INTRODUCCIN

ESTUDIO
DERECHO II
DR. MANUEL BENJAMN GONZLEZ GONZLEZ

AL
DEL

Objeto de aprendizaje I
Sistemtica y Tcnica
Jurdicas
APLICACIN DEL DERECHO
1. La aplicacin del derecho
1.1 Significado, trascendencia y problemtica
1.2 El ordenamiento jurdico como sistema
1.3 Principio de compatibilidad y las antinomias
1.4 La plenitud y las lagunas del ordenamiento
jurdico.
1.5 El ordenamiento jurdico y su ordenacin
espacio-temporal.

LA APLICACIN DEL
DERECHO
EL SILOGISMO ( Premisa mayor, menor y
conclusin)
LA FUNCIN DEL JUZGADOR SE CONCRETA A
UNA LABOR MECNICA DE LGICA FORMAL O
SE TRATA DE UNA ACTIVIDAD CREADORA AL
MOMENTO DE APLICAR LA NORMA AL CASO
CONCRETO?

Escuela de la exgesis
en Francia
Al considerar que todo el derecho era
codificado, se consider que la funcin
judicial es de mera lgica formal y se
reduce a una aplicacin mecnica del
silogismo que parte de las premisas
mayores que se encuentran en las leyes

CARLOS SANTIAGO
NINO
La funcin judicial antes de arribar a la
aplicacin de la norma, lleva a cabo una labor
lgico-jurdica
y
valorativa
sumamente
compleja. El juez debe eliminar las normas no
aplicables y discriminar el cmulo de hechos o
circunstancias irrelevantes de aquellas que lo
son, efectivamente, para la resolucin de los
problemas jurdicos. La funcin del juez es en
este sentido eminenetemente creativa.

RECASNS SICHES
Las sentencias de los tribunales y las decisiones
administrativas no pueden explicarse como
simple deduccin lgica, porque si bien el papel
que desempea la lgica en el derecho es
indescartable,
su
aplicacin
implica
consideraciones de otro tipo como lo es la
bsqueda de la solucin justa al caso concreto.
1.- La individualizacin del derecho no es una
operacin mecnica que consista en un silogismo.
2.- Haberse desenvuelto sobre los problemas de
interpretacin que plantea el proceso judicial.

IHERING
El derecho no se gua por un criterio
absoluto de
verdad, sino por un
criterio relativo de finalidad; para
cumplir con este, el desenvolvimiento
lgico de muchas mximas jurdicas
tiene que ser contrariado o suspendido
para satisfacer las necesidades que la
vida social plantea.

Gny: la libre
investigacin cientfica
La aplicacin judicial del derecho es una labor
creativa dirigida a desentraar la voluntad
del legislador, dado que la ley antes que
expresin de un principio lgico es la
manifestacin de esa voluntad. La ley no
puede contemplar todos los hechos posibles
de regulacin que la realidad presenta, por lo
tanto, ante sus insuficiencias est justificado
acudir a fuentes supletorias de la ley como la
costumbre,
la
jurisprudencia
de
los
tribunales, la doctrina y, en ltima instancia,
a la libre investigacin cientfica.

REALISMO JURDICO
Oliver Wendell Holmes sostena que la vida real
del derecho no ha consistido en lgica sino en
experiencia. Las necesidades de cada poca,
las teoras polticas y morales predominantes e
incluso los prejuicios de los jueces han sido mas
determinantes que los silogismos en la
formulacin y aplicacin de las normas. Es el
buen sentido, una racionalidad distinta de la
lgica formal el que auxilia a los jueces en la
individualizacin de la norma aplicable al caso
concreto.

Libre jurisprudencia o
escuela del derecho
libre
Dado que el derecho tiene lagunas, la actividad judicial es
eminentemente creadora, tanto que casi se equipara a la
del legislador.
Hermann Kantorowics entenda por derecho libre aquel
conjunto de convicciones predominantes sobre lo que la
gente considera justo en un cierto momento y lugar
histrico. El derecho libre es la fuente del derecho positivo.
Cuando el juez se encuentra ante una insuficiencia del
orden jurdico, la lgica por s misma resulta insuficiente
debiendo recurrir a esas convicciones como la buena f,
las buenas costumbres o el bien comn. La justicia no es
un problema de racionalidad sino de voluntad.

JURISPRUDENCIA
SOCIOLGICA
Benjamn
Cardozo
y
Roscoe
Pound
consideraban que era indispensable una gran
dosis de conocimiento de las realidades
sociales, que sirven de base eficiente para la
formulacin de normas generales e individuales
inspiradas en criterios reales de justicia.
Cardozo estableca que aun en los casos en que
la ley disponga de manera clara la solucin al
caso planteado la funcin del juez no es
mecnica ni rutinaria pues dicha solucin
implica de suyo enfrentar el problema de
interpretar la norma pertinente al problema
particular.

Movimiento realista
Lewellyn y Frank se concentraron en la forma en
que se conducen los jueces, como piensan y
elaboran realmente sus sentencias.
Lewellyn menciona dos clases de reglas, las de
papel y las efectivas. Las primeras son leyes y
reglamentos que los jueces aplican al caso
concreto y las segundas son las que ni siquiera
se mencionan, pero, al final son las que
realmente se toman en consideracin para
resolver un litigio.

Jerome Frank
La personalidad del juez representa el
factor central en la aplicacin del
derecho. Se halla influida por mltiples
elementos
como
sus
convicciones
personales,
creencias,
prejuicios,
formacin. Sostiene este autor que el juez
razona del modo precisamente inverso al
que la lgica formal prescribe. Primero
toma la decisin y despus busca la
norma que la justifique.

HANS KELSEN
El juez o tribunal siempre tiene un
margen de accin o libertad y por lo
tanto su accin es creadora y no
simplemente mecnica lo cual pone en
juego no solo la inteligencia sino la
voluntad.
Por precisa que la norma general
pretenda ser, la especial creada por la
decisin del tribunal siempre aadir a
aquella algo nuevo.

Perelman y Tyteca
Retoman la forma del razonamiento de la
retrica clsica de Aristteles, Tcito y
Cicern. La nueva retrica se basa en la
razn prctica, en sus categoras de lo
verosmil y la decisin razonable. La razn
teortica est supeditada a la razn
prctica que debe servir a las ciencias
sociales y que se presenta como un intento
de
argumentacin
para
justificar
racionalmente los valores.

RECASNS SICHES
Considera que la lgica tradicional es til para el
jurista en diversos campos de su tarea, pero la
aplicacin del derecho es un aspecto para el que
aquella resulta insuficiente y, a veces,
contraproducente. En este caso el juez incurrira en
graves injusticias si actuara como un cientfico
dedicado a las ciencias exactas aplicando sin mas la
lgica tradicional. Sin embargo el logos de lo razonable
no se mueve fuera de la lgica sino dentro de sta
pero motivado por la bsqueda de una solucin vital e
histrica que redunde en beneficio del hombre y no
solo concuerde con el campo de lo racional.

CONCLUSIONES
LA LABOR DEL JUEZ:
1. Es compleja y creadora
2. El juez es un ser humano con virtudes,
desafectos y limitaciones.
3. Ronald Dworkin invent el juez ideal o
Hrcules
4. Si su labor fuese mecnica, bastara una
computadora
5. Lo juzgado es la verdad legal
( responsabilidad y poder del juez)
6. Una decisin judicial obliga jurdicamente a
las partes resolviendo lo que a derecho
corresponda.

Conclusiones
(continuacin)
7.- La sentencia se ejecuta por medio de la
fuerza institucionalizada de la autoridad.
8.- El juez debe emitir una resolucin, se halle
esta regulada o no en la ley (principio de
plenitud hermtica del orden jurdico)
9.- los ordenamiento jurdicos padecen algun
tipo
de
imprecisiones
o
insuficiencias
(vaguedad, ambigedad, textura abierta).
10.- la finalidad consiste en facilitar la
convivencia o cooperacin social.

Conclusiones
(continuacin)
11.- Corresponde a la tcnica jurdica estudiar y analizar este
proceso y hacer frente a una serie de problemas en la
aplicacin del derecho conocidos como conflictos de leyes en
el tiempo y en el espacio
12.- Debido a las imprecisiones del ordenamiento jurdico, se
acude a la interpretacin e integracin del derecho.
13.- La tcnica jurdica o tcnica del derecho positivo se ubica
dentro de la teora general del derecho y se ocupa del estudio
y anlisis de los medios empleados en la elaboracin,
transformacin y aplicacin de las normas jurdicas en vigor.
14.- La tcnica jurdica se divide en tcnica legislativa y
tcnica de aplicacin del derecho.