queda exento de responsabilidad por la inejecucin.
2. Obligacin de indemnizar las prdidas:
El mandante est obligado a indemnizar al mandatario
todas las prdidas sufridas como consecuencia de la gestin
que le encomend, sin hubiera ocurrido sin culpa del
apoderado. El perjuicio ocasionado por la ejecucin del
mandato es aquel que el mandatario no hubiera sufrido si no
hubiera aceptado el mandato.
3. Obligacin de liberar al mandatario:

85

4.

1.

2.
3.

Si en el ejercicio del mandato, el mandatario hubiera

actuado en nombre propio, el mandante est obligado de las
obligaciones que hubiere contrado con terceros.
Obligacin de retribuir el servicio:
La retribucin, en caso que el mandato sea oneroso, es
debida al mandatario cualquiera sea el resultado de su gestin,
salvo pacto en contrario. Si el mandatario no cumplio la
gestion, carece de derecho de retribucin, aunque sea
impedido por una razn de fuerza mayor que no sea el hecho
del propio mandante.
DEL MANDATARIO: El mandatario est obligado a partir del momento de su
aceptacin. Sus obligaciones son las siguientes:
Ejecucin del mandato:
La obligacin esencial impuesta al mandatario es la de
cumplir los actos que le fueron encargados. Deben ejecutarlos
exactamente, en lugar y tiempo propios, y circunscribirse a los
lmites del encargo, no haciendo ms ni menos. No obstante, el
mandatario debe evitar de cumplir el mandato cuando su
ejecucin fuera manifiestamente daosa para el mandante.
Rendicin de cuentas:
La obligacin de rendir cuentas es inherente a toda
gestin de negocio ajeno, cualquiera sea su carcter.
Entregar lo que recibi en virtud del mandato al mandante:
Comprende todo lo que el mandante le confi al
mandatario y de que no dispuso por su orden; todo lo que
recibi de tercero, todas las ganancias resultantes del negocio
que se le encarg, los ttulos, documentos y papeles que el
mandante le hubiese confiado.
g) Responsabilidad del mandatario:
El principio general es que el mandatario es responsable de todo
dao derivado al mandante por la inejecucin total o parcial del mandato
(art. 1904), salvo que ella se debiera a un caso fortuito o fuerza mayor. Es
tambin responsable de todo dao sobrevenido a las cosas que recibi del
mandante como consecuencia del contrato y que se hubiera daado por su
culpa o dolo.
Tambin se incluye dentro del principio general todos los valores en
dinero que el mandatario tiene en su poder por cuenta del mandante,
pereciendo al mandatario, aunque sea por fuerza mayor o caso fortuito,
salvo que el dinero est contenido en cajas o sacos cerrados sobre cuales
recaiga el accidente o la fuerza.
El mandatario culpable responder de todos los daos y perjuicios
que deriven al mandante de su falta, negligencia o dolo. Pero si la la gestin
en su conjunto ha sido notoriamente beneficiosa para el mandante (con
aciertos y negligencias del mandatario), ste no podr fundarse en una
negligencia ocasional para reclamar daos y perjuicios.
h) Mandato irrevocable:
El art. 1977 establece: El mandato puede ser irrevocable siempre
que sea para negocios especiales, limitados en el tiempo y en razn de un

86

inters legtimo de los contratantes o un tercero. Mediando justa causa

podr revocarse.
El efecto de la irrevocabilidad es que no slo el mandante queda
privado de su derecho de revocar arbitrariamente el mandato, sino que ste
subsiste aunque el mandante haya fallecido (art. 1982) o cado en
incapacidad o falencia.
Para que el mandato sea considerado irrevocable, segn el art.
expresado anteriormente, deben existir las siguientes condiciones:
1.
QUE SEA OTORGADO PARA NEGOCIOS ESPECIALES.
2.
QUE SEA LIMITADO EN EL TIEMPO, resultante de la
naturaleza misma del negocio.
3.
QUE SE OTORGUE EN RAZN DE UN INTERS LEGTIMO
DE LOS CONTRATANTES O UN TERCERO, es necesario que el inters
asuma una jerarqua tal que autorice apartarse del principio de la
revocabilidad del mandato; es necesario que la ejecucin de ste
no sea ms que un medio de cumplimiento de otra obligacin o
contrato, que es el que se tiene fundamentalmente en mira al dar
el poder. La hiptesis tpica de irrevocabilidad en provecho del
mandatario es la de que el mandato se otorgue como medio de
cumplir una obligacin, como ocurre si el propietario de poder para
vender un inmueble, haciendo constar que con su producido se
pagar el prstamo que el mandatario le ha hecho.
Las limitaciones al derecho de renunciar libremente es que el
mandatario no podr hacerla en tiempo indebido. Si lo hiciera sin justa
causa, debe pagar por los daos y perjuicios sufridos por el mandante. Aun
siendo justa la renuncia, el mandatario debe continuar sus gestiones, si no
le es del todo imposible, hasta que el mandante pueda tomar disposiciones
necesarias para suplir su falta (art. 1979). Esta proteccin del mandante se
complementa con la obligacin impuesta al mandatario de notificar su
renuncia, aunque sea hecha por justa causa.
i) Conclusin del mandato:
La cesacin del mandato pone fin a las relaciones contractuales entre
mandante y mandatario. Pero eventualmente y durante un lapso no
prolongado, el mandato suele continuar produciendo efectos an despus
de su terminacin:
1.
ACTOS CELEBRADOS POR EL MANDATARIO DESPUS DE
LA CESACIN: en principio, tales actos no crean obligacin alguna
para el mandante, desde que los poderes del mandatario han
cesado, sin embargo, ser obligatorio para el mandante y sus
herederos todo cuanto el mandatario hiciere ignorando sin culpa la
cesacin del mandato.
2.
CONTINUACIN DE LOS NEGOCIOS QUE NO ADMITEN
DEMORA: es obligatorio para el mandatario, despus de la cesacin
del mandato, continuar por s o por otros los negocios comenzados
que no admiten demora, hasta que el mandante disponga sobre
ellos, bajo pena de responder por los perjuicios que de su omisin
resultare (art. 1969)
3.
RESTITUCIN DEL DOCUMENTO EN QUE CONSTA EL
PODER: concluido el mandato, el mandatario est obligado a
restituir el documento en el que conste el poder (art. 1970).
Los contratos celebrados por el mandatario con un tercero que
ignorara sin culpa la cesacin del mandato sern obligatorios para el

87

mandante y sus herederos (art. 1967). Lo nico que la ley toma en cuenta
es la propia buena o mala fe del tercero que negocia con el mandatario,
aunque ste ltimo actuara de mala fe.

3.- GESTIN DE NEGOCIOS:

a) Concepto:
Hay gestin de negocios cuando alguien no obligado por contrato ni
por representacin legal realiza espontneamente una gestin til para otro.
La regulacin legal de la institucin est nutrida de una doble
preocupacin: 1) la necesidad de evitar una intromisin molesta o daosa
en los negocios ajenos y 2) la necesidad de no perjudicar a quien a ha
realizado una gestin til para otra persona.
El gestor tiene la misma conducta que el mandatario, la de realizar
actos o gestiones pertenecientes a otra persona. El principio general es que
al realizar los actos o gestiones por cuenta de un tercero, est obligado a
poner en su tarea la misma activa diligencia que un negocio propio,
debiendo rendir cuentas. En algunos casos, mandato y gestin se
confunden: la ratificacin de la gestin equivale al mandato (art. 2304), la
extralimitacin en el mandato produce los efectos de la gestin.
Los requisitos para que haya gestin de negocios son los siguientes:
1. Que no haya mandato, ni se trate del ejercicio de una
representacin legal, ni el cumplimiento de una obligacin
contractual. Debe ser espontnea.
2. Que el gestor se proponga hacer un negocio de otro y
obligarlo eventualmente; no habr gestin de negocios si
creyendo el gestor hacer un negocio suyo, hiciese el de otro.
Slo podr reclamar del dueo lo que resulte al tenor de los
principios de enriquecimiento sin causa.
3. Que se trate de un acto o de una serie de actos; stos
pueden ser jurdicos o simplemente materiales.
4. Que no haya oposicin del dueo del negocio; la
oposicin del dueo es ineficaz cuando el gestor tiene inters
legtimo en la gestin.
5. Que la gestin haya sido til; la utilidad se juzga al
momento de la iniciacin de la gestin (art. 2301); no interesa
que el beneficio persista al momento de concluirla. Este es,
precisamente, una de las consecuencias esenciales que
distinguen la accin derivada de la gestin y la del
enriquecimiento sin causa, pues la medida de la ltima est
dada por el beneficio experimentado por el dueo.
6. Que se trate de un asunto lcito; de lo contrario el acto
jurdico es nulo.
7. Que no se trate de un acto personalsimo.
8. No debe ser hecha con nimo liberal, con nimo de no
cobrarle.
b) Obligaciones y derechos de las partes:
OBLIGACIONES:
DEL GESTOR: como regla general, el gestor est sometido a todas las
obligaciones que la ley impone al mandatario (art. 2288).

88

1. Obligacin de continuar y concluir el negocio: iniciada la gestin, el gestor

est obligado a conducirla hasta su fin, a menos que el dueo o sus
herederos se encuentren en condiciones de atenderla por s mismo (art.
2290).
2. Rendicin de cuentas: la gestin no terminar hasta que el gestor to rinda
cuentas frente al dueo del negocio de su gestin.
DEL DUEO DEL NEGOCIO: en principio, el dueo del negocio queda
sometido a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al
mandante con tal que el negocio haya sido tilmente conducido (art. 2297).
El gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la
gestin le hubiere ocasionadas, con sus intereses desde el da en que los
hizo; y el dueo del negocio est obligado adems a liberarlo o indemnizarle
las obligaciones personales que hubiere contrado (art. 2298).
c) Empleo til: concepto:
Empleo til existe cuando alguien, sin ser mandatario ni gestor de
negocios hiciese gastos en utilidad de otra personas (art. 2036).
La diferencia con la gestin de negocios es que no interesa la
intencin con que haya realizado el gasto (si lo hiciera creyendo que se
trata de un negocio u obligacin propia, hay accin por empleo til). La
diferencia con enriquecimiento sin causa es que mientras el enriquecimiento
sin causa supone un beneficio subsistente, la accin de empleo til puede
intentarse aun cuando la utilidad llegase a cesar (art. 2309).
Los gastos en beneficio de la cosa de otro pueden juzgarse til
cuando el empleo de dinero aument el precio de cualquier cosa de otro o
de que le result una ventaja o mejora en sus bienes aunque despus
llegase a cesar la utilidad.

UNIDAD N 9:
CONTRATOS GRATUITOS O LIBERALIDADES:
DONACIN - COMODATO
1.- DONACIN:
a) Concepto:
El art. 1789 establece: Habr donacin cuando una persona por un
acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la
propiedad de una cosa.
b) Liberalidades que no son donaciones:
1. La renuncia de una hipoteca o la fianza de una deuda no pagada aunque el
deudor est insolvente.
2. El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho
eventual, aunque la omisin se tenga la mira de beneficiar alguno.
3. La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de
ella o cualquier derecho real que pierda por el no uso por el transcurso del
tiempo.
4. El dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario (al
poseedor).
5. El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra a pedir
un precio.

89

6. Todos aquellos actos actos por los que se entregan o reciben gratuitamente;
pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas, (por
ejemplo: el comodato o prstamo gratuito de una cosa).
c) Caracteres:
1. ES UN ACTO ENTRE VIVOS:
2. OBLIGA A TRANSFERIR LA PROPIEDAD DE UNA COSA:
3. A TTULO GRATUITO: esta regla no es absoluta ya que es
posible que el contrato de donacin obligue al donatario a hacer o
pagar algo, sea en beneficio del donatario o de un tercero.
4. UNILATERAL.
5. FORMAL. A veces solemnes (en las donaciones de bienes
inmuebles y prestaciones peridicas es necesario que sea hecha por
escritura pblica bajo pena de nulidad).
6. IRREVOCABLE, por la sola voluntad del donante, puediendo ser
expresa o tcita si es que vende, hipoteca o da otra persona antes de
la aceptacin de la donacin por parte del donatario.
7. CONSENSUAL: pero criticado, porque con el solo
consentimiento no habr donacin, faltando la tradicin de la cosa
para perfeccionar el acto.
d) Capacidad y objeto:

a.

b.

c.

a.
b.
c.
d.

CAPACIDAD:
Tiene capacidad para hacer y aceptar donaciones todos los que la
tienen para contratar, salvo caso que la ley dispusiera lo contrario (art.
1804)
De hecho:
Menores: a) los menores relativos no pueden hacer donaciones, salvo
aquellas cosas aquellas cosas que adquiera del producto de su profesin, de
trabajo con ttulo habilitante. b) Lo mismo sucede con los menores de 14
aos que ejercen empleo, profesin o industria.
Los padres: pueden hacer donaciones a sus hijos, sin otra limitacin en que
la establecida en art 1277 que requiere el consentimiento de ambos
cnyuges para disponer de los bienes inmuebles, derechos o muebles
registrables gananciales o cuando el inmueble fuere bien propio de alguno
de los cnyuges y en ste est radicado el hogar conyugal, si hubiere hijos
menores o incapaces.
Esposos: no pueden los esposos hacer donaciones el uno al otro durante el
matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro tenga de diverso
matrimonio, o a las personas de quin ste sea heredero presunto al tiempo
de la donacin
De derecho:
No puede el cnyuge, sin el consentimiento del otro o autorizacin del juez,
donar de los bienes races del matrimonio.
Los padres no pueden donar los bienes los hijos bajo su patria potestad sin
autorizacin judicial.
Los tutores y curadores no pueden hacer o aceptar donaciones de los bienes
sus propios pupilos o curados. Necesitan autorizacin judicial para aceptar
donaciones para sus pupilos o curados.
Los mandatarios no pueden hacer donaciones de los bienes que estn bajo
su administracin sin tener poder especial.

90

OBJETO:
La regla general es que las cosas que pueden ser vendidas pueden
ser donadas (art. 1799).
La donacin de todos los bienes presentes es nula salvo que el
donante se hubiera reservado el usufructo de ellos o de una porcin
suficiente para subvenir a sus necesidades (art. 1800), vale aclarar que
tambin protege, adems de que no quede en la prodigalidad el donante, la
legtima de los herederos y de los acreedores del donante. Tambin es nula
la donacin de bienes futuros.
e) Forma y prueba: con relacin a las partes y con respecto a terceros:
FORMA:
El art. 1810 dispone que deben ser hecha ante escribano pblica en
la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad, las donaciones de
bienes inmuebles y las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias. El
donatario debe aceptarla en el mismo instrumento pblico que conste la
donacin o si estuviese ausente, por otra escritura de aceptacin; y a falta
de escribano, mediante el juez y dos testigos (art. 1811).
Las restantes donaciones pueden hacerse bien por instrumento
privado, bien por la mera entrega de la cosa (art 1815). La aceptacin del
donatario puede ser expresa o tcita; la forma corriente de aceptacin es la
recepcin de la cosa donada.
PRUEBA:
Donaciones solemnes (art. 1810):
a. Entre partes: si el donatario demandase al
donante la entrega de la cosa donada, la donacin slo podr
probarse por escritura pblica y donde no hubiere escribano, por
instrumento otorgado ante el Juez de Paz del lugar y dos
testigos. Adems debe mostrarse la aceptacin.
b. Por terceros: no hay ninguna restriccin y pueden
valerse de cualquier medio de prueba.
Donaciones cosa muebles:
a. Entre partes: el que exige la entrega de la cosa
donada, debe probarla por instrumento escrito; no se admite la
prueba de la promesa verbal de donacin, por ms concluyente
sea, a menos que el donante la confiese judicialmente.
b. Por terceros: se rige por el principio de las
donaciones solemnes con respecto a la prueba de los terceros.
f) Especies de donaciones:
DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE:
Son donaciones que estn sujetas a un condicin resolutoria; ya que
la donacin produce sus efectos de inmediato, sin que ella dependiera de su
eficacia de la muerte del donante. Por ejemplo: a) la que hace con la
condicin de que el donatario restituir los bienes donados si el donatario
no falleciera en un lance previsto; b) la que se hace con la condicin de que
los bienes se restituirn al donante si ste sobreviviera al donatario (art.
1803).
DONACIONES MUTUAS:

91

Son donaciones mutuas aquellas que se hacen dos o ms personas

recprocamente en un mismo acto (art. 1819).
El requisito para hacer donaciones mutuas es que se hagan en un
mismo y solo acto.
Algunos confunden con la permuta, pero se diferencia de sta, ya que
puede haber una evidente desproporcionalidad en las prestaciones y el acto
no podr impugnarse por lesin.
DONACIONES REMUNERATORIAS:
Segn el art. 1822 las donaciones remuneratorias son aquellas que se
hacen en recompensa de servicios prestados al donante por el donatario,
estimable en dinero y por lo cual poda exigir el pago judicialmente al
donante.
La aceptacin de la donacin remuneratoria equivale a la aceptacin del
pago, por ende, el donatario no podr en adelante cobrarlos judicialmente.
Es lgico, porque el donante ha entendido pagar, slo que lo ha hecho con
generosidad, pagando ms de lo que deba.
Si la remuneracin de los servicios prestados es equivalente (donacin que
iguala el valor a la prestacin debida) a lo debido, se reputa acto oneroso
(art. 1825). En consecuencia, est sujeto a la accin por eviccin y por
vicios redhibitorios y no puede ser reducida por inoficiosidad ni da lugar a
colacin, ni puede ser revocada (art. 1863. En cambio, cuando exceda de la
justa retribucin, est sujeta al rgimen legal de las donaciones simples.
DONACIONES CON CARGO:
Cargo se llama a la obligacin accesoria impuesta al que recibe una
liberalidad por el donante.
En la medida que el valor del cargo absorba el de los bienes donados,
el acto es considerado oneroso; en el excedente, es reputado gratuito. Es
decir, se aplica sobre el punto el mismo sistema seguido en materia de
donaciones remuneratorias. En cuanto acto oneroso, dar lugar a la
responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios y no podr ser objeto de
reduccin por inoficiosidad; en cuanto acto gratuito no origina esa
responsabilidad y puede ser reducido y colacionado. Pero si la importancia
de la donacin (valor) fuese ms o menos igual a la de la carga que se
impone al donatario, no se aplicar ninguna de las normas relativas a las
donaciones (art. 1828), porque el acto es oneroso.
La inejecucin del cargo por el donatario hace nacer las siguientes
acciones:
1.
Accin por cumplimiento:
El donatario puede ser demandado por el cumplimiento
del cargo.
Si el cargo ha sido establecido en favor del donante, la
accin por cumplimiento la tienen: 1) el propio donante y sus
sucesores; 2) sus acreedores, por va de accin subrogatoria;
3) el albacea.
Si el cargo ha sido establecido en favor de terceros, la
accin puede ser intentada por el tercero beneficiario, en
ejercicio de la accin oblicua. En cambio, no puede ser pedido
por el donante ni sus herederos (art. 1829).
2.
Accin por revocacin:
La accin por revocacin de la donacin slo compete al
donante y sus herederos (art. 1852) ya que se trata de una

92

accin personalsima que no la pueden hacer terceros

interesados.
Los cargos imposibles, ilcitos o inmorales anulan la donacin (art
564).
g) Reversin:
La palabra reversin significa la restitucin de una cosa al estado que
tenia o la devolucin de ella a que la persona que la posea primero
La donacin, como todo acto jurdico, puede sujetarse a una
condicin. Las dos condiciones que pueden afectar a una donacin son las
siguientes:
1.
Condicin suspensiva:
No hay ninguna limitacin sobre su carcter mixto o
casual; solamente las pura potestativas anularan la donacin.
Cumplida la condicin suspensiva, la donacin es
exigible por el donatario.
2.
Condicin resolutoria:
Deben ser casuales o bien depender de la voluntad del
donatario para que ocurra la condicin, pero nunca debe
depender de la voluntad del donante ya que provocara la
anulacin de la donacin porque se encontrara al arbitrio del
donante la extincin de la donacin por su sola voluntad de
que exista la condicin o no.
Cumplida la condicin resolutoria, el dominio que fuera
transferido al donatario queda revocado.
f) Premoriencia: efectos
Dentro de las resoluciones resolutorias que pueden imponerse en las
donaciones se encuentra la reversin por premoriencia del donatario. De
acuerdo a esta clusula, los bienes donados retornan al patrimonio del
donante si el donatario fallece antes que el donante (art. 1841). La donacin
es un acto intuitu personae. El donante quiere beneficiar a Pedro pero no
tiene el menor inters en que luego reciban los bienes sus herederos. La
clusula de reversin le asegura que si el donatario fallece primero, los
bienes volvern a su poder y no irn a manos de quien no quiere.
La clusula tambin puede disponer la reversin para el caso de que
fallezcan, antes que el donante, el donatario y sus herederos (art. 1841). El
donante puede tener inters que el bien no salga de la familia del donatario,
por ende puede aplicar dicha clusula.
La reversin condicional no puede ser estipulada sino en beneficio del
donante (art. 1842). Si el contrato la estableciere en provecho del donante y
sus herederos o de un tercero, la clusula slo ser vlida respecto del
primero y se considerar como no escrita respecto de los ltimos (art.
1842).
La reversin debe ser establecida en forma expresa en el contrato
(art. 1843), bastando que est claramente establecida.
Los alcances de la clusula de revisin deben ser considerados en
relacin a diferentes modalidades que ella puede asumir:
a. Cuando el derecho de reversin ha sido estipulado para el caso que la
muerte del donatario preceda a la del donante, la versin tiene lugar desde
la muerte del donatario, aunque le sobreviven sus hijos.

93

b. Cuando el derecho ha sido reservado para el caso de muerte del donatario y

de sus hijos o descendientes, la reserva no principia para el donante sino
por la muerte de todos los hijos o descendientes del donatario.
c. Cuando el derecho de reversin se hubiere establecido para el caso de
muerte del donatario sin hijos, la existencia de hijos a la muerte del
donatario extingue el derecho que revive ni aun en caso de muerte de estos
hijos antes de la del donante.
La clusula de reversin es una condicin resolutoria, por ende, sus
efectos se producen ipso iure, sin necesidad de demanda. Algunos de los
problemas de la reversin son:
a. Reversin pendiente: el donatario, antes de que haya cumplido la condicin,
es un propietario puro y simple. Sus acreedores podrn embargar y ejecutar
los bienes donados. El donante puede ejercer medidas conservatorias.
b. Condicin cumplida: la reversin de los bienes tiene efectos retroactivos
(art. 1847). La enajenacin de los bienes donados por el donatario queda sin
ningn efecto y vuelven al patrimonio del donante libre de toda carga o
hipoteca, pero tratndose de cosas muebles, el adquirente de buena fe y a
justo ttulo podr defenderse contra toda accin reivindicatoria del donante
con la excepcin del artculo 2412.
c. Certeza de que la condicin no podr cumplirse: desde el momento que el
donante ha fallecido antes del donatario, la condicin de la que depende la
reversin se hace de cumplimiento imposible y el dominio queda
definitivamente consolidado en la cabeza del donatario o de quien hubiera
adquirido de l los bienes donados. No quedar consolidado el dominio si el
donatario fuere causante voluntario de la muerte del donante.
Puesto que la reversin es un derecho patrimonial, nada impide de
que sea renunciado por el donante; pudiendo ser expresa o tcita la
renuncia. Es tcita, por ejemplo, cuando hay consentimiento del donante a
la venta de los bienes que forman la donacin.

2.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES:

a) Derechos y obligaciones del donatario:
OBLIGACIONES:
En principio la donacin es un contrato unilateral que no impone
obligaciones sino al donante. Pero puede ocurrir que en el mismo contrato el
donante impone al donatario ciertas obligaciones accesorias llamadas
cargos, que no dependen de la naturaleza del contrato sino de
estipulaciones especiales. Las nicas obligaciones que por ley se le impone
al donatario son las siguientes:
1.
Gratitud al donante; el donatario tiene el deber moral de
gratitud hacia el donante; esa gratitud se revela sobre todo con
hechos positivos; en el plano jurdico, se cumple con dicho deber
abstenindose de la realizacin de actos que impliquen una
notoria ingratitud, y si el donatario incurra en ellos, la liberalidad
puede ser revocada.
2.
Prestar alimentos al donante que no tuviese medio de
subsistencia; cuando la donacin sea sin cargo. Es una
demostracin de hecho positivo por parte del donatario al
donante de la obligacin de gratitud. El donatario puede librarse
de esta obligacin devolviendo los bienes donados, o el valor de
ellos si los hubiese enajenado. El incumplimiento de la obligacin

94

alimentaria brinda al donante dos acciones: a) una por prestacin

de alimentos y b) por revocacin de la donacin.
b) Revocacin de la donacin: causales:
En principio la donacin es irrevocable por la voluntad del donante. La
ley slo admite la revocacin en estos supuestos:
1.
Inejecucin de los cargos por parte del donatario:
Si el donatario incurre en incumplimiento de los cargos
impuestos por el donante, ste tiene derecho a revocar la
donacin (art. 1849). No importa que el cargo haya sido
impuesto en inters del donante o de un tercero; en cualquier
caso la accin de revocacin queda cubierta (art. 1852).
Los que pueden solamente demandar la revocacin por
inejecucin de las cargas impuestas al donatario son el
donante y sus herederos, no pudiendo hacer la accin el
tercero beneficiario del cargo, que slo tiene la de
cumplimiento.
2.
Ingratitud del donatario:
El donatario tiene un deber de gratitud hacia el donante.
En el derecho se satisface con una conducta pasiva,
sancionando los actos que revelan ingratitud. El derecho
tambin exige un hecho positivo: la prestacin de alimentos al
donante que carece de medios de subsistencia.
Cuando el donatario ha faltado al deber de gratitud, la
ley le permite al donante revocar la donacin.
Todas las donaciones pueden ser revocadas por
ingratitud, an las remuneratorias y las hechas con cargo; pero
en estos casos, slo pueden ser revocadas en la parte que
exceda el valor del cargo cumplido o del servicio prestado (art.
1863).
El cdigo enumera taxativamente las causales de
revocacin:
- Atentado contra la vida del
donante.
- Injurias graves en su persona o
en sus bienes o en su honor.
- Negativa a prestarle
alimentos.
La accin de revocatoria solamente puede ser realizada
por el donante y sus herederos; y slo puede intentarse contra
el donatario y no contra sus herederos o sucesores, pero una
vez intentada contra el donatario, puede seguirse a su
fallecimiento contra los herederos (art. 1865).
La accin prescribe por un ao (art. 4034).
c) Supernacencia de hijos:
La supernacencia de hijos del donante, posterior a la donacin, no
causa la revocacin a menos que se hubiera estipulado expresamente esa
condicin (art. 1868). Si se expresa la clusula de supernacencia de hijos del
donante, la donacin queda revocada, teniendo dicha clusula el carcter
de una condicin resolutoria (art. 1868).

95

Los frutos hasta el da en que se le haya notificado el nacimiento,

corresponde al donatario por ser poseedor de buena fe.
d) Efectos de la revocacin: entre las partes, respecto de terceros y de los
beneficiarios de los cargos:
EFECTOS DE LA REVOCACIN POR INCUMPLIMIENTO DE LOS CARGOS:
Entre partes:
Esta revocacin obra como condicin resolutoria; el dominio de
los bienes donados quedan revertidos retroactivamente al patrimonio
del donante. El donatario responde por la prdida o deterioro del bien
donado, si ellos se han producido por su culpa, pero no cuando se han
producido por fuerza mayor o caso fortuito. Tambin responde el
donatario por los daos que puedan ocasionarse al donante por la
enajenacin de la cosa donada, por que el donante no tiene accin
contra el tercero adquirente.
Respecto de terceros:
La revocacin provoca la resolucin retroactiva de los derechos
adquiridos por terceros sobre los bienes inmuebles. Las
enajenaciones, servidumbres, hipotecas, usufructos, uso y habitacin
quedan sin efecto si los cargos impuestos al donante estn
expresados en el instrumento pblico con que se hizo la donacin; ya
que el tercero adquirente saba de la existencia del cargo.
Respecto del beneficiario del cargo:
El art. 1851 dispone que la inejecucin de las cargas por parte
del donatario no perjudica a los terceros beneficiarios de ellas. Para
que este derecho sea definitivo, es necesario que los beneficiarios
hayan aceptado el cargo. Una vez revocada la donacin, el tercero
beneficiario puede pedir el cumplimiento del cargo aceptado al
donatario. Pero ste slo responde del cumplimiento de los cargos
con la cosa donada (o la referencia del monto de la cosa donada) y no
est obligado personalmente con sus restantes bienes (art. 1854).
EFECTOS DE LA REVOCACIN POR INGRATITUD:
Entre partes:
Entre partes, la revocacin por ingratitud obra como condicin
resolutoria con efectos retroactivos (art. 1867), surtiendo los mismos
efectos que la revocacin por incumplimiento de los cargos.
Respecto de terceros:
La revocacin carece de efectos retroactivos (art. 1866),
quedando firmes los derechos adquiridos por los terceros. Se explica
esta regla a diferencia del incumplimiento de cargo, ya que el
comprador adquirente no tiene forma de asegurarse contra una
eventual revocacin por ingratitud, pero el comprador prudente sabe
en la donacin con cargo el peligro que soportar si el donatario no
cumple con la condicin.
e) Obligaciones del donante: la eviccin:
ENTREGAR LA COSA, LOS FRUTOS:
La obligacin esencial del donantes es la de entregar la cosa donada;
y no slo debe entregar la cosa, sino tambin sus frutos a partir del
momento en que fue puesto en mora. An puesto en mora, el donante no es

96

considerado de mala fe, l debe slo los frutos percibidos desde el momento
de la mora, pero no los que por su culpa hubiera dejado de percibir.
En caso de prdida o deterioro, y sta fue antes de la mora, el
donante y sus causahabientes (herederos) slo responden de la prdida o
deterioro de la cosa, si ha habido culpa de su parte; despus de la mora
responden aunque el dao se haya producido por caso fortuito (art. 1836).
La accin para reclamar la cosa del donante y sus herederos ser
siempre una accin personal y no real (ya que no hay tradicin todava que
haga nacer el derecho sobre la cosa).
GARANTA:
En principio el donante no debe la garanta por eviccin ni por vicios
redhibitorios (art. 1835); pero sin embargo, este principio tiene varias
excepciones:
1.
Cuando el donante ha prometido
expresamente la garanta de eviccin.
2.
Cuando la donacin fue hecha de mala fe,
sabiendo el donante que la cosa era ajena. Se castiga aqu la
mala fe de quien obr pensando en perjudicar al propietario o
concebir falsas expectativas en el donatario.
3.
Cuando la donacin fuere con cargo: en el
caso de la eviccin, si el donatario no ha cumplido an con los
cargos cuando es vencido en juicio por un tercero, no puede
pretender indemnizacin alguna; si ya haba cumplido, la garanta
le es debida en la medida del cargo.
4.
Cuando la eviccin tiene por causa la
inejecucin de alguna obligacin que el donante tomara sobre s
en el acto de la donacin, como en el caso que haya dejado de
pagar una deuda hipotecaria sobre el inmueble donado, habiendo
exonerado de tal pago al donatario (art. 2151).

3.- COMODATO:
a) Concepto y caracteres:

En el artculo 2255 establece: Habr comodato o prstamo de uso,

cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no
fungible (ni consumible), mueble o raz, con facultad de usarla.
ES UN CONTRATO REAL: ya que solo se perfecciona con la entrega de la
cosa (art. 2256).
ES UN CONTRATO GRATUITO (art. 2255): que el comodante no pueda recibir
retribucin sin desnaturalizar el contrato, no significa que deba
necesariamente carecer de todo inters en l. Por ejemplo: quien presta un
caballo durante cierto tiempo, puede contar con la ventaja de no gastar en
alimentacin.
INTUITU PERSONAE: porque tiene especialmente en cuenta la persona del
comodatario.
UNILATERAL: porque del mismo surgen obligaciones para solo una de las
partes, el comodatario. Se discute en doctrina si es unilateral, bilateral
imperfecto o bilateral. Borda adhiere a la ltima opinin, puesto que ambas
partes resultan obligadas; el comodante a permitir el uso de la cosa por el
tiempo pactado; el comodatario a cuidarla y a devolverla en su momento.
TPICO Y NOMINADO:, porque tiene un nombre y una regulacin legal
especfica en el Cdigo Civil.

97

 NO FORMAL: porque no existen prescripciones legales a observarse para su

celebracin.
b) Promesa de comodato: validez:
Qu valor tiene la promesa de comodato? La cuestin ha sido
resuelta en nuestro derecho por un texto expreso: la promesa de hacer un
emprstito de uso no da accin alguna contra el promitente (art. 2256). Si
la sola promesa obligase a los contratantes, estaramos ante un contrato
consensual, pero estamos frente a un contrato real, que para su
perfeccionamiento se requiere la entrega de la cosa.
c) Capacidad, forma y prueba:
No es necesario ser propietario de la cosa para darla en comodato; es
suficiente tener sobre ella un derecho real o personal de uso y goce.

CAPACIDAD:
Se discute si la capacidad requerida para dar una cosa en comodato
es la capacidad de disponer o es suficiente con la capacidad para
administrarlos:

Capacidad para disponer: quienes sonstiene que la

capacidad necesaria para dar una cosa en comodato es la de
disponer argumentan que se trata de un contrato gratuito pero,
que en determinadas situaciones puede tener un significado
econmico importante

Capacidad para administrar: quienes sostienen este

criterio hacen notar que el prstamo no empobrece al comodante
quien conserva la propiedad de la cosa prestada.
Los cnyuges pueden dar sus bienes en comodato sin depender de
ninguna autorizacin.
Los emancipados por matrimonio; como se trata de un acto de
administracin nada impide que los menores emancipados por matrimonio
pueden dar sus bienes en comodato sin necesidad de ninguna autorizacin.
Si el comodante es incapaz para contratar o est bajo una
incapacidad accidental, puede demandar la nulidad del contrato y exigir la
restitucin de la cosa. Si un menor no impber hubiera inducido con dolo a
la otra parte a contratar, no podr alegar la nulidad del contrato.
Los tutores y curadores estn prohibidos prestar los bienes que les
fueren confiados, a menos que fueren autorizados por el juez.
FORMA:
El comodato no requiere forma alguna, basta con el mero
consentimiento y la entrega de la cosa para su celebracin.
PRUEBA:
El artculo 2263, con respecto a la prueba, admite cualquier medio
aunque la cosa prestada valga ms que la tasa de la ley (aunque exceda los
diez mil pesos); lo que tratndose de un contrato real en que la cosa se
supone entregada al celebrarlo, se conforma con la regla general del
artculo 1192, segn el cual son admisibles todos los medios de prueba
cuando una de las partes hubiese recibido alguna prestacin.

98

d) Diferencias con el depsito y el mutuo:

CON EL DEPSITO:
a.
En el comodato la cosa se entrega para su uso, en el depsito
para su cuidado.
b.
El comodato es siempre es gratuito, el depsito puede ser
gratuito u oneroso.
c.
Al depositario se le puede autorizar al uso de la cosa que se le
di a guardar, pero siempre teniendo en mira el inters del depositante.
En el comodato, se tiene ms en mira el inters del comodatario, a quien
se le autoriza a usar la cosa.
CON EL MUTUO:
a.
En el comodato la cosa prestada no debe ser fungible ni
consumible, en el mutuo la cosa es necesariamente fungible o
consumible.
b.
En el comodato no hay transferencia de la propiedad, en el
mutuo s.
c.
En el comodato los riesgos de la cosa estn a cargo del
comodante que hizo el prstamo, en el mutuo estn a cargo del
mutuante, que recibi el prstamo.
d.
El comodato es siempre gratuito, el mutuo puede ser gratuito u
oneroso.
e.
En el comodato el plazo no est sujeto a reglas tan rigurosas
como el mutuo. El comodante puede pedir la restitucin de la cosa antes
del plazo si le sobreviene alguna necesidad imprevista y urgente, en el
mutuo siempre debe respetar el plazo.
e) Derechos y obligaciones del comodatario:
DERECHOS:
1.
Derecho de uso, frutos y acrecimientos:
En principio el comodatario no tiene derecho a apropiarse de los
frutos y menos de los aumentos sobrevenidos a la cosa (art. 2265). Nada
se opone, claro est, a que las partes dispongan lo contrario y en tal caso
habr, adems de comodato, una donacin de frutos. La autorizacin al
comodatario de conservar para s los frutos, puede resultar inclusive
tcitamente de la circunstancia de que la cosa dada en comodato no
puede usarse, conforme a su naturaleza, sino aprovechando sus frutos;
as por ejemplo, el comodato de una vaca lechera supone la autorizacin
para aprovechar la leche.
El derecho de uso debe ajustarse, desde luego, a los trminos del
contrato; y si ste no lo prevea, debe usar la cosa conforme a su
naturaleza y su destino, teniendo en cuenta las costumbres del lugar (art.
2268).
OBLIGACIONES:
1.
Conservar y cuidar la cosa prestada:
El comodatario est obligado a ser diligente en el cuidado y
conservacin de la cosa y es responsable de todo deterioro que ella sufra
por su culpa (art. 2266).
Se presume que el comodatario recibe la cosa en buen estado,
salvo prueba en contrario. El comodatario es responsable de los

99

1.

2.

3.
4.
5.

deterioros o prdida de la cosa, a menos que pruebe que ocurrieron por

caso fortuito o como consecuencia del uso natural, ya que las cosas
perecen para su dueo y el comodatario no ostenta la propiedad.
Sin embargo, el comodatario responde an por la fuerza mayor en
los siguientes casos:
Cuando la cosa ha perecido por caso fortuito cuando se la emple para otro
uso que el que corresponda. El comodatario le basta con demostrar que la
cosa hubiera sufrido igual dao de haberla usado correctamente para
eximirse de responsabilidad.
Si ha perecido porque la emple por un tiempo ms largo que el designado
en el contrato (art. 2269). El comodatario podr eximirse de responsabilidad
probando que la cosa hubiera perecido igualmente en poder del comodante
(art. 892).
Si pudiendo evitar el dao a la cosa prestada usando las propias, no lo ha
hecho as.
Si no pudiendo conservar las dos cosas, una prestada y otra propia, ha
preferido conservar la suya (art. 2269); tal es el caso del naufragio en que el
comodatario salva sus cosas dejando perecer las prestadas.
Si el comodatario ha tomado a su cargo el caso fortuito en el contrato (art.
513).
Los deterioros sufridos por la cosa por culpa del comodatario obligan
a ste a resarcir al dueo todos los daos y perjuicios sufridos. Pero si los
deterioros fueran tales que la cosa no sea ya susceptibles de emplearse en
su uso ordinario, podr el comodante exigir el valor anterior de ella,
abandonando su propiedad al comodatario (art. 2267).
2.

1.
2.
3.
4.

Devolver la cosa prestada:

Concluido el comodato, el comodante debe restituir la cosa, con
todos los frutos y accesiones (art. 2271). La cosa debe ser restituida en el
estado que se halle, sin perjuicio de la obligacin de indemnizar todos los
daos y deterioros.
Si el contrato establece plazo, la cosa debe devolverse al tiempo
fijado (art. 2271). El plazo puede ser expreso o tcito; en el supuesto de
este ltimo, es que la cosa se haya prestado para determinado servicio,
en cuyo caso debe devolverse cuando termina dicho servicio (art. 2271)
(ejemplo: automvil prestado para realizar un viaje.
El comodante puede exigir, sin embargo, la devolucin de la cosa
antes del vencimiento del trmino, en los siguientes casos:
Caducidad del plazo contractual; necesidad imprevista y urgente del
comodante. No basta la necesidad urgente, tambin debe ser imprevista.
Fallecimiento del comodatario, cuando resulta que el prstamo slo lo ha
sido en consideracin del comodatario o que slo ste por su profesin
poda usar la cosa prestada.
Falta de cuidados o uso abusivo de la cosa.
Incapacidad del comodatario.
Si el contrato no contiene plazo expreso ni implcito, y ste no
resultare determinado por la costumbre del pueblo, el comodante puede
pedir la cosa cuando quisiere (art. 2285).
f) Responsabilidades del comodante:
El comodante responde por los vicios o defectos ocultos de la cosa,
de las cuales tena conocimiento si no le avis al comodatario de su
existencia (art. 2286).

100

g) El precario:
El comodato es precario cuando el contrato no contiene plazo expreso
ni implcito de restitucin del bien prestado, y ste no resultare determinado
por la costumbre del lugar. El comodante puede pedir la cosa cuando
quisiere (art. 2285)
Adems, ante la negativa del comodatario de la entrega de la cosa, el
comodante puede exigir al juez la devolucin de la cosa.
La limitacin al derecho de pedir la devolucin en cualquier momento
es que la demanda no sea hecha en forma intempestiva o maliciosa,
contraria a la buena fe que debe presidir todo contrato.
h) Extincin del comodato: causas:
POR PRDIDA DE LA COSA.
POR VENCIMIENTO DEL PLAZO EXPRESO O TCITO.
POR VOLUNTAD UNILATERAL DEL COMODATARIO:
Tenga o no plazo el contrato, el comodatario tiene derecho a restituir
la cosa cuando le plazca, porque el trmino se supone pactado en su
beneficio, a menos que expresamente se hubiera acordado que el
comodatario no puede restituir la cosa antes del plazo fijado. Pero la
restitucin no debe ser intempestiva ni maliciosa, ni en momento que
ocasione perjuicio al comodante.
POR VOLUNTAD UNILATERAL DEL COMODANTE EN LOS SIGUIENTES CASOS:
a.
Si no hay trmino fijado, ni expresa ni tcitamente.
b.
Si el comodante falleci o cae en incapacidad que le
impida usar la cosa.
c.
Si le sobreviene al comodante una necesidad urgente e
imprevista de la cosa.
d.
Si el comodatario usa la cosa abusivamente o no cumple
con su obligacin de cuidarla.

UNIDAD N 10:
CONTRATOS ALEATORIOS, DE RECRACIN Y DE
GUARDA
1.- CONTRATO DE JUEGO Y APUESTA:
a) Concepto de contrato aleatorio.
Hay contrato aleatorio cuando cada una de las partes promete a la
otra una prestacin si las circunstancias aleatorias que intervienen no le son
favorables. Lo que se apuesta puede consistir en una suma de dinero o en
otro objeto determinado.
b) Distincin entre contrato de juego y contrato de apuesta.

101

La base sobre la cual debe hacerse esta distincin resulta un tanto

polmica, a lo que Borda distingue tres corrientes:
1. Para algunos autores, la diferencia radica en que el juego supone la
participacin personal en los ejercicios de destreza fsica o mental,
sobre cuyo resultado se arriesga una postura; la apuesta, en
cambio, recae sobre hechos o circunstancias que son extraas a las
contratantes. ste es el criterio seguido por el Cdigo Civil en los
arts. 2052 y 2053.
2. Para otros, la distincin debe fundarse en el motivo que inspira a
las partes: la apuesta tienda a robustecer una afirmacin, y el
juego tiene por objeto una distraccin o ganancia.
3. Furno, por su parte, sostiene que el juego en s mismo es un
concepto ajeno al derecho, puesto que consiste en un pasatiempo,
una competencia, una emulacin, etc., lo que carece de inters
para el derecho. Lo que a ste interesa es la apuesta, que algunas
veces acompaa al juego, aunque no siempre; es la apuesta, con
su contenido econmico, lo que est regulado jurdicamente.
c) Tratamiento legislativo que recibe el juego: distincin.
Respecto del juego, la ley sigue una poltica compleja, cuando
no contradictoria, que exige hacer jugar las normas del Cdigo Civil y las
dictadas con carcter general en las legislaturas provinciales. En general, la
doctrina distingue tres clases de juego:
1. Juegos tutelados: Son apuestas que originan obligaciones similares a
las nacidas de cualquier otro tipo de contrato; el vencedor puede
demandar judicialmente el cumplimiento de la apuesta.
2. Juegos no prohibidos: No confieren accin al vencedor, pero una vez
pagada la apuesta, no se puede demandar su repeticin.
3. Juegos prohibidos: La ley guarda una especial severidad para este
tipo de juegos. As, por ejemplo en la Ciudad de Buenos Aires, son
castigados con multa o pena de prisin los dueos, banqueros y
empleados de casas de juego, extendiendo la pena inclusive a los
jugadores que sean sorprendidos en este tipo de casas; los
organizadores y explotadores de juegos no autorizados pueden
incluso ser arrestados. Sin embargo, el Estado que realiza estas
prohibiciones en razones de la moral, no vacila en explotar l mismo
el juego, abriendo casinos donde existen ruletas y juegos de cartas,
organizando loteras, quinielas y carreras de caballo.

d) Condiciones del Cdigo Civil para el reconocimiento de la exigibilidad de

las obligaciones derivadas del juego:
El Cdigo Civil, en el art. 2055 seala dos condiciones:
1.
Que el juego o apuesta provenga del ejercicio de fuerza,
destreza de armas, corridas o apuestas semejantes. Se dejan de
lado as, los juegos de azar. El propsito de la ley ha sido estimular
competencias que contribuyan al perfeccionamiento del cuerpo y al
propio tiempo alejen a los competidores de otras diversiones
malsanas.
2.
Que estos juegos o apuestas no se hallen en
contravencin o alguna ley o reglamento de polica.

102

Cumplidas estas dos condiciones, se puede exigir el

cumplimiento de las obligaciones derivadas de los mismos y as el acreedor
reclamar judicialmente el cobro de lo adeudo.
En los casos en que el propio Estado autorice juegos o
apuestas sin cumplir con la primera condicin sealada en el Cdigo, se
podr accionar judicialmente de todas formas. Esto ocurre, por ejemplo, en
los casinos.
e) Diferencia entre apuestas que no confieren accin para exigir su
cumplimiento y juego prohibido:
Ambos tipos de apuestas se asemejan, pues si uno de los
jugadores pag la deuda, no puede exigir su repeticin. La diferencia entre
uno y otro recae en:
Los juegos tolerados generan obligaciones naturales, por lo que no
confieren accin para exigir su cumplimiento, mientras que los juegos
prohibidos generan obligaciones nulas.
Las consecuencias que se dan en los juegos prohibidos y no ocurren
en los tolerados son: el dolo, trampa o fraude del ganador que recibi
el pago no autoriza al perdedor a repetir, pues tendra que invocar la
comisin de un delito; no procede demandar la restitucin de la
apuesta depositada en manos de otro jugador o de un tercero; no
procedera tampoco la compensacin voluntaria, porque se le
reconocera efectos al fruto de un delito; el que otorg un mandato
para jugar, no puede demandar la entrega de lo ganado.

2.- RENTA VITALICIA:

a) Concepto:
En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia obliga
a una de las partes a entregar a la otra un capital (dinero u otros bienes
muebles o inmuebles) a cambio de lo cual esta asume el compromiso de
pagarle una renta de por vida. Tambin puede existir una forma gratuita, en
cuyo caso se configura una donacin.
De acuerdo con esta definicin, la renta vitalicia onerosa tiene
los siguientes elementos esenciales:
1. La entrega de un capital, sea en dinero o en otros bienes muebles
o inmuebles, por el acreedor de la renta al deudor. Ese capital se
entrega en propiedad, por lo que hay una transferencia definitiva
de dominio.
2. El pago de una renta vitalicia, que normalmente es a la persona
que entreg el capital, aunque tambin puede ser a favor de un
tercero. En su modalidad tpica, est referida a la vida del
beneficiario, aunque tambin puede estar referida a la vida del
deudor o de un tercero.
3. El art. 2070 habla de una renta anual, aunque tambin es lcito
pactar una renta mensual, trimestral, semestral, etc.
b) Caracteres:

ONEROSO Y BILATERAL: puesto que una de las partes se obliga a

entregar el capital y la otra la renta vitalicia. No obstante, algunos
autores la consideren unilateral, dado que cumplida la obligacin de
103

entregar el capital en el momento de constitucin del contrato, el

nico obligado es el deudor de la renta.
ALEATORIO: porque las ventajas o desventajas que para las partes
supone depende de la duracin de la vida del acreedor.
DE TRACTO SUCESIVO: pues la obligacin del deudor se prolonga en
el tiempo.
REAL: porque no queda concluido sino con la entrega en propiedad
del capital.
FORMAL: pues la ley exige la escritura pblica bajo pena de nulidad.

c) Capacidad, objeto, forma y prueba:

CAPACIDAD
Segn el art. 2073, si el capital entregado fuese una suma de
dinero, el que lo entrega debe tener capacidad para prestar dinero y el que
se obliga a pagar la renta, la capacidad para contratar prstamos; si el
capital consistiere en una cosa mueble o inmueble, el que lo entrega debe
tener capacidad para vender y el que la recibe y promete la renta,
capacidad para comprar.
OBJETO
El art. 2074 establece que la prestacin peridica, es decir la
renta, no puede consistir sino en dinero, cualquiera otra prestacin en frutos
naturales, o en servicios, ser pagadera por su equivalente en dinero.
El capital puede consistir en dinero, o en una cosa mueble o
inmueble. La doctrina, con criterio amplio, admite la constitucin vlida de
la renta por transferencia de bienes o derechos, siempre y cuando sean
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
FORMA
El art. 2071 dispone que el contrato de renta vitalicia debe ser
hecho, bajo pena de nulidad, por escritura pblica. Sin embargo, el art. 1185
dispone de una manera general de los contratos que debiendo ser hechos
por escritura pblica lo fuesen por escritura privada, quedarn concluidos
como contratos en los que las partes se han obligado a hacer escritura
pblica. Si el la renta vitalicia es onerosa, la formalidad es ad probationem;
si es gratuita, rigen los principios de la donacin, por lo que es una
formalidad solemne.
PRUEBA
Segn el art. 2082, se establece que el acreedor que exige el
pago de una renta vitalicia, debe justificar la existencia de la persona en
cabeza de quien la renta ha sido constituida. Toda clase de prueba es
admitida a este respecto.
d) Obligaciones del acreedor y del deudor:
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR
En el mismo momento de constitucin del contrato, el
constituyente debe hacer tradicin del capital o cosa cuya entrega
constituye su obligacin principal; el contrato no se reputa cumplido
mientras no haya tradicin. El constituyente, que no necesariamente es el
acreedor, debe tambin al deudor la garanta por eviccin y por vicios
redhibitorios de la cosa entregada.

104

OBLIGACIONES DEL DEUDOR

La obligacin principal del deudor es pagar la renta en el
momento convenido. Si el contrato no prev la periodicidad de la renta, que
puede ser mensual, trimestral, semestral, anual, etc., la misma debe
considerarse como anual.
e) Extincin del contrato de renta vitalicia.
Por regla general, la renta se extingue en el momento de la
muerte de la persona contemplada en el contrato (art. 2083).
Ordinariamente, la muerte del acreedor extingue la renta; pero si fuera una
persona distinta (el propio deudor o un tercero), la muerte del acreedor no
extingue su derecho, que pasa a sus herederos.
Si las vidas contempladas son varias, el derecho del acreedor
subsiste hasta la muerte de la ltima persona designada, salvo que lo
contrario se haya establecido en el contrato.

3.- DEPSITO:
a) Concepto y elementos especficos.
Segn el art. 2182, el contrato de depsito se verifica cuando
una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o
inmueble que la otra le confa, y a restituir la misma e idntica cosa. Pero no
siempre que se guarda gratuitamente una cosa hay depsito. Para que la
entrega de una cosa tome carcter de depsito, es preciso que ella tenga
por fin principal la guarda de la cosa. Cuando la guarda de la cosa es algo
secundario, cuando no es sino la consecuencia de un contrato ya perfecto,
en nada cambia la naturaleza de este.
ELEMENTOS
1- La entrega de una cosa.
2- Guarda de la cosa.
3- Inters exclusivo del depositante.
4- Gratuidad de la guarda.
5- Transferencia exclusivamente de la tenencia. Salvo la excepcin de
depsito irregular.
6- Autonoma del contrato.
b) Diferencias con el comodato y el mutuo:
DIFERENCIAS CON EL COMODATO:
En el comodato, la cosa se entrega para que la use el comodatario;
adems tiene que cuidar la cosa, pero lo esencial es el uso.
El depsito tiene principalmente en mira el inters del depositante,
cuyas cosas se dan a guardar. El comodato tiene en mira el inters del
comodatario, a quien se lo autoriza a usar de la cosa.
Adems, el comodato es necesariamente gratuito, mientras que el
depsito puede ser oneroso.
La responsabilidad del depositario es ms restringida que la del
comodatario. As, el depositario est obligado a poner las mismas
diligencias en la guarda de la cosa depositada que en las suyas propias
(art. 2202), pero no responde de los acontecimientos de fuerza mayor o
caso fortuito sino cuando ha tomado sobre s los casos fortuitos o de
fuerza mayor, o cuando estos sean verificados por su culpa o mora de
restituir la cosa (art. 2203). El comodatario, en cambio, est obligado a
105

poner toda la diligencia en la conservacin de la cosa, y es responsable

por todo deterioro que ella sufra por su culpa (art. 2266).
El depositario puede ser obligado a devolver en cualquier momento la
cosa depositada, mientras que el comodatario puede conservarlas hasta
el plazo fijado por el contrato, salvo que el comodante funde su pedido
de reintegro en una necesidad imprevista y urgente.

DIFERENCIAS CON EL MUTUO:

En el mutuo, la tradicin lleva envuelta la transferencia en propiedad al
prestatario, en tanto que el depositante conserva intacto el dominio. No
obstante, en el depsito irregular desaparece esta distincin.
El depsito se celebra principalmente en inters del depositante,
mientras que el prstamo principalmente en inters del que lo recibe.
En caso de ser oneroso, en el depsito es el depositante quien paga la
retribucin; en el mutuo, en cambio, es el que lo recibe.
El depositante puede exigir en cualquier momento la restitucin de la
cosa, en tanto que el prestamista tiene que atenerse a los plazos
contractuales.
c) Caracteres:
GRATUITO: pudiendo ser oneroso si las partes as lo acuerdan.
UNILATERAL: ya que recaen las obligaciones sobre el depositario solamente.
Pero ser bilateral si tiene carcter oneroso.
ES UN CONTRATO REAL: ya que para perfeccionarse el contrato se necesita
de la entrega de la cosa.
INTUITU PERSONAE: ya que es un acto de confianza del depositante en el
depositario.
NOMINADO Y TPICO.
NO FORMAL.
d) Forma y prueba:
FORMA
La celebracin del contrato de depsito no exige cumplimiento de
formalidad alguna (art. 2200). En consecuencia puede hacerse aun
verbalmente.
PRUEBA
En principio, el contrato de depsito no puede ser probado por
testigos, al menos que el valor de la cosa depositada no exceda los
doscientos pesos.
En el caso de la regla general segn la cual, ejecutado el contrato,
puede admitirse la prueba de testigos cualquiera sea el valor de la
prestacin no juega en el contrato de depsito.
En la prctica, el
depositante que quiera demostrar el depsito deber valerse de un
documento escrito. No se requiere el doble ejemplar, sea en caso de ser
gratuito, por lo que es unilateral, ni en caso de ser oneroso, es decir
bilateral, puesto que el ejemplar nico sirve de principio de prueba que hace
viable la prueba testimonial.
La prueba confesional tambin es vlida slo en caso de estar a la
declaracin del depositario, tanto en lo que se refiere al hecho del depsito
como la identidad de la cosa y a su restitucin.

106

e) Categoras de depsito.

1.
2.
3.
4.

1.

2.

VOLUNTARIO:
Es el que resulta del libre convenio de las partes. El depsito
voluntario, a su vez, puede ser:
REGULAR: es el que se hace de cosas que pueden individualizarse. Segn el
art. 2188, el depsito es regular cuando:
La cosa depositada fuere inmueble o mueble no consumible, aunque el
depositante hubiera concedido al depositario el uso de ella.
Cuando fuere dinero o cantidad de cosas consumibles, si el depositante las
entreg al depositario en saco o caja cerrada con llave, no entregndola
sta; o fuera algn bulto sellado o algn signo que lo distinga.
Cuando representase el ttulo de un crdito de dinero o cantidad de cosas
consumible si el depositante no hubiera autorizado al depositario para la
cobranza.
Cuando representase el ttulo de un derecho real o un crdito que no sea en
dinero.
IRREGULAR: es de cosa fungible o consumible, que una vez entregadas no
pueden individualizarse. Esta distincin tiene la mayor importancia porque
el depositario irregular adquiere la propiedad de la cosa y puede disponer
de ella, a diferencia del depsito regular. Segn el art. 2189, el depsito
ser irregular:
Cuando la cosa depositada fuere dinero o una cantidad de cosa consumible,
si el depositante concede al depositario el uso de ella o se la entrega sin las
precauciones del saco, caja, etc., aunque no le concediere tal uso o se los
prohibiere.
Cuando representare crdito de dinero o de cantidad de cosas consumible,
si el depositante autoriz al depositario para su cobranza.
FORZOSO:
Es el depsito que se hace con ocasin de algn desastre como
incendio, ruina, saqueo, naufragio u otro semejante, y el de los equipajes
introducido por los viajeros en los hoteles, casas de hospedaje, etc. (art.
2187).
f) Derechos y obligaciones de las partes en el contrato de depsito: regular
e irregular.

1.

2.
3.
4.

OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE

Sobre l depositante recaen las siguientes responsabilidades:
Reembolso al depositario de todos los gastos que hubiera hecho para la
conservacin de la cosa depositada. Deber pagar los gastos necesarios que
el depositario tuvo que realizar, as como ser responsable de los tiles de
los beneficios obtenidos, segn los principios del enriquecimiento sin causa.
Indemnizar al depositario de los perjuicios que le ha ocasionado el depsito.
Pagarle la remuneracin pactada. En el caso de que se acord previamente.
Recibir la cosa. Debe hacerlo en el tiempo acordado, si es constituido en
mora, deber los daos e intereses.
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO EN EL DEPSITO REGULAR:
El depositario tiene las siguientes obligaciones:

107

1. Guardar y conservar la cosa que se le entrega. Esto constituye el objeto

principal del contrato, el depositario est obligado a poner en el cuidado de
la cosa las mismas diligencias que en el de las suyas propias. Esto debe de
hacerlo personalmente, o sea, no puede delegar dicha tarea en un tercero,
salvo que est autorizado para tal hecho. Si la cosa no pudiese ser devuelta
o se lo haga de forma deteriorada, el depositario responder cuando haya
mediado culpa de su parte. Adems esta a su cargo realizar los gastos
urgentes que se necesiten para la conservacin de la cosa, con el derecho
de reclamar luego la indemnizacin correspondiente.
2. Respetar y guardar secreto respecto de las cosas depositadas en cajas y
bultos cerrados. El depositario debe abstenerse de abrir cajas o bultos
cerrados que le entregasen, salvo que tenga autorizacin para hacerlo o que
sea necesario para el correcto cuidado de la cosa. As como, no debe
divulgar el secreto de lo que se le deposito ni realizar actos que permitan
conocer al mismo.
3. Abstenerse de usar la cosa depositada. El depositario no puede utilizar la
cosa a menos que el depositante lo haya autorizado expresa o tcitamente.
4. Restituir la cosa al trmino del contrato o cuando el depositante lo exija.
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO EN EL DEPSITO IRREGULAR:
1. Restituir la cosa: Partiendo del principio del art. 2221, segn el cual se
presume que el depositante concedi al depositario el uso del depsito, si
no contare que lo prohibi, est obligado por ende a pagar el todo
depositado, o a entregar una suma equivalente o una cantidad, especie y
calidad igual de cosas fungibles.
DERECHO DEL DEPOSITARIO EN EL DEPSITO IRREGULAR:
1. Derecho de compensacin: El depositario tiene derecho a compensar su
deuda en concepto de restitucin del depsito con cualquier otro crdito
lquido y exigible que tenga contra el depositante (art. 2223).
g) Extincin del depsito: causas.

1.
2.

3.
4.
5.

Segn el artculo 2226 del Cdigo Civil, el depsito se extingue por las
siguientes causas:
Si el contrato fue por tiempo determinado, una vez acabado el plazo
estipulado; si fuere por tiempo indeterminado, cuando cualquiera de las
partes lo quisiere.
Por la prdida de la cosa depositada, sin importar si dicha prdida se
produjo por caso fortuito o fuerza mayor, o por culpa del depositario, el
contrato concluye. En el primer caso el depositario est exento de
responsabilidad y en el segundo debe responder en la reparacin del dao.
En caso del depsito irregular, esto no es causal de extincin del depsito,
ya que el depositario podr restituir otra cosa de la misma calidad y en igual
cantidad.
Por la enajenacin que hiciese el depositante de la cosa depositada.
Por mutuo disenso. Este es un recurso que permite ponerle fin al contrato
antes del vencimiento del plazo sin riesgo de que surja un eventual derecho
a indemnizacin.
Por consignacin de la cosa cuando el depositario descubriese que es
robada.

UNIDAD N 11:
CONTRATOS DE GARANTA
108

1.- FIANZA:
a) Concepto:
El artculo 1986: Habr contrato de fianza, cuando una de las partes
se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese
tercero aceptase su obligacin accesoria.
b) Caracteres:
CONSENSUAL: pues la fianza no est sujeto a formas para su celebracin
(art. 2006). Solamente para pruebas puede exigirse la forma.
UNILATERAL: slo crea obligaciones para el fiador.
GRATUITO.
TPICO Y NOMINADO.
ACCESORIO: pues supone la existencia de una obligacin principal, a la cual
est sujeta la del fiador.
DE OBLIGACIN SUBSIDIARIA: ya que slo puede hacerse efectiva cuando
resultare imposible el cumplimiento de la obligacin por el deudor;
recayendo por ende al fiador la obligacin principal. Puede ser que el fiador
renuncia a este beneficio, y asuma la de una obligacin solidaria.
c) Capacidad para ser fiador:
El artculo 2011 dispone que tienen capacidad para obligarse como
fiadores todos lo que tiene capacidad para contratar emprstitos. Esta regla
general tiene doble objecin: a) el cdigo no contiene ninguna disposicin
especial sobre la capacidad en materia de mutuo (emprstito); b) que no es
exacto que todos los que pueden contratar emprstitos pueden ser fiadores,
ya que los menores, sean o no emancipados, y los administradores de las
corporaciones pueden contratar emprstitos pero no ser fiadores.
Como principio general hay que aceptar que, para otorgar fianza,
basta la capacidad para contratar, pero est sujeta a esta regla por las
siguientes excepciones:
1.
Los menores emancipados, aunque obtengan
licencia judicial y aunque la fianza no exceda de quinientos pesos.
2.
Los administradores de bienes de corporaciones
en nombre de las personas jurdicas que representan.
Entendindose a las personas jurdicas de derecho pblico y a los
establecimientos de utilidad pblica, es decir, a las que no
persiguen un fin de lucro. Las que s persiguen fin de lucro pueden
prestar fianza.
3.
Los tutores, curadores y todo representante
necesario en nombre de sus representados, aunque sean
autorizados por el juez.
4.
Los administradores de sociedades si no tuviesen
poderes especiales.
5.
Los mandatarios a nombre de sus constituyentes
si no tuviesen poderes especiales.
6.
Los que tengan rdenes sagradas, cualquiera sea
su jerarqua, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos o por
personas desvalidas.

109

Para Borda, la enumeracin le parece innecesaria; diciendo que

hubiera sido preferible sentar el principio general de que no pueden prestar
fianzas quienes no pueden hacer donaciones.
d) Obligaciones que pueden afianzarse:
Todas las obligaciones pueden ser afianzadas, sean civiles o
naturales, accesorias o principales, deriven de un contrato, de la ley o de un
hecho ilcito; cualquiera sea el acreedor o deudor y aunque el acreedor sea
persona incierta; tampoco importa que la deuda sea de valor determinado o
indeterminado, lquido o ilquido, inmediatamente exigible o a plazo o
condicional; finalmente, tampoco importa la forma del acto principal.
La fianza no puede existir sin una obligacin vlida. Si la obligacin
nunca existi, o est extinguida, o de un acto o contrato nulo, o anulable,
ser nula la fianza. Si la obligacin principal se deriva de un acto o contrato
anulable, la fianza tambin ser anulable. Pero si la causa de la nulidad
fuese alguna incapacidad relativa al deudor, el fiador, aunque ignorase la
incapacidad, ser responsable como nico deudor.
e) Forma y Prueba:
Segn el artculo 2006, la fianza puede contratarse en cualquier
forma: verbalmente, por escritura pblica o privada; pero si fuese negada
en juicio, slo podr ser probada por escrito. Lo cierto es que la prueba
escrita de la fianza se celebra para hacerle producir efectos jurdicos.
f) Clases de fianza:

1.
2.
3.
4.

SEGN LA CAUSA FUENTE:

Convencional: Deriva del libre acuerdo entre acreedor y fiador.
Legal y judicial: Tiene lugar cuando el juez impone una fianza, fundada en la
ley, para hacer lugar a ciertas medidas precautorias, tales como embargos o
inhibiciones; constituda con la mera aceptacin de ste, sin la necesidad de
la aceptacin de la parte beneficiada por la fianza.
SEGN LA NATURALEZA
Simple: Sucede cuando el fiador responde de manera subsidiaria a la
obligacin principal del deudor, ergo el acreedor deber dirigir su accionar
al patrimonio del deudor en principio; ante la imposibilidad de cobrarse,
deber responder el fiador.
Solidaria: A diferencia de la primera, en este tipo de fianza el acreedor
puede dirigirse directamente contra el fiador sin necesidad de ejecutar los
bienes del deudor principal, demandando por el total de la deuda. Ser
fianza solidaria cuando:
Estuviese estipulado en el contrato.
El fiador hubiera renunciado al beneficio de excusin.
Siendo varios los fiadores, estos renuncien al beneficio de divisin.
El acreedor fuera la hacienda nacional o provincial.
El fiador como principal pagador: Al fiador se lo reputa como deudor
solidario cuando se ha obligado como principal pagador.
SEGN EL CARCTER DE LA OBLIGACIN PRINCIPAL
Civil o comercial: Por regla general, la fianza es civil; pero ser considerada
comercial cuando tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o
contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.

110

g) Beneficio de divisin y excusin.

Cuando hay varios fiadores, los mismos tienen la facultad concedida
por ley para pedir la divisin de la deuda entre ellos, por partes iguales o en
proporcin convenida, de forma tal que el acreedor no pueda exigir de cada
fiador nada ms que la respectiva cuota.
El beneficio de excusin consiste en la facultad concedida por ley al
fiador para oponerse a la accin dirigida contra l por el acreedor, si ste
antes no ha ejecutado los bienes del deudor principal (art. 2002).
h) Relaciones entre el fiador y deudor antes y despus del pago.
ANTES DEL PAGO
Exoneracin del pago:
1. Luego de transcurrido los cinco aos:
Luego de transcurrido cinco aos desde que la fianza se
otorg, el fiador puede pedir al deudor lo exonere de ella,
siempre y cuando la obligacin principal fuera de tiempo
indeterminado. No puede exonerarse si la fianza es con plazo
determinado o si es onerosa.
En el caso de que el fiador pida la exoneracin, el deudor
debe buscar un nuevo fiador; en el caso de no encontrar o de
no ser aceptado el nuevo fiador por el acreedor, la fianza sigue
vigente, aunque el fiador puede exigir garantas suficientes si
llega a tener que hacer frente a las obligaciones.
2. Por embargo u otros motivos.
Quiebra del deudor:
Si el deudor quiebra antes de pagar la obligacin, el fiador
tiene derecho a ser admitido preventivamente en el pasivo de la
masa concursada.
DESPUS DEL PAGO:
Una vez que el fiador realiz el pago de la deuda, queda subrogado
en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores y
posteriores a la fianza del acreedor contra el deudor.
El fiador podr exigir del deudor: a) todo lo que hubiese pagado por
capital, intereses y costas, b) todos los intereses legales sobre la suma que
tuvo que pagar y c) podr reclamar la indemnizacin de perjuicios
sobrevenidos.
Si el fiador se ha constituido garante de la obligacin contrada por un
menor, la repeticin contra ste ser viable en los lmites del beneficio que
ha recibido; fuera de ellos la obligacin principal es nula y puede dar origen
a una accin contra el incapaz.
Si el fiador pag antes del vencimiento de la deuda slo podr cobrar
del deudor despus de dicho vencimiento (art. 2031).
i) Causas de extincin de la fianza:
1.
EXTINCIN POR VA DE CONSECUENCIA: extinguida la
obligacin principal por cualquiera de los medios legales (pago,
compensacin, novacin, transaccin, confusin, renuncia o remisin de
deuda, imposibilidad de pago, resolucin o rescisin del contrato, etc.)
queda tambin extinguida la fianza, puesto que siendo una obligacin
accesoria, sigue la suerte de la principal.

111

2.
EXTINCIN DIRECTA. la fianza queda extinguida, como
cualquier obligacin, por algunos de los modos de liberacin establecidos
en los artculos 724 y siguientes (art. 2042).

2.- MUTUO:
a) Concepto:
El art. 2240 establece: Habr mutuo o emprstito de consumo
cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima
est autorizada a consumir, devolviendo en el tiempo convenido igual
cantidad de cosas de la misma especie y calidad.
Que la cosa que se entrega deba ser consumible o fungible aunque
no sea consumible es lo que tipifica jurdicamente al mutuo. El que la presta
slo pretende que se le restituya otra de la misma especie y calidad, tengo
o no conciencia de ello. Lo cierto es que se desprende de su propiedad, de la
cual pasa a ser titular el mutuario, cargando con los riesgos de la cosa (art.
2245), con obligacin de devolver igual cantidad de cosas equivalentes
aunque las recibidas por l se hayan deteriorado o perdido por fuerza
mayor.
El compromiso de devolver una cantidad mayor o menor que la
recibida no desnaturaliza el mutuo.

b) El mutuo civil y el mutuo comercial:

El prstamo es comercial cuando la cosa prestada puede ser
considerada de gnero comercial, est destinada a uso comercial y cuando
por lo menos el deudor sea comerciante; no basta que el prestamista lo sea
para considerarlo tal.
La diferencia es importante, sobre todo del punto de vista de los
intereses; el mutuo civil se presume gratuito (art. 2248), por lo cual no
devenga intereses salvo estipulacin en contrario; en el comercial se
presume oneroso (art. 218, inc. 5). Adems, el mutuo civil es un contrato
real, en tanto que el comercial es simplemente consensual, que permite al
mutuario exigir la entrega del capital y no solamente los daos y perjuicios.
c) Caracteres:
UNILATERAL: porque entregada la cosa en el momento de la celebracin del
acto, ya no quedan obligaciones pendientes de cumplimiento sino para el
mutuario. Otros sostienen que es un contrato BILATERAL IMPERFECTO,
porque el prestamista sigue obligado a no reclamar la restitucin de la cosa
durante el plazo convenido. Borda sostiene que es BILATERAL; porque
supone para el prestamista la obligacin de entregar la cosa y para el
mutuario la de restituir en su momento y, eventualmente, la de pagar
intereses.
GRATUITO, PUDIENDO SER ONEROSO: segn se pacten o no intereses. Si no
hay convencin expresa sobre intereses se supone gratuito (art. 2248).
ES UN CONTRATO REAL: que slo se perfecciona con la entrega de la cosa
(art. 2242).

112

 ES UN CONTRATO TPICO Y NOMINADO: porque se encuentra regulado en el

Cdigo Civil y adems tiene asignado un nombre dentro de ste.
ES NO FORMAL: ya que puede celebrarse incluso verbalmente (art. 2246).
Sin embargo no podr probarse sino por instrumento pblico o por
instrumento privado de fecha cierta si el emprstito pasa el valor de diez mil
pesos (art. 2246).
d) Diferencias con el comodato, la compraventa con pacto de retroventa y el
depsito irregular:
CON EL COMODATO:
1.
El mutuo puede ser gratuito u oneroso, el comodato es
esencialmente gratuito.
2.
El mutuo hay transferencia de la propiedad de la cosa; en el
comodato, el comodante slo confiere al comodatario la tenencia de las
cosas prestadas para su uso.
3.
El mutuo debe tener por objeto cosas consumibles o fungibles
aunque no sean consumibles, el comodato recae sobre cosas muebles o
inmuebles, no fungibles.
4.
El mutuario est obligado a restituir una cantidad igual de la
cosa de la misma especie y calidad, mientras que el comdatario debe
restituir la misma e idntica cosa que se le prest.
5.
El mutuario adquiere la propiedad de la cosa y carga con los
riesgos de ella (art. 2245), el comodatario adquiere slo el uso y los
riesgos de la cosa son por cuenta del comodante (art. 2255 y 2269).
6.
La devolucin de la cosa dada en mutuo debe hacerse al
vencimiento convenido o del que el juez seale; en el comodato, en
ciertos casos, puede pedirse la restitucin de la cosa prestada antes del
vencimiento del plazo o en cualquier momento (art. 2284 y 3385).
CON LA COMPRAVENTA CON PACTO DE RETROVENTA:
En algunos supuestos, al celebrarse el contrato de compraventa se
conviene que el vendedor se reserva el derecho de volver a comprar,
restituyendo el precio recibido con ms un plus. Esta figura (pacto de
retroventa) se asemeja a un mutuo oneroso, porque es como si el vendedor
hubiera recibido dinero dando en garanta un inmueble de su propiedad que
figura como cosa vendida y que recuperar cuando restituye el precio con
ms los intereses pactados. En estos supuestos, el pacto de retroventa est
ocultando un mutuo generalmente usurario. Para poder determinar si ha
habido o no simulacin, hay que estar a la verdadera intencin de las partes
y fundamentalmente al comportamiento de stas con posterioridad a la
celebracin del contrato. Si no se ha hecho tradicin del inmueble, puede
presumirse con que no ha existido realmente una venta, sino que es un
prstamo oculto bajo la apariencia de una compraventa.
CON EL DEPSITO IRREGULAR:
La diferencia fundamental entre el mutuo y el depsito es que en el
primero se transfiere la propiedad de la cosa al prestatario, en tanto que el
depsito conserva el dominio de lo dado en depsito. Sin embargo, esta
diferencia desaparece en el depsito irregular, porque tambin el
depositario adquiere el dominio de las cosas depositadas y debe devolver
una cosa equivalente, pero debemos sealar diferencias entre ambos: a) el
depsito se celebra en inters del depositante, el mutuo en inters del
mutuario; b) en el depsito oneroso, el que paga el precio es el depositante,

113

en cambio en el mutuo oneroso, quien paga los intereses es el mutuario; c)

el depositante puede exigir en cualquier momento la restitucin de la cosa,
en cambio en el mutuante debe atenerse a los plazos pactados.
e) Validez de la promesa de mutuo:
El artculo 2244 establece: La promesa aceptada de hacer un
emprstito gratuito no da accin alguna contra el promitente; pero la
promesa aceptada de hacer un emprstito oneroso, que no fuese cumplida
por el promitente, dar derecho a la otra parte por el trmino de tres meses,
desde que debi cumplirse, para demandarlo por indemnizacin por
prdidas e intereses.
f) Derechos y obligaciones de las partes:
OBLIGACIONES DEL MUTUANTE O PRESTAMISTA:
1.
Entrega de la cosa:
Es la primera y esencial obligacin del mutuante; ella se cumple
simultneamente con la celebracin del acto en el contrato real de
mutuo; se cumple despus en la promesa de emprstito. Como
consecuencia a esta primera obligacin, el mutuante debe respetar el
derecho del mutuario de retener la cosa consigo durante todo el trmino
fijado en el contrato.
2.
Responsabilidad por mala calidad o defectos ocultos de la
cosa:
Segn el art. 2247 el mutuante es responsable de los perjuicios que
sufra el mutuario por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada;
tales como si el dinero fuera falso o si el vino estaba agriado o los granos
en malas condiciones.
Cuando el prstamo es gratuito, el mutuante slo es responsable
cuando ha habido mala fe, es decir, cuando conociendo los defectos o
vicios de la cosa, los ocult al mutuario; pero si es oneroso responde
tambin de los vicios ocultos cuya existencia ignoraba.
OBLIGACIONES DEL MUTUARIO:
1.
Obligacin de restitucin:
El mutuario debe devolver al prestamista en el trmino convenido
una cantidad igual de cosas de la misma especie y calidad que la pactada
(art. 2250). No puede eximirse de hacerlo so pretexto de que la cosa se
ha perdido por fuerza mayor; pues habindosele transmitido su
propiedad, para l corren los riesgos.
Cuando no sea posible restituir otro tanto de la misma especie y
calidad, el mutuario deber pagar el precio de la cosa o cantidad recibida,
calculado por el que cosa tena en el lugar y fecha de su restitucin (art.
2251).
La restitucin debe hacerse en el plazo convenido. En el mutuo
oneroso el plazo se reputa acordado en beneficio de ambas partes, salvo
pacto en contrario. En cambio, si el prstamo es gratuito, se presume
pactado en beneficio del mutuario, quin podr restituir el capital antes
de su vencimiento. Si no se ha convenido fecha de restitucin, el plazo es
indeterminado, pudiendo el mutuante demandar en cualquier momento
la restitucin, debiendo el Juez fijar el plazo.
2.
Obligacin de pagar intereses:

114

Si no hay convencin expresa sobre intereses, el mutuo se presume

gratuito, por lo que el mutuario cumple con su obligacin devolviendo, al
tiempo convenido, la misma cantidad y especie prestada. Si la restitucin
no se produce en el plazo acordado, surge la obligacin del mutuario de
pagar intereses moratorios.
Si se ha pactado intereses, el mutuo ser oneroso, y el mutuario
deber restituir al mutuante no slo la cantidad entregada sino otro tanto
ms en concepto de intereses pactados.

3.- INTERESES:
a) Concepto:
El inters es el precio que se paga por el uso del capital ajeno.
b) Clases de Intereses:
Teniendo en cuenta el origen o fuente de los intereses, se los puede
clasificar en dos categoras:
1. CONVENCIONALES: que son aquellos convenidos de
comn acuerdo por las partes.
2. LEGALES: aquellos cuya existencia est determinada por
ley, en caso de no estar fijada la tasa ser tarea del juez hacerlo.
En referencia a la funcin econmica que cumplen, pueden ser:
1. COMPENSATORIOS: se pagan por el uso del capital ajeno,
y estn destinados a retribuir al acreedor.
2. MORATORIOS: son los que se deben por la mora o el
incumplimiento de la obligacin, con el fin de indemnizar el dao
que causa al acreedor ese incumplimiento.
3. PUNITORIOS: son los que imponen una sancin o pena
como castigo adicional a quien incumple la obligacin. Se los
debe pactar expresamente y pueden acumularse a los
moratorios.
4. SANCIONATORIOS: se establecen por los tribunales a
partir de una inconducta procesal del litigante, tendiente a
dilatar el cumplimiento de la obligacin de suma de dinero.
c) Las tasas: tipos:

Se llama tasa de inters al monto o proporcin del capital con que se

retribuye un prstamo de dinero. Las mismas pueden ser clasificadas de la
siguiente forma:
ACTIVA: es la que cobran los prestadores a los prestatarios por los
prstamos convenidos, la misma se expresa en porcentajes anuales.
PASIVA: se basa en el porcentaje anual que los bancos instituciones de
crdito pagan a los inversores por sus depsitos.
DIFERENCIAL: es la diferencia entre el promedio de las activas y el de las
pasivas que representan el margen de beneficio que perciben las
instituciones de crdito.
JUDICIAL: tasa de inters pasiva promedio.
d) Anatocismo: el artculo 623 del Cdigo Civil modificado por la ley 23.928:

115

El cdigo establece por regla general que no se deben intereses de

los intereses, es decir que los intereses no se pueden constituirse en capital.
Pero esta regla tiene varias excepciones:
1.
Cuando haya convencin expresa en contrario, con la
periodicidad que acuerden las partes.
2.
Cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase a pagar la suma que resultare y el
deudor fuese moroso en hacerlo.
3.
Por acuerdo de capitalizacin de intereses que se basen
en la evolucin peridica de la tasa de inters.
e) El inters como sancin procesal:
El inters puede revestir un carcter sancionatorio, lo que se
encuentra regulado por el segundo prrafo del artculo 622 del Cdigo Civil,
estipulando el caso de inconductas procesales maliciosas del deudor para
dilatar el pago de la deuda respectiva.
Tambin en materia comercial se puede observar regulacin referida
al tema, en el artculo 565 del respectivo cdigo se expresa una norma
similar: El deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razn
valedera, ser condenado a pagar un inters de hasta dos veces y media
del que cobren los bancos pblicos, debiendo los jueces graduar en la
sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo a la mayor o menor
malicia con que haya litigado el deudor.
f) Lmites a la autonoma de la voluntad en materia de intereses
El Cdigo Civil no ha fijado una tasa mxima al inters, dejando
librado a la voluntad de las partes, juzgando que es justo lo que es
libremente querido.
Sin embargo, frentes abusos usurarios, la jurisprudencia a buscado
solucin al respecto haciendo uso del instituto de la lesin (art. 954)
invocando la existencia de un objeto ilcito por ser contrario a las buenas
costumbres; o en definitiva encuadrando el hecho en el abuso del derecho
(art. 1071).
En ningn caso judicial, no se lleg a la nulidad del acto, sino
solamente a la adecuacin de los intereses.

116