Derecho Comercial

Derecho Comercial I
- Bibliografa: Manuales de Ricardo Sandoval, Instituciones de derecho comercial de Osvaldo

Contreras, Derecho Comercial de Gonzalo Baeza, Sociedad y ttulos de crdito de lvaro Puelma
Acorsi.
Derecho Comercial: Es una rama del derecho privado; es primo hermano del Derecho Econmico
Origen del Derecho Comercial
El Derecho Econmico se relaciona con la produccin. El productor produce bienes, mientras que
el comerciante no produce, compra bienes y servicios con nimo de reventa.
La legislacin comercial se le aplica tanto a los comerciantes que hacen del comercio su
profesin habitual o aquellas personas que no son comerciantes, pero si llevan a cabo actos de
comercio.
El Comercio implica una intermediacin y es lo que caracteriza al comercio. Esta intermediacin
se lleva a cabo con nimo de lucro (de obtener un beneficio).
El concepto de empresa tiene una concepcin econmica y una concepcin jurdica. Esto
depende de muchas razones: Finalidad de los socios, la responsabilidad que quieran tener, etc.
Los ttulos de crdito son los que permiten la circulacin de la riqueza. Es un documento que
tiene incorporado un derecho. Estos se relacionan con el crdito. El crdito es lo que le pone las
ruedas al comercio y este facilita la intermediacin.
Acto de comercio: Acto de intermediacin; la mesa es un bien econmico, el cual lleva
envuelto todos los factores de la produccin. El Estado aporta la infraestructura fsica
(reemplazada fuertemente por instituciones) y la infraestructura normativa institucional
(diversas normas que la regulan) La justicia pblica no es la nica. Tambin existe la justicia
privada (rbitros) Esta ltima no ha crecido pues es muy cara.
Compras por internet: Han crecido enormemente. Eso provocara que los mall se transformen en
lugares de esparcimiento, de entretencin y no de compras. Por esta misma razn se cobra por
el estacionamiento en los lugares.
Derecho Comercial propiamente tal:

Qu es el comercio, desde cuando existe?
El comercio, en su origen es esencialmente martimo. Aparentemente, el ser humano anduvo en
embarcaciones, antes de descubrir la rueda. El comercio martimo es mucho ms antiguo que el
comercio terrestre. El comercio se vincula en su gnesis con el comercio martimo (griegos y
fenicios). Primero fue el comercio y luego el derecho comercial. El origen geogrfico del ser
humano es de frica (hoy, lo denominan el continente perdido). Las primeras civilizaciones
nacieron en Mesopotamia, lo que hoy da es Medio Oriente. Todo ese sector, tiene la ventaja de
estar conectado por mar. El mar mediterrneo conecta al medio oriente con el mundo europeo.
Al este de Italia, se encuentra el mar adritico, donde se desarrollaba el comercio con Grecia y
Turqua. El Ro Bsforo, es el que divide Europa de Asia. El mar rojo, se encuentra en el este de
Egipto. El canal de Suez conecta el mar rojo con el mar mediterrneo.
El derecho comercio, en su origen, es un derecho martimo. El derecho comercial es
esencialmente consuetudinario, es decir, que va de boca en oreja. Todas las instituciones
comerciales tienen su origen en el mar. Los fenicios fueron los primeros comerciantes (siglo 5 y
6 a.C.) Era un pueblo de comerciantes. Vivieron en el sector de Turqua y conectaron el
contienen asitico con Europa. El primer cdigo (de normas jurdicas), fue el Cdigo de Amurabi.
Se escribi en una piedra, existiendo 3 ejemplares. Slo queda 1. Actualmente est en un museo
Louve de Paris. Este cdigo contiene las primeras leyes del comercio. No es tan slo comercial,
sino que es una primera codificacin que es til para todas las ramas del derecho.
En orden de civilizaciones: fenicios, egipcios, griegos, romanos. Los romanos los asociamos. El
comercio fue muy mal visto por los romanos. Para ellos, lo importante era la produccin, no la
comercializacin de los bienes. En el comercio se compra con nimo de reventa. Los romanos la
consideraban una actividad no productiva, por lo tanto era una actividad poco digna y a los
comerciantes se les catalogaba como personas de 2 o 3 categora. Por eso mismo, el derecho
romano no regulo el derecho comercial (no le hizo ningn aporte). No la consideraban una
actividad enaltecedora. El Imperio Romano dur desde el 27 a.C. hasta el 476 d.C.
Avanzando en el tiempo, llegamos a la Edad Media. Desde una perspectiva poltica, se pasa a
una organizacin poltica en que hay un gran fraccionamiento. Es un periodo de gran divisin.
Desde una perspectiva econmica, prima el mercantilismo, el cual se caracteriza por formar su
riqueza por medio del intercambio (es un sistema que favorece los intercambios) Desde una
perspectiva global, se ha avanzado en el comercio terrestre y en la dictacin de normas que
regulan el comercio. La regulacin del comercio martimo da base a las normas del comercio
terrestre. No se da a nivel de cdigo, pero si se empieza a compilar las normas comerciales.
Aparecen las primeras compilaciones de normas escritas. El feudalismo, termina con la
formacin de los estados nacionales, de los pases (antes no existan) Nace el concepto EstadoNacin. Espaa, como pas, naci con el matrimonio de los Reyes Catlicos. Se consolida con una
monarqua absoluta. El Estado- Nacin, en su origen, son puras monarquas absolutas (se ven en
todos los pases europeos) El polo de desarrollo en el mundo se empieza a instalar en Europa.
Antes, lo fue Asia (cuna de las grandes civilizaciones antiguas). Luego se pas a frica, luego a
Medio Oriente y finalmente a Europa. El mercantilismo se mantuvo vigente entre los diversos
Estado-Nacin. Existe una gran confusin entre la persona del monarca, la voluntad del monarca
y la voluntad del Estado. Esto lo refleja la frase de Luis 14 El Estado soy yo.
Desde un punto de vista del comercio, este es protegido en la poca feudal y en los primeros
aos de los Estado-Nacin, por gremios y corporaciones. Slo se pueden dedicar al comercio, los
que pertenezcan a un gremio determinado. El comercio fue una actividad que se reserv, en
forma monoplica, a los que pertenecan a un determinado gremio o corporacin. Aqu, el
derecho comercial, nace como un ente regulador de los diversos gremios en especfico. Este
derecho, comienza como el derecho que regula la actividad de los gremios, por lo tanto es
consuetudinario y con el tiempo se fue codificando. La misma ley le otorga el monopolio del
comercio y, que cada gremio, ejerza una determinada actividad.
El derecho comercial, en su gnesis, califica como comerciantes la persona que estaba inscrita
en un gremio o corporacin, independiente del nimo, pues se atenda a la persona. Era visto
desde un punto de vista subjetivo.
Si avanzamos en el tiempo, las monarquas absolutas terminan con la Revolucin Francesa.
Terminan de forma bastante violenta. Cuando se provoca la revolucin, si bien parte en Francia,
se empieza esparcir por las dems monarquas absolutas. Aqu comienza el periodo de
codificacin de las leyes comerciales. Nuestro CC se bas en el CC francs (1804). A nosotros nos
interesa el CdeC. En Francia, en 1807, se dict el CdeC francs. En Chile, en 1865. En su
mensaje, se hace referencia a la historia del comercio y que es el comercio en s. El mensaje
hace referencia al proyecto que se aprob en esa poca. Por ej., se hace referencia a cada uno
de los libros, ttulos y captulos. Muchas de las reformas del CdeC, han sacado materias que
antes trataba materias y fueron reguladas en leyes especiales. Ej. Ley sobre la insolvencia y la
quiebra. La Ley 18.175, derogo todo sobre la quiebra. Hasta que hace un par de aos, se volvi a
incorporar la insolvencia y la quiebra en el libro 4. Lo mismo pas con las Sociedades. La
tendencia actual es que todo se encuentre regulado en el propio CdeC, y no en leyes especiales.
En Sociedad casi todo ha vuelto, salvo las S.A. Las SpA, fueron creadas el ao 2009 y fueron
incorporadas al CdeC. En s, el siglo 21, es la poca de la recodificacin.
En el CdeC se recopilan todas las normas comerciales. Se pasa a una tendencia ms objetiva, en
que son comerciantes los que ejecuten actos comerciales. El CdeC ha sufrido una sola
modificacin en cuanto a los actos de comercio. Antes, eran comerciantes lo que pertenecan a
un determinado gremio o corporacin. Actualmente, son comerciantes los que ejecuten actos de
comercio (cualquiera sea este, pues el comerciante del gremio slo poda llevar a cabo la
actividad a la cual ser encontraba inscrita).
La Ley Chapelier, derog lo de los gremios, permitiendo que todas las personas sean
comerciantes, s y solo s, ejecutan actos de comercio.
Por qu existe el derecho comercial si existe el derecho civil?

La compraventa mercantil debe ser regulada de materia distinta que la civil, pues los fines son
diferentes. En el mundo comercial, debe ser ms dinmica, mientras que en civil, es mucho ms
solemne y da mayor seguridad jurdica. Desde el punto de vista de las formalidades, se hizo
necesario avanzar en una legislacin que fuera ms fcil de cumplir, si los fines son distintos,
tambin lo sern las prioridades.
El CdeC regula diversas materias que se superponen con materias civiles. Muchas veces nos
encontraremos con un acto que cumple o tiene una doble regulacin. Por una parte, es un acto
civil y para la otra, es un acto comercial. Y, un mismo acto, queda sujeto a 2 cdigos. Ambos
derechos forman parte del derecho privado y entre su son primos hermanos. No se puede ser
abogado, sin saber derecho civil. Esto, genera ciertos conflictos en materia civil. En civil, son 5
aos y la comercial, son 4 aos. En estos casos, se aplica la ley del obligado (civil o comercial).
La prueba de testigos, en materia civil, es muy limitada, en cambio, en materia comercial, es
mucho ms flexible. La prueba documental, tambin est regulada en el CdeC. Esto se debe,
pues as se permite que a la actividad comercial sea ms fluida.
El comercio comienza cuando las personas tienen bienes que les sobran. Hay un grupo de
personas que se dedican a vender o intercambian estos bienes por otros. El comercio, en su
esencia, es un intercambio. Cuando definamos que es el comercio, debemos pensar en la
persona que se dedicaba a este rubro. El comerciante ofrece su producto para acercarlo a otro
individuo que le ofrece otro bien para intercambiarlo por el primero.
Los comerciantes no producen, sino que toman los que otros producen para intercambiarlos por
otros productos. Esto no lo hace por caridad, sino que quiere ganar alguna utilidad (con nimo de
lucro). No debe participar en el proceso de produccin.
El comercio forma parte de la actividad econmica. La actividad econmica es un concepto
genrico, pues incluye la produccin, la circulacin de riqueza, la actividad comercial, etc. La
actividad comercial es un tipo especfico de actividad econmica. En s, esta actividad consiste
en un intercambio entre los bienes de un productor y el inters del consumidor. El comerciante
ser el intermediario de esta relacin. En los actos de comercio siempre debe haber
intermediacin. La actividad minera, forestal, toda las actividades primarias de extraccin, se
rige por la ley civil. Esto es muy importante, pues en base a la actividad que realice el obligado,
se determinar la ley que se aplica (civil o comercial)
El intercambio no se debe hacer necesariamente por dinero. Este, es cualquier bien que puede
ser utilizado como medio de intercambio. En la crcel, el dinero, son los cigarrillos. En los viajes
tursticos, las pulseras permiten a las personas adquirir ciertos bienes y servicio.
En la poca ms primitiva, en la poca de los primeros homo sapiens, ellos utilizaron los bienes
como medio de intercambio (el trueque), haba un intercambio directo entre bienes equivalentes
(ej., uno entregaba una piel y otro un animal, haba un intercambio directo entre bienes). Luego,
hubo un intercambio indirecto, en que se utilizaba el oro o la plata, entre un intercambio de 2
bienes (cada uno adquiere un bien pagando cierta cantidad de monedas metlicas). Tambin
exista, la sal, las telas, como medio de intercambio. Hoy, seguimos con este ltimo tipo de
intercambio, pero, cambio el medio a travs de un papel moneda (billetes, cheques, tarjetas de
crdito, etc.) Todo sigue igual, menos el medio.
El paso de un intercambio al otro, es un avance tremendo para el comercio. Antes, en el truque,
haba un problema sobre la equivalencia de los bienes. Para uno, sus cosas valan ms de lo que
deca al otro.
Los crditos permiten que el comercio vaya mucho ms rpido.
Comercio: Actos de cambio, de interposicin y de intercambio entre productores y consumidores
en la produccin, distribucin y circulacin de la riqueza realizada con nimo de lucro
Derecho Comercial: Se basa en el concepto de comercio: Es la disciplina jurdica que rige una
parte de la actividad econmica y las relaciones que nacen de su ejercicio
Es el conjunto de norma jurdicas que regulan la actividad comercial que se determinan
calificando de mercantiles ciertos actos u operaciones de los sujetos que se dedican a ellas
Este derecho es un derecho consuetudinario basado en los usos, prcticas y costumbres de los
mercaderes. La actividad mercantil siempre se origina en el comercio martimo.
Sus normas se han plasmado en el Cdigo de Amurabi. Adems de este, se puede mencionar las
Leyes de Rodas, que son del siglo 10 o 11 a.C. Estas fueron tomadas por los romanos, y algunas
de estas leyes fueron plasmadas en el Digesto y posteriormente en las Siete Partidas. Los
romanos nada hicieron en el comercio, slo incorporaron ciertas normas que ya existan. Ellos
eran poco amigos de los comerciantes, no les agradaban.
Otra forma de explicar los actos de comercio, es que el comercio no produce nada, sino que slo
intercambio los bienes. El comercio no es la nica actividad que no produce nada. Ej.: Los
transportistas (antes no se consideraba una actividad comercial) El aporte que hace el comercio,
es una agregacin de valor a los bienes. Marco Polo, fue un comerciante que uni Oriente con
Occidente, el cual venda los productos que traa. Para ellos los deba transportar. A los bienes se
les agregaba valor, sin cambiar el bien.
El comercio es una parte especfica de la actividad econmica, donde siempre habr una
intermediacin de bienes a los cuales se les agrega un valor (transporte), sin alterar el bien en s.
Si se altera el bien, es una actividad comercial de produccin, no comercial.
El comercio es parte de la actividad econmica. El comercio y en si la actividad comercial, se
encuentra regulada por leyes especiales.
En s, el comercio nace en la poca de las cavernas cuando alguien se dio cuenta que le
sobraban pieles, se daba cuenta que los de la tribu del frente estaban muertos de fro y que
poda intercambiar sus bienes por otro que no tenga.
Esta actividad con el tiempo se fue haciendo ms compleja. Con ellos se fueron forjando usos,
costumbres, entre otros, que con el tiempo se fueron colocando por escrito.
Hay que tener la capacidad de diferenciar un acto de comercio de un acto propio de la actividad
econmica. Es muy importante diferenciarlo, pues la ley que se aplica a los actos de comercio es
distinta a la que se aplica a los actos civiles.
Un acto de comercio califica como comercial, cuando existe una intermediacin que se realiza
con nimo de reventa. Mientras que en un acto civil, por ejemplo, puede ser un acto de
extraccin.
Un abogado produce un servicio, una asesora. Somos productores de un servicio, NO somos
intermediarios. Por lo tanto, a nosotros se nos aplica la ley civil.
El comercio es anterior al derecho comercial o mercantil. Las prcticas, usos y costumbres
permitieron que se regulara el comercio. En la edad media, el Libro del consulado del mar,
parecido en Barcelona, entre los siglos 12 y 15, es una recopilacin de derecho consuetudinario,
que contiene las prcticas, usos y costumbres del comercio. Este es un hito del derecho
comercial. Luego, le sigue Las ordenanzas de Bilbao Todos los textos siguen los antecedentes
del anterior. Esto se incorpora en el Cdigo de Comercio Espaol que es de 1897. Tambin los
Juicios de Olern, que es de la misma poca que las ordenanzas de Bilbao. Este tambin es una
recopilacin que contiene las prcticas, usos y costumbres del comercio terrestre. Tambin
influyeron las actividades realizadas por los gremios y las corporaciones. Esto, se haca a travs
de los estatutos que regulaban la actividad comercial. Ellos generaron su propia justicia, que en
esa poca se llama la jurisdiccin consular (eran los tribunales de comercio de la poca). Ya en
esta poca, tenemos antecedentes escritos y las sentencias que resolvan los conflictos. Todo
esto se fue sintetizando en textos. Esto, es una fuente del derecho mercantil. Tambin son
fuentes del derecho mercantil, los estatutos de las ciudades italianas, Ej.: Estatuto de Gnova, de
Pizza, de Venecia, de Miln, etc. Los italianos fueron los que ms influyeron en el comercio
terrestres (estos estatutos ya son fuente del derecho comercial terrestre). Los italianos, son
famosos por la moda, el arte, la creatividad, el diseo.
Aun que se tenga la concepcin que son buenos para la fiesta, se encuentran dentro de las 10
economas del mundo. En esta poca, an no estn los estados nacionales.
Las ordenanzas de Colvert dictadas en el tiempo del monarca Luis 14 (es la mxima expresin
del absolutismo) En nuestros tiempos, su gobierno, era una dictara brutal. Son de 1873. Es
considerado el primer cdigo de comercio, pues se refera a todos los actos de comercio
existentes en la poca (las sintetizo)
Todo esto, fue antes de la codificacin. El primer cdigo de comercio fue el francs de 1807. El
primer CC fue el Napolenico de 1804. l tambin intervino en el CdeC francs. Para nosotros,
tiene importancia la situacin en Espaa y en Francia. En Espaa, el primer cdigo de comercio
es de 1823. En Francia, en 1807
En Chile, antes de la independencia, regan las leyes del reino de Espaa, y en segundo lugar, las
leyes especiales para las indias. El fuero juzgo, la novsima recopilacin, la codificacin de
Alfonso X el Sabio son los que conformaban el derecho espaol. Slo las 2 ltimas tenan normas
de derecho comercial. Tambin rigieron las ordenanzas de Bilbao, que tambin regulaban el
derecho comercial. Se regulaba los actos de comercio, los derechos y obligaciones de los
comerciantes, el mandato mercantil, los contratos de seguros, etc. Esta legislacin rigi despus
de la independencia.
Nuestro CdeC recin se dict en 1865. Estas dos ltimas normas inspiraron nuestro cdigo. Quien
lo escribi fue don Gabriel O Campo. Abogado chileno (exiliado) que se arranc de la Dictadura
de Rozas. Presento un proyecto y despus de 2 aos de tramitacin en el congreso, entro a regir
en 1867.
Por qu surge el derecho mercantil como una rama distinta del derecho civil?
1.- Existe un derecho comercial separado del derecho civil, pues se necesita contar con una
norma ms flexible, de ms fcil adaptacin, que se aboque a regular instituciones especiales.
Las instituciones que surgen al alero del comercio requieren normas especiales. Se requiere de
una ley especial. En s, es la necesidad de regular instituciones especiales (Quiebra, ttulos de
crdito, etc.)
2.- Otra razn, es porque la actividad comercial es tremendamente dinmica. Un comerciante
ejecuta muchos actos de comercio durante el da. Una persona en la vida civil, ejecuta actos con
muy poca frecuencia. El comerciante, en cambio, ejecuta muchos actos de comercio da a da. La
frecuencia es absolutamente distinta. El comerciante carece de tiempo para realizar diversas
formalidades. Por lo mismo, se simplifica y agiliza la actividad. Por esta misma razn, aunque
exista una misma actividad regulada tanto por el derecho civil y el derecho comercial, el primero
es ms engorroso, mientras que el segundo, es ms sencillo y expedito.
En materia de prueba, la de testigos, en materia civil, est muy restringida, mientras que en
comercial, es mucho ms amplia. En materia comercial, la prueba documental de los libros de
contabilidad, tiene mucho ms valor que la prueba documental en materia civil. Cuando el
derecho civil se hace pesado, formalista y si se hubiese aplicado a la vida del comercio, hubiese
entrabado esta actividad. Por lo mismo, por la fuerza de las cosas, se empieza a crear el derecho
comercial, que finalmente se termina separando del derecho civil.
3.- Otra razn es la complejidad y formalismo del derecho civil. Esto se entiende para un acto
que se ejecuta una vez al ao, pero que no es entendible cuando ese mismo acto se ejecuta
varias veces en el da.
Cuando un acto se regula, por un lado por la ley civil y por el otro, por la ley comercial, este acto
se denomina acto mixto o doble
Del derecho civil, se han desprendido varias disciplinas del derecho. Ej.: Derecho del trabajo (Se
encontraba regulado en el derecho civil, pero no fue suficiente su regulacin). Por lo tanto,
debemos entender que el tronco es comn, pero posee elementos distintos (entre ellos, son
primos hermanos).
El derecho econmico es pblico; el derecho comercial es privado. El econmico regula
elementos y bienes pblico, los mbitos de la produccin. El comercial regula las relaciones entre
privados y sus intereses. Un ejemplo de esto, es la disputa entre el MOP y CENCOSUD por el
efecto de viabilidad producido por el Costanera Center.
Caractersticas del Derecho Comercial:
1.- Es progresivo. Siempre va evolucionando, se adapta a los tiempos. Va incorporando y
agregando nuevas instituciones. Ej.: Leasing, Factoring, Securitizacin, Lessback, Operaciones
Swatt, etc. Normalmente se utilizan palabras en ingls por ser cortas, precisas y que describen
con exactitud lo que es. Incluye nuevas instituciones, nuevos contratos, pero se deja de lado
otras. Estas materias requieren de una constante actualizacin. Ha medida que avanza, va
tomando instituciones que se incorporan a las diversas reas del derecho. Ej.: El contrato de
seguro, las sociedades, ttulos de crdito, etc.
2.- La expansibilidad. Esto permite que sus instituciones tambin se las apropien otras ramas del
derecho. Ej. Contrato de Seguro (Regulado por el derecho comercial y por el derecho civil). Para
nosotros es civil, pero para la aseguradora es comercial. Esta presente transversalmente en
todas las ramas del derecho. Otro ejemplo son los ttulos de crdito.
3.- La uniformidad. En el sentido en que el comercio se realiza de forma similar en todo el
mundo. Las prcticas comerciales se realizan de forma uniforme en el mundo. El comercio no
tiene fronteras, por lo mismo, tiene un carcter internacional, pues la misma actividad se regula
en los distintos pases que se comercian. El derecho mercantil tiene regulaciones que son
comunes en muchos pases, y la tendencia es uniformar su regulacin en el mundo. Esto se ve,
por ejemplo, en el ingreso de Chile a la OCDE. Las polticas pblicas son uniformes y elevadas
para todos los pases que ingresen a ella. Todo lo que tenga que ver con el secreto bancario, con
los tribunales de libre competencia, entre otras, se ha modificado por el ingreso a esta
institucin.
Hay un organismo que ha cumplido una labor muy importante en la uniformidad de las leyes
comerciales: UNCITRAL/ Organismo perteneciente a la ONU (1966): Se dedica a la elaboracin de
leyes tipo que los pases van tomando como modelo y tratan de ajustar su legislacin a estos
tipos. Existen modelos sobre letras de cambio y pagar, de arbitraje internacional, sobre
transferencias internacionales de crdito, contrato de compraventa de mercadera internacional,
etc. Que sea una ley modelo, significa que cada vez que un pas legisla sobre el tema, debe
tomar como referencia este modelo (lo debe hacer dentro de la mayor manera posible).
Se tiende a esta uniformidad, pues existe una voluntad internacional de que as se haga, adems
que al mundo le interesa fomentar el libre intercambio comercial, por todas las ventajas que
tiene el comercio. Las ventajas comparativas de cada nacin se ven reflejadas en el comercio,
pues lo que produce uno se lo puede vender a otro y as viceversa. El enemigo del comercio son
las polticas proteccionistas. Estas son las dos grandes fuerzas que siempre estn en conflicto. Si
los pases se cierran, no se favorece el intercambio y as mismo se facilita este intercambio si
existe una uniformidad en la regulacin. Se tiende que esto lo tengan todos los pases.
Doctrinas que se han elaborado sobre el contenido del derecho comercial:
Existen 2 visiones:
1.- Primera visin: Subjetiva
2.- Segunda visin: Objetiva
Desarrollo:
1.- El derecho mercantil, en su concepcin subjetiva: Se entiende como el derecho de los
comerciantes, es decir, es derecho comercial, el derecho de los comerciantes. Nace de la mano
del derecho de los comerciantes, con el propsito de regular la actividad que se dedican, regular
esta profesin. Esto se explica por su origen consuetudinario, pues se basa en las prcticas, usos
y costumbres de los comerciantes. Es un derecho creado por los propios comerciantes para
regular su actividad y resolver los conflictos que se susciten entre ellos. Era comerciante el que
conformaba parte o estaba inscrito en un gremio o corporacin. Las normas se aplican en
conformidad si la persona se encuentra en la calidad de comerciantes, segn su respectiva
inscripcin en un gremio o corporacin. Los conflictos se resolvan segn los estatutos de cada
gremio o corporacin. Esta atiende a la calidad del sujeto.
Pero, esta concepcin, sabemos que fue abandonado y no es la concepcin que hoy prima en los
diversos ordenamientos jurdicos. Fue abandonada a partir de la codificacin. Esta parte en
Francia con el CdeC de 1807. Esto porque un mismo acto es ejecutado por un comerciante y por
una personas que no tena esta calidad. Se abandona, pues no siempre los actos que ejecuta un
comerciante son comerciales. Cuando un comerciante adquiere para as y no para revender, no
puede aplicrsele la ley comercial, sino al ley civil. Esto pues esta concepcin solo atiende a la
calidad del sujeto.
2.- El derecho mercantil, en su concepcin objetiva: Se entiende que el derecho comercial rige
los actos de comercio. Esta se toma con la codificacin de Francia en 1807. Se atiende al acto,
no la persona que lo ejecute. La persona que ejecute actos comerciales, se le aplicar la ley
comercial. Si la persona ejecuta actos civiles, se le aplicar la ley civil.
Esto pasa, en primer lugar, pues muchas veces los comerciantes ejecutan actos que no son
comerciales, por lo que este casos se haba una confusin de que norma aplicar, y en segundo
lugar, pues la Revolucin Francesa termina con el monopolio de los gremios y corporaciones con
la Ley Chapelier.
El derecho comercial regula y se aplica a todas las personas, sean o no comerciantes, que
ejecuten actos de comercio. Esta concepcin la sigue nuestro cdigo de comercio, en su art. 3
Son actos de comercio, enumerando 20 casos. Si alguien ejecuta algunos de los actos descritos
en este articulo, se le aplicara la ley comercial.
No obstante a esto, algunas legislaciones han vuelto a la concepcin subjetiva. Ej. La alema,
pero con elementos nuevos. Se les aplicara la ley comercial a todos los comerciantes que
ejecuten actos comerciales para la explotacin de su actividad mercantil.
De qu forma los cdigos resuelven el problema de la enumeracin de los actos de comercio?
La enumeracin del art. 3 de nuestro CdeC, es taxativa o meramente enunciativa?
Es sumamente importante distinguir cuando un acto es comercial o civil. Lo que ayuda a esta
diferenciacin, es entender porque se abandona la visin subjetiva. Segn esta, solo es
comercial un acto que ejecuta una persona que es comerciantes, es decir, depende de la calidad
de la persona. Slo es comerciante el que esta inscrito en un gremio o corporacin. Le es
importante inscribirse, porque solo aquellas personas que estn inscritas en una determinada
actividad comercial, pueden realizarla.
Esta visin se abandona, en primer lugar, pues los comerciantes no tan solo realizan actos
comerciales, sino que tambin civiles, lo que implicaba que a ambos se les aplicaba la ley
comercial, siendo esto ilgico, pues no todo acto es comercial.
La segunda razn, que es histrica, se deroga los monopolios despus de la Revolucin Francesa
a travs de la Ley Chapelier, que le deroga el monopolio a los gremios y corporaciones.
Con la llegada de la codificacin, se descansa en el principio que la ley comercial solo se aplica a
los actos de comercio, independiente de la calidad de la persona que los lleve a cabo. En este
caso, estamos en presencia de una visin objetiva, pues dice relacin con el acto en s, con
prescindencia del sujeto que lo ejecuta.
Atendiendo a la naturaleza del acto, sabremos si hay que aplicar la ley comercial o la ley civil.
Partimos de la base de los actos de comercio que se encuentran enumerados en el art. 3 del
CdeC. En este art, esta presente los elementos que caracterizan al comercio (intermediacin,
interposicin de personas, nimo de reventa o de lucro, etc.)
Lo que est en discusin, es si el art. 3 del CdeC realiza una enumeracin taxativa o no. Hay
actos de comercio que no estn en este art., como por ejemplo, las sociedades.
Tercera concepcin del derecho mercantil: Como el derecho de la empresa
Es derecho mercantil el que regula la actividad econmica de la empresa, pero slo de la
empresa comercial (pues, esta tambin puede ser productiva). El transporte terrestre es
mercantil Es derecho comercial el que regula, ordena y establece una empresa, por lo que sera
acto de comercio, todo acto realizado por la organizacin de la empresa que se constituye con el
propsito de comprar para vender. En esta nueva tendencia prima el nimo y pareciera que se
volviera a la visin subjetiva, pues quien realiza toda esta actividad es el comerciante.
Nuestro CdeC, adscribe la visin objetiva (no hay ninguna duda. Esto se logra observando el art
3).
Fuentes del Derecho Mercantil:

Las fuentes formales del derecho mercantil:
1.- La ley: No partiremos de la CPR (art. 19, N21: D a desarrollar cualquier actividad econmica
o comercial, 22, 23, 24, 25 y 15: D de asociacin, base del derecho societario). Esta fuente
(CPR) debe quedar acotada a la actividad comercial, de intermediacin y no a la actividad
productiva.
Explicaremos, en este curso, la ley mercantil, siendo la principal el CdeC. No es la nica. Ejemplo:
Ley de letras de cambio y pagar (18.092), Ley de cheques, legislacin de sociedad, de SA, de
SdeRL, Ley de quiebra, Ley de martillo pblico, Ley de mercado de valores, Ley sobre garantas
recprocas, etc. Estn en el apndice del CdeC.
2.- Cdigo Civil (Art 2 del CdeC y art 4 del CC, este consagra el principio de especialidad): Se
aplica slo en los casos en que no estn especialmente resueltos por el CdeC. No estn en el
CdeC, las materias de la interpretacin de la ley y de la interpretacin de los contratos.
3.- La Costumbre: Es la reiteracin constante y uniforme de ciertas conductas realizadas de que
con ello se satisface una necesidad jurdica que debe ser sancionada por el juez o por la ley. La
costumbre mercantil suple el silencio de la ley, es decir, que cuando no hay ley se puede aplicar
la costumbre. En el derecho civil, la costumbre solo es fuente cuando la ley se remite
expresamente a ella (art. 2 del CC). Mientras, que el derecho comercial, la costumbre es fuente,
inmediatamente, cuando no hay ley. Slo se puede remitir a la costumbre cuando se haya
revisado que no califica ninguna de las 2 fuentes anteriores.
El art. 4 del CdeC, exige ciertos requisitos para que la costumbre califique como tal y como
fuente del derecho: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos
que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una
determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente por los juzgados de comercio (Existe una gran tendencia de crear tribunales
especializados, pero hasta el momento los tribunales comerciales no han sido creados).
Esta reiteracin es sancionada y es recogida por la ley. Mientras la costumbre rena los
requisitos que se seala en la ley, tiene la misma fuerza que una norma positiva.
Requisitos (Art. 4 del CdeC):
1.- Uniforme: Constantes en el tiempo
2.- Pblicos: No debe ser privado.
3.- Debe ser ejecutado en una zona geogrfica determinada (Repblica o en una determinada
localidad). Debe ser en un territorio acotado.
La costumbre, desde el momento en que se le reconoce valor, se le esta reconociendo valor al
origen consuetudinario del derecho comercial.
4.- La costumbre se aprecia prudencial por los juzgados de comercio. Actualmente no existen
estos tribunales. Existe un proyecto para crearlos, pero nos e ha concretado.
Esta costumbre debe ser probada. Esta se prueba segn los requisitos que exige el art 5 del
CdeC: No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la
autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos
medios:
Cundo no le consta al juez? Por recomendacin profesional, siempre es mejor probar la
costumbre.
1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre,

hayan sido pronunciadas conforme a ella: Tienen que ser 2 sentencias dictadas conforme a la
costumbre que se cita, adems que esta se reconozca.
2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la
prueba
Son medios alternativos, no copulativos, por lo tanto, puede probarse con cualquiera de los 2.
Esto se complementa con el art. 825 del CdeC: En las materias reguladas por este Libro, la
costumbre podr ser probada, adems de las formas que seala el artculo 5 de este Cdigo, por
informe de peritos, que el tribunal apreciar segn las reglas de la sana crtica Esto, slo se
aplica al comercio martimo.
Si la ley civil se remite a la costumbre (por ejemplo, da del pago del contrato de arrendamiento),
no existen normas que regulen como se debe probar la costumbre. Para este caso, son vlidos
todos los medios de prueba establecidos en la ley. En cambio, en la ley comercial, solo se puede
probar por 2 sentencias judiciales o por 3 escrituras pblicas anteriores. Por lo tanto, en materia
civil y comercial, existen 2 diferencias en esta materia: Validez de la costumbre y forma de
probarla.
El CdeC, es ms estricto en las normas de prueba de la costumbre, pues constituye una fuente
directa formal del derecho en silencio de la ley.
En conclusin, las fuentes del derecho comercial son: CdeC y leyes complementarias, el CC y la
Costumbre. En las legislaciones espaolas e italianas, la costumbre esta en segunda lugar. Esto
reconoce la importancia que tiene la costumbre dentro del derecho mercantil. En Latinoamrica,
en general, tratan a la costumbre de igual forma que se hace en Chile.
4.- Los contratos: En el derecho mercantil, estn gobernados por los mismo principios que se
gobiernan los contratos en el derecho civil: La libertad contractual y autonoma privada. En el
derecho privado, los principios son tremendamente amplios, pues todo se puede hacer, salvo
aquello que este expresamente prohibido. Tanto en el derecho civil como en el comercial, el
contrato es una gran fuente comercial. Lejos, el ms importante, es el contrato de compraventa.
El Libro II regula esta materia: De los contratos y obligaciones mercantiles en general. El art.
96 del CdeC seala: Las prescripciones del Cdigo Civil relativas a las obligaciones y contratos
en general son aplicables a los negocios mercantiles, salvo las modificaciones que establece este
Cdigo.
Tambin se regula la formacin del consentimiento (oferta y aceptacin), con algunas
modificaciones en relacin al CC. Otras materias reguladas por el CdeC son, el contrato de
compraventa, la permuta, la cesin de derechos, mandato mercantil, el contrato de seguro, etc.
Cuando hablamos del contrato como fuente del derecho comercial, no hay que creer que el civil
y el comercial son distintos, y ms que diferencias, existen precisiones (el comercial es ms
preciso que el civil).
Las normas que regulan el contrato comercial, hacen que esta institucin sea ms gil y
dinmica.
5.- La jurisprudencia y la doctrina: Segn ya los conocemos.
Andrea Alvarez de la Rivera Kater Derecho Comercial I, FPU, 2011
16
El Concepto de Comerciante y sus Obligaciones:
Art 7 del CdeC: Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual y si relacionamos el art 1 del CdeC: El Cdigo de Comercio rige
las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que
contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente mercantiles. Esto demuestra que
nuestro CdeC abandona la visin subjetiva y toma la visin objetiva.
Si el comerciante acta, ya sea como persona natural o persona jurdica, la regulacin de sus
actos ser distinta.
El art 3 del CdeC nos dice: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos () Si el comerciante se constituye como persona natural, puede ejecutar
actos civiles o actos comerciales, y, en relacin de los actos que ejecute, se le aplicar la ley
respectiva. En cambio, si el comerciante se constituye bajo la forma jurdica de una empresa,
siempre, todos sus actos sern comerciales (esto en virtud del art. 3, N5 del CdeC: Las
empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros
establecimientos semejantes. Esto tambin se relaciona con el art. 7 del CdeC. Veremos como
se aplica esta presuncin en virtud de la Teora de lo Accesorio (la explicaremos despus).
Requisitos, que segn el art. 7, deben concurrir para calificar a un sujeto de comerciante:
Este art. Define lo que es comerciante. En cuanto a la regulacin, existen 3 tipos.
1.- El comerciante, que ejecuta actos comerciales: Con respecto a este tipo, la regulacin del
CdeC es ms estricta y, por supuesto, se le aplica la ley comercial.
2.- El no comerciante que ejecuta actos comerciales: Se le aplica la ley comercial
3.- El comerciante que ejecuta actos civiles: Se le aplica la ley civil
Para esto, es sumamente importante si concurre o no la calidad de comerciante (si concurren o
no los requisitos del art. 7 del CdeC). Esto, lo vemos en la capacidad de contratar, obligaciones
propias de su calidad (quien no es comerciante no tiene porque llevar libros de contabilidad, no
debe estar inscrito), es importante para el efecto de la prueba. No es un juego de palabras, pero
es muy importante saber esta distincin. Esto es sumamente importante en materia de quiebra,
pues hay ciertas causales que se les aplica a los civiles y a los comerciantes.
17
Requisitos del art.7 de CdeC:
1.- Capacidad para contratar. Se refiere a la capacidad de ejercicio, entendindose por esta como
aptitud legal para ejecutar derechos de que se es titular y para obligarse sin la autorizacin o
ministerio de otra persona. Toda persona que es capaz de obligarse por si mismo puede ser
comerciante. No se puede ser comerciante sin esta capacidad (art 1446 del CC: Repasar los
incapaces absolutos e incapaces relativos). Los art 10 al art. 17 del CdeC son las nicas normas
que se refieren a esta materia, y en lo no regulado, se aplica las normas del CC.
Art 10 del CdeC: Cuando los hijos de familia y los menores que administran su peculio
profesional en virtud de la autorizacin que les confieren los artculos 246 y 439 del Cdigo Civil
ejecutaren algn acto de comercio, quedarn obligados hasta concurrencia de su peculio y
sometidos a las leyes de comercio Complementado con el art 18 del CdeC: Se le reconoce el
derecho a comparecer en el juicio en todas las materias que se refieran al comercio.
1 excepcin: Art 18 del CdeC: El menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en
todas las cuestiones relativas a su comercio
Este se esta refiriendo a los incapaces relativos, pues lo hijos de familia y los menores que
administran su peculio profesional tiene capacidad para contratar y quedan sujetos a la ley
comercial. Esta es una excepcin a las nomas de capacidad.
Art. 246 del CC: Mientras una subinscripcin relativa al ejercicio de la patria potestad no sea
cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros Se
debe hacer referencia al art 251 del CC: El hijo se mirar como mayor de edad para la
administracin y goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Artculo 254
Art. 439 del CC: El menor que est bajo curadura tendr las mismas facultades administrativas
que el hijo sujeto a patria potestad, respecto de los bienes adquiridos por l en el ejercicio de un
empleo, oficio, profesin o industria. Lo dispuesto en el Artculo 260 se aplica al menor y al
curador
Estas son normas de excepcin, pues las personas que son incapaces para la ley civil, sern
capaces para la ley comercial, siempre y cuando se cumplan las autorizaciones que se
encuentran en los 2 artculos precedentes.
2 excepcin: Esta referida a la mujer casada comerciante. Estas son normas que estn
relacionadas con las disposiciones de la incapacidad relativa, pues antes se consideraba
18
incapaz la mujer casada. Con la modificacin de los aos 80, le otorgaron plena capacidad a las
mujeres casadas. Esto se ve en los artculos 1.446 y 1.447 del CC. La mujer casada comerciante
se le aplicaba el art. 150 del CC. Este art. Le permite a la mujer casada en sociedad conyugal
desarrollar una actividad econmica a parte del marido. Ante estos casos, a la mujer se le
reconoca plena capacidad a la mujer.
Art. 14 del CdeC: La mujer casada no ser considerada como comerciante si no hace un
comercio separado del de su marido
3 excepcin: Art. 16 del CdeC: La mujer divorciada y la separada de bienes pueden comerciar,
previo al registro y publicacin de la sentencia de divorcio y separacin o de las capitulaciones
matrimoniales, en su caso, y sujetndose, adems, si fueren menores de dieciocho aos, a las
reglas concernientes a los menores bajo guarda
Este art. Se refiere a la mujer divorciada y la separada de bienes, pueden comerciar previo
registro de la publicacin de la sentencia de divorcio (la sentencia de divorcio se debe inscribir
en el Registro Civil) y de un documento en el cual conste la separacin de bienes.
Estas son las nicas normas que contiene el CdeC en cuanto a materias de capacidad. En las
dems se aplican las normas civiles.
2.- Hacer del comercio su profesin habitual (Esto se desprende de la parte final del art. 7 del
CdeC).
Esto significa ejecutar actos de comercio de aquellos que enumera la legislacin comercial, y en
esto como decamos rige plenamente el principio de libertad econmica que se refiere el art. 19,
N21 de la CPR. Es decir, cualquier persona se puede dedicar a la actividad comercial
(desarrollar cualquier actividad econmica, siempre que no sea contraria al OP, la moral y las
buenas costumbres y que no vaya en contra de la ley)
Por lo tanto, una persona recibir la calificacin de comerciante cuando realice habitualmente
actos de comercio. La habitualidad es una cosa de hecho, que debe ser calificada por el juez. La
habitualidad hace referencia a ejecutar constantemente actos de comercio (el juez debe analizar
de forma objetiva sus conductas). Adems debe haber la intencin de dedicarse al comercio. Al
final, estos 2 elementos, sern calificados por el juez.
Lunes, 4 de marzo/2011
Toda persona que ejecute un acto comercial, se le aplica la ley comercial, pero no todos los
ejecuten un acto comercial son comerciantes. Para ello se requiere capacidad de ejercicio y
habitualidad. Si se ejecuta un acto de comercio, por medio de un mandato con
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representacin. El mandato es un contrato, en el cual concurren dos personas, mandante y
mandatario, en el cual el mandatario ejecutara actos en representacin del mandante. La
representacin es un elemento de la naturaleza, por lo que puede haber o no representacin. Si
las partes nada dicen, se entiende que esta incorporada la representacin y los efectos radicaran
en el patrimonio del mandante. Si se excluye, los efectos radicaran en el patrimonio del
mandatario.
Cuando un mandatario ejecuta un acto del comerciante, el mandatario, podra adquirir la
calidad de comerciante? Si hay representacin, la calidad de comerciante la adquirira el
mandante. Si no hay representacin, la calidad de comerciante la adquiere el mandatario. En
comercial, el mandato de llama comisin.
El mandato comercial esta definido en el art. 233 del CdeC. Sus tipos en el art. 234 del CdeC.
La habitualidad es una cuestin de hecho y le corresponder al juez determinarla. La costumbre,
rige en silencio de la ley. Cmo sabemos si al juez le consta la costumbre o no? El juez falla por
el merito del proceso, debe constar en el expediente. Para evitar problemas, se debe probar
siempre. Aunque sean hechos notorios y pblicos, siempre se deben probar.
La habitualidad se prueba por medio de la reiteracin (cuestin objetiva), cuando el comerciante
hace del comercio su profesin habitual. Puede ser que a la persona le convenga la calidad de
comerciante, por ciertas normas. En la habitualidad, tambin juega un rol muy importante, la
intencionalidad con que se ejecuta un acto (cuestin subjetiva).
Qu es un establecimiento comercial? Es un conjunto de derechos y obligaciones que se tiene
respecto de algo.
Se discute si la compra de un establecimiento comercial que luego se cierra da la calidad de
comerciante o no. La mayora postula que es comerciante, pues su intencin jams fue cerrarlo,
salvo que se haya manifestado lo contrario. Un comerciante puede ejecutar actos que no son
comerciales, en cuyo caso se le aplicar la ley civil. La calidad de comerciante es indivisible.
El concepto de habitualidad se complementa con el art. 8 del CdeC: No es comerciante el que
ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en
cuanto a los efectos del acto
Un comerciante adquiere su calidad con la habitualidad del ejercicio de actos comerciales. Si una
persona compra un vehculo para si, es un acto civil. Si lo compro para revenderlo,
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aunque no lo haga siempre, no adquiero la calidad de comerciante, pero si se le aplicara la ley
comercial.
La calidad de comerciante es independiente de la aplicacin de la ley comercial. Para esto, se

debe aplicar el art.8 y art. 7, con relacin al art.1 del CdeC.
La calidad de comerciante, terina con la muerte de la persona, si la calidad de comerciante la
detenta una persona natural, y si la calidad de comerciante la detenta una persona jurdica, esta
termina con la disolucin de esta.
Desde el punto de vista societario, una sociedad es civil, cuando ejecute actos civiles y ser
comercial, cuando ejecute actos comerciales. Si la persona jurdica tiene la capacidad de
contratar y es ella quien ejecuta con habitualidad los actos de comercio, ser ella quien detente
la calidad de comerciante. Si es la persona natural quien detenta la calidad de comerciante, esta
se extinguir con la muerte el comerciante.
Un sujeto que tiene la calidad de comerciante, pero que por un tiempo no ejecuta actos de
comercio, pierde la calidad de comerciante? Se discute.
Los socios de una persona jurdica, Tienen la calidad de comerciante de su persona jurdica? No
necesariamente, pues no hay una comunicacin entre ellos.
Una sociedad minera, estrictamente, es una sociedad civil, pues se dedica a la extraccin de
materias primas. Es una sociedad en que no hay un intercambio comercial, sino que ejecuta una
funcin de produccin. El productor siempre es una sociedad civil.
Los principios que gobiernan la actividad econmica, son los mismos que gobiernan la actividad
comercial (art. 19, N 21 de la CPR).
Hay ciertas actividades comerciales reservadas, en el sentido, que para poder desempearlas
hay que organizarse de determinada forma. Por ejemplo, hay actividades reservadas a ciertas
personas jurdicas, como los bancos comerciales, pues ellos se dedican a la intermediacin de
dinero. Cualquiera de nosotros se puede dedicar a la intermediacin de dinero? No, salvo que lo
hagamos a travs de un banco. El negocio de la intermediacin de dinero, afecta el inters
pblico y que funciona gracias a la confianza pblica. Por consiguiente, es fundamental que
exista un organismo del estado que fiscalice el funcionamiento de los bancos. Si las personas no
tuvieran confianza en los bancos, no depositaran dinero en ellos. Los bancos son muy
importantes para la economa, pues aportan crditos, que facilitan el encuentro entre el ahorro y
la inversin.
Un banco comercial es un intermediario de dinero. Cuando presta dinero, el dinero que presta es
de la personas que depositaron en l. El que deposita, paga una tasa de inters de captacin, y
el que pide un prstamo de plata, paga una tasa de inters de colocacin. El banco gana la
diferencia entre ambas tasas de inters. Los bancos pueden prestar hasta 25 veces ms su
capital (800 mil UF). La ley reserva esta actividad comercial solo las personas jurdicas o
sociedades que figuren como banco comercial. Para que esta institucin funcione, se necesita
confianza pblica, por lo que se necesita de una institucionalidad que otorgue dicha confianza a
las personas. Los bancos aportan los crditos, que son las ruedas del comercio.
El ahorro mas inversin, se llama capitalizacin. Si la economa no tiene capital, esta no se
desarrolla. Esto permite que las personas aumenten su nivel de ingreso y con ello su nivel de
ahorro.
Le interesa al Estado que se desarrollen bienes de capital? Por supuesto que s, y por lo mismo
se encuentra regulada para proteger la fe pblica y que el ahorro ms la inversin, se empiece a
transformar en bienes de capital.
Hay otras entidades que tambin exigen determinadas formas de organizacin, por ejemplo,
AFP, compaas de seguros, corredores de bolsa o de valores, ISAPRES, etc. Muchas de estas
entidades estn en el art. 3 del CdeC. No es que no exista libertad de desarrollar diversas
actividades comerciales, pero si la ley exige que si se desea desarrollarlas, se organice como una
asociacin bancaria, pues existe un inters mayor comprometido, que es la fe o confianza
publica, el dinero ajeno, etc.
Tambin, existen actividades que solo las puede desarrollar el Estado, por ejemplo, la emisin de
dinero. Esto se da por un tema de seguridad interna y de soberana.
Mircoles, 6 de marzo/2011
Obligaciones de los Comerciantes:
Solo la tienen ellos, y nadie ms. Sus obligaciones son:
1.- Llevar libros de contabilidad: esta es una de las obligaciones ms importantes (art. 25 del
CdeC: Todo comerciante est obligado a llevar para su contabilidad y correspondencia:
1 El libro diario;
2 El libro mayor o de cuentas corrientes;
3 El libro de balances;
4 El libro copiador de cartas)
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Esta obligacin esta establecida en beneficio del propio comerciante, ya que la contabilidad deja
constancia de lo que el comerciante tiene y debe.
El activo, es lo que se tiene y pasivo, es lo que se debe. El patrimonio, es lo que se tiene
realmente, el activo menos el pasivo. El valor contable y el valor econmico pueden ser distintos.
En una sociedad, el capital es una cuenta de pasivo, pues cuando se constituye la sociedad los
aportes aportan capital; el acreedor es el socio y el deudor, el socio, por lo que la sociedad les
debe este dinero a los socios. Su valor contable, es cero, pues el capital es una deuda (pasivo).
Ejemplo, al comprar una camioneta, este es un activo, mientras que con el crdito que lo compre
es un pasivo. Si la camioneta comienza a trabajar y genera ingresos, ingresa a la cuenta caja de
la sociedad.
Los comerciantes deben cumplir con esta obligacin, pues as se sabr lo que se tiene y lo que
se debe, adems permite llevar un registro diario del ejercicio del giro comercial. Adems,
permite que los terceros conozcan la realidad de esa empresa. Le interesar a la sociedad que
los terceros conozcan su realidad? Claro que si, pues permite que la sociedad pueda pedir
crditos (ruedas del comercio).
Llevar contabilidad permite:
1) Los libros de contabilidad siempre sern utilizados en beneficio y en inters del comerciante.
Esto permite que los terceros los conozcan y que ellos les otorguen crditos. Esto permite que se
conozca su solvencia, giros, etc.
2) Esto tambin sirve para la calificacin de la quiebra. Esto, tambin es muy importante, pues
las causales y el tratamiento de la quiebra son muy distintas en cuanto si la personas es
comerciante o no (civil). Por ejemplo, si un comerciante no lleva sus libros de contabilidad o
estos se encuentran adulterados, se presume su culpabilidad (es una presuncin simplemente
legal). La quiebra en si, es un castigo para aquellas personas que no han actuado como
corresponde. Es un mecanismo del mercado para expulsar una sociedad de este, a aquellas que
no han cumplido con las leyes establecidas.
3) Tambin tiene importancia en materias tributarias, pues a travs de ellos, se puede

determinar el impuesto a pagar. Es un sistema de medicin.
Los libros de contabilidad, que veremos, son instrumentos privados y constituyen un medio de
prueba (veremos su valor probatorio) y en las causas mercantiles son aquellas que se llevan
entre comerciantes, la contabilidad pueden llegar hacer plena prueba cuando se llevan de
acuerdo a las normas que estudiaremos.
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En general, los sistema de contabilidad son sistemas privados, pues no existe la obligacin de
hacerlos pblicos, salvo de aquellas entidades o empresas que recurren al financiamiento por va
del mercado de capitales, por ejemplo, las sociedades annimas abiertas. Estas estn obligadas
por ley a divulgar su contabilidad financiera. Si es un instrumento privado tiene el valor
probatorio de un medio de prueba privado, salvo determinadas excepciones que veremos
despus.
Cules son los libros de contabilidad que se deben llevar?
1) El libro diario;
2) El libro mayor o de cuentas corrientes;
3) El libro de balances;
4) El libro copiador de cartas: Este casi no se lleva. Actualmente se lleva un registro de
correspondencia, en el cual se deja constancia de las cartas enviadas y recibidas. Antes, se
copiaba cada una de las cartas.
El CdeC es una expresin del sentido comn, de orden, pues estas exigencias estn establecidas
para beneficiar la actividad econmica del comerciante.
El orden tiene 3 grandes virtudes: Ahorra tiempo, ayuda a la memoria y conserva las cosas,
pues las cosas ordenas duran en el tiempo (Francisco Pfeffer).
Los comerciantes, adems de llevar los libros de contabilidad, deben cumplir con otras
obligaciones:
1) Inscribir documentos en registros especiales
2) Los comerciantes deben inscribirse en ciertos registros, pagar patente municipal, cumplir
ciertas obligaciones tributarias, entre otras ms.
Lunes, 11 de abril/2011
1) Libro Diario:
Esta definido en el art. 27 del CdeC.
El art 26 del CdeC nos recuerda que los libros de contabilidad deben ser llevados en lengua
castellana. El profesor cree que hay un error en este artculo, pues el idioma no es el castellano,
sino el espaol. La ley tributaria admite que se lleve en idioma ingls, ms que nada en otros
idiomas. No se permite que se lleve en otro idioma, pero si se puede llevar contabilidad, de
manera paralela, en otro idioma.
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Las normas IFRS (son normas de contabilidad internacionalmente aceptadas), permiten que las
distintas contabilidades sean uniformes entre s.
El SII permite que las empresas puedan llevar contabilidad en otro idioma, adems de la
contabilidad en espaol. Esto se permite a las grandes empresas que transan con empresas y en
bolsas extranjeras. Ejemplo, Antofagasta Minerals transa sus acciones en la bolsa de Londres.
Para poder hacer esto se requiere autorizacin del SII para que la contabilidad tenga valor
tributario.
Art. 27 del CdeC: En el libro diario se asentarn por orden cronolgico y da por da las
operaciones mercantiles que ejecute el comerciante, expresando detalladamente el carcter y
circunstancias de cada una de ellas
En el libro diario se anoto todo lo que se compra y lo que se vende. Este se puede realizar con el
talonario de ventas diarias.
Hay que complementarlo con lo que se seala en el art. 30 del CdeC: Los comerciantes por
menor llevarn un libro encuadernado, forrado y foliado, y en l asentarn diariamente las
compras y ventas que hagan tanto al fiado como al contado. En este mismo libro formarn al fin
de cada ao un balance general de todas las operaciones de su giro. Se considera comerciante
por menor al que vende directa y habitualmente al consumidor Esta norma tiene su smil en
materia tributario. En materia tributaria se puede llevar contabilidad completa o simplificada.
2) El Libro Mayor o de Cuentas Corrientes:
Es un libro donde se van a llevar distintas cuentas, que se clasifican en cuentas reales y
personales. Las cuentas reales son aquellas que se van asentando las operaciones en si mismas
(ejemplo, compra de mercaderas, se encuentran relacionadas con el giro), en cambio las
cuentas personales, van demostrando las personas con que se van realizando las operaciones y
las cuentas de orden, se registran los valores en garanta, en cobranza, en deposito, que no
afectan al negocio y no estn relacionadas con el giro.
En si es un libro diario, pero va dejando constancia de las operaciones que se realizaron, con las
personas con quienes se realizan y los valores que cuestan y que no tienen vinculacin con el
giro del comerciante.
3) El Libro de Balances e Inventario (de este ltimo se habla hoy da):
Art. 29 del CdeC: Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de balances una enunciacin
estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus crditos activos y
pasivos. Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance
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general de todos sus negocios, bajo las responsabilidades que se establecen en el Libro IV de
este Cdigo.
Se debe llevar un registro de todos los bienes inmuebles y muebles que se posea, como tambin
de los crditos, activos y pasivos, para que despus de cada ejercicio se pueda determinar el
giro.
Tiene la partida de activos y pasivos, y todo comerciante subscribir su actividad a alguna de
esas cuentas.
Todo comerciante tiene la obligacin de llevar sus libros de contabilidad al da, siempre y cuando
sus operaciones se encuentren en orden a su giro. Habr libros ms o menos importantes
dependiendo el giro que lleve el comerciante.
Tambin existen libros facultativos, es decir, que se pueden llevar o no, como por ejemplo libros
de cajas, de gastos, boletas descontadas, de letras de cobranza, de banco, de adquisiciones y
gastos, etc. Estos libros, por regla general, no tienen valor probatorio (art. 40 del CdeC: Los
libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los que exige el artculo 25;
pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba aquellos libros con tal
que hayan sido llevados en regla)
Cmo deben llevarse estos libros para que tengan valor probatorio?
Esto se aplica tanto a los libros de contabilidad obligatorios como a los libros de contabilidad
facultativos.
Requisitos:
1.- Deben llevarse en idioma espaol.
2.- Los libros de contabilidad deben ser objeto de un timbraje, lubricacin, viciacin e iniciacin
de actividades por parte del SII. Esta es una norma tributaria, pues nada dice al respecto el
Cdigo de Comercio. Art 16, 17 y 18 del Cdigo Tributario.
Si no se cumple la obligacin de llevar los libros tributarios, se aplican las sanciones del art. 97
del Cdigo Tributario, pero sino se cumple la obligacin de llevar la contabilidad financiera no
tiene sancin. Esto de demuestra, que la primera se encuentra establecida en favor del Fisco y la
segunda en favor del comerciante. Las sanciones tributarias pueden ser multas y hasta
privativas de libertad. Los libros financieros deben cumplir con las obligaciones que se
encuentran establecida en el art. 31 del CdeC, que son una especie de regulacin externa, para
que as puedan constituir plena prueba en los juicios mercantiles.
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Art 31 del CdeC: Se prohbe a los comerciantes:
1 Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
2 Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;
3 Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;
4 Borrar los asientos o parte de ellos;
5 Arrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros
Los libros de contabilidad son instrumentos privados (ejemplo, declaracin en una servilleta) Los
instrumentos privados puede ser reconocido o no por la parte que lo creo. Si se reconoce, tiene
el valor de escritura pblica segn lo sealado en el art. 1.702 del CC: El instrumento privado,
reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los
casos y con los requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los
que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las
obligaciones y derechos de stos
El instrumento privado, art 346 del CPC, debe ser acompaado bajo apercibimiento. El art. 1.703
del CC (La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el
fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un
registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de
l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal) y art 1.704 del CC
(Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha escrito o
firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera
aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable) La mejor forma de
darle fecha cierta a un instrumento privado es protocolizando dicho instrumento. Art. 1.705 del
CC: La nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una
escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable al deudor.
Lo mismo se extender a la nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al
dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del deudor.
Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca, deber aceptar
tambin lo que en ella le fuere desfavorable
Estos instrumentos pueden llegar a tener un valor de plena prueban cuando se cumplan los
siguientes requisitos:
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1) Cuando se traten de juicios entre comerciantes (deben tener la calidad de comerciantes) y
que se refiera a causas mercantiles (que sea de algunos de los actos enumerados en el art. 3 del
CdeC). Si fueran actos mixtos o dobles, se le aplica la ley del obligado, dependiendo si su
obligacin es civil o comercial.
2) Cuando se trate de los libros de contabilidad que se lleven de acuerdo con el art 31 del CdeC.
Esto lo seala el art. 35 del CdeC: Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto
en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.
Si se cumplen estos requisitos, los libros de contabilidad tendrn plena prueba para ambas
partes.
Ahora, Qu ocurre si los asientos de cada libro son contradictorios?
Primera hiptesis: Uno dice que le entregaron la mercadera y el otro niega haberla recibido. Art.
36 del CdeC: Si los libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirn las
cuestiones que ocurran segn el mrito que suministren las dems pruebas que se hayan
rendido Es decir, los libros de contabilidad se anulan
Segunda hiptesis: Si los libros estn de acuerdo. Art 35 del CdeC: Los libros de contabilidad
harn plena prueba.
Tercera hiptesis: Los libros de contabilidad se llevan de acuerdo al art 31 del CdeC y los del
otros comerciante, no se llevan conforme a las normas del art. 31 del CdeC: Si los libros de
contabilidad se llevan con violacin a las normas del art. 31 del CdeC, no tendrn valor
probatorio y se regir por las prueba otorgada por el comerciante que lleva la contabilidad
conforme al art. 31 de CdeC. Esto se encuentra sealado en el art. 34 del CdeC: Los libros que
adolezcan de los vicios enunciados en el artculo 31 no tendrn valor en juicio a favor del
comerciante a quien pertenezcan, y las diferencias que le ocurran con otro comerciante por
hechos mercantiles, sern decididas por los libros de ste, si estuvieren arreglados a las
disposiciones de este Cdigo y no se rindiere prueba en contrario
El CdeC da normas con respecto a otros medios de prueba, no tan solo a los libros de
contabilidad, que es la prueba documental. Estas normas no se aplican a otros medios de prueba
documentales distintos. En este caso, se aplican las normas del CC, pues el CdeC solo
reglamenta de forma especial los libros de contabilidad.
En el art. 39 del CdeC se consagra un principio de indivisibilidad: La fe de los libros es
indivisible, y el litigante que aceptare en lo favorable los asientos de los libros de su
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contendor, estar obligado a pasar por todas las enunciaciones adversas que ellos contengan
Los libros facultativos no tiene valor probatorio, salvo que se pierdan los libros obligatorios y
estos puedan solventar la informacin perdida Art 40 del CdeC: Los libros auxiliares no hacen
prueba en juicio independientemente de los que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos
los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba aquellos libros con tal que hayan sido llevados en
regla
En materia de la prueba de testigos, se aplican las mismas normas del CC. En cuanto a su valor
probatorio, se encuentra regulado en el CPC. El CC solo se refiere a la procedencia a la prueba de
testigos.
Art. 1.708 del CC: No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya
debido consignarse por escrito
Art 1.711 del CC: Exceptanse de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que
haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su
representante, que haga verosmil el hecho litigioso.
As un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de
entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es
un principio de prueba para que por medio de testigos se supla esta circunstancia.
Exceptanse tambin los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los
dems expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos especiales
En base a estos 2 artculos: La contabilidad es un principio de prueba por escrito? S, siempre
que cumplas los libros de contabilidad los requisitos establecidos en el art. 31 del CdeC.
Mircoles, 13 de abril/2011
Exhibicin de los libros de contabilidad:
Esto lo regula el CPC. Puede suceder que un comerciante se niegue a exhibir su contabilidad
Se puede obligar al demandado exhibir sus libros de contabilidad? S y esto lo regula el CPC en
su art.349 y CdeC en su art. 42: Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de
parte, la manifestacin y reconocimiento general de los libros, salvo en los
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casos de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las sociedades legales o
convencionales y quiebras.
En virtud de lo que seala el CPC, solo se puede solicitar la exhibicin de la informacin
relacionada al asunto debatido, pero jams sobre otras materias.
El art. 42 del CdeC consagra el secreto de contabilidad, por lo que por regla general no se debe
dar a conocer la contabilidad de los comerciantes, salvo determinadas excepciones. Estas
excepciones proceden, pues se encuentre comprometido los intereses de los terceros.
En materia comercial, no hay sancin para el caso en que el comerciante no lleve los libros o los
lleve de forma irregular, salvo que el mismo se ve privado de beneficiarse de este medio de
prueba, privado del crdito que puede acceder y de una presuncin de culpabilidad en materia
de prueba.
En este misma materia, pero en materia tributaria, existen grandes sanciones por no llevar
contabilidad, las cueles se encuentras contempladas en el art 97 del Cdigo Tributario. En este
articulo seala las sanciones que se le aplicarn al contribuyente por no llevar sus libros de
contabilidad. Las sanciones van desde la mulata hasta penas privativas de libertad.
Otras obligaciones de los comerciantes:
2. Inscribir determinados documentos en el Registro de Comercio (art. 22, 23 y 24 del CdeC)
En cada cabecera de departamento existe un conservador que se llama Conservador de Bienes
Races y este esta obligado a llevar diversos registros, en materia civil (el de propiedad,
prohibiciones y gravmenes, interdicciones y prohibiciones de enajenar) y en materia comercial,
en razn de lo que sealen los art 20 del CdeC: En la cabecera de cada departamento se llevar
un registro en que se anotarn todos los documentos que segn este Cdigo deben sujetarse a
inscripcin y el art. 21 del CdeC: Las reglas y formalidades relativas a la organizacin del
registro del comercio, a los deberes y funciones del secretario encargado de l y a la forma y
solemnidad de las inscripciones, se determinarn en un reglamento especial
En el CdeC existe un Reglamento de Registro de Comercio.
En los art 22, 23 y 24 del CdeC se sealan que documentos se deben inscribir en el Registro de
Comercio.
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Por qu existe esta obligacin? Esta concebida para resguardar el inters de los terceros que
contraten con el comerciante. Son medidas de publicidad.
Art. 22 de CdeC: En el registro del comercio se tomar razn en extracto y por orden de
nmeros y fechas de los siguientes documentos:
1 De las capitulaciones matrimoniales (es un acuerdo prematrimonial que los cnyuges celebran
ante de contraer matrimonio, determinando en que calidad quedan los bienes del matrimonio en
el caso eventual que este termine. Esto es un caso celebrado por las grandes celebridades, pues
rpidamente se divorcian. Esto es muy importante para el caso de la mujer bajo sociedad
conyugal y que lleve a cabo una actividad distinta a la de su marido), el pacto de separacin de
bienes a que se refiere el artculo 1723 del Cdigo Civil (Un matrimonio puede cambiar su
rgimen patrimonial de los bienes del matrimonio de sociedad conyugal a separacin de bienes.
En tal caso, el acuerdo suscrito por escritura pblica se debe inscribir), inventarios solemnes,
testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de donacin,
venta, permuta, u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad a
favor de la mujer;
2 De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas para
determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o
separada de bienes;
3 De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que est bajo la potestad del
padre, madre o guardador;
4 De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima, y de las en que los
socios nombraren gerente de la sociedad en liquidacin;
5 De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la
administracin de sus negocios
Debemos entender complementado este art. con otras fuentes o normas que obligan la
inscripcin de documentos en el Registro de Comercio: Art. 5 de la ley de mercado de valores, art
871 del CdeC, ley de la sociedad responsabilidad limitada, la ley por sociedades por acciones.
Los veremos en detalle en su momento.
Lunes, 18 de Abril/2011
En Santiago hay 2 Conservadores de Bienes Races: El de Santiago y el de San Miguel (Pedro
Aguirre Cerda).
El Registro de Comercio es un registro pblico al que tiene acceso cualquier persona y el sentido
de inscribir esos documentos es para publicidad para salvaguardar los derechos de terceros que
contrataran con el comerciante por lo que esta inscripcin no est concebida solo en beneficio
de los comerciantes.
Cuando una obligacin se impone solo en beneficio del comerciante no tiene sentido de que se le
castigue porque el mismo se perjudica si no cumple esta obligacin. En cambio, en este caso,
como se inscribe no solo en beneficio de los comerciantes sino a favor de los terceros para
conocer la capacidad de los comerciantes con los cuales se contrata y se inscriben en el
Repertorio, inscripcin que tiene una vigencia de 60 das en caso de deban hacerse correcciones
formales y da fecha cierta respecto de terceros porque la fecha de la inscripcin es la fecha del
repertorio.
Se inscriben documentos en donde el tercero para contratar con el comerciante debe conocer la
capacidad del comerciante para efectos de si puede o no obligarse el comerciantes, por su
capacidad de ejercicio.
Los terceros deben saber si contratan con una mujer divorciada o con un menor de edad y para
ello se requiere la inscripcin del ttulo del tutor.
La constitucin de cualquier tipo de sociedad conlleva la obligacin de hacer escritura pblica y
inscribir un extracto de ella en el Registro de Comercio y publicar dicho extracto en el DO en el
plazo de 60 das. Si no se cumple con la obligacin de inscribir el extracto la sociedad respecto
de terceros no va a existir, no tiene validez.
Respecto de los poderes que se otorguen para la administracin de los negocios la razn que
explica esta exigencia es que los terceros deben saber con quien estn contratando y si el
comerciante le entrega poder a un tercero, pasando a llamarse factor, se debe inscribir ese
ttulo, ese mandato por escritura pblica. La escritura pblica incorporada a un Registro de
Notario o en el Registro de Comercio produce fecha cierta para terceros, porque en el caso de un
poder simple no tiene fecha cierta respecto de terceros.
El Art 23 del CdeC dice que el plazo para inscribir es de 15 das y la toma de razn de los
documentos especificados en el Art 22 del CdeC debe hacerse en 15 das contados desde el da
del otorgamiento o la fecha en que el marido o padre o tutor empiece a realizar el comercio.
Tratndose de la constitucin de sociedad es el plazo de 60 das porque es un plazo especial
sealado en las leyes que regulan las sociedades. Entre el CCO y cualquier ley de sociedad prima
esta ultima porque es la ley especial (Art 4 del CC).
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Si no se dijese nada, debe aplicarse el plazo de 15 das.
El Art 24 del CdeC define las consecuencias del incumplimiento de la obligacin de inscribir los
documentos y seala que las escrituras sociales y los poderes no producen efecto entre los
socios.
Respecto de terceros en cuyo beneficio se ha establecido le cumplimiento de la obligacin el
contrato vale y no podr ser perjudicado por el cumplimiento de una obligacin que corresponde
al comerciante. El comerciante incumplidor no puede sealar que el acto es nulo respecto del
tercero
Respecto de los socios no produce efecto alguno y por ello la sancin es la nulidad o inexistencia.
La nulidad es absoluta o relativa y esta ltima se origina cuando se incumplen exigencias no de
la existencia del acto y por ello debe identificarse si la exigencia es por va de la esencia, o una
solemnidad o por va de publicidad.
Por ello los terceros no pueden verse perjudicados por el incumplimiento de la una obligacin
que los beneficia a ellos y por ello si la obligacin se incumple a los terceros les es inoponible.
Si se constituye una sociedad de responsabilidad limitada y la ley exige la inscripcin de un
extracto de la escritura pblica en el Registro de Comercio en el plazo de 60 das es para
beneficio de los terceros. Si se omiti la inscripcin del extracto en el Registro de Comercio y esa
PJ de responsabilidad limitada celebro ese contrato en beneficio del tercero, despus la sociedad
no cumple con su obligacin para con el tercero y podra reclamar la nulidad de dicho contrato
porque la sociedad es nula porque no se inscribi en el Registro de Comercio, la defensa del
tercero es que la medida est establecida en su beneficio y la obligacin deba cumplirla la
sociedad y por ello le es inoponible el hecho de que la sociedad no est inscrita, mas all de la
buena o mala fe del tercero.
Continuacin de las Obligaciones de los Comerciantes:
3. Inscribirse en Registros Especiales:
Es una obligacin de importancia histrica y hoy est en retirada y es el residuo del origen
histrico del comercio, ya que en sus inicios para dedicarse a la actividad comercial haba que
est inscrito en un gremio y corporacin, lo que en Chile existi, y depende de si la visin que se
tiene es de mucho derecho y poco mercado y mas regulacin se exigen estos requisitos, si se
quiere ms mercado y menos regulacin no se requieren estos registros.
La libertad se empieza a limitar cuando se afectan los recursos pblicos.
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Ejemplo: Respecto de querer limitar el consumo de sper ocho es para evitar que se afecten
los recursos pblicos por obesidad y enfermedades producidas por el azcar.
De alguna manera la lucha entre el libre comercio y el monopolio se dio porque la ley exiga que
el comerciante para realizar su actividad comercial deban inscribirse en registros especiales, al
igual que en todas las actividades como los abogados o arquitectos, hasta los aos 80 los
abogados deban inscribirse en el Colegio de Abogados para ejercer su actividad y hoy en da sin
esa obligacin los abogados no se inscriben para no someterse al control tico del colegio de
abogados.
El comerciante era protegido por estas inscripciones, pero se perjudicaba a la sociedad y por ello
hoy en da esta inscripcin es ms bien histrica.
1. Pero en materia tributaria todo contribuyente est obligado a tener RUT y para esos efectos
hay que inscribirse.
La regla general antes es que para dedicarse a a cualquier actividad haba que estar inscrito,
formndose verdaderos monopolios.
Hoy en da solo se utiliza en casos de intereses pblico como el caso del RUT. Todo contribuyente
desde el momento que nace se le asigna un nmero y por ese nmero SII persigue y sabe que
bajo ese nmero se van a registrar todos los movimientos de ese contribuyente.
2. Otro caso son los qumicos farmacuticos en que es obligatorio por ley que en cada farmacia
trabaje un qumico farmacutico. La farmacia es un establecimiento d comercio y antes la ley
exiga que las farmacias solo podan ser propiedad de un qumico farmacutico. Hoy la ley exige
que a lo menos estn en calidad de dependiente un qumico farmacutico por una razn de
saludad publica en el sentido que este orienta al pblico acerca de los remedios.
4. Pagar Patente:
Es una larga discusin lo de pagar patente comercial, hasta los abogados pagan patente
comercial, toda actividad comercial tiene que pagar una patente comercial y se paga a la
Municipalidad, tanto el comerciante persona natural como persona jurdica.
5. Emitir Factura y Boletas:
Son obligaciones de orden tributario.
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El comerciante compra para vender y por ello de cada 100 operaciones en el mundo mercantil,
90 son compraventas y por ello esta es de las obligaciones que ms se cumplen.
El acto ms repetido en el mundo comercial es la compraventa y esta conlleva una obligacin
tributaria comercial de emitir facturas.
La factura est definida en el Art 160 del CdeC y es la nica norma que se refiere a la factura: el
comprador tiene derecho a exigir del vendedor que el entregue una factura de las mercaderas
vendidas y que ponga en ella el recibo del precio total. Si no se reclama la factura dentro de 8
das e le entiende por irrevocablemente aceptada.
En la compraventa el comprador tiene derecho a pedir al vendedor que forme y entregue una
factura de las mercaderas compradas y si no se reclama por la factura dentro de 8 das la
factura se tiene por irrevocablemente aceptada y ser medio de prueba en un eventual conflicto
entre comerciantes.
La factura comercial dada la importancia que llego a adquirir en el mundo comercial impuso la
necesidad de un estatuto regulatorio especial, la Ley 19.983 porque antes de esta ley la factura
emitida en la compraventa mercantil no tenia mrito ejecutivo y por ello cuando se tena una
factura haba que ir a juicio declarativo. Cuando un comerciante venda mercadera, emita la
factura y el comprador sealaba que pagara en 60 das y no pagaba la factura habiendo recibido
la mercadera el vendedor deba preparar la va ejecutiva para reconocer deuda y el comprador
mataba la gestin preparatoria y por ello la factura se cobraba en juicio decorativo y con ello la
factura perda la fuerza para ser utilizada como documento para facilitar el intercambio
comercial y por ello los comerciantes exigan conjuntamente con la factura la firma ante notario
de una letra de cambio o cheque o pagare, que son ttulos ejecutivos perfectos.
Adems hay considerar la DL 825 Ley del IVA porque en un proceso productivo antes de que
llegue una mercadera a un establecimiento de comercio ha pasado por otras personas que han
emitido facturas acumulando el IVA que paga el consumidor final y la factura figura en el
impuesto que se paga.
Hoy existe una factura electrnica y una boleta electrnica en la cual tambin existe derecho a
reclamar en 8 das en virtud del proceso de la desmaterializacin de los ttulos.
El comerciante que no emite factura teniendo la obligacin de hacerlo incurre en un delito y hay
una sancin que pesa sobre el comerciante porque hay un tema de inters pblico que son los
impuestos porque la compraventa mercantil conlleva el pago del impuesto IVA y si no se emite la
factura impide el cobro del impuesto y hay pena de multa y de presidio.
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Acto de Comercio (art. 3 del CdeC)
El derecho comercial es real y objetivo.
En su origen fue subjetivo, fue el derecho de quienes ejercan la profesin de comerciante pero
desde que se termina con la Revolucin Francesa el monopolio de los gremios dejo de ser as y
en 1807 en Francia y en 1865 en Chile el derecho comercial dejo de ser el derecho de los
comerciantes, ya no aplica la ley comercial por la calidad de comerciante sino por el hecho de
que se ejecuten los actos enumerados en el CdeC independiente de la calidad de la persona que
ejecute dicho acto.
En el CdeC no hay definicin de lo que es un acto de comercio y se han dado discusiones,
respecto de ello, de las ventajas o desventajas de tener una definicin legal.
La ventaja, es una mayor certeza ya que todos sabrn que debe entenderse por acto de
comercio, pero al no haber definicin legal empiezan las interpretaciones de que debe
entenderse por acto de comercio.
La desventaja, es la rigidez y la necesidad de adecuar la norma a los cambios sociales. Por ello la
ventaja de no tener un concepto es que no hay que modificar la ley. El Art 3 del CdeC solo se ha
modificado una vez.
Ahora, Qu podemos anticipar como elementos comunes a todos los actos enumerados en este
artculo?
En todos ellos est presente la intermediacin, el lucro, la nocin del precio y la circulacin de la
riqueza. Estos son los elementos a buscar en un acto para calificarlo como acto mercantil. De
todos ellos, los que con mayor nitidez lo identifican son los 2 primeros, intermediacin y lucro.
El Art 3 del CdeC se ha modificado solo una vez (el ao 1977), por eso, en el ao en que se
redact el CPC, ya se conocan que cualidades dan la categora de mercantil a un acto.
Se discute si la enumeracin es taxativa o no taxativa. La mayora seala que es taxativa, es
decir, solo son actos de comercio los del Art 3 y los dems no tienen tal categora.
Pero, el contrato de sociedad, sin estar en la enumeracin del Art 3 y todo en cuanto a sus
efectos, califica como un acto de comercio.
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Los elementos esenciales del acto de comercio son:
1. Intermediacin
2. nimo de Lucro
3. Circulacin de Riqueza
4. Nocin de Empresa
No son copulativos; con cualquiera de ellos se est en presencia de un acto de comercio.
Ahora, Cul es la importancia de determinar el carcter civil o mercantil del acto?
Tiene importancia para los siguientes casos:
1. Para determinar cul es la ley de fondo aplicable:
La legislacin civil y mercantil son distintas en muchos aspectos y la problemtica que surge se
presenta cuando la materia est regulada por ambos cdigos, por lo que se debe saber cual se
aplica, si el CdeC o el CC.
Los contratos, en general, estn regulados en ambos cdigos, como son la compraventa, el
mandato o la sociedad (estas ltimas reguladas por leyes especiales).
Se debe aplicar, en primer lugar, el CdeC y las leyes comerciales complementarias, y en caso de
conflicto entre ambas, priman las leyes especiales. Esto por motivo del Principio de Especialidad.
Cuando no hay norma que regule la materia, el asunto se rige por el CC y la ley civil
complementaria, en la cual, tambin rige el Principio de Especialidad.
Solo si una materia no est regulada por el CdeC ni en el CC, se aplica la costumbre, pues esta
solo se puede aplicar en silencio de la ley.
Una misma sociedad, dependiendo del giro que suma, puede calificar de civil o mercantil, pero
no es que las partes le atribuyan ese carcter, sino que lo da el acto o el giro a que esa sociedad
se va a dedicar. Si se dedica a ejecutar actos de comercio ser una sociedad comercial, aunque
las partes digan lo contrario. Las cosas son lo que en derecho son y no lo que las partes dicen
que son.
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El objeto determina la naturaleza civil o comercial de la sociedad.
En caso de que se crucen actos de comercio y actos civiles, se producen los problemas, ya que
una sociedad por su giro puede ejecutar actos civiles o comerciales y, en ese caso, se aplica la
ley segn el acto que se ejecuta, independiente del nombre que se le ponga a la sociedad.
2. La Prueba:
Es fundamental la distincin, porque las normas sustantivas en materia de prueba estn en el CC
y las procedimentales en el CPC.
En el CdeC, hay algunas normas y en ese caso, se aplican estas en forma preferente y en lo que
no regule el CdeC, se aplican las normas sustantivas del CPC.
El CdeC modifica, en algunos aspectos, las normas sustantivas que el CC da en materia de
prueba:
1. Materia de Prueba Documental: El CdeC da normas sustantivas en esta materia, solo respecto
de los libros de contabilidad (art. 35 del CdeC: Los libros de comercio llevados en conformidad a
lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten
entre s); con los otros documentos se aplica el CC. En este caso, en forma subsidiaria, se aplica
la ley civil.
En el CC no estn regulados los libros de contabilidad, que caen dentro del concepto de
documento, pero como el CdeC ha establecido una legislacin especial, hay que estar a las
normas de este.
2. Prueba Testimonial: Como el CdeC se refiere, en trminos de ley sustantiva, a la prueba
testimonial se aplican preferentemente estas normas por sobre a las del CC. El CC no acepta
ampliamente la prueba de testigos, porque desconfa de ellos (ms que nada don Andrs Bello).
En el CdeC hay normas que le dan mayor amplitud a la prueba testimonial, Art 128 y 129 CdeC:
Art. 128 del CdeC: La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que
sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley
exija escritura pblica
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En negocios mercantiles, la prueba de testigos no est limitada por el monto de la obligacin,
como en el caso del CC.
El Art 129 del CdeC seala que Los juzgados de comercio podrn, atendidas las circunstancias
de la causa, admitir prueba testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las
escrituras pblicas, a la inversa de lo que seala el CC.
Cualquiera sea el monto de la obligacin, el CdeC autoriza la prueba de testigos, no es necesario
que conste por escrito o que constituya un principio de prueba por escrito.
Se establecen normas especiales en el CdeC, no solo en materia de prueba, sino respecto de
otras materias, porque en materia comercial se requiere una legislacin menos rgida y
formalista que en el derecho civil, y por ello, se utiliza la prueba de testigos ms que en materia
civil pues se requiere ms dinamismo.
3. Art 881 del CdeC hace admisible la prueba pericial ajustada a la sana crtica, como forma para
probar los hechos constitutivos de la costumbre. El informe de peritos en el CPC se valora
conforme a la sana crtica.
En todos los dems, que no se encuentre expresamente regulado en el CdeC, se aplican las
normas del CC.
3. Reglas que regulan la Quiebra:
La quiebra es un mecanismo de mercado que ajusta a las empresas por eficiencia y las
empresas que no logran ajustarse a las exigencias exigidas por el mercado, salen de este
Es una herramienta mercantil. Es un mecanismo lcito.
Las empresas que pueden producir bajo ciertos niveles de costos, se encuentran en el mercado y
las que superan dichos costos, mediante la quiebra, salen del mercado cuando no logran pagar
los costos elevados con sus ingresos, ya que los costos se relacionan con la eficiencia, por lo que
si hay costos por sobre los precios de venta, esto hace ver que la empresa no es eficiente y, por
lo tanto, se declara en quiebra a la empresa.
Datos a considerar:
1. La quiebra es un mecanismo que disciplina por eficiencia.
2. En s, consiste en liquidar los activos para pagar los pasivos.
3. Las causales para declarar la quiebra son distintas segn si es un deudor civil a si es un
deudor comercial.
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Las causales civiles son ms tolerantes que las causales comerciales, ya que estas ltimas
afectan ms al trfico jurdico mercantil del comerciante, pues se pone en tela de juicio la
credibilidad del crdito.
4. Para pedir la quiebra comercial basta con que el deudor mercantil cese en el pago de una
obligacin mercantil.
Como afecta ms al trfico jurdico mercantil, la quiebra debe operar rpido tratndose de un
deudor comercial. Por eso, se requiere que la legislacin comercial sea ms fcil y gil que la
legislacin civil, la cual es poco dinmica y rgida.
5. Calificacin de la Quiebra: Puede ser fortuita, fraudulenta o culpable (Se ver en detalle en
Derecho Comercial II)
4. Reglas de la Capacidad:
La regla general, es que hay que estar a lo sealado en el CC, salvo en los casos en que hayan
normas especiales en el CdeC, que son en cuanto a:
a. La Mujer Casada Comerciante
b. El Menor Adulto
Lunes, 25 de abril/2011
Clase con el ayudante: Julio Valdivia:
En el estudio del art. 3 del CdeC, se debe considerar al comerciante (por medio de la ejecucin o
no de estos actos, se podr determinar la calidad de comerciante o no).
5. Calidad de comerciante:
La ejecucin habitual de actos de comercio determina la calidad de comerciante y con ello,
aquella persona que adquiera dicha calidad, se le aplicar la ley comercial, adems de adquirir
ciertos derechos y obligaciones. La mercantilidad del acto se traspasa al comerciante.
6. Prescripcin:
Tiene reglas especiales para el mbito civil y comercial. Es muy importante distinguirla: 5 aos
en la prescripcin civil y 4 aos en la prescripcin comercial (son menores los
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tiempos) Algunos autores civiles consideran que la prescripcin es una institucin de ladrones,
pues valida la obtencin de cosas que no fueron obtenidas de forma lcita. La prescripcin
comercial es mas corta por la dinmica misma del comercio. Hay ciertos casos que prescriben en
6 meses o en 1 ao (ejemplo, las acciones posesorias). El cobro de honorarios es de 2 aos. En la
ley 18.092, la accin cambiaria prescribe en 1 ao. Esto demuestra que la tendencia en la
prescripcin comercial es menor, en cuanto a tiempo, que la prescripcin civil.
Actos de doble carcter o mixtos: La ley del consumidor sola se aplica ante estos actos, por lo
que el consumidor ejecuta un acto civil y el proveedor ejecuta un acto comercial. Esto aparece
explicitado en el art.3, N1 del CdeC
Qu pasa si existe una disputa entre distintos tipos de prescripcin, cul se aplica, la
prescripcin civil o la prescripcin comercial? En estos casos se aplica la ley del obligado, es
decir, a cada uno se le aplica la ley respectiva a su caso.
Ejemplo: Si el vendedor ejecuta un acto de comercio y el comprador por su parte ejecuta un acto
civil, al primero se le aplica la ley comercial y al segundo la ley civil.
7. La Costumbre:
Pues, la costumbre tiene distinto tratamiento si esta es fuente de derecho en materia civil (segn
ley; art. 2 del CC) o en materia comercial (en silencio de la ley; art 4, 5 y 6 del CdeC).
8. Procedimientos:
En otros pases, la legislacin mercantil tiene procedimientos especiales, distintos a los
procedimientos civiles.
Lunes, 2 de mayo/2011
Antes de entrar al estudio de cada uno de los actos de comercio del art. 3 del CdeC, debemos
analizar algunas materias preliminares:
Autonoma de la voluntad:
Es el principio que gobierna las relaciones del derecho privado. Este principio no faculta truncar o
modificar la naturaleza de un acto civil o mercantil, pues es la ley quien nos dice que actos son
comerciales, por lo que las partes no tienen la facultad o la libertad de determinar la calidad de
un acto. Son materias de orden pblico, por lo que no pueden ser modificadas por la voluntad de
las partes, aunque el derecho comercial sea parte del
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derecho privado. El principio de voluntad no da para tanto, porque estamos en presencia en
materia de orden pblico, en donde justamente este orden es un lmite a la autonoma de la
voluntad (art. 19, N21 de la CPR). Ac, es la ley quien nos dice que actos son de comercio o no y
que las partes no tienen la capacidad de mutar la naturaleza civil o mercantil de un acto jurdico.
Esto alguna vez fue muy discutido, pues se estableca que las partes podan fijarle la naturaleza
civil o mercantil, pero esto actualmente se encuentra zanjado, pues ya sabemos la importancia
de determinar si un acto es civil o mercantil (prueba, costumbre, prescripcin, etc.) es decir, si se
permitiera a los particulares modificar a su arbitrio la naturaleza de un acto jurdico, provocara
una gran incerteza o inseguridad jurdica en perjuicios de los intereses de los terceros.
La jurisprudencia de los tribunales y la doctrina sobre esta materia es uniforme al respecto,
considerando que la autonoma privada se encuentra limitada por materias de orden pblico.
Los Actos Mixtos o de Doble Carcter:
Son aquellos que son civiles para una parte y mercantiles para la otra. Son muy comunes en la
vida real y el conflicto de ley que se origina en ellos se produce al encontrarnos con 2 partes y
cada una de ellas regida con una ley distinta. La solucin que se ha dado es que se aplique la ley
del obligado.
Mercantilidad sobre los inmuebles:
Curiosamente el art 3 del CdeC excluye a los bienes inmuebles. Si nos fijamos en la enumeracin
de este articulo, no se encuentran incluidos. Los actos sobre los bienes inmuebles son civiles, no
mercantiles, pero perfectamente un bien raz puede ser comprado para ser revendido.
Entonces, por qu los excluye?
a) Mas que nada por una razn histrica, pues ante estos bienes concurren los elementos propios
de la mercantilidad (intermediacin, nimo de lucro, circulacin de riqueza y la nocin de la
empresa; cabe recordar que basta que concurra slo uno de estos elementos para que el acto
sea de comercio. El que no puede faltar jams es la nocin de empresa). Antes la mercanca o
mercadera se vinculaba a las cosas muebles, a las cosas que se pueden trasladar de un lugar a
otro. Los bienes inmuebles no pueden trasladarse de un lugar a otro (son bienes fijos) y adems,
b) Desde un punto de vista de la regulacin de la compraventa de los bienes races, hay todo un
tema registral, ya que este hay que inscribirlo en un registro de
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propiedad, por lo que este trmite de inscripcin puede entrabar o dificultar las operaciones
mercantiles (Antes era comprensible, pues se demoraba mucho la inscripcin. Actualmente esto
no es as. El CBR se demora alrededor de 4 o 8 das en inscribir un bien raz) Esto se hizo para
sacarse todo el peso del cumplimiento de formalidades, pues es muy importante cuidar la
dinmica del comercio.
Hay buenas razones para extender la mercantilidad a los bienes races, ya que la razn histrica,
segn el profesor, esta bastante superada (lentitud, entrabamiento por el cumplimiento de
formalidad) Los cdigos colombianos, italianos y portugus han introducido esta materia a sus
Cdigos de Comercio. En Chile, la nica reforma que se ha realizado al CdeC es del ao 1977 y
en esta se agreg el numeral 20 (con una mala tcnica legislativa, pues en vez de ayudar aclarar
los actos de comercio, los desordeno) Del nmero 1 al 12, eran actos de comercio terrestre y del
nmero 13 al 19, se enumeraban los actos de comercio martimo. El nmero de 20, debera
haberse agregado a los actos de comercio terrestre, pero lo agregaron al final de loa actos de
comercio martimos.
Art 3, N20 del CdeC: Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como
edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de
la misma naturaleza
Cuando el CdeC habla de los bienes inmuebles por adherencia, habla de los bienes inmuebles,
pero a los que estn permanentemente adheridos (viviendas y construcciones) Esto lo podremos
dilucidar bien cuando estudiemos el art.3, N 1 del CdeC.
En nuestra legislacin no se ha dado el paso siguiente de decretar que los actos jurdicos
relacionados con los bienes inmuebles son comerciales, pues el art 3, N20 del CdeC, hizo un
pequeo avance, pero no suficiente en esta materia.
Teora de lo Accesorio:
Esta incluida dentro del concepto de accesoriedad del derecho civil. Esta significa que un acto
accesorio sigue el mismo giro que el acto principal, por lo que si el acto principal es civil, el
accesorio tambin lo ser y si el acto principal es comercial, el accesorio tambin lo ser. Lo
accesorio siempre complementa la actividad principal. Esta teora nos permite restringir o
expandir el mbito de la mercantilidad, a diferencia que en el mbito jurdico lo accesorio sigue
la suerte de lo principal, mientras que ac hay que buscar cual es la naturaleza de la actividad
principal y ser esta la que determina la naturaleza del acto accesorio.
Por ejemplo:
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a) Si compro ganado para engordarlo y luego venderlo, el acto ser civil pues la actividad
principal es civil.
b) Si un pintor compra una tela para hacer un cuadro y luego venderlo, el acto ser civil, pues la
actividad principal es civil.
c) Si compro un automvil para revenderlo, el acto es comercial pues la actividad principal
tambin lo es.
Si analizamos bien esta teora nos daremos cuenta que con ella se estara volviendo a la teora
de la subjetividad. Esta teora es ms que la accesoriedad jurdica, ya que nos permite restringir
o ampliar el mbito de la mercantilidad. En s esta teora consiste en presumir mercantiles
ciertos actos que se relacionan con un acto de comercio, ya sea que lo facilitan, lo incrementan,
lo garantizan, lo complementan, etc.
Esta teora es muy importante, ya que de ahora en adelante debemos analizar si existe una
actividad principal, cual es su naturaleza y si existe un acto accesorio, determinar su naturaleza
en base de la naturaleza del acto principal.
Esta teora no esta consagrada en trminos explcitos en el CdeC (considerando lo importante
que es), sino que es dogmtica. Se ha construido en base a ciertas normas del CdeC (en otro
cdigos de comercio se consagra expresamente).
No todos los actos comerciales pueden perder su calidad de mercantiles por la teora de lo
accesorio y viceversa.
Qu actos son siempre sern civiles? Los actos sobre inmuebles, pues estos son actos formales
civiles.
Qu actos son siempre mercantiles? Los actos formales o absolutos comerciales, es decir, los
del art. 3, N10 del CdeC (letra de cambio, cheques y pagars)
Por lo tanto, esta teora NO es absoluta. Nada es absoluto, todo es relativo.
Ejemplo: Un productor de vinos, es un agricultor que produce uvas y compra barriles y botellas.
La compra de botellas en si es mercantil, pero como la actividad principal es la produccin de
uva y esta es civil, por aplicacin de la teora de lo accesorio, la compra de botellas tambin ser
civil.
Esta teora se deduce del art. 3, N1, inc.2 y del art. 1 del CdeC, ms el auxilio de la legislacin
comparada que la consagra expresamente.
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Art. 3, N1, inc.2 del CdeC: Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de
objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria
no comercial
Art. 1 del CdeC: El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran
a operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente
mercantiles
Clasificacin de los Actos de Comercio:

1) Segn el lugar en que se ejecutan: Actos de comercio terrestres y actos de comercio
martimos, dependiendo si se ejecutan en tierra o si se ejecutan en el mar (art. 3, N 1 al 12, mas
el N 20 son actos de comercio terrestres y del N 13 al 19 son actos de comercio martimos) No
olvidemos que el derecho mercantil tuvo su origen en el comercio martimo. El derecho mercantil
martimo se estudia en Derecho Comercial II. Este ao estudiaremos los del nmero 1 al 12, ms
el N 20.
2) Segn el criterio de mercantilidad que se puede aplicar: Si el acto lo ejecuta una persona o
una empresa. Los actos que ejecutan las personas estn en el N 1 al 4 del art. 3 del CdeC. Los
de la empresa estn en el N 5 al 9. Los del N 10 son siempre formales de comercio o absolutos,
independiente de quien los ejecute.
3) Segn la intermediacin: En el N11 y 12 del art. 3 del CdeC.
Esto no excluye los otros elementos propios de los actos de comercio, pero son estos los que
determinan los actos mercantiles propiamente tales.
Comencemos con el estudio de cada uno de ellos:
Art. 3, N1 del CdeC:
Art. 3 del CdeC. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno
de ellos:
N1: La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas
mismas cosas.
Debemos considerar que las compras, permutas, ventas y arrendamientos tienen que ser
siempre solo a ttulo oneroso, pues uno de los elementos de la mercantilidad es el nimo de
lucro. Si no cumplen este requisito quedaran fuera de la mercantilidad.
La compra es un contrato regido por el CdeC. Nuestra legislacin comercial regula la compra y
venta por separado, pues en ciertos casos la compra puede ser civil o comercial para una de las
partes, mientras que la venta podra ser civil o comercial para la otra.
La compra esta regulada en el art 130 y s.s. del CdeC. Si no hay norma expresa, se aplica la
legislacin complementaria. Si esta nada dice, se aplica la legislacin civil y, as sucesivamente
con las otras fuentes del derecho comercial.
Art. 130 del CdeC: En la venta de una cosa que se tiene a la vista y es designada al tiempo del
contrato slo por su especie, no se entiende que el comprador se reserva la facultad de probarla.
Esta disposicin no es extensiva a las cosas que se acostumbra comprar al gusto
La permuta esta regulada en el art 161 del CdeC y se aplica la misma jerarqua mencionada de
las fuentes del derecho comercial.
Art. 161 del CdeC: La permutacin mercantil se califica y rige por las mismas reglas que
gobiernan la compraventa, en cuanto no se opongan a la naturaleza de aquel contrato
La compra y permuta se aplica sobre cosas muebles (se aplica la misma definicin del derecho
civil: Son aquellas que se pueden trasladar sin detrimento de su ser; estas pueden ser por
naturaleza y por anticipacin. En esta materia no se puede distinguir que tipo de bienes
muebles es, ya que se aplica el aforismo si la ley no distingue, no le es lcito al interprete
distinguir) Ahora, cuando hablamos de bienes muebles en s, estos pueden ser corporales e
incorporales (acciones, crditos, compra de ttulos de crditos, etc.). Segn el profesor se incluye
ambos tipos.
La cosa siempre debe ser mueble para el comprador. Se puede dar la hiptesis que puede ser
mueble para el comprador e inmueble para el vendedor, en el caso de la accin. Si para el
comprador la cosa no es mueble, la compra no es mercantil.
Se excluye del N1 a los bienes inmuebles, tanto a los de por naturaleza, por adherencia o
destinacin, salvo lo que se contempla en el art. 3 del N20 del CdeC (aun cuando concurran los
elementos de la mercantilidad), en los casos que las empresas construyen bienes inmuebles por
adherencia.
La compra y la permuta, deben recaer sobre cosa mueble, en los trminos que se han explicado,
y adems se debe celebrar con el nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas. Es decir,
estamos en presencia de un elemento subjetivo, el animus. Si bien el CdeC no lo dice, esta
debe hacerse con este nimo de lucro o de ganancia, pues nadie compra una cosa mueble con
nimo de revenderla sin especulacin de lucro. Si se compra
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sin ganar nada a cambio, no tiene sentido en materia comercial. Si no existe el nimo de
revender, no hay acto mercantil. Este nimo debe existir al momento de comprar. La prueba del
nimo existente al momento de comprar es una cuestin de hecho y el nimo debe existir al
momento de comprar, sin importar que sucede posteriormente (ejemplo, compro un auto con el
nimo de revenderlo, pero al final me gusta y me lo quedo para mi. Aunque suceda esto, el acto
de compra del auto es comercial)
Cmo se prueba la intencin? Es muy difcil. Aqu prima la presuncin, el sentido comn. Por
ejemplo, si alguien compra 1.000 cajas de helado, se presume que el acto es comercial. Si se
compra 2 cajas de helado, se presumir que es civil. Aqu hay un tema de cantidad. Si bien es
una cuestin de hecho, hay ciertos indicios que se utilizan como base de la presuncin, como por
ejemplo, la actividad que ejecuta el sujeto que realiza el acto.
Por el nimo de lucro, se debe excluir de la mercantilidad todos los actos de beneficencia,
cooperativas (adquisiciones a ttulo gratuito) o compras que realiza el Estado, pues estas
instituciones no realizan actos con tal nimo.
Mircoles, 4 de mayo/2011
El mismo N1 del art. 3 del CdeC nos dice que la compra y la permuta de cosas muebles:
hechas con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta,
y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas
Aqu hay un problema de imprecisin. Si los bienes muebles son de la misma forma, no hay
problema. El problema surge cuando son de forma distinta.
Segn el profesor el CdeC es impreciso. La discusin recae en saber hasta que punto el bien
puede mutar o transformarse para que siga siendo el mismo bien mueble. Se ha sostenido que
cuando la transformacin es sustancial, no hay acto de comercio, porque se trata de un producto
nuevo y distinto a lo que se compro, en cambio, si la transformacin no es sustancial, sino que es
una mera modificacin o reforma que no afecta la sustancia, que lo comprado mantiene su
forma de ser, ah si se entiende que el nuevo bien pertenece a un acto de comercio.
El caso del panadero, se ha discutido largamente, pero segn el profesor, no seria un acto de
comercio, pues este compra harina y hace pan para venderlo. El primero es civil y el segundo
debera ser comercial, pero como la actividad principal es civil, la accesoria tambin lo ser.
Adems, considerando que la harina se transform sustancialmente para ser pan, no estaramos
en presencia del mismo bien, sino que de uno que se transformo sustancialmente. Tambin hay
que considerar que no habra intermediacin, pues, por
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ejemplo, la uva que se transforma en vino, sufre una transformacin sustancial, por lo que no
hay un intercambio de bienes, sino que uno bien se transforma en otro distinto.
Esto es una cuestin de hecho (que deber ser probada como corresponde) y hay que considerar
la actividad principal que realiza el comerciante.
Estos son los requisitos que debe reunir la compra. La compra y la venta estn reguladas por
separado, pues puede suceder que una parte ejecute un acto civil o de comercio y la otra parte
lo contrario. Aqu se pueden encontrar los actos mixtos o de doble carcter.
Ahora, estudiaremos la venta mercantil:
Esta es mercantil cuando se ha comprado un bien mueble con el nimo de venderlo, permutarlo
o arrendarlo, es decir, si la compra es mercantil, la venta no ser ms que la realizacin de la
intencin de dicha compra (es su consecuencia). Es mercantil la venta quien realizo la compra
con nimo de revender. Por lo mismo, para que exista venta mercantil, esta debe estar precedida
de una compra mercantil. En la venta debe haber nimo de lucro.
En la venta, propiamente tal, se materializa la ganancia de quien ha comprado previamente y, lo
que se vende, debe reunir las mismas condiciones que lo que se compra (cosa mueble por
naturaleza o por anticipacin: en s, en la venta mercantil, se requieren los mismos requisitos de
la compra mercantil).
Las compras originadas en actividades primarias, su venta no ser mercantil, pues no hay
intermediacin (falta este elemento de la mercantilidad). Si no hay compra previa, no hay
intermediacin, por lo que falta un elemento esencial de la mercantilidad de los actos de
comercio. En este caso, el acto ser civil por la falta de intermediacin.
Es mercantil la venta cuando la preceda previamente una compra mercantil, que cumple los
requisitos ya estudiados.
En el mismo N1 del art. 3 del CdeC se refiere al arrendamiento:
Todo lo dicho al respecto de la venta, es vlido para la permuta (entendiendo por esta como una
especie de venta doble, pues se intercambia un bien por otro)
El arrendamiento, para ser calificado de mercantil, debe estar precedido de una compra
mercantil. Se debe comprar con el nimo de arrendar. Si el nimo cambia en el tiempo (es decir,
lo compra para usarlo y luego decido arrendar el bien mueble) este no afectar la calidad o
naturaleza posterior del acto. Es decir, si el acto se ejecuto con nimo de arrendarlo, aunque no
lo haga posteriormente, ser siempre un acto de comercio.
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En el CdeC, no hay normas sobre el contrato de arrendamiento, a diferencia de la compra, la
venta y la permuta que si estn reguladas expresamente. Por lo tanto, se le aplican todas las
normas del CC.
Art. 3, N2 del CdeC: La compra de un establecimiento de comercio

Debemos definir que es un establecimiento de comercio: Es una universalidad jurdica o un
conjunto de derechos y obligaciones que permiten el ejercicio de una actividad comercial, por
ejemplo, la clientela, el derecho de llaves, el crdito, las marcas, las cosas muebles, etc. De
esta definicin se excluyen los bienes inmuebles.
Tambin la podemos definir como: Conjunto de bienes materiales (los bienes que se venden) e
inmateriales (patentes, marcas, permisos, registros, derechos en s) que permiten el desarrollo
del giro comercial
Cuando se compra un establecimiento comercial, uno tambin adquiere no tan slo el aspecto
comercial (derechos y obligaciones), sino que tambin el aspecto tributario (impuestos y crditos
y dbitos fiscales), el aspecto con los proveedores, con los trabajadores, etc., por lo que hay que
revisar todos los aspectos posibles de dicho establecimiento. Esto se denomina ius diligens, es
decir, revisar todos los aspectos posibles de un establecimiento de comercio.
Si observamos este numeral, se habla de la compra de un establecimiento de comercio
Entonces, si el CdeC habla slo de la compra, la venta de un establecimiento de comercio, ser
civil o comercial? Por la doctrina y la jurisprudencia se ha entendido que la venta tambin es
comercial, pero ser el ltimo acto mercantil de un comerciante.
Este numeral no nos habla de la intencin. Si nada se dice al respecto, significa que no esta
exigiendo ninguna. Entonces, la compra ser siempre mercantil? Si, salvo que acceda a una
actividad principal que sea civil, es decir, no mercantil. En dicho caso, la compra de un
establecimiento de comercio ser un acto civil.
Esto no es absoluto, pues hay distintas posiciones al respecto, como por ejemplo, algunos
consideran que no se mencion la intencin, pues en el N1 ya se haba referido al respecto, por
lo que no era necesario repetirlo. Esto se podra producir, pues este artculo est mal redactado.
Pero, si uno analiza el artculo desde la perspectiva de su tenor literal, no se exige ninguna
intencin. El profesor seala que la mayora de la doctrina y la jurisprudencia sealan que no se
exige el elemento subjetivo (intencin) para este numeral.
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Art. 3, N3 del CdeC: El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas
El N1 se refiere al arrendamiento cuando este est precedido de una compra mercantil, es decir,
desde el punto de vista del arrendador, en cambio, en el N3 esta analizado desde la perspectiva
del arrendatario. Este tuvo que haber comprado el bien y luego arrendarlo o que se arriende
algo, sin haberlo comprado (ejemplo, cosas heredadas que luego se arriendan). Se discute si el
arrendamiento es civil o mercantil en este ltimo caso.
Recae solo en bienes muebles, se excluyen los bienes inmuebles. Como en el CdeC no hay
normas de arrendamiento, se aplican las normas del CC.
Este numeral no se refiere expresamente a un contrato que es muy comn en la prctica
comercial de hoy da que se denomina leasing, el cual es un contrato de compraventa con
opcin de arrendamiento. Este se encontrara regulado tanto por el N1 como por el N3 del art 3
del CdeC. Por el N1, desde la perspectiva de la empresa de leasing, ya que esta ejecuta el
arriendo de un bien, precedida de una compra mercantil, y por el N3, desde la perspectiva del
cliente de la empresa de leasing, el cual arrienda un bien mueble de la empresa de leasing,
siempre que se reserve el nimo de subarrendar y le arriende el bien a un subarrendatario.
Incluso, podra ser incluido dentro del N5 del art 3 del CdeC, pues podra incluirse por su nocin
de empresa (por la empresa de leasing). Como vemos esto no es absoluto ni rgido.
Art 3, N4 del CdeC: La comisin o mandato comercial
Este es un contrato, que a diferencia del contrato de arrendamiento, si esta consultado y
regulado en el CdeC, en los art. 233 y s.s. del CdeC.
Cuando se utiliza la conjuncin o significa que se elige uno u otro elemento, pero esto es un
error en el numeral, pues la comisin es una especie de mandato comercial, por lo que hay una
relacin de gnero y especie.
El art. 233 del CdeC: El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la
ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos
gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo
Art. 234 del CdeC: Hay tres especies de mandato comercial:
1) La comisin (art 235 del CdeC),
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2) El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio (art 237 del CdeC),
3) La corredura, de que se ha tratado ya en el Ttulo III del Libro I (art 48)
Art. 235 del CdeC: El mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o
ms operaciones mercantiles individualmente determinadas
El acto de comercio a que se refiere este numeral, es a la comisin (art 235 del CdeC), pues el
mandato comercial, es el gnero y la comisin, la especie. La comisin puede ser civil o
comercial dependiendo de la actividad principal que se realice, por lo que se atiende al acto que
se ejecuta por medio de la comisin: Si se encarga la ejecucin de un acto civil, la comisin ser
civil; si se encarga la ejecucin de un acto comercial, la comisin ser comercial. Antes se tenda
a pensar que si la comisin era gratuita o no, era si era civil o mercantil. Si era gratuita, era civil,
y si era remunerada, era comercial. Esta posicin fue descartada por la doctrina y la
jurisprudencia. Se utiliza la primera que se mencion.
Ahora, en cuanto a la representacin de la comisin: Si hay representacin, los actos ejecutados
por el mandatario recaern en el mandante. Si no hay representacin, los actos ejecutados por el
mandatario recaern en su propio patrimonio.
Puede darse la situacin en que para el mandante la comisin sea civil o mercantil y para el
mandatario, viceversa, por lo que estaramos en presencia de actos mixtos o de doble carcter.
En este caso, se aplicar la ley del obligado, y ante el mismo acto, pero visto de distinta forma,
se podrn aplicar 2 legislaciones distintas, una para el mandante (comitente) y otra para el
mandatario (comisionado).
Hay que saber muy bien este numeral, pues se aplica mucho en la prctica.
Art. 236 del CdeC: La persona que desempea una comisin se llama comisionista.
Hay cuatro clases de comisionistas:
1) Comisionistas para comprar,
2) Comisionistas para vender,
3) Comisionistas de transporte por tierra, lagos, ros o canales navegables,
4) Comisionistas para ejecutar operaciones de banco.

De esta ltima clase se trata en el Ttulo Del contrato y de las letras de cambio
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En materia de comisin, el art. 234 del CdeC, nos dice que el mandato comercial puede ser de 3
clases. Entre ellos la corredura, la cual esta prcticamente en desuso, no es la corredura de
valores de la Ley de Seguros, sino que la del art. 48 del CdeC: Los corredores son oficiales
pblicos instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y
facilitarles la conclusin de sus contratos. La corredura est regulada del art 48 al 80 del CdeC.
Estos no son los corredores de propiedades, de valores, etc. Pero, no hay que preocuparse de
esta materia, pues casi no ejercen en la prctica. Los que si ejercen en la prctica son los
segundos.
Art. 3, N5 al N9 del CdeC: Su elemento comn es que todos son actos de empresa.
La empresa es un concepto de carcter econmico. La empresa, en s, consiste en organizar los
factores productivos o de la produccin. La empresa se puede organizar como una sociedad, la
cual puede ser de distintas categoras: S.A., en comandita, limitada, etc.
Ante esto, cabe preguntarse si este artculo se refiere a la empresa como concepto jurdico o
como concepto econmico, como factor de la produccin: Se refiere a este ltimo, pues es ms
amplio y porque existe una relacin de gnero y especie entre ambos conceptos.
El acto puede ser mercantil por s mismo, independiente de que sea ejecutado por la empresa.
Por lo tanto, existen 2 fuentes u orgenes de la mercantilidad:
1) El acto en si mismo es mercantil (art 3, N1, N2, N3 del CdeC, etc.)
2) El acto por ser ejecutado por la empresa es mercantil (art. 3, N5 del CdeC). Esto sucede
porque se introduce un elemento de la mercantilidad, el cual es la intermediacin de bienes o
interposicin de personas.
El concepto de empresa, en el art. 3, N5 al N9 del CdeC, esta tomado desde una concepcin
econmica, pues considera al empresario individual, es decir, aquel que confunde o utiliza su
propio RUT para el ejercicio de una actividad comercial.
Este concepto se toma en su sentido econmico, como factor de la produccin, y no en su
sentido jurdico, como sociedad. Esto, pues es ms amplio es su sentido econmico que en su
sentido jurdico. Aqu, el acto, siempre es ejecutado por la empresa.
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Art. 3, N5 del CdeC: Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares,
fondas, cafs y otros establecimientos semejantes Esta norma no est actualizada, pues es del
ao 1865. En este artculo esta mencionado todas las actividades comerciales a las que se
pueden dedicar una empresa.
La empresas de fbricas o manufacturas, transforman por medio del trabajo y el capital,
materias primas. Estas son transformadas con el nimo de revenderlas. Este numeral se podra
relacionar con el art. 3, N1 del CdeC. Aqu, el acto se comercio es ejecutado por la empresa, en
si, la actividad de compra de materia prima, la transformacin de esta para luego ser revendida.
Si la transformacin es muy sustancial, se nos cae el N1 del art 3 del CdeC, pero si cabra en
el N5 del art 3 del CdeC.
No hay que olvidarse de la teora de lo accesorio, pues si la actividad principal es civil o
mercantil, al acto accesorio, aunque lo ejecute una empresa, podra ser civil o mercantil. Por
ejemplo: La actividad extractiva, por mucho que la ejecute una empresa, no es una actividad
mercantil, sino que es civil. Esto, porque no califican dentro de las actividades contempladas en
el art. 3, N5 del CdeC.
Almacenes, tiendas y bazares:
Es la tpica actividad comercial (mall o centros comerciales). Ellos compran cosas para luego
revenderlas. La diferencia con el N1, es que esta actividad la ejecuta una empresa.
Fondas, cafs y otros establecimientos semejantes:
No se habla de restaurant, pues en aquella poca eran estos lugares donde las personas iban a
comer y a entretenerse. En esa poca no se sala a comer a restaurant. Actualmente, se
entiende por restaurant, pubs, discoteque, centros nocturnos, etc.
Art. 3, N6 del CdeC: Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables
La actividad de transporte, es civil o mercantil? Lo que no hay es intermediacin entre un
productor y un consumidor, por lo tanto, no califica como actividad mercantil, sino que es un
acto civil.
Art. 166 del CdeC nos define el contrato de transporte: El transporte es un contrato en virtud
del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o
ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan
dirigidas.
Llmase porteador el que contrae la obligacin de conducir.
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El que hace la conduccin por agua toma el nombre de patrn o barquero.
Denomnase cargador, remitente o consignante el que por cuenta propia o ajena encarga la
conduccin.
Se llama consignatario la persona a quien se envan las mercaderas. Una misma persona puede
ser a la vez cargador y consignatario.
La cantidad que el cargador se obliga a pagar por la conduccin se llama porte.
El que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes
asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de
transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo
Si esta actividad es ejecutada por una empresa, es una actividad comercial. No porque sea
mercantil en s, sino que adquiere dicha calidad por la persona que ejecuta el acto (la empresa)
A este numeral tambin hay que incluir los lagos navegables, de los cuales los ms importantes,
son el Piriguey, General Carrera, Llanquihue, Todos Los Santos, Riihue, etc. Estos son muy
importantes, ya que a travs de ellos, hasta el da de hoy, se transporta madera (troncos).
El transporte a que se refiere este numeral es por tierra (terrestre). El comercio martimo esta
regulado del N13 al N19 del art. 3 del CdeC.
Tambin hay que tener presente la teora de lo accesorio, ya que podra tener alguna aplicacin,
por lo tanto, hay que analizar bien los casos.
Art. 3, N7 del CdeC: Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las
agencias de negocios y los martillos
Aqu, hay una actividad que en s misma puede ser civil o mercantil por su propia naturaleza,
pero por se ejecutada por una empresa toman la calidad de acto de comercio.
Empresas de depsito de mercaderas (mercancas):
Aqu vuelve la idea de que la mercadera es transportable, que no hablamos de bienes
inmuebles. El depsito es un contrato que est regulado por el CC (Art. 2.211 del CC), pero
tambin en el art. 807 y s.s. del CdeC se refieren al contrato de depsito: El depsito mercantil
se constituye en la misma forma que la comisin
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Este contrato, por naturaleza es civil, pero cuando es ejecutado por una empresa, este acto pasa
hacer mercantil, ya que es la empresa la que realiza el acto, por lo que hay una intermediacin
de bienes o interposicin de personas, de 2 especficamente, del que quiere realizar el depsito,
y se beneficia de dicha actividad, y quien presta dicho servicio.
El depsito se asocia a 2 grandes reas:
1) Al rea bancaria (art. 3, N 11 del CdeC, por operaciones de bancos) y
2) Al rea comercial (Ley 18.690 [est en el apndice del CdeC]: Ley sobre almacenes generales
de depsito o warrant)
Estos tienen gran relacin con los ttulos de crditos, ya que las empresas los imiten.
Los depsitos facilitan la circulacin de la mercadera de forma virtual, sin que tengan que
desplazarse fsicamente.
Provisiones o Suministros de mercaderas:
Las empresas que proveen o que suministran tienen por objeto entregar una cosa mueble, por
un precio previo especfico, por un tiempo determinado y para la satisfaccin de una necesidad.
Esta actividad deriva su condicin de mercantil, por el hecho de que el acto es ejecutado por la
empresa y adems, debe estar presente el elemento de la intermediacin de bienes o la
interposicin de personas. Debe haber una cierta frecuencia o periodicidad en la prestacin del
servicio. Por ejemplo, el supermercado sabe que todos los lunes hay entrega de productos
lcteos.
Para la empresa el acto siempre ser mercantil y para la persona el acto siempre ser civil, por lo
que estamos en presencia de actos mixtos o de doble carcter. Por ejemplo, en un colegio, si
Lpiz Lpez vende lpices, para la librera el acto ser mercantil, pero para el alumno el acto
ser civil.
En general, los actos de los servicios pblicos o del Estado son civiles, en consiguiente, aplicando
la teora de lo accesorio, las licitaciones, para el Estado sern civiles, pero para el contratista
sern mercantiles.
Agencia de negocios y los martillos:
No hay definicin de agencia de negocios en el CdeC, pero en general se ha entendido que estas
son: Cualquier empresa destinada a prestar servicio en el mbito de los negocios Ejemplo:
Asesora tributaria, agencia de empleos, etc.
Los Martillos:
Aqu hay un caso de un uso y costumbre, ya que su nombre deriva del hecho que al fin de la
subasta pblica se daba un martillazo. Es una actividad tiene una regulacin especial en la Ley
18.118. Esta actividad, ejecutada por la empresa, es la que constituye la actividad mercantil. Si
la ejecuta una persona ser civil, pues no hay intermediacin o interposicin de bienes o
personas. Esta actividad, por ser regulada por ley, da garanta de transparencia y certeza de
precios, pero ello no es cierto, pues hasta el da de hoy, es una actividad muy desprestigiada por
las mafias y palos blancos que operan en ellas.
El pblico que va al remate y se adjudica algo de este, realiza una actividad civil y la actividad
que realiza el martillero, es comercial. Nuevamente estamos en presencia de actos mixtos o de
doble carcter.
Art. 3, N8 del CdeC: Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de
polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa
Actualmente, son las productoras de eventos las que organizan estos espectculos pblicos. Lo
vemos en conciertos, estrenos de pelculas, montajes de escenarios para una obra de teatro,
peras, etc.
Si el que organiza el evento es el propio artista, la actividad ser civil. Si la actividad la realiza
una empresa de eventos, la actividad ser comercial.
Se excluye las medidas de policas:
Ya que los mismos organizadores del evento deben cumplir ciertas medidas de seguridad. A
pesar de ello, siempre hay un control policial, que impone la autoridad administrativa, que no es
parte de la actividad mercantil. Por ejemplo, presencia de carabineros en los estadios cuando
hay partidos de ftbol.
Art. 3, N9 del CdeC: Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que
aseguran mercaderas transportadas por canales o ros
Este se refiere nica y exclusivamente al seguro terrestre, ya que el seguro martimo esta
regulado en el N13 al N 19 del art. 3 del CdeC.
Dentro de este numeral se considera el contrato de seguro terrestre, pero tambin se aseguran
las mercaderas que se transportan por canales, ros y lagos (nuevamente hay que incluir esta
ltima categora).
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El contrato de seguro descansa en el traspaso del riesgo, y este, es la posibilidad de prdida o de
destruccin del bien. El principio jurdico seala que las cosas perecen para su dueo, pero este
contrato es una excepcin a dicho principio, pues la empresa en s asume riegos ajenos. Como
no hay nada gratis en la vida, la empresa de seguro lo hace a cambio de un pago, y este, se
llama prima. En s, este contrato consiste en traspasar el riesgo a otro a cambio de una
determinada prima. Esta actividad slo puede ser realizada, en virtud de lo regulado en el DFL
251 del ao 1931, por S.A. especiales.
El seguro, propiamente tal, slo se puede constatar por medio de un intermediario, el cual recibe
el nombre de corredor de seguro.
El contrato de seguro esta regulado en los Art. 512 y s.s. del CdeC.
Los contratos de seguros pueden ser generales o de vida:
a) Son generales, cuando se aseguran las cosas. El contrato de seguro es mercantil, pues lo
ejecuta una empresa. Para la persona que contrata el seguro, el acto ser civil (acto mixto o de
doble carcter).
b) Son de vida, cuando recae en la vida de una persona o sobre las capacidades o atributos de
las personas. Este ltimo es muy utilizado por futbolistas, artistas, modelos, etc.
Art. 3, N20 del CdeC: Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como
edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de
la misma naturaleza
Los inmuebles quedan fuera del derecho mercantil, es decir, todo acto jurdico que recaiga sobre
un bien raz, queda fuera del mbito mercantil. Para que esta actividad de construccin sea
mercantil, debe recaer sobre un bien inmueble por adherencia y debe ser ejecutado por una
empresa. Si no lo ejecuta una empresa, el acto o la actividad ser civil.
Por ejemplo, una sociedad que se dedique administrar bienes races, es civil o mercantil? Es
civil, pues slo la construccin, en un sentido estricto, ser considerada mercantil. Esto es as,
pues el verbo rector de este numeral es construccin.
Por qu solo se incluye en el numeral 20, incorporado el ao 1977, los bienes inmuebles por
adherencia? Simplemente para facilitar la quiebra de este tipo de bienes. Cabe recordar que la
quiebra es un mecanismo que excluye a las empresas ineficientes del
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mercado. Esto, pues no todo tienen las condiciones para ser los ms eficientes, innovadores y
competitivos en el mercado. En Chile, el sistema de quiebra esta sumamente desprestigiado,
pues se considera que quien quiebra es un estafador. Pero ello no necesariamente es cierto,
pues en otros pases, muchas empresas quiebran antes de ser exitosos (Ejemplo: Microsoft de
Bill Gates).
Actualmente, es ms fcil solicitar la quiebra de empresas comerciales que empresas civiles,
justamente por las normas que las regulan.
Art. 3, N10 del CdeC: Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre
documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella
intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de
cambio
Son los denominados actos formales o absolutos de comercio, los cuales siempre son
mercantiles. Aqu no existen los actos mixtos o de doble carcter, pues el acto es siempre
comercial para ambas partes.
Por qu son mercantiles per se? Pues aqu esta comprometido el crdito, ya que estos actos
jurdicos son ttulos de crditos. Los crditos son las ruedas del comercio, pues sin ellos, los
empresarios no podran comprar bienes a sus proveedores ni tampoco darles facilidades de
compra a sus clientes. Los clientes, por el hecho de tener crdito, compran ms bienes, lo que
facilita la entrada de ingresos al empresario, el cual podr pagarle a sus proveedores y/o
entidades bancarias que le hayan facilitados los crditos.
Para que el empresario sea sujeto de crdito debe cumplir con ciertos requisitos que solicitan las
distintas entidades que los otorgan. Sin los crditos, el comercio sera muy lento y perdera todo
el dinamismo propio de l.
Los actos formales de comercio son actos de comercio per se y no se aplica la teora de lo
accesorio ni el acto mixto o de doble carcter.
Nunca alguna operacin del Art 3 N 10 del CdeC no ser mercantil, por mucho que las ejecute
un sujeto civil o una actividad principal civil, estos actos jams podrn escaparse de la
mercantilidad, porque son siempre actos de comercio.
Son siempre actos de comercio, ya que esta condicin formal deriva:
1. Concepto de Crdito
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Porque el crdito son los instrumentos del comercio y las operaciones que se ejecutan por el Art
3 N 10 facilitan la circulacin del crdito. Lo que a su vez facilita la circulacin de las
mercaderas y, estas operaciones que recaen sobre los instrumentos del Art 3 N 10 del CdeC,
son siempre mercantiles porque facilitan el crdito.
Por qu son mercantiles per se? Porque son operaciones que recaen sobre ttulos de crditos
(letra de cambio, pagar, cheque y documentos a la orden) y estos facilitan la circulacin de los
crditos en el mercado.
2. Empleo del Titulo de Crdito
Esta muy vinculada a la razn anterior. Por ende, la naturaleza siempre es mercantil porque se
trata de operaciones que siempre implican el empleo de ttulos de crdito y, a la vez, siempre
son operaciones que recaen sobre ttulos de crdito, ya que son instrumentos de crdito. Por esto
son siempre mercantiles.
Estas son:
a. Operaciones sobre Letras de Cambio
b. Operaciones sobre Pagars
c. Operaciones sobre Cheques
d. Operaciones sobre Remesas de Dinero
e. Operaciones en virtud de un Contrato de Cambio
El ttulo de crdito se desarrolla posteriormente en captulos posteriores del curso.
a) Operaciones sobre Letras de Cambio:
La letra de cambio nace como un documento accesorio al contrato de cambio, es decir, para
ejecutar y probar el contrato de cambio. Histricamente, la letra de cambio es muy antigua y el
contrato de cambio est definido en el Art. 620 CdeC: Es una convencin por la cual una de las
partes se obliga mediante un valor prometido o entregado a pagar o hacer pagar a la otra parte
o a su cesionario cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencin
El contrato de cambio se traduce en la existencia de un instrumento legal destinado a hacer

posible el pago de una cantidad de dinero respecto de obligados que se
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encuentran fsicamente en distintos lugares. Facilita hacer pagar a la otra en un lugar distinto de
aquel en que se celebra la convencin.
Ejemplo: Cuando el deudor tiene domicilio en Santiago y el acreedor en Concepcin, y el deudor
debe pagar en Concepcin.
Para hacer posible el contrato de cambio se crea la letra de cambio, que no est definida en la
ley (CdeC), pero actualmente se regula en la Ley 18.092 y es un instrumento que permite hacer
ejecutar el contrato de cambio.
Cuando la letra de cambio se empieza a usar como instrumento de ejecucin del contrato de
cambio, el librador y el beneficiario deban encontrarse en lugares distintos y ser personas
distintas.
Las personas que intervienen en una letra de cambio son el librador o girador y el librado o
aceptante y el beneficiario. Hoy tambin puede ser interviniente el aval, el endosante y el
endosatario.
En su origen, la letra de cambio supuso la intervencin de estos tres sujetos: girador o librador,
librado o aceptante y el beneficiario.
El girador o librador era quien emita la letra de cambio, era el deudor del beneficiario.
El librado o aceptante era deudor del librador y se encontraba en el mismo lugar que el
beneficiario. Entonces, el librador, que era deudor del beneficiario y era acreedor del librado, que
se encontraba en el mismo lugar que el beneficiario, le deca al librado que le pagara al
beneficiario, dado que es su deudor y el librado al aceptar ese encargo pasaba a ser el obligado
a pagar al beneficiario. Ello evitaba tener que desplazarse el deudor a pagar a su acreedor y ello
es el origen de la letra de cambio, que se utilizaba para ejecutar la letra de cambio y para que
esto operara no era necesario el consentimiento del beneficiario.
Pero, con el paso del tiempo, se fue permitiendo que el librador o girador y el beneficiario fueran
la misma persona y entonces la letra de cambio deja de ser un instrumento de ejecucin del
contrato de cambio y pasa a ser un instrumento de crdito.
Cuando eso ocurre, la letra de cambio deja de ser instrumento de ejecucin del contrato de
cambio. No es obligacin que el librador sea la misma persona que el beneficiario, pero desde
que se permite, pasa a ser la letra de cambio un instrumento de crdito, un medio de pago, una
garanta.
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Ejemplo: Una persona le compra pan a su proveedor; esta persona le pregunta si puede pagarle
a 30 das y el proveedor gira una letra de cambio por $1.000 pesos y l ser el beneficiario de la
letra de cambio. El comerciante se llevo el pan al aceptar la letra de cambio y el proveedor o
beneficiario se quedo con la letra, que venca en 30 das ms. En ese plazo, el librado o
aceptante, el comerciante, debe pagar lo que debe. Se transforma en instrumento de cambio
porque el proveedor le entrega la mercadera y el comerciante le pagara despus.
El acreedor con esa letra de cambio puede ir a su vez donde su proveedor para comprar harina y
el proveedor del acreedor o beneficiario, y para ello, este acreedor le endosa la letra de cambio a
su proveedor de harina, y este proveedor se quedo con la letra de $1.000 pesos. Todos los que
firman la letra son solidariamente obligados al pago, por ende, quedan obligados el librado,
comerciante, y el beneficiario, el proveedor del pan con el proveedor de harina.
A su vez, el proveedor de harina va donde su proveedor de trigo, y el trigo vale $1.000 pesos y le
endosa la misma letra de cambio, y por ende, esta empieza a circular mediante el endoso. Estos
endosos deben notificarse al deudor para saber a quin se le debe pagar.
Pero, la letra de cambio, hace a las veces de garanta, y por eso, se ha masificado en su uso, si el
proveedor de trigo pide un prstamo al banco.
Ahora, lo mercantil no es la letra de cambio, sino las operaciones que se ejecutan sobre la letra
de cambio y las operaciones que realicen son:
1. Giro o Libramiento
2. Aceptacin
3. Endoso
4. Aval
Todas esas operaciones, cualquiera sea la persona que las ejecute, son siempre mercantiles, sin
que se aplique la teora de lo accesorio o el acto mixto o de doble carcter.
b) Operaciones sobre Pagars:
El pagar est regulado en la Ley 18.092 y puede intervenir el suscriptor, el beneficiario,
endosantes y avalistas. El pagar, del punto de vista jurdico, es una confesin de deuda,
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el suscriptor confiesa que le debe al beneficiario una cantidad determinada o determinable de
dinero. Las operaciones que recaen sobre l son:
1. La suscripcin
2. El endoso
3. El aval
4. El pago
5. La prorroga
Todas esas operaciones son siempre mercantiles. El que paga, avala o prorroga un pagar,
siempre est ejecutando un acto de comercio y jams las operaciones de pagar sern actos
civiles.
Tambin el pagar, como la letra de cambio, tiene la posibilidad de circular.
c) Operaciones sobre Cheques:
El cheque es una orden de pago y est regulado en una ley especial, al igual que los restantes
ttulos de crditos, en el DFL 707.
En un cheque, tambin intervienen tres personas, el girador del cheque o librador, que le da una
orden al banco o librado para que le pague al beneficiario una cantidad de dinero.
Las operaciones sobre cheque:

1. El giro
2. El pago
3. El endoso
4. El protesto
5. La revalidacin
Estas operaciones son siempre actos de comercio, independiente de quien los ejecute o porque
se ejecuta, aunque sea para pagar un bien raz, porque no se sigue la teora de lo accesorio en
este caso.
d) Operaciones sobre Documentos a la Orden:
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El Art 3 N10 del CdeC ha extendido el mbito de la mercantilidad enormemente, porque
cualquier operacin sobre documentos a la orden ser mercantil y cualquier documento puede
ser emitido a la orden, por ejemplo:
1. Vale Vista
2. Certificado de Depsito
3. Bono
4. Cuota de Fondo Mutuo
5. Letra de Cambio
6. Pagar
7. Cheque, etc.
Para identificar un documento a la orden se debe atender si son susceptibles de ser transferidos
mediante endoso, lo cual est regulado en la Ley 18.092 (es la nica parte donde est regulado
el endoso).
Cuando el CdeC habla de documentos a la orden se entiende cualquier documento a la orden y
dentro de esto, cabe el bono, la letra de cambio, vale de prenda, lo que se nos ocurra.
El mbito de mercantilidad quedo expandido, a tal punto, que basta agregar la clusula a la
orden para que la operacin recada en ese documento sea un acto de comercio formal.
Art 3 N 11 del CdeC: Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.
Se debe hacer presente que el Art 3 N 11 del CdeC habla de operaciones y no es lo mismo que
AJ, sino que es un concepto de orden comercial y una operacin puede conllevar varios AJ.
a) Operaciones de Banco:
En materia de bancos, el prstamo puede ser con garanta y la operacin ser prstamo y esta
puede significar la firma de un pagar, la firma de una hipoteca o ms la firma de una prenda, es
decir, jurdicamente la operacin de prstamo puede involucrar varios AJ.
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La operacin se entiende en un sentido comercial amplio, en el que pueden estar implcitos
muchos AJ distintos.
Cuando se habla de operaciones de banco, est presente el elemento de la intermediacin,
porque el banco comercial es por definicin un intermediario de fondos, capta dinero del pblico
y coloca dinero del pblico, y la intermediacin es de dinero fundamentalmente, porque la
funcin del banco comercial es, bsicamente, intermediar dinero, y por ende, esas operaciones
de intermediacin sern siempre mercantiles, del punto de vista del banco, la operacin siempre
ser mercantil y del punto de vista del cliente, va a depender de la teora de lo accesorio, pero si
se suscribe un ttulo de crdito para el cliente tambin ser un acto comercial. Para el banco es
comercial por el Art 3 N 11 del CdeC y para el cliente por el Art 3 N 10 CdeC.
Pero, del punto de vista de los clientes puede ser civil, por lo que puede haber actividades
comerciales para el banco y civiles para sus clientes.
Las operaciones de los bancos estn sealadas en el Art 69 del DFL N3 y no todas esas
operaciones sern siempre mercantiles para el cliente.
Las operaciones que pueden ser civiles, desde el punto de vista de los clientes son:
1. Depsito que no sea una Orden: Los documentos no siempre se emiten a la orden, como los
documentos al portador y los nominativos.
2. Vale Vista emitido al portador o nominativo
3. Emitir Bono nominativo
4. Operaciones sobre Tarjeta de Crdito
5. Recibir valores y efectos en Custodia
6. Comisiones de Confianza: Operaciones vinculadas a la administracin de bienes races cuando
una persona tiene muchas propiedades o encargos que implican un alto nivel de confianza a
quien ejecuta el encargo, como ser albacea, ejecutor de un testamento a travs del
departamento de comisiones de confianza.
Slo los documentos a la orden son siempre mercantiles por el Art 3 N 10 del CdeC, ya que con
este documento circula mas fcil la riqueza, que es uno de los elementos de la mercantilidad. Se
dice ms fcil, porque otros documentos que no son a la orden pueden ser transferidos, pero en
forma ms difcil, porque el documento a la orden se transfiere con endoso, en cambio un
documento nominativo se hace mediante cesin que implica
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una serie de actos en los que debe notificarse al deudor y dificulta la circulacin, y por ello, el
CdeC solo marca con la mercantilidad las operaciones recadas sobre documentos a la orden.
b) Operaciones de Cambio:
Este artculo tambin se refiere a las operaciones de cambio y estas pueden ser operaciones de
cambio de moneda nacional o extranjera y, en el caso de operaciones de cambio de moneda
nacional, nos referimos a los bancos, pero el cambio de moneda extranjera implica de la
participacin Banco Central, pues este se encarga del pago extranjero, y por ende, de las
operaciones de cambio internacional.
Una operacin de cambio internacional es una compra o venta de moneda extranjera o cualquier
acto o convencin que cree, modifica o extinga una obligacin pagadera de moneda extranjera,
aunque no importe el traslado de moneda extranjera y las transacciones sobre el oro cuando se
usa como medio de pago y no se habla de compra y venta, porque puede ser un acto mixto o de
doble carcter.
El Banco Central se mete en estas materias para mantener la estabilidad de la balanza de pago y
para controlar el tipo de cambio, porque si entra mucha divisa y sale poca, el tipo de cambio cae
y perjudica a los exportadores. Ello se refleja en la balanza de pago, en el movimiento de la
moneda en el pas con el resto del mundo. El supervit de la balanza de pago se va a las
reservas del Banco Central y el dficit se financia con las reservas o con prstamos del FMI,
porque a ste le interesa que un pas tenga su balanza de pago en equilibrio, ya que el efecto
que provoca el desequilibrio es que los pases empiezan a devaluar su moneda para hacer ms
competitiva su economa, porque si un pas devala su moneda, aumenta el consumo y otras
personas irn a comprar desde otros pases, porque ser mas barato.
La compra y venta de moneda extranjera se hace en el banco, y por ende, hay un intermediario,
pero cuando se hacen por operacin de cambio, por intermediacin, ya que si se lo compro
directamente a una persona que tenga moneda extranjera no hay operacin de cambio, y por lo
tanto, no hay acto de comercio, sino que hay operacin de cambio cuando alguien compra y
vende.
c) Operacin de Corretaje:
Bsicamente se refiere a corretaje de valores y de seguros, no se refiere a corretaje de
propiedades, porque hay bienes inmuebles comprometidos.
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En las operaciones de corretaje hay intermediacin, porque el corredor toma un cliente y pone el
seguro a nombre del cliente.
El corredor de valores tambin est en la mitad entre dos clientes, uno que le ordena comprar y
otro que le ordena vender.
Para el corredor la operacin siempre ser mercantil, para el cliente ser civil o mercantil
dependiendo de la teora de lo accesorio y de otras circunstancias.
Debe agregarse que el corretaje sobre productos, est permitida en Chile, pero se ha
desarrollado poco y ello se refiere a comodities. El cliente probablemente ser civil, pero para
el corredor ser comercial.
Art 3 N 12 del CdeC: Operaciones de Bolsa
Se refiere a la Bolsa de Valores y la ley habla de Bolsa porque esta puede ser de Valores y
Productos, por lo tanto, hoy ya no se incluye slo la Bolsa de Valores, sino tambin las Bolsas de
Productos.
La Bolsa de Valores es un mercado en que se intermedian valores y son mercantiles todas las
operaciones que se hagan dentro de una Bolsa de Valores:
1. Compra de valores
2. Custodia de valores
3. Venta de valores
4. Garanta de valores
Respecto del cliente, depender de las circunstancias si su acto es civil o mercantil.
La Bolsa de Valores, son mercados que tienden a generar financiamiento que para diferenciarlo
del financiamiento bancario, en la Bolsa de Valores, el financiamiento se obtiene mediante la
intermediacin de papeles, no billetes.
Con esto, terminamos la enumeracin de los actos de comercio terrestres. Los actos de comercio
martimo, que estn regulados en el art. 3, N 13 al N19 del CdeC, se estudiarn en Derecho
Comercial II.
A continuacin, veremos la discusin que existe en cuanto a la enumeracin de los actos de
comercio del Art. 3 del CdeC.
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Enumeracin del Art. 3 del CdeC
Existe una discusin sobre si la enumeracin del art. 3 del CdeC es taxativa o no: Esta discusin
an est abierta. Algunos dicen que es una enumeracin taxativa. Otros postulan que es
enunciativa o meramente ejemplar.
Art.2.059 del CC: La sociedad puede ser civil o comercial, y en su inc. 2 seala: Son sociedades
comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras
son sociedades civiles
Veremos que en materia de sociedades, existen ciertas materias que slo estn reguladas en el
CC y otras slo en el CdeC. Por ejemplo: El CC enuncia las causales de disolucin de la sociedad,
mientras que la liquidacin de la sociedad est regulada en el CdeC.
Esta discusin es ms que nada doctrinaria, pues en la prctica slo el legislador, es decir, slo
la ley le puede dar la calidad de mercantil o no a un acto jurdico. Si el legislador le da el carcter
de mercantil a un acto que no se encuentra en el art. 3 del CdeC, ser mercantil (como las
sociedades) Aqu, queda fuera la autonoma de la voluntad de las partes, ya que estas no pueden
calificar un acto de civil o mercantil.
Cabe recordar que la mercantilidad del acto se traspasa a la sociedad y no viceversa.
La cuenta corriente mercantil, es un contrato que esta regulado en el art. 602 del CdeC, pero no
est regulado en el art. 3 del CdeC.
Art. 602 del CdeC: La cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo por el cual una de
las partes remite a otra o recibe de ella en propiedad cantidades de dinero u otros valores, sin
aplicacin a un empleo determinado ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor
equivalente, pero a cargo de acreditar al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas
convenidas, compensarlas de una sola vez hasta concurrencia del dbito y crdito y pagar el
saldo
Tambin el contrato de mutuo, y todo lo que pueda llegar hacer mercantil por la teora de lo
accesorio. Hay que recordar que esta teora puede expandir o restringir el mbito de la
mercantilidad. La fianza, la solidaridad, la prenda, que son contratos accesorios, pueden llegar a
tener la calidad de mercantiles si aplicamos esta teora.
El profesor seala que no todos los actos de comercio estn enumerados en el art. 3 del CdeC.
Hay otras normas, dentro del mismo CdeC o en el CC, que han ampliado la mercantilidad de
estos actos (como los ejemplos que mencionbamos antes). Si bien la
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mayora postula que la enumeracin de este artculo es taxativa, no podemos negar que existen
otros actos de comercio en otros artculos y cuerpos jurdicos.
En s, segn el profesor, la taxatividad la da la ley, por lo que si ha otorgado expresamente la
calidad de mercantil tanto a los actos del art. 3 del CdeC como tambin a otros actos
(sociedades, cuenta corriente mercantil, etc.), solamente estos actos sern mercantiles, porque
as lo dispone la ley. El profesor seala que si la enumeracin del art. 3 del CdeC fuera
enunciativa o meramente ejemplar, se podra provocar una analoga entre normas, con una
interpretacin restrictiva y es justamente esto lo que se quiere evitar, pues de nada serviran los
criterios anteriormente estudiados (intermediacin o interposicin, teora de lo accesorio, actos
mixtos o de doble carcter, etc.).
Sociedades
Las sociedades se encuentran definidas en el CC y no en el CdeC. Este slo se refiere a las
sociedades en los arts. 348 y s.s. del CdeC.
Art. 348 del CdeC: La ley reconoce tres especies de sociedad:
1 Sociedad colectiva;
2 Sociedad annima;
3 Sociedad en comandita.
Reconoce tambin la asociacin o cuentas en participacin
Art. 2.053 del CC: Define el contrato de sociedad: La sociedad o compaa es un contrato en
que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados
El CC nos dice, en el art. 2053, que la sociedad es un contrato.
1 cuestin a plantear: Qu es un contrato? Segn el art. 1.438 del CC: Contrato o convencin
es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas
Cabe recordar que el derecho comercial es una disciplina que se ha ido segregando en otras
ramas del derecho y, en materia de sociedad, esto es claramente latente.
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La empresa, desde un punto de vista econmico, es un factor de la produccin, pero para que
esta funcione necesita alguna forma de organizacin jurdica, y es aqu cuando aparece el
concepto de sociedad, pues la forma en que puede organizarse jurdicamente una empresa es
por medio de la sociedad o del contrato de sociedad (luego haremos una distincin entre ambos
conceptos, ya que para algunos la sociedad no es un contrato). En base a esto, una empresa se
puede organizar por medio de una sociedad colectiva, sociedad annima, sociedad de
responsabilidad limitada, sociedad por accin, sociedad en comandita, etc.
Por lo tanto, es importante distinguir cual es la sociedad que mejor le acomode a la empresa,
pues no todas las actividades econmicas se pueden desarrollar, de manera eficiente, con el
mismo tipo de sociedad. Para precisar el tipo de sociedad que tendr la empresa se debe
analizar el caso que se nos presenta.
Hay que tener presente que la empresa es un concepto econmico y la sociedad es un concepto
jurdico, los cuales se encuentran muy entrelazados. La sociedad es el ropaje de la empresa,
por lo mismo, es importante distinguir que ropaje le acomoda a las necesidades de la empresa,
para que esta sea eficiente en el ejercicio de su actividad comercial.
Cabe mencionar que existen distintas teoras respecto si la sociedad es un contrato o no lo es:
Son 2 las teoras ms importantes:
1) La teora ms clsica es la teora contractualista. En esta teora se reconoce que la sociedad
es siempre un contrato. Tanto es as, que las sociedades fueron tratadas en los cdigos, porque
son en estos donde se encuentran regulados los contratos. En virtud de esta teora, la sociedad
siempre es un contrato pluripersonal, pues en este concurren varias partes, de tracto sucesivo y
organizativo.
El CC se refiere a las partes de la siguiente manera: La sociedad o compaa es un contrato en
que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan: Art 2.053 del CC.
El contrato se define en el art. 1.438 del CC
El art. 349 del CdeC se refiere al contrato de sociedad.
Pero esto, no es tan as, pues el mismo CdeC reconoce otros tipos de sociedades que no cumplen
con los requisitos de un contrato. Ejemplo de esto, son las sociedades por acciones que se
encuentran definidas en el art. 424 del CdeC: La
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sociedad por acciones, o simplemente la "sociedad" para los efectos de este Prrafo, es una
persona jurdica creada por una o ms personas mediante un acto de constitucin perfeccionado
de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participacin en el capital es representada por
acciones Como vemos en la definicin precedente, puede ser que no nos encontremos con un
acto jurdico bilateral, pues la propia ley comercial reconoce que una SpA puede ser de un solo
individuo o sujeto, por lo tanto, este tipo de sociedad no podra ser un contrato pues no cumple
con la bilateralidad de partes, por lo que faltara un elemento de la esencia del contrato (por lo
tanto, estaramos en presencia de una persona jurdica). Tambin podemos mencionar el Art. 1
de la ley 18.046 de las sociedades annimas, art. 1 de la ley 3.918, la cual regula las sociedades
de responsabilidad limitada (1923), ley 19.857, la cual regula las EIRL. En todas estas leyes, la
sociedad no se encuentra definida como un contrato, sino como un tipo asociativo.
Otro punto a mencionar es que no todos los tipos de sociedades, sean contratos o no, se
encuentran definidos en el CdeC. En el art. 424 del CdeC define que es una sociedad por accin,
el art. 460 del CdeC define la sociedad en comandita, pero adems de estas 2 definiciones, en el
CdeC, no se definen los otros tipos societarios. Estos ltimos, a diferencia de las 2 anteriores, se
encuentran regulados en leyes especiales.
Por ende, si bien el CC define a la sociedad como un contrato, en el mbito mercantil no

necesariamente debe concluirse que toda forma de organizacin empresarial o todo contrato de
tipo asociativo ser siempre el contrato de sociedad. No siempre una empresa se estructura bajo
la forma de contrato de sociedad, sino que puede ser bajo la formas de organizaciones bajo otras
formas contractuales o formas no contractuales.
Por lo tanto, una empresa u organizacin empresarial se puede organizar de 3 maneras:
a) Bajo formas contractuales no innominadas (que no son el contrato de sociedad en s. Por
ejemplo: el contrato de cuentas en participacin): Estos se pueden regular por la autonoma de
la voluntad hasta el punto que la ley comercial lo permita. Son del tipo asociativo, de naturaleza
contractual, pero no son contratos de sociedad en s.
b) Bajo formas contractuales, como una sociedad o
70
c) Bajo formas no contractuales: Son tipos asociativos legales, en los cuales casi no existe la
autonoma de la voluntad, pues su organizacin y ejecucin se encuentra determinada por la ley
comercial. Estas son formas del tipo asociativo.
En conclusin, por medio de la teora contractualista se explica porque las sociedades fueron
reguladas, en un comienzo, en los cdigos (CC y CdeC), pero, por las diversas formas de
organizacin que puede adoptar una empresa, ya sean contractuales innominados, contractuales
o no contractuales, es que actualmente se encuentren, algunos tipos societarios, regulados en
leyes especiales y slo 3 tipos de sociedades se regulan en el CdeC y la sociedad por acciones se
crearon en 2007 en un cuerpo legal independiente y por una reforma se puso en el CCO.
Por ende, hoy tenemos serias dudas acerca de la naturaleza contractual de la sociedad, el tipo
de organizacin puede ser que se estructure bajo el contrato de sociedad del CC pero hay que
preocuparse de que ese contrato cumpla con los requisitos de definicin del Art 2.053 del CC,
pero existen otros tipos asociativos organizativos que tienen tambin una forma contractual pero
no es el contrato de sociedad, y sern llamados contratos innominados que son tipos asociativos
de naturaleza contractual pero distinto a la sociedad, como son las Cuentas en Participacin.
2) Se han desarrollado varias teoras al respecto, entre ellas la teora de la institucin,
institucional o institucionalista. El doctrinario, abogado, Savigny se refiere a ella. En s, esta
teora hace referencia, a la existencia de grupos intermedios entre las personas y el Estado. Si
bien son instituciones del tipo asociativo, las personas que concurren a su formacin, con un
inters en particular, pasan luego a verse imbuidas en un inters pblico, por lo que se
confunden ambos intereses. Lo que sucede, es que con el paso del tiempo, se pasa del inters de
los socios a intereses sociales, pues este tipo de asociacin repercute en la sociedad toda, por lo
que las decisiones no solo incumben a los socios, sino que tambin a todos los miembros de la
sociedad. Por esta razn, a es que a este tipo de asociacin se le imponen derechos, deberes y
limitaciones en cuanto al ejercicio de la actividad econmica que llevan a cabo, con el objeto de
resguardar el inters social. Ejemplo de esto, es el proyecto hidroelctrico de Hidroaysn.
Esta teora parte reconociendo que la sociedad tiene una naturaleza contractual, con respecto su
origen, pero si se encuentra limitada por las leyes por el inters pblico que se ve comprometido.
Cabe sealar que con respecto al concepto y la naturaleza jurdica de la sociedad, el concepto se
encuentra en el art. 2.053 del CC., y por lo mismo, se puede establecer que su naturaleza
jurdica es contractual (teora contractual), pero a la vez, adems de reconocer su naturaleza
contractual, existen tipos asociativos que poseen una naturaleza contractual distinta que la que
conocemos o, tambin, existen tipos asociativos que no son contractuales. En estas ltimas
priman los intereses pblicos sobre los intereses particulares. Esto es as, por la influencia que
realizan estos tipos asociativos en la sociedad (teora de la institucin).
Clasificacin de las Sociedades:
La ms importante es aquella que distingue entre:
1) Sociedades de capital y sociedades de personas.
a) Las sociedades de capital, son aquellas en las cuales lo relevante, lo esencial, lo determinante,
es la definicin y la decisin de suscribir el contrato por el capital, la necesidad de reunir capital.
Es decir, el motivo que induce a las personas a participar o de celebrar una sociedad de capital
es el capital.
Las principales expresiones de las sociedades de capital son las S.A. y la sociedad por acciones.
Este tipo de sociedades surgen por la necesidad de reunir grandes capitales (entre finales del
siglo 16 e inicios del siglo 17). Es decir, que muchas personas aportaran pequeas cantidades
de capital. En Chile existen Sociedades Annimas que tienen 4 mil, 5 mil o 10 mil accionistas.
Para el legislador, le es indiferente quienes conforman este tipo de sociedad, pues lo relevante
es el capital.
b) Las sociedades de personas, son aquellas en que lo caracterstico, lo relevante, el motivo que
induce a la contratacin, a participar en este tipo de sociedad, es la persona, es la confianza que
se tiene en la persona. En la persona que administra, en el socio, en la confianza que se tiene en
las personas que forman parte de esta.
Para modificar esta sociedad, por ejemplo en cuanto a su composicin, se requiere el
consentimiento de todos los socios, es decir, por el consentimiento unnime de los socios.
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Ejemplos tpicos de este tipo de sociedad son las sociedades colectivas y las sociedades de
responsabilidad limitada.
Las sociedades surgen, histricamente hablando, cuando todos los que comen de una misma
mano se enfrentan a la realidad de que su pater familia se muere y este administraba una
pequea actividad empresarial, Qu pasaba con esta actividad, quien se haca cargo? La
familia, por lo que la sociedad, en cuanto a su origen, tienen relacin con las comunidades
hereditarias. Por esta razn se empez a regular las relaciones de familia que realizaban este
tipo de actividad. Es aqu, donde surgen las sociedades o compaas (commun manus, lo cual
significa: los que comen de una misma mano). En conclusin, la primera sociedad es la
sociedad colectiva, la cual tuvo su origen en las comunidades hereditarias de una familia.
2) Sociedades civiles y sociedades comerciales, dependiendo de los actos que ejecutan. Arts.
2.053 y 2.059 del CC.
Conforme el art. 2.059 del CC, la sociedad puede ser civil o comercial. Son comerciales las que
se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades
civiles. As, si en la escritura social, se incluye dentro del objeto, a lo menos, un negocio que
conforme al art 3 del CdeC resulte ser acto de comercio, la sociedad ser mercantil, aunque se
dedique en la prctica a la realizacin habitual de otros actos no comerciales.
En el caso de las sociedades annimas no es necesario atender al giro social para determinar su
naturaleza, pues conforme al art. 1 inc. 2 de la ley 18.046, la sociedad annima es siempre
mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. Es decir, todas
las sociedades annimas sern mercantiles.
La importancia de la distincin resulta trascendental, toda vez que sern distintos los requisitos
de constitucin, de responsabilidad de los socios, de liquidacin de la sociedad, los plazos de
prescripcin y la legislacin de fondo aplicable, pues a las sociedades civiles se les aplica ntegra
y directamente el CC, pero en las sociedades comerciales se aplica el CdeC y supletoriamente el
CC.
Sin perjuicio de lo sealado, de acuerdo a la disposicin del art. 2.060 del CC, podr estipularse
que la sociedad que se contrate, aunque no sea comercial por su naturaleza, se sujete a las
reglas de la sociedad comercial.
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En esta materia, tambin hay que atender, a los conceptos de empresa y sociedad, ya
anteriormente estudiados, pues en virtud de la Teora de lo Accesorio, los actos accesorios
pueden ser civiles o comerciales en virtud de la actividad principal.
Cabe sealar que, por regla general, la autonoma de la voluntad de los particulares NO se
encuentra limitada por las leyes que regulan estas instituciones, salvo en ciertos casos
especficos sealados por la propia ley.
Ahora, dentro de este tipo de sociedades, podemos distinguir lo siguiente:
a) Las sociedades civiles:
i) Son aquellas que ejecutan actos civiles.
ii) Son consensuales.
iii) La responsabilidad es ilimitada (sociedad colectiva y en sociedades en comandita civil
respecto de los socios gestores) o limitada (sociedades civiles de responsabilidad limitada y las
sociedades en comandita civiles respecto de los socios comanditarios) y simplemente conjunta
(depender del tipo societario, pero lo es as por regla general), por lo que cada socio es
responsable de sus cuotas.
b) Las sociedades comerciales:
i) Son aquellas que ejecutan actos comerciales o mercantiles.
ii) Son solemnes.
iii) La responsabilidad es ilimitada y solidaria, por lo que cada socio es responsable de todas las
cuotas, y el que paga, podr repetir contra los dems para que le restituyan lo pagado.
La sociedad por accin, sea civil o comercial, siempre ser de responsabilidad limitada.
La comercialidad deriva directamente de la ley y es de orden pblico. No se puede en ningn
caso que las partes declaren que un acto comercial se sujete a la ley civil, pero los actos civiles
podran someterse a la ley comercial con la limitacin de que las normas legales que establecen
diferencias en cuestiones civiles y comerciales, no pueden ser alteradas, como es el caso de la
prueba de testigos o los plazos de prescripcin.
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Si una sociedad comercial ejecuta actos civiles, el acto es civil, pese a que la sociedad sea
comercial y asimismo, si una sociedad civil ejecuta un acto comercial, el acto es comercial pese
a que la sociedad sea civil.
En esta clasificacin se distingue si la sociedad es un acto jurdico civil o comercial, no atiende
esta clasificacin a los actos que ejecutan esas empresas.
Lunes, 6 de junio/2011
Elementos de la Sociedad:
Estos elementos los derivamos del concepto del art. 2.053 del CC. Desde luego, si asumimos que
la sociedad es un contrato, a partir de la definicin del CC, en todo contrato deben concurrir los
siguientes elementos: Esenciales, de la naturaleza o accidentales. A la vez, deben cumplir con
los requisitos de existencia y requisitos de validez. Adems, deben concurrir los requisitos
propios del contrato de sociedad:
Requisitos especiales:
1) Dos o ms personas.
Aqu hay un problema, porque hay sociedades reguladas en el ordenamiento jurdico donde no
hay dos o ms personas, como es el caso de las EIRL (Ley 19.857).
El Art 1 de la Ley 19.857 seala que: Se autoriza a toda persona individual el establecimiento de
empresas individuales de responsabilidad limitada y el Art 2 seala: La empresa individual de
responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es
siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; podr
realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las
sociedades annimas
Aqu no se esta en presencia de un contrato y ni siquiera la ley que la crea habla de contrato,
sino que habla de empresa individual porque puede ser constituida por una sola persona.
Las EIRL se constituyen slo por personas naturales y no se pueden constituir por personas
jurdicas.
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En una sociedad por acciones, puede constituirse por personas jurdicas o personas naturales.
Aqu, por tanto, tampoco se cumple con el elemento de dos o ms personas.
Cuando a un acto jurdico le falta un elemento accidental o de la naturaleza, no le pasa nada al
acto, pero si falta un elemento de la esencia deja de ser lo que la ley dice que es y es un
elemento de la esencia en el contrato de sociedad q ue existan dos o ms personas y, por ende,
si falta este elemento no puede ser un contrato. Es un acto jurdico, pero no es un contrato
porque no hay dos o mas personas.
Se discute que es lo que puede ser, pero esa discusin no tiene mucho sentido, porque el acto
jurdico sociedad que no es contrato, como es el caso de la sociedad por acciones, se rige por su
estatuto social y a falta de l, se rige por las normas del CdeC y, a falta de estas normas, por la
ley de sociedad annima cerrada.
Todo esta dicho en la ley y, por ende, no hay espacio para el debate porque la misma ley ha
establecido las normas por las cuales se rige una sociedad que es acto jurdico, pero no es un
contrato.
Este elemento de dos o ms personas, que se desprende del CC, hay dos casos en que no se
cumple, aunque en todos los dems casos se cumple. No se cumple este requisito en las
empresas o sociedades individuales de responsabilidad limitada y en la sociedad por acciones.
2) Estipulacin del Aporte de los Socios:
El aporte, como seala el Art 2.055 del CC: No hay sociedad si cada uno de los socios no pone
alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, o en una industria, servicio o trabajo
apreciable en dinero.
Es decir, los aportes tienen que traducirse necesariamente en bienes que sean apreciables en
dinero, es decir, que tengan un precio. El precio es el valor de un bien expresado en dinero.
Se puede aportar todo lo que sea apreciable en dinero, como el caso de un usufructo.
Por ende, es susceptible de aportarse a toda sociedad el trabajo o servicio de un sujeto, y todo
bien y obligaciones de dar, hacer o no hacer siempre que tenga apreciacin en dinero.
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El capital de la sociedad registra el aporte como una deuda, porque se le debe a los socios. La
sociedad le debe a los socios los aportes, pero como siempre una cuenta de activo se enfrenta a
una cuenta de pasivo, se enfrenta a la cuenta de capital que es un pasivo, se opone a la cuenta
caja y el patrimonio de esa sociedad, el primer da, por tanto, es cero.
Si despus esa sociedad, ese dinero, lo destinan a comprar bienes para la sociedad, esos bienes
se compatibilizan como activo fijo y se pone el precio que se pago. Lo que tiene la sociedad lo
debe por lo que su patrimonio es cero.
Si la sociedad no tiene personalidad jurdica, son acreedores y deudores entre s todos los socios.
?
El Art 2.056 del CC: Prohbe toda sociedad a titulo universal, sea de bienes presentes y de
dinero o de unos u otro.
Esto significa que los aportes deben ser determinados, no se puede aportar todo el patrimonio.
No existen aportes a ttulo universal, no existen sociedades donde se pueda aportar todo el
patrimonio o toda la herencia. Puedo aportar todo lo que tengo, pero debe hacerse
individualizando cada uno de los bienes que se estn aportando.
No tiene que existir una proporcionalidad entre el aporte y el beneficio, pero s o s, debe existir
un aporte por parte de los socios.
El aporte puede consistir en cualquier cosa corporal o incorporal apreciables en dinero.
Ejemplos: Especies, patentes de invencin, derechos, obligaciones de dar, hacer y no hacer, pero
siempre que sean apreciable en dinero, etc.
No existen aportes a ttulo universal, como patrimonios o herencias, salvo que estemos en
presencia de una sociedad conyugal.
El aporte que hace el socio, es una deuda de la sociedad para con el socio, por lo mismo, el
aporte debe ser contabilizado en la cuenta caja de pasivos, pues es una deuda.
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En la sociedad de personas, se puede aportar la industria o el trabajo (art. 2.055 del CC). En
algunas sociedades, este aporte se prohbe, pero luego lo estudiaremos en mayor detalle.
3) Participacin en los beneficios para los socios (se desprende del art. 2.053 y 2.055, inc. 2 del
CC):
Art. 2.053 del CC: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados
Art. 2.055 del CC: No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero
Es un elemento de la esencia de la sociedad, por lo que si no concurre no habr contrato de
sociedad.
Debe existir participacin en los beneficios para los socios, pero, no se requiere que exista una
proporcionalidad entre el aporte y el beneficio, pues el principio que gobierna en esta materia es
el principio de la autonoma de la voluntad, por lo que las partes pueden hacer lo que estimen
convenientes, siempre y cuando, no contravengas las normas establecidas.
El beneficio puede ser directo o indirecto: El directo puede consistir en dividendos, etc. y el
indirecto puede consistir en economizar un gasto, comprar a un precio ms bajo, etc.
4) Reparticin de los beneficios y de las prdidas:
El CC habla de la reparticin de los beneficios, pero tambin es de la esencia de la sociedad, que
las prdidas tambin sean distribuidas entre los socios.
Un socio tiene un derecho de propiedad sobre los beneficios siempre que, previamente, las
prdidas acumuladas existentes sean absorbidas.
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El principio que gobierna para definir la distribucin de los beneficios, es el principio de la
autonoma de la voluntad, pero en ciertas sociedades existen lmites para establecer cuantas
utilidades recibir un socio, dependiendo si son mayoritarios, minoritarios o se tratan como
iguales. Por ejemplo, en las sociedades annimas abiertas, las minoras tienen derecho a recibir
al menos un 30% de las utilidades. Esta es una norma de proteccin hacia las minoras, ya que
as estas no dependern de la voluntad de la mayora. Esto se encuentra consagrado por la ley, y
con respecto a este apunto, no es preponderante la voluntad de las partes.
En materia de prdidas. Estas son disminuciones del patrimonio. Cuando hay una prdida, hay
una disminucin del patrimonio. Desde el punto de vista de los aportantes, si la sociedad se
liquidara, esta slo podr devolverles o restituirles lo que posea en su patrimonio, ya que la
prdida es un hecho que no se puede negar, por lo que aunque los socios se nieguen a aceptar
esta situacin por unanimidad o acuerdo, no pueden hacer nada ms que aceptar dicha deuda.
Se puede establecer la participacin en las prdidas distinta a la participacin de los beneficios?
Claro que s, ya que esto queda entregado a la autonoma de la voluntad de las partes. Esta es la
regla general en las sociedades de personas del CC, pues en las sociedades annimas se puede
hacer de otra manera, con las acciones de preferencia o de privilegio (Estas tratan de ser
sociedades leoninas, es decir, que se quedan con todos los aportes o con la mejor parte. No
se acepta su existencia en nuestra legislacin). Eso s, no se puede limitar, de manera absoluta,
la participacin en los beneficios ni en las prdidas. Se puede limitar en mayor o menor grado,
pero jams de manera total.
Tanto en el derecho civil y en el derecho comercial, el espacio de creatividad de las sociedades
es infinito, por lo que estas se pueden conformar tanto bajo la forma de contratos, como otras
formas contractuales innominadas o a travs de diversos actos jurdicos de asociacin. Por lo
mismo, tal vez algunas materias no se pueden llevar a cabo bajo una forma contractual, pero si a
travs de otras formas jurdicas que nos ofrezca el derecho en s.
5) Affectio Societatis:
Es un elemento propio y caracterstico de las sociedades de personas.
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Esto es tremendamente importante en materia de disolucin de las sociedades, ya que este
puede ser un elemento determinante para que se conforme una sociedad de personas
determinadas.
Es un elemento subjetivo, del espritu y nimo de colaboracin y de asociacin. Por lo mismo, si
nada se dice en el estatuto, en una sociedad de personas, la muerte del socio, es una causal de
disolucin, liquidacin o modificacin de los estatutos, en cambio en las sociedades de capital,
este nimo de colaboracin y asociacin con la o las personas no existe, ya que la razn que
induce a la contratacin es la necesidad de reunir grandes capitales.
No es un elemento de la esencia, ya que las sociedades de capital no poseen este elemento.
Slo lo poseen las sociedades de personas.
6) Personalidad jurdica:
No es un elemento de la esencia, ya que si bien lo seala el art. 2.053 del CC, de acuerdo a la
norma constitucional, art. 19, N15 del CPR, no podemos dar cuenta que se pueden formar
asociaciones sin personalidad jurdica. Ejemplos: Asociacin en cuentas de participacin, los
consorcios, los joinventures, etc.
Los nicos elementos que no son de la esencia de la sociedad son el affectio societatis y la
personalidad jurdica, ya que pueden existir asociaciones o tipos societarios que no poseen estos
elementos.
Mircoles, 15 de junio/2011
Ayudanta con Julio Valdivia:
Paralelo entre la Sociedad Colectiva Civil y la Sociedad Colectiva Mercantil
Se encuentran reguladas tanto en el CC como en el CdeC, respectivamente.
En la sociedad colectiva civil se perfecciona por el mero consentimiento de las partes, por lo que
es un acto consensual, mientras que la sociedad colectiva mercantil se perfecciona no tan slo
por el mero consentimiento de las partes, sino que tambin por la inscripcin de un extracto del
estatuto en el Registro de Comercio, por lo que es un acto solemne. Esta no se publica en el
Diario Oficial. Esto hace muy atractiva a las sociedades colectivas comercial, pues hay personas
que no les interesa que sepan de sus actividades comerciales.
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En las sociedades colectivas que haya que publicar un extracto de su escritura pblica, como las
civiles, el extracto no se publica en papel, sino que en el Diario Oficial online y la publicacin que
tenga un valor inferior de 5.000 UF, la sociedad colectiva no paga por la publicacin del extracto.
La sociedad colectiva mercantil se forma para realizar giros y negociaciones de actos de
comercio, mientras que la sociedad colectiva civil es la que se forma para realizar giros y
negociaciones que no sean actos de comercio.
En cuanto a responsabilidad, la sociedad colectiva mercantil opera la responsabilidad solidaria e
ilimitada, mientras que la sociedad colectiva civil opera la responsabilidad simplemente conjunta
e ilimitada.
En la sociedad colectiva civil, su modificacin es mucho ms simple que la sociedad colectiva
comercial.
Todo lo dems est en un power point.
Sociedad Colectiva Mercantil:
La sociedad colectiva mercantil, al igual que la sociedad colectiva civil, es el tipo societario ms
antiguo de que se tenga conocimiento o registro. Tiene su origen en la comunidad hereditaria.
De ah viene su nombre: Sociedad o compaa, es decir, los que comen de una misma mano.
La sociedad colectiva tenemos que caracterizarla como una sociedad de personas, por las
razones anteriormente explicadas.
Su administracin le corresponde, a todos y a cada uno de los socios, salvo excepciones. Cada
uno de los socios puede ocupar la razn social dentro del giro de los negocios de la sociedad.
Su responsabilidad es ilimitada y, a diferencia de la civil, es solidaria, por lo mismo, para ceder
los derechos sociales se requiere de la unanimidad o el consentimiento unnime de todos los
socios.
Estas son los elementos que caracterizan a la sociedad colectiva de los otros tipos societarios,
sobre todo en cuanto a la responsabilidad y su limitacin.
Las sociedades colectivas tiene una doble regulacin: En el CC y en el CdeC. Cuando hablamos
de la sociedades colectivas mercantiles, veremos que su regulacin se
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encuentra en el CdeC, y lo que no este aqu, recurriremos a las leyes complementarias
mercantiles. Si all nada dicen, nos vamos al CC. En este tipo de sociedad no hay leyes
complementarias, salvo en el caso del saneamiento, que es una ley transversal para todos los
tipos societarios.
Ejemplo: En la Ley de S.A., es una ley especial, luego se aplica el CdeC, leyes complementarias
(ley de saneamiento) y al final, el CC; en sociedades por acciones: CdeC, ley complementaria
(ley de saneamiento) y CC.
Hay que manejar muy bien el paralelo entre: Art. 349 y s.s. del CdeC y art. 2.053 y s.s. del CC
(regulacin de la sociedad colectiva mercantil y la sociedad colectiva civil, respectivamente).
Su definicin se encuentra en el art. 2.061 del CC: La sociedad colectiva es aquella que todos
los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo, en cambio en el
CdeC no hay definicin, por lo que prima la definicin de la sociedad colectiva civil.
En materia de constitucin: En el CC, no hay grandes normas sobre ella, ni las clusulas o los
requisitos que se deben cumplir, por lo que hay que remitirse a las normas del CdeC. La sociedad
colectiva civil es consensual en su constitucin, mientras que la sociedad colectiva mercantil es
solemne. En la sociedad colectiva civil, para su validez, se deben cumplir todos los requisitos
generales de todo acto jurdico (consentimiento exento de vicios, causa y objeto lcito,
solemnidades) Como la ley nada dice, prima la voluntad de las partes. En cuanto a la sociedad
colectiva comercial, nos remitimos al art. 350 del CdeC: La sociedad colectiva se forma y
prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354. La disolucin de la
sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio,
retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin
o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas
en el inciso anterior. No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la
simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que
existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en
conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su
voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura
pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de
comercio antes de la fecha fijada para la disolucin
En materia de capacidad, el CdeC, da algunas reglas especiales, mientras que el CC, no da
normas especiales. Art. 349 del CdeC: Puede celebrar el contrato de sociedad toda
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persona que tenga capacidad para obligarse. El menor adulto y la mujer casada que no est
totalmente separada de bienes necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad
colectiva. La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer
casada por su marido. La mujer debe solicitar autorizacin, pues se parte de la base que esta
mujer se encuentra casada bajo un rgimen de sociedad conyugal, y frente a los terceros, ni
mujer ni la sociedad conyugal tienen patrimonio, sino quien lo tiene es slo el marido.
Art. 354 del CdeC, hace referencia a que debe hacerse con al extracto de la escritura pblica con
que constituy la sociedad colectiva: Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el
registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. El extracto contendr las
indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las
respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las hubiera
otorgado. La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha
de la escritura social.
Art. 352 de CdeC, hace referencia a las menciones que debe contener la escritura pblica que
constituy la sociedad colectiva. Dicha mencin ser esencial si no la puede suplir la ley, y si
slo puede ser expresada por la voluntad de las partes. Si la ley lo suple, se entender que no es
esencial, pues lo esencial lo deben sealar las partes.
La escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios: Es un mencin esencial.
2 La razn o firma social: Se encuentra definida en el CdeC, pero no en el CC (art 365 del CdeC:
La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de
ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa Se debe hacer alusin al nombre de
todo, si son pocos, o de algunos, si fueran muchos, ms la palabra y compaa. Si digiera
compaa limitada, no estaramos en presencia de una sociedad colectiva, sino que de una
sociedad de responsabilidad limitada. Esto es muy importante, ya que es el nombre de la
sociedad, frente a terceros, quien contrata con ellos, ya que por lo mismo, se estar obligando al
patrimonio social de la sociedad.
Leer del art 365 al 374 del CdeC que versan sobre la razn social. Art 370 del CdeC: Los socios
colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las
obligaciones legalmente contradas bajo la razn social. En ningn caso podrn los socios
derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas.) Es una mencin esencial
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3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social: La administracin esta
en el CdeC (art. 384 y s.s. del CdeC) y en el CC (Art 2.071 y s.s. del CC) Es una mencin no
esencial (si las partes nada dicen, la ley suple este silencio, estableciendo que todos los socios
administran con la misma cuota de participacin).
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o
en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que
no se les haya asignado valor alguno (esto ltimo se puede establecer en los estatutos de la
sociedad colectiva, por ejemplo, que sea un tercero que tase los bienes y derechos que
conforman el patrimonio social): Es una mencin esencial.
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad (es lo que se denomina el giro
o el objeto social, es decir, a que se va a dedicar la sociedad): Es una mencin esencial. Aqu
prima el principio de la voluntad privada, eso s teniendo como lmite el orden pblico, la moral,
la seguridad nacional y las leyes que lo regulen (art. 19, N21 de la CPR). Es el legislador quien
nos dice hasta donde llega la libertad de los particulares. Adems de la CPR, existen ciertas leyes
que prohben dedicarse a ciertas actividades (ejemplo: ley que prohbe el trfico de
estupefacientes).
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial: Es una
mencin no esencial, pues el art. 382 del CdeC suple el silencio de las partes. Las partes no
pueden hacer desaparecer el aporte en cuanto el beneficio y de las prdidas, por lo que no
puede haber un socio con ninguna o con sola una de las dos. El 0 (cero), como aporte, no
permite cumplir con esta norma, pues el aporte debe ser de 1 en adelante.
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse: Es una mencin no esencial, pues si
las partes nada dicen, se entiende que la fecha de inicio de la sociedad es la de la firma de la
escritura pblica. La fecha cierta se otorga cuando el primero de los socios firme. Aqu el notario
est obligado a otorgar fecha cierta. Si dentro de 60 das, contados desde la firma del primer
socio, el resto de los socios no firman y no se inscribe, la escritura pblica no tendr valor alguno
y debern celebrarla de nuevo. En cuanto a la disolucin, si las partes nada dicen, se entender
que la sociedad tiene una duracin indefinida.
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares: Es una
mencin esencial. Este numeral se refiere a los gastos indirectos. Desde un punto de
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vista legal, esta mencin no puede ser suplida, pero desde el punto de vista prctico o de validez
del acto, no tiene ninguna relevancia, pues si se llegara a omitir, no invalida el acto.
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social: Es una mencin no
esencial, pues la ley suple la voluntad de las partes, pues esta establece como se liquida y divide
el haber social. Estas materias estn reguladas en el art. 407 y s.s. del CdeC y, paradojalmente,
hemos dicho que en el CdeC no se regulan las causales de disolucin de la sociedad colectiva,
sino que se encuentran reguladas en el CC. Disuelta la sociedad, es decir, una vez liquidada la
sociedad, subsiste una comunidad. Esta debe ser liquidada por aquella persona o por una
comisin indicada en los estatutos. La liquidacin consiste en la forma en que se van a enajenar
los activos para pagar los pasivos. Concluida la liquidacin de los activos y pasivos, finiquita la
personalidad jurdica propia de la sociedad colectiva disuelta.
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la
resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento:
Es una mencin esencial. Las diferencias entre los socios, o entre los socios y la administracin,
es decir, cualquier tipo de conflicto dentro de la sociedad, son una cuestin que tiene que ser
conocida por rbitros (Art. 227 del COT) Esta es una materia de arbitraje forzoso. Por
consiguiente, lo primero que tienen que hacer las partes es decidir en el estatuto si la sociedad
va quedar sometida a rbitros arbitradores y si nada dijeran las partes, se tiene que pedir la
designacin de un rbitro de derecho por parte de un tribunal (art 415 del CdeC).
11. El domicilio de la sociedad: Es una mencin esencial. En el domicilio de la sociedad se debe
inscribir el extracto del estatuto, que constituy la sociedad colectiva, en el registro de comercio
correspondiente. El domicilio de la sociedad puede ser perfectamente distinto que el que poseen
los socios. Si el domicilio se cambia, se debe inscribir el extracto de la sociedad en el registro de
comercio correspondiente. No tiene mucha importancia, pues desde el punto de vista tributario,
se mira el declarado en el inicio de actividades y desde el punto de vista de los acreedores, cada
uno de ellos le solicitar un domicilio para poder ser ubicado en cuanto a las notificaciones
respectivas.
12. Los dems pactos que acordaren los socios: Es una mencin esencial. Aqu prima el principio
de voluntad de los particulares, por lo que las partes pueden celebrar todos los pactos que
estimen convenientes. Prima la autorregulacin, por lo que se pueden incorporar todos los
pactos o clusulas que se desean.
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Otorgada la escritura pblica, se debe confeccionar un extracto de esta e inscribirla en el registro
correspondiente al domicilio de la sociedad. Este debe inscribirse en un plazo de 60 das,
contados desde el da que se celebr la escritura pblica de constitucin. Ante cualquier
objecin, se cuenta con un plazo de 60 das para corregir cualquier error o vicio, contados desde
la fecha en que se inscribi el extracto. Las menciones que debe contener el extracto son: 1, 2,
3, 4, 5 y 7 del art. 352 del CdeC (art 354 del CdeC) La inscripcin es un requisito de solemnidad,
no de publicidad, por lo tanto, si no se inscribe el extracto dentro del plazo de 60 das (corridos y
plazo fatal), el acto constituyente de una sociedad colectiva ser nulo o inexistente,
dependiendo la teora que se acoja. (Ley 19.449 (vicios formales de la constitucin de una
sociedad): Despus la veremos en detalle)
Constituida la sociedad, procede ir al SII y solicitar el inicio de actividades, y este le entregar un
RUT, el cual ser el RUT como contribuyente de la sociedad. Ahora, cualquier modificacin que
se le quiera hacer a la sociedad, tiene que sujetarse a las mismas exigencias y trmites que su
conformacin: Se otorga por escritura pblica, se confecciona un extracto y este debe inscribirse
en el Registro de Comercio respectivo (art 350, inc. 2 del CdeC) Eso s, no se requiere de
modificacin del pacto social cuando se trata de una prrroga del perodo social, o sea, si se
quiere alterar una clusula relacionada a la administracin, si se quiere dejar salir a un socio,
etc., todo esto es objeto de modificacin de los estatutos, pero si se ha pactado un plazo
prorrogable de 5 aos de que si de las partes no manifiestan su intencin de darle trmino a la
sociedad, se entender que se prorroga por 5 aos ms. Aunque esto sea una modificacin, no
se requiere una modificacin del estatuto, pues la materia se encuentra establecida de manera
automticamente prorrogable en los estatutos, salvo que algunos de los socios manifieste su
intencin de no continuar en la sociedad, existiendo la prrroga automtica, por alguna de los
medios que establece el propio estatuto. Estas materias, sujetas a prrroga automtica, no
deben cumplir las solemnidades antes descritas.
Art 350, inc. 2 del CdeC: La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el
trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la
razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a
escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. No ser necesario cumplir
con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba
producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En
este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios,
a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo
estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse
nota al margen de la
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inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucin
Lo mismo sucede con la muerte de un socio. Por regla general, si un socio muere, la sociedad
colectiva se disuelve, salvo que se haya pactado expresamente que la sociedad continuar en
dicho caso.
Art. 353 del CdeC: No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras
otorgadas en cumplimiento del artculo 350, ni para justificar la existencia de pactos no
expresados en ellas Es decir, lo dicho por las parte no se puede destruir. Esta norma tiene una
excelente armona con el CC (Art 1.700 y art 1.701 del CC) Ni los declarantes podrn modificar lo
dicho por ellos en los estatutos. En s, esta norma del CdeC, es una presuncin de derecho, pues
no admite prueba en contrario.
En virtud de la ley 19.449, ante la no celebracin de la escritura pblica, la no inscripcin del
extracto en el registro correspondiente o que se haya realizado fuera de plazo, opera como
sancin la nulidad de pleno derecho, la cual no puede ser saneada por la ratificacin de las
partes. Es decir, estamos en presencia de un caso de nulidad absoluta. Se discute si debe haber
constatacin judicial de dicha nulidad.
Para los socios, si la sociedad existiera u operara de hecho (es decir, es nula en cuanto al no
cumplimiento de ciertos requisitos formales, pero para los socios es vlida ya que desconocen
este hecho), existir una comunidad, la cual se estar a los estatutos de esta, por muy nulos que
sean, y si nada se dijera, se estar a la ley.
Frente a terceros, la sociedad opera como si fuera vlida, por lo que los socios son responsables
solidariamente de todos los actos jurdicos y contratos celebrados con estos. Los socios no
pueden excusarse de cumplir sus obligaciones, ya que aqu opera el principio de que nadie
puede aprovecharse de su propio dolo en perjuicio de terceros. Es una especie de principio de
buena fe.
La sociedad nula goza de personalidad jurdica entre sus operaciones ante terceros y entre los
mismos socios. Estos siempre responden solidariamente ante terceros por cualquier tipo de
obligacin que se haya contrado.
Art. 359 del CdeC: El que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente constituida,
no puede sustraerse por esta razn al cumplimiento de sus obligaciones
Con respecto a la modificacin de los estatutos, ocurre exactamente lo mismo. Cualquier
modificacin que se realice y que no conste segn las formalidades correspondientes, no
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produce ningn efecto, generndose las mismas consecuencias, precedentemente descritas, en
cuanto a terceros y entre los socios.
Lunes, 4 de julio/2011
Constituida la sociedad, digamos algunas ideas acerca de los que es la razn social y la
administracin en la sociedad colectiva mercantil:
Razn Social:
La razn social est regulada en los art 365 y s.s. del CdeC: La razn social es la frmula
enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con la agregacin de estas
palabras: y compaa Aqu aparece la caracterstica esencial de la sociedad de personas, pues
hay que colocar el nombre de los socios, y es este el motivo que induce a celebrar con esta
sociedad. Por lo mismo, si ha fallecido alguno de los socios, debe ser eliminado de la nmina de
estos, pues puede ser que por este socio, una persona u otra sociedad, celebre un contrato con
la sociedad. Tampoco se puede incluir el nombre de un tercero que no forme parte de la
sociedad.
Art. 366 del CdeC: Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composicin de
la razn social.
El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser suprimido de la firma
social
Art. 367 del CdeC: El uso que se haga de la razn social despus de disuelta la sociedad,
constituye un delito de falsedad, y la inclusin en aqulla del nombre de una persona extraa es
una estafa.
La falsedad y la estafa sern castigadas con arreglo al Cdigo Penal
La razn social debe reflejar la real y verdadera realidad de la sociedad, ya que es la forma en
que la sociedad se presenta a la sociedad en s. Es decir, debe haber una debida correlacin
entre la razn social y la conformacin real de la sociedad. El tercero que acepte la inclusin de
su nombre en la razn social y que no forme parte de la sociedad, ser igualmente responsable
de los actos jurdicos y contratos, tanto de manera penal (por el delito de falsificacin), sino que
tambin de manera civil (en cuanto que se har responsable de todas las obligaciones
contradas). Cabe recordar, que todos los socios son solidariamente responsables de las
obligaciones contradas por ella.
Qu sucede si un tercero es incluido en la razn social sin su consentimiento y conocimiento?

Este puede reclamar que no tena conocimiento del hecho, pues el
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extracto de la sociedad NO se publica en el Diario Oficial, que jams dio su consentimiento ni
tena conocimiento de la existencia de dicha sociedad. Esto puede ser probado por diversos
medios de prueba.
El uso de la razn social no es una cuestin menor porque de momento de que cualquiera de los
socios acte utilizando la razn social, es la sociedad, como persona jurdica, la que se obliga, y
de esa obligacin, todos los socios son solidariamente responsables. Ni siquiera un pacto en
contrario puede transformar la obligacin solidaria en simplemente conjunta. Los socios, de una
sociedad colectiva mercantil, NO pueden pactar en sus estatutos que estarn obligados de
manera simplemente conjunta.
En materia de responsabilidad, los socios de la sociedad colectiva civil, responden de manera
simplemente conjunta, pero, por medio de una clusula establecida en el estatuto de la
sociedad, pueden incrementar su responsabilidad a solidaria. La responsabilidad solidaria es
mucho ms amplia que la responsabilidad simplemente conjunta. Esto slo se puede hacer en
materia civil, pues en materia comercial la responsabilidad, entre los socios, slo puede ser
solidaria.
La razn social, en principio, por regla general, puede ser utilizada por todos los socios o por
cualquiera de ellos, segn lo que se haya estipulado en los estatutos. Este puede sealar que
todos los socios quedan facultados para utilizar la razn social. Si nada se dijera, significa que
todos los socios pueden utilizar la razn social.
Por medio de la escritura respectiva, se puede sealar en los estatutos que slo un socio, 2
socios o cualquiera de ellos, pueden utilizar la razn social. Aqu prima el principio de la
autonoma de la voluntad.
Cabe sealar que, la razn social, puede ser conferida a un tercero extrao a la sociedad, es
decir, a una persona que no sea un socio. Con respecto al uso de la razn social por parte de un
tercero, el art 372 del CdeC seala: El uso de la razn social puede ser conferido a una persona
extraa a la sociedad.
El delegatario deber indicar en los documentos pblicos o privados que firma por poder, so
pena de pagar los efectos de comercio que hubiere puesto en circulacin, toda vez que la
omisin de la antefirma induzca en error acerca de su cualidad a los terceros que los hubieren
aceptado.
Esto ltimo, lo permite expresamente la ley. Este tercero debe sealar expresamente que acta
con poder de la sociedad y que facultades posee para ejercer. Todo esto se encuentra contenido
en los estatutos o en un documento anexo.
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Los art 373 y art 374 del CdeC, sealan que sucede en el caso en que un socio o un tercero
extrao, no autorizado para ejercer la razn social, la utiliza.
Se pueden dar 2 hiptesis:
1 Hiptesis: Art. 373 del CdeC: Si un socio no autorizado usare la firma social, la sociedad no
ser responsable del cumplimiento de las obligaciones que aqul hubiere suscrito, salvo si la
obligacin se hubiere convertido en provecho de la sociedad.
La responsabilidad, en este caso, se limitar a la cantidad concurrente con el beneficio que
hubiere reportado la sociedad.
2 Hiptesis: Art. 374 del CdeC: La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con
la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero
los aceptare con conocimiento de esta circunstancia
En este caso, estamos en presencia de un tercero de mala fe, es decir, que acta con
conocimiento de causa. Esta situacin se evita, estudiando los ttulos de la sociedad.
Para finalizar en materia de razn social, podemos sealar que es una mencin esencial, que es
un atributo de la personalidad, pues hace las veces del nombre de la sociedad, no se puede
ceder como un activo, salvo que registrarn el nombre como un derecho incorporal (art. 369 del
CdeC: La razn social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el
objeto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l), es exclusivo,
pues slo el socio o tercero extrao autorizado puede utilizarla, y goza de invariabilidad y
veracidad, en el sentido, que tiene que reflejar exactamente su composicin societaria al
momento de contratar.
Hay que leer: Art 375 al 383 del CdeC: Las aportes.
Administracin de la Sociedad Colectiva Mercantil:
Principio general: Prima el principio de la autonoma de la voluntad, es decir, las partes son libres
de elegir el tipo de administracin que regir a la sociedad. Art 352, N3 del CdeC / Art 384 del
CdeC repite el artculo precedentemente citado: El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar
a los pactos que contenga la escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las
reglas que a continuacin se expresan.
Si los estatutos nada dijeran, se aplica la regla general del art 385 del CdeC: La administracin
corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden desempearla por s
mismos o por sus delegados, sean socios o extraos.
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En una sociedad colectiva, pueden los estatutos, establecer que la administracin de la
compaa puede ser dirigida por un directorio? Si, si se puede. Y por un solo socio que tendr el
cargo de gerente general? Si, pues en materia de administracin, prima el principio de la
autonoma de la voluntad, por lo que prevalece la voluntad de las partes, y slo en el caso en
que las partes nada dijeran, se aplica lo establecido en la ley, es decir, la norma supletoria.
Ahora, veremos, que consecuencias se producen que sea en los estatutos de la sociedad
colectiva mercantil donde se designe el socio administrador o que se designe en un documento
aparte. En el primer caso, se limita la posibilidad de que ese socio renuncie a la sociedad. Esto lo
veremos en detalle ms adelante.
Facultades para administrar:
El principio general de esta materia se encuentra establecido en el art. 387 del CdeC:
Art. 387 del CdeC: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean
necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.
Mircoles, 6 de julio/2011
Continuacin de lo anterior:
Aqu, gobierna el principio de la autonoma de la voluntad, por lo que los socios son libres para
definir la forma que ms estimen conveniente para la administracin de la sociedad. Si nada se
dijera al respecto, se aplican de manera supletoria las normas del CdeC. El principio que
gobierna al CdeC es que todos y cada uno de los socios tienen derecho a gobernar por s mismos
o, por medio de un delegado facultado, la administracin de la sociedad. Esto se encuentra
establecido en el art. 385 del CdeC: La administracin corresponde de derecho a todos y cada
uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios
o extraos.
Los Art. 386 y art. 370 del CdeC, se refieren a la responsabilidad solidaria de los socios:
Art. 386 del CdeC: Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se
entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar
solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento.
Art. 370 del CdeC: Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas.
En materia de administracin se pueden dar 2 Hiptesis:
1) Si en el estatuto no se nombra expresamente el administrador, se entender que todos y cada
uno de los socios administran la sociedad.
En este caso, los socios gozarn de las siguientes facultades:
1) Art. 387 del CdeC: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer
vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que
sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.
2) Art. 388 del CdeC se refiere a las facultades que tienen los otros socios, que no administran,
respecto de los socios que administran: Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la
consumacin de los actos y contratos proyectados por otro, a no ser que se refieran a la mera
conservacin de las cosas comunes. Este es el derecho de oposicin de los socios.
Efecto del derecho de oposicin de los socios: Art. 389 del CdeC: La oposicin suspende
provisoriamente la ejecucin del acto o contrato proyectado hasta que la mayora numrica
(cantidad de socios, no de porcentajes societarios. Es un principio clave en esta materia) de los
socios califique su conveniencia o inconveniencia.
Art. 390 del CdeC: El acuerdo de la mayora (numrica) slo obliga a la minora cuando recae
sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en el crculo de las
operaciones designadas en el contrato social .Es decir, son actos que forman parte del giro
ordinario de la sociedad.
Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms pareceres que no tengan la mayora
absoluta, los socios debern abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato proyectado.
Si a pesar de la oposicin, un socio ejecutara o celebrara el acto jurdico o contrato en discusin,
los socios debern responder ante terceros de buena fe:
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Art. 391 del CdeC: Si a pesar de la oposicin se verificare el acto o contrato con terceros de
buena fe (En este caso, estamos en presencia de una persona que desconoce de la oposicin por
la mayora numrica. No se mide slo por su conocimiento del hecho o que no se le inform al
tercero, sino que tambin por las circunstancias de hecho que se den, como por ejemplo que el
tercero haya preguntado si todos los socios estaban de acuerdo con la celebracin del acto
jurdico o contrato, pues toda persona que contrate con una sociedad tiene la obligacin de
informarse), los socios quedarn obligados solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de su
derecho a ser indemnizados por el socio que lo hubiere ejecutado.
3) Los Art. 396 y art 397 del CdeC, se refieren a otras facultades de los socios que administran:
Art. 396 del CdeC: Las alteraciones en la forma de los inmuebles sociales que el administrador
hiciere a vista y paciencia de los socios, se entendern autorizadas y aprobadas por stos para
todos los efectos legales.
Art. 397 del CdeC: No necesitan poder especial los administradores para vender los inmuebles
sociales, siempre que tal acto se halle comprendido en el nmero de las operaciones que
constituyen el giro ordinario de la sociedad, ni para tomar en mutuo las cantidades estrictamente
necesarias para poner en movimiento los negocios de su cargo, hacer las reparaciones
indispensables en los inmuebles sociales, alzar las hipotecas que los graven o satisfacer otras
necesidades urgentes.
4) Los socios que administran poseen la facultad para representar legal y judicial a la sociedad,
por lo que pueden demandar o ser demandados, cualquiera de los socios:
Art. 398 del CdeC: Los administradores tienen la representacin legal de la sociedad en juicio,
sea que ella obre como demandante o como demandada
2) Si en el estatuto se seala que la administracin la ejercer una determinada persona, con
nombre y apellido, la cual puede ser un socio o una persona extraa (tercero).
Con respecto a los otros socios no administradores, estos quedan inhibidos de todo tipo de
injerencia en la administracin social:
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Art. 392 del CdeC: Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems
quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social.
Esto simplifica la administracin de la sociedad, ya que se sabe con toda claridad quien es el
administrador y que facultades puede-debe o no llevar a cabo:
Art. 394 del CdeC: El delegado tendr nicamente las facultades que designe su ttulo; y
cualquier exceso que cometa en el ejercicio de ellas, lo har responsable a la sociedad de todos
los daos y perjuicios que le sobrevengan.
Esto se encuentra estrechamente relacionado con el mandato civil.
Lunes, 25 de julio/2011
2 Semestre:
Clases con Julio Valdivia: Sociedad de Responsabilidad Limitada (Ley 3.918)
Mircoles, 27 de julio/2011
Control de Continuidad: Texto N 7 de Arturo Prado: Clusula de Prrroga Automtica.
Lunes, 1 de agosto/2011
Clase con Julio Valdivia: Continuamos con la Sociedad de Responsabilidad Limitada y empezamos
a ver la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
Mircoles, 3 de agosto/2011
Art 233, 234 y 237 del CdeC, regulan el mandato comercial.
Art 233 del CdeC: El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la
ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos
gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo.
Art 234 del CdeC: Hay tres especies de mandato comercial:
La comisin,
El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio,
La corredura, de que se ha tratado ya en el Ttulo III del Libro I.
94
Art. 237 del CdeC: Factor es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril,
o parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante.
Denomnanse mancebos o dependientes los empleados subalternos que el comerciante tiene a
su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro, obrando bajo su direccin
inmediata.
El mandante toma el nombre de principal con relacin a sus factores o dependientes.
Lo que no se regule en el CdeC, se le aplicarn las normas del CC.
Ahora, volviendo a la administracin de la sociedad colectiva mercantil:
Art 395 del CdeC: Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y
extrajudicialmente; pero si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrn vender ni
hipotecar los bienes inmuebles por su naturaleza o su destino, ni alterar su forma, ni transigir ni
comprometer los negocios sociales de cualquiera naturaleza que fueren.
Art 396 del CdeC: Las alteraciones en la forma de los inmuebles sociales que el administrador
hiciere a vista y paciencia de los socios, se entendern autorizadas y aprobadas por stos para
todos los efectos legales.
Art 402 del CdeC, se coloca en la siguiente hiptesis: Si al hacer el nombramiento de
administrador los socios no hubieren determinado la extensin de los poderes que le confieren,
el delegado ser considerado como simple mandatario, y no tendr otras facultades que las
necesarias para los actos y contratos enunciados en el artculo 387.
Art 400 del CdeC: El administrador nombrado por una clusula especial de la escritura social
puede ejecutar, a pesar de la oposicin de sus consocios excluidos de la administracin, todos
los actos y contratos a que se extienda su mandato, con tal que lo verifique sin fraude.
Excepcin: Pero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora
de los socios podr nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad. Esta
es una cuestin de hecho y quien tiene que calificarla es el juez. En s, es una va escapatoria
para los dems socios que no estn de acuerdo con los actos del administrador.

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Art 399 del CdeC: Habiendo dos administradores que segn su ttulo hayan de obrar de consuno
(es decir, de manera conjunta), la oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de los
actos o contratos proyectados por el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de acuerdo con el voto de la
mayora y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos que no lo hubieren obtenido.
Si no obstante la oposicin o el defecto de mayora se ejecutare el acto o contrato, ste surtir
todos sus efectos respecto de terceros de buena fe; y el administrador que lo hubiere celebrado
responder a la sociedad de los perjuicios que a sta se siguieren.
En base a este artculo, podemos identificar 2 tipos de administraciones:
1) Administracin Indistinta: Es aquella en que cada uno de los administradores tiene facultades
por separado, por lo que no se necesita de la autorizacin del otro para poder ejercer sus
facultades.
2) Administracin Conjunta: Es aquella en que los administradores, para ejercer sus facultades,
deben actuar en consenso con el otro administrador. Es decir, si no hay consentimiento de la
facultad a ejercer, no puede actuar ninguno de los dos.
Segn el profesor, todas estas normas son de sentido comn, pues una de las caractersticas
esenciales de esta materia es que es absolutamente aplicable en la prctica.
En sntesis, podemos concluir que en las sociedades colectivas mercantiles, existen los
siguientes tipos de administracin:
1) El que las partes establezcan en sus estatutos: Autonoma de la Voluntad.
2) Todos los socios administran: Cuando estos nada dicen en los estatutos en cuanto materia de
administracin.
3) Un delegado o tercero extrao administra: Cuando as se seale expresamente en los
estatutos.
4) 2 o ms socios administran: Cuando as lo sealen expresamente en los estatutos.
Cabe mencionar, que la facultad de administrar es intransmisible, indelegable e insustituible:
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a) Intransmisible: La facultad de administrar no se traspasa a los herederos del socio fallecido.
Esto segn el art 401 del CdeC: La facultad de administrar es intrasmisible a los herederos del
gestor, aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios
sobrevivientes y los herederos del difunto.
b) Indelegable: La facultad de administrar es indelegable, en un sentido universal. No se puede
sealar en los estatutos que el socio administrador puede delegar su cargo a un tercero. Slo
puede delegar ciertas facultades, siempre que estas
c) Insustituible: Se refiere al carcter personal de los socios que administran, ya que los socios
administradores o los administradores en s, no pueden ser sustituidos en cuanto a sus
cualidades administrativas por otros socios.
Prohibiciones que afectan a los socios en la Sociedad Colectiva:

No son las nicas, ya que las partes pueden agregar ms en los estatutos. A pesar de ello, estas
son las que la ley establece.
Estas son normas mnimas (son un mnimo legal), ya que en materia comercial gobierna el
principio de la libertad contractual y, por lo mismo, estas de mutuo acuerdo pueden establecer
las prohibiciones que estimen conveniente. Estas prohibiciones son bsicas o elementales, y en
s expresan el principio de lealtad y de buena fe en las sociedades colectivas. Es decir, expresin
de la lealtad y de buena fe entre los socios, y la calidad de intuito persona que tiene la sociedad
colectiva.
Tambin son expresiones de la prudencia y de la buena fe con que uno tiene que desarrollar
actos en el comercio.
Art 2.082 del CC y s.s. complementan estas prohibiciones: En el CC estn como principio, no
como una enunciacin de ideas como estn en el CdeC. Donde ms estn desarrollado son en la
Ley de S.A.
Estas conductas se encuentran prohibidas porque son una desviacin a los principios de buena fe
y lealtad que deben existir entre los socios.
Art. 404 del CdeC: Se prohbe a los socios en particular:
1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. En esta
prohibicin est presente el principio de lealtad, es decir, anteponer el inters de
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la sociedad por sobre los intereses particulares. Este principio se puede aplicar a otros tipos
societarios.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a ste al
reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la
masa social.
2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l
solo con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos
a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las
funciones que le correspondan en la administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula.
4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la
sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo comn las
ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren.
Disolucin y Liquidacin de la Sociedad Colectiva.
Art 407 del CdeC: La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo
Civil Es decir, las causales de disolucin no estn en el CdeC, sino que en el CC.
Estas causales son legales y no pueden ser suplidas por la voluntad de las partes.
Art 2.098 del CC: Causales de Disolucin de la Sociedad Colectiva en General:
1. Expiracin del Plazo: La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la
condicin que se ha prefijado para que tenga fin.
Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y con las mismas
formalidades que para la constitucin primitiva. ().
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2. Por el evento de la condicin que se hubiere prefijado para tal efecto: Por ejemplo, si no se
han enterado en un 100% los aportes de los socios, si no se alcanza cierto porcentaje de
utilidades, es decir, no cumple con las perspectivas de los socios. Todas estn tiene por objeto
incentivar el uso del giro de la sociedad.
Art 2.098, inc. 3 del CC: Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que
inicie durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta Los socios no pueden resultar
obligados si no prestan su consentimiento para los actos que celebran. Aqu resalta el principio
que nadie puede ser obligado en contra de su voluntad, es decir, el consentimiento es la base
para ser obligado en cualquier acto.
3. La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para la cual fue contrado: Por ejemplo,
se constituye una sociedad para construir un edificio y luego para venderlo, para explotar una
concesin marina por 20 aos, para explotar la concesin de una obra pblica (un tnel, una
autopista urbana), etc.
Qu ocurre si hay un plazo pre fijado y este vence antes de que la sociedad finalice la actividad
por la cual se le dio origen a esta? Prima el plazo y no el cumplimiento de la finalidad de la
sociedad colectiva. La solucin es que se prorrogue, por el consentimiento de todos los socios, la
existencia de la sociedad para el cumplimiento de su finalidad.
Las sociedades, por regla general, no se constituyen para cumplir fines especficos, salvo en
materia de construccin o en materia inmobiliaria.
4. Insolvencia de la sociedad. Art 2.100 del CC: La sociedad se disuelve asimismo por su
insolvencia (Es la falta de capacidad de pago y se asocia con el deudor. Por lo tanto, su salida es
la quiebra, es decir, sus deudas-pasivos sobrepasan con creces sus activos. Este es un problema
de flujo de caja, por alguna coyuntura, la estn conduciendo a una situacin compleja, pero en el
largo y en el mediano plazo, es un excelente negocio, pero ello no quiere decir que la sociedad
quiebre si supera su problema de liquidez. Normalmente, quien ayuda a solucionar este
problema son los bancos, ya que ven que el negocio que se lleva es rentable y que s pagarn el
prstamos que se les da. En cambio, en la quiebra, los activos que se poseen son muy pocos
para pagar los pasivos, por lo que es un problema de largo y corto plazo En este caso, el CC se
refiere a la quiebra y no a un problema de insolvencia o de liquidez. Una vez declarada la
quiebra, se produce la disolucin de la sociedad y no as la iliquidez.), y
99
5. Extincin total o parcial: () Por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total
(). Por ejemplo, por un terremoto se destruye un edificio que permita la explotacin del giro o
el inmueble para renta de un a sociedad colectiva.
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su
disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo
prevenido en el siguiente artculo
6. Incumplimiento del aporte por parte del socio. Art 2.101 del CC: Si cualquiera de los socios
falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha
obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta.
7. Por la muerte de cualquiera de los socios. Esta puede ser una causal de no disolucin cuando
en los estatutos sealan que la sociedad continuar con los herederos del socio fallecido. Esta es
una clusula de la naturaleza, por lo que debe ser sealada de forma expresa por los socios.
Que pasa si el socio fallecido es el socio administrador? La administracin no pasa a los
herederos, ya que es intransmisible, pues las habilidades de administrar son personales. Salvo,
que se haya estipulado lo contrario en los estatutos de la sociedad. Si se da el primer caso, se
elegir un nuevo administrador y si nada se dice, todos los socios administrarn de consuno.
8. Art 2.106 del CC: Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la
insolvencia de uno de los socios.
Dentro de esta causal, existen 2 sub-causales:
a) Incapacidad sobreviniente: Dilapidador de bienes, sordos o sordo mudos que no pueden darse
entender claramente, demencia, etc.
b) Insolvencia de uno de los socios: Porque la responsabilidad del socio es ilimitada y solidaria.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los
acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales
9. Art 2.107 del CC: La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento
unnime de los socios. Es una expresin del principio que las cosas se deshacen de la misma
forma en que se hacen.
100
10. Art 2.108 del CC: La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno de los socios.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de duracin
limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la
facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro
socio, la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios,
enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado de
sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia Esta, para ser causal
de disolucin por regla general, debe estar estipulada en los estatutos, pero excepcionalmente,
NO tiene cabida la renuncia en los casos que se sealan en este artculo y no es necesario que se
seale expresamente en los estatutos. Las causales de renuncia quedan a criterio de las partes.
Para que la renuncia sea una causal permanente de renuncia, se prohbe la renuncia de mala fe o
intempestiva. Art 2.110: No vale la renuncia que se hace de mala fe o intempestivamente.
Estas se definen de la siguiente manera:
a) Art 2.111 del CC, define la renuncia de mala fe: Renuncia de mala fe (renuncia dolosa) el
socio que lo hace por apropiarse una ganancia que deba pertenecer a la sociedad; en este caso
podrn los socios obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio, o a soportar
exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal xito.
Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar
su cuota en las prdidas
b) Art 2.112 del CC: Define la renuncia intempestiva: Renuncia intempestivamente el socio que
lo hace cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuar
entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin
del renunciante.
Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un momento oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artculo precedente, se
aplican a la renuncia intempestiva.
101
Estas definiciones dan cuenta de los criterios orientadores de la legislacin comercial en esta
materia. Ambas renuncias se encuentran prohibidas legalmente.
En los casos de renuncia intempestiva, podemos estar en presencia de un caso de abuso del
derecho. En el abuso del derecho, se ejerce un derecho sin beneficio para quien lo ejerce, pero si
ocasiona un perjuicio a un tercero. Cabe recordar que el abuso del derecho es una teora y no se
encuentra reglamentada. Su fundamento legal, justamente estara ene la art 2.112 del CC.
Aqu, el legislador obliga al socio posponer su inters particular por sobre el inters social, de la
sociedad colectiva.
La Disolucin frente a Terceros:
Cundo la disolucin produce efectos respecto de terceros? Art 2.114 del CC. Esta artculo nos
da 3 hiptesis en que los terceros han tomado conocimiento de la disolucin de la sociedad
colectiva: La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los casos
siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para su terminacin en
el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un
peridico del departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera
medio.
El principio que rige aqu es el conocimiento de los terceros de la disolucin de la sociedad. Si los
terceros prueban de qu no saban, entonces estaramos en presencia de un tercero de buena fe
y no hay posibilidad de escudarse del cumplimiento por parte de la sociedad.
Disuelta la sociedad, procede la liquidacin. La sociedad colectiva mercantil, se liquida segn las
normas del CdeC, mientras que la liquidacin de la sociedad colectiva civil, se sujeta a la normas
de particin de bienes.
Art 2.115 del CC: Disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen
su haber.

102
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los
coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de
la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo.
Art 408 y s.s. del CdeC regulan la liquidacin de la sociedad colectiva mercantil.
La liquidacin, consiste en la necesidad de vender todos los activos de la sociedad para con el
producto de ello proceder a pagar todos los pasivos de la sociedad. La personalidad jurdica
subsiste hasta que concluya el proceso de liquidacin.
Una vez disuelta la sociedad, se mantiene su personalidad jurdica y los administradores de la
sociedad disuelta cesan en sus funciones. Quien sigue a cargo de los negocios de la sociedad es
el liquidador.
Quines pueden hacer la liquidacin? Hay 2 caminos:
1. Los socios de comn acuerdo, o: Se puede designar en la escritura pblica de constitucin o
en la de disolucin. Si en la escritura pblica slo se haba dicho que la liquidacin se har por un
socio, pero no se dice quien especficamente, lo deben nombrar los socios de comn acuerdo, y
si no hay acuerdo, quien lo designar ser un juez en lo Civil. El liquidador puede ser un socio o
un tercero.
2. Los socios designan a la persona a cargo de la liquidacin de la sociedad: Frente al comn
acuerdo de los socios, no hay nada ms potente que aquello, por lo que slo se requiere la
unanimidad de ellos.
El liquidador, tendr las siguientes facultades:
a) art 410 del CdeC: El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como tal,
deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y responder a los
socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables.
b) Art 411 del CdeC: No estando determinadas las facultades del liquidador, no podr ejecutar
otros actos y contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo.
En consecuencia, el liquidador no podr constituir hipoteca, prendas o anticresis, ni tomar dinero
a prstamo, ni comprar mercaderas para revender, ni endosar efectos de comercio, ni celebrar
transacciones sobre los derechos sociales, ni sujetarlos a compromiso.
103
Art 413 del CdeC, define los criterios de cmo tiene que actuar el liquidador: Aparte de los
deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado:
1 A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las existencias y deudas de
cualquiera naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad;
2 A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin;
3 A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya manejado
intereses de la sociedad;
4 A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios;
5 A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos;
6 A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn
menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie;
7 A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan;
8 A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin.
Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deber presentar en esa poca
la cuenta de su gestin.
Una vea realizada la labor del liquidador, los socios debern evaluar su labor por medio de su
rendicin de cuenta. Si estn de acuerdo, se da por trmino a la sociedad, pero si no estn de
acuerdo, el asunto se solucionar por medio de un rbitro, ya que estamos en presencia de una
materia de arbitraje forzoso (art 227 del COT).
Los liquidadores, durante el perodo de liquidacin, son los representantes legales, activa y
pasivamente, de la sociedad disuelta. Por lo que si la sociedad quiere demandar, quien lo har
ser el liquidador o si quieren demandar a la sociedad, quien deber ser notificado ser el
liquidador.
Sociedad Annima
Las S.A. tiene una regulacin especial. Estuvieron en el CdeC, pero en la actualidad se
encuentran reguladas en una ley especial. Es la Ley 18.046 (ao 1981).
Desde el punto de vista del PIB (En Chile es 0.2 billones de dlares), Cul es el porcentaje,
desde el punto de vista de la produccin en S.A.? Entre un 75% y un 80%.
104
Esto demuestra lo importante que es su regulacin en el mercado; cerradas y abiertas, pero
principalmente son abiertas. Son pocas en cantidad, pero muy poderosas en materia financiera.
La S.A. es una sociedad de capitales, por lo que no importa las personas, sino que el capital. Es
la base del capitalismo en el mundo moderno.
Este tipo de sociedad, surgi en la poca de la conquista, por lo que pequeos aportes sumados
hacen grandes capitales que financian grandes proyectos. Esto es igual hasta el da de hoy.
Este tipo de sociedad es la base del sistema capitalista que sustenta nuestro actual sistema
econmico. Su regulacin es bastante larga (140 artculos).
Esta ley, en conjunto con la Ley de Mercad de Valores, (ley 18.045) son del 22 de octubre del ao
1981.
La S.A., esta definida en el art 1 de la ley 18.046: La sociedad annima es una persona jurdica
formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por
sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios
de carcter civil La S.A. siempre va quedar sujeta al CdeC, aun cuando se forme para cumplir un
fin civil. Aun as, hay casos que, jurisprudencialmente, se discute si se aplica la ley civil o la ley
mercantil en los actos que ejecute una S.A. inmobiliaria.
Estudiaremos los tipos de S.A (abiertas, cerradas y especiales), la constitucin, el capital, la

administracin (directorio) y los mecanismos de fiscalizacin.
Tipos de S.A.
Art 2 de la ley 18.046: Las sociedades annimas pueden ser de tres clases: abiertas, especiales
o cerradas.
Son sociedades annimas abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o por obligacin legal
sus acciones en el Registro de Valores.
Son sociedades annimas especiales las indicadas en el Ttulo XIII de esta ley.
Son sociedades annimas cerradas las que no califican como abiertas o especiales.
105
Las sociedades annimas abiertas y las sociedades annimas especiales quedarn sometidas a
la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros, en adelante la Superintendencia,
salvo que la ley las someta al control de otra Superintendencia. En este ltimo caso, quedarn
adems sometidas a la primera, en lo que corresponda, cuando emitieren valores.
Las sociedades annimas que dejen de cumplir las condiciones para estar obligadas a inscribir
sus acciones en el Registro de Valores, continuarn afectas a las normas que rigen a las
sociedades annimas abiertas, mientras la junta extraordinaria de accionistas no acordare lo
contrario por los dos tercios de las acciones con derecho a voto. En este caso, el accionista
ausente o disidente tendr derecho a retiro.
Cada vez que las leyes establezcan como requisito que una sociedad se someta a las normas de
las sociedades annimas abiertas o que dichas normas le sean aplicables, o se haga referencia a
las sociedades sometidas a la fiscalizacin, al control o a la vigilancia de la Superintendencia, o
se empleen otras expresiones anlogas, se entender, salvo mencin expresa en contrario, que
la remisin se refiere exclusivamente a las normas aplicables a las sociedades annimas abiertas
en cuanto a las obligaciones de informacin y publicidad para con los accionistas, la
Superintendencia y el pblico en general. En todo lo dems, esas sociedades se regirn por las
disposiciones de las sociedades annimas cerradas y no estarn obligadas a inscribirse en el
Registro de Valores, salvo que fueren emisores de valores de oferta pblica. Las sociedades
annimas a que se refiere este inciso, que no fueren abiertas, una vez que cesare la condicin o
actividad en cuya virtud la ley las someti al control de la Superintendencia, podrn solicitar a
sta la exclusin de sus registros y fiscalizacin, acreditando dicha circunstancia.
Las disposiciones de la presente ley primarn sobre las de los estatutos de las sociedades que
dejen de ser cerradas, por haber cumplido con algunos de los requisitos establecidos en el inciso
segundo del presente artculo. Lo anterior es sin perjuicio de la obligacin de estas sociedades de
adecuar sus estatutos a las normas de la presente ley, conjuntamente con la primera
modificacin que en ellos se introduzca.
La Ley 20.382 modifico este artculo y cre 3 tipos de S.A (Antes de esta ley, slo existan las
S.A. Abiertas y S.A. Cerradas):
1. S.A. Abiertas
2. S.A. Cerradas
3. S.A. Especiales
A continuacin, desarrollaremos cada una de ellas:
1. S.A. Abierta: Son sociedades annimas abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o
por obligacin legal sus acciones en el Registro de Valores
Esto hay que complementarlo con el art. 5 de la Ley de Mercado de Valores (Ley 18.045): La
Superintendencia llevar un Registro de Valores el cual estar a disposicin del pblico.
En el Registro de Valores se debern inscribir:
a) Los emisores de valores de oferta pblica: Este es el concepto bsico de las S.A. Abiertas.
b) Los valores que sean objeto de oferta pblica: Es otro concepto propio de una S.A. Abierta.
c) Las acciones de las sociedades annimas que tengan 500 o ms accionistas o, a lo menos, el
10% de su capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que
individualmente o a travs de otras personas naturales o jurdicas, excedan dicho porcentaje, y
d) Las acciones emitidas por sociedades annimas que voluntariamente as lo soliciten o que por
obligacin legal deban registrarlas.
La solicitud de inscripcin de un emisor en el registro de valores deber estar necesariamente
acompaada de una solicitud de inscripcin de los valores que dicho emisor ofrecer
pblicamente. Sin embargo, no estarn obligados a ofrecer los valores inscritos sino hasta
despus que transcurra un ao desde su registro.
En este tipo de S.A., esta comprometida la fe o seguridad pblica, ya que sus acciones participan
en el mercado de Valores.
Clases con Julio Valdivia: E.I.R.L.
Las sociedades annimas abiertas forman parte del Mercado de Capitales, dentro del cual estn
los bancos y el Mercado de Valores. Las SA abiertas se ubican en el Mercado de Valores.
107
Conforman las SA abiertas un mecanismo de financiamiento que permiten al emisor la
posibilidad de tener recursos en forma alternativa al mercado bancario.
Del punto de vista del financiamiento, la empresa tiene la opcin de recurrir al mercado bancario
y para ello debe inscribirse en el registro de valores y pasar a ser annima abierta.
En la annima abierta se compromete la fe pblica de momento que los recursos con que opera
la SA abierta son del pblico por lo que queda en la misma condicin que un banco, que
intermedia recursos pblicos.
La SA abierta del Mercado de Valores toma recursos del pblico y por ello compromete la fe
pblica que hace posible el funcionamiento del mercado y por eso a estas sociedades las
fiscaliza una entidad que es SVS.
Muchas de las normas son aplicables solo a las abiertas, solo a las cerradas, a las especiales o
pueden ser aplicables a todas.
La principal consecuencia de que una SA sea abierta es que pasa a quedar fiscalizada por la SVS
porque est comprometida la fe pblica.
2. S.A. Cerradas
Es un concepto residual, todo lo que no es abierto ni especial y la principal consecuencia de ello

es que no queda sujete a fiscalizacin porque no se financian con recursos de pblico ni
comprometen la fe pblica.
Estas SA cerradas son verdaderas empresas familiares, sociedades de personas que tratan de
buscar las ventajas propias de una sociedad de capital.
Por eso las sociedades por acciones son una figura que probablemente va a desplazar a las
sociedades annimas cerradas como estructura societaria porque tambin tienen la
caracterstica de pasar a ser sociedades de personas que se quieren beneficiar de una sociedad
de capital.
Esto, porque no se requiere la unanimidad de nadie para entrar o salir de una sociedad de
capitales, no as en la sociedad de personas en que hay rigidez.
Se buscan las ventajas de operar como una sociedad de capitales y esas mismas condiciones las
empieza a ofrecer la sociedad por acciones y por eso en nuestra opinin este tipo societario
podra terminar desplazando a la SA Cerrada como estructura corporativa.
108
3. S.A. Especiales
Son aquellas que se regulan por los Art 126 y siguientes de la Ley SA pero en general son
aquellas que requieren una autorizacin de existencia.
Constitucin
La SA se forma y prueba por escritura pblica que debe inscribirse y publicarse Art 3.
Debe inscrbase en el Registro de Comercio y publicarse el extracto en el DO dentro de un plazo
de 60 das contados desde la fecha de la escritura.
Una exigencia adicional es que se obtenga una resolucin de autorizacin de existencia de la
superintendencia respectiva.
El Ar 4 indica las menciones que debe contener la escritura:
1 Nombre, profesin u oficio: mencin esencial.
2 Nombre y Domicilio de la Sociedad: mencin esencial. Se refiere a la razn social que deber
incluir la abreviatura SA. La razn social es una frmula enunciativa y tratndose de SA se hace
referencia al giro. Debe hacer alusin al objeto o incluir el nombre de algunos accionistas pero
nunca puede omitir la expresin SA.
Ejemplo: Agrcola y Comercial S.A.; Pesquera El Jurel S.A.
Las SA pueden tener cualquier giro Art 19 N21 CPR.
Si no se indicara la expresin SA pasa a ser de responsabilidad ilimitada por parte de los socios o
accionistas.
3 Enunciacin del o los objetos especficos de la SA: mencin esencial. Esto en concordancia con
el Art 9 es que todo es lcito para una SA.
4 Duracin de la sociedad, que podr ser indefinida y si nada se dice tendr este carcter: es
una mencin no esencial. Est contenida, en general, las clausulas de renovacin automtica por
periodos de 5 aos porque son contratos de tracto sucesivo.
Las SA abiertas por lo general son indefinidas y las cerradas como son cercanas a las sociedades
de personas tienen clausula de renovacin automtica porque tienen periodo de vigencia
indeterminado.
109
5 El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus
series de preferencia: no se puede aportar una universalidad jurdica, si se pueden aportar todos
los bienes siempre que se individualicen.
El capital social es lo ms importante en una sociedad annima y el nmero de acciones en que
es dividido.
6 Organizacin y Modalidad de la Administracin Social y de su Fiscalizacin por los Accionistas:
una SA se administra siempre por un directorio, no existe en principio de la autonoma de la
voluntad en el sentido que las partes son libres para definir la modalidad de administracin, eso
no existen, las partes no pueden decidir libremente como se administra la sociedad. La forma en
que se organiza la administracin en materia de SA son normas de orden pblico que las partes
no pueden alterar.
7 La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe
celebrarse la junta ordinaria de accionistas: mencin no esencial, porque si nada se dice es el 31
de diciembre y la junta de accionistas se celebra el primer cuatrimestre del ao siguiente (abril
de cada ao)
El director no es un mandatario de la sociedad pero muchas normas del mandato se aplican a la
sociedad annima y el administrador debe rendir cuenta a los accionistas y eso es el balance.
En la junta de accionistas, ellos aprueban el balance que refleja toda la organizacin financiera
de la compaa en una fecha determinada que es el 31 de diciembre de cada ao, ese balance
se presenta a los accionistas, quienes lo aprueban o lo rechazan.
Si la administracin presenta el balance y los accionistas lo rechazan, rechazan la administracin
y se entiende revocado el directorio.
El balance es una suerte de rendicin de cuentas que prepara la administracin.
8. Forma de distribucin de las utilidades: las utilidades en la SA se llaman dividendos y le
pertenecen a los accionistas que son los dueos de la sociedad.
En los estatutos se define la forma como se distribuyen las utilidades pero tratndose de SA
existe una norma que establece la obligacin de distribuir dividendos mnimos obligatorios.
En las SA Abiertas a lo menos deber distribuirse el 30 por ciento de las utilidades liquidas como
mnimo obligatorio a favor de los accionistas minoritarios, porque estos no pueden influir en la
decisin de la junta ni aspirar a obtener dividendos. La ley debe conciliar los
110
intereses de todos lo que concurren a la SA porque un accionistas minoritario podra tener
inters en comprar acciones porque es una forma de invertir y todo sujeto que invierte busca
maximizar sus beneficios. No existiran incentivos si un accionista minoritario no pudiese recibir
dividendos.
9.Forma de Liquidacin de la Sociedad: la diferencia entre la liquidacin de la sociedad civil de

la mercantil es que en la primera se aplican las normas de particin y en las mercantiles se
apliquen las normas de liquidacin del CCO
10.Naturaleza del arbitraje a deben ser sometidas las diferencias entre los accionistas en su
calidad de tales. El Art 125 Ley de SA dice qued en los estatutos sociales se establera la forma
en que se designaran los rbitros, en caso alguno puede designarse al rbitro.
En virtud de este artculo los accionistas pueden sustraerse del conocimiento de la justicia
arbitral cuando el rbitro sea un rbitro arbitrador y en ese caso podran acudir a la justicia
ordinaria. No se tiene ese derecho cuando es un rbitro de derecho porque este ultimo falla
tambin conforme a derecho al igual que en la justicia ordinaria.
La importancia es que la justicia ordinaria no debe pagarse, pero los rbitros son pagados.
En el compromiso se seala el nombre del rbitro, en cambio clausula compromisoria seala que
el asunto se somete a justicia arbitral pero no designa al rbitro.
11.La designacin de los integrantes del directorio provisorio y en las SA Abiertas de los
auditores.
12.Demas pactos que acordaren los accionistas: la ley nos deja incorporar todos los
mecanismos de autorregulacin que muchas veces se echan de menos porque el punto de vista
regulatorio si los privados no se autor regulan y la libertad es abusada en esos casos el
legislador tienen que regularla. A los privados no les gustan las regulaciones porque acotan la
libertad y el mercado, pero una gran libertad se traduce en el ejercicio abusivo de esa libertad y
para evitar ello los privados deben imponerse ellos mismos autolimitaciones. Aqu se da esa
posibilidad, se pueden acordar mecanismo que tengan por finalidad evitar que el ejercicio de esa
libertad se traduzca en abusos.
Esta escritura pblica debe hacerse un extracto y debe contener las menciones del Art 5 y el
extracto es el que se inscribe en el Registro de Comercio y se publica en el DO. En enero de este
ao se modifico la ley y no se pagan las publicaciones hasta 5.000 UF y se publican en internet
en el diario virtual y ello facilita la constitucin de sociedades.
111
Cuando en la constitucin de cualquier tipo societario se incurre en los vicios de no otorgarse la
escritura social o de no inscribirse el extracto dentro de plazo o de no publicarse dentro de los 60
das en el extracto se aplica el principio sealado en los Art 6 y 6 A.
La Ley de Saneamiento (19.449) es aplicable a todo tipo societario y permite en su Art 1 el
saneamiento de vicios formales y son vicios formales los que consisten en el incumplimiento de
alguna solemnidad legal tales como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura
o la falta de cumplimiento o cumplimiento imperfecto de las menciones. Art 3
Ni siquiera son vicios formales ni deben recurrir al saneamiento los errores ortogrficos o
gramaticales o la contraccin de palabras, errores cometidos en la individualizacin de socios si
de ellos no surgen dudas sobre la identidad de la personas, errores en cifras numricas que no
sean de carcter sustanciales, es decir, errores de tipeo.
La nulidad por vicios formales puede ser saneada a travs del procedimiento sealado en los Art
4 y 5.
Capital en la Sociedad Annima
El Art 4 N5 indica que en los estatutos debe sealarse el capital social, mencin esencial, y el
Art 10 a 30 se refieren a cmo debe enterarse el capital en la sociedad annima y la
caracterstica bsica es que el capital en la sociedad annima est dividido en acciones.
La accin es un titulo de valor que representa una parte alcuota del capital. El accionista que es
dueo de la accin tiene propiedad sobre el titulo y por consiguiente es dueo de la parte que
ese ttulo representa en la sociedad.
De acuerdo con la ley los estatutos de la sociedad debern indicar en forma precisa cual es el
capital de la sociedad y el nmero de acciones en que ese capital est dividido.
En el caso que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance de ejercicio anual porque
cada vez que se aprueba el balance el capital y el valor de las acciones se entiende modificado
de pleno derecho, porque la aprobacin del balance implica la aprobacin de la cuenta de los
accionistas a los administradores e implica que el capital de la sociedad ya no ser el mismo,
porque si hay utilidades o perdidas esas se vern reflejadas en el capital y en el valor de las
acciones. Se entiende modificado de pleno derecho el capital y valor de las acciones, sin
consignarlo en los estatutos.
112
El concepto de accin debe vincularse a Titulo Valor y es una categora especfica de ttulos de
crdito
El capital social se divide en acciones y las acciones son siempre de igual valor. Si se tiene un
capital de 100 millones y divido ese capital en 100 acciones, cada una tendr como valor 1
milln de pesos. Esto, salvo que fueran series de acciones distintas, la accin de una serie
siempre puede tener el mismo valor, pero la de otra serie puede tener otro valor diferente. La
existencia de privilegio justifica que el valor de las acciones sean distintos.
Preferencias o privilegios que modifiquen el valor entre acciones pueden ser distintos derechos
porque la accin como titulo de valor incorpora derechos para el dueo de la accin, y los
derechos que se incorporan al ttulo accin.
Los derechos econmicos que incorpora la accin es el derecho a las utilidades, a que la
sociedad le pague preferentemente las utilidades a esa accin.
Los derechos polticos son derecho a voto en las juntas de accionistas ordinarias y
extraordinarias.
Toda accin tiene derechos polticos y derechos econmicos y la emisin de las acciones puede
hacerse con ciertos privilegios, pueden generarse diferencias en el contenido de las acciones y
en ese caso se generan series de acciones, todas las acciones de una misma serie deben tener
contenido derechos, pero pueden ser derechos distintos y por eso las series son distintas.
Ejemplo: Serie A tiene el privilegio de elegir a 3 de los 5 directores, en cambio la Serie B elige a 2
de los 5. Por ello, la Serie A recibe el 40 por ciento de las utilidades del ejercicio y la Serie B el 50
por ciento.
Los privilegios permiten dar cabida a los distintos intereses que tengan los inversores, que no
siempre son los mismos. Es el caso de los especuladores, que son quienes compran y venden
acciones, ganando la diferencia. Tambin estn los inversionistas que buscan el control de una
compaa.
En la misma serie las acciones deben comprender los mismos derechos y tener los mismos
valores.
Se justifican las emisiones de series distintas cuando el derecho econmico o poltico de las
acciones sean distintos y por ende sus valores sern diferentes.
Para que se puedan emitir acciones con serie distintas ello debe constar en los estatutos.
113
La nica limitacin que hay en materia privilegios es que los privilegios y preferencias no pueden
ser indefinidos, debe tener un plazo y tampoco puede estipularse como preferencia el
otorgamiento de dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o utilidades de la
empresa.
Los dividendos siempre se pagan con cargo de utilidades y nunca con cargo a ingresos que no
son utilidades, como la venta de un bien raz.
El capital de la sociedad debe pagarse dentro de un plazo no superior a 3 aos. Podra pagarse
ninguna accin sino hasta el ltimo da del ltimo ao y si al trmino de ser plazo el capital no
estuviere pagado se entiende que el capital de la sociedad queda reducido a lo pagado a esa
fecha.
Las acciones pueden estar en tres estados:
1. Emitidas: cuando se constituye la sociedad y est, fsicamente, emite los ttulos.
2. Suscritas: una vez que la accin est suscrita, la persona pasa a ser titular de la accin
mediante un contrato de suscripcin.
3. Pagadas: el accionista suscribe la accin y la paga.
Todo ello debe ocurrir dentro de tres aos y si dentro de esa fecha no se ha pagado el capital se
entiende reducido de pleno derecho a lo pagado a esa fecha.
Esto no es tema menor para los qurum porque muchas veces la ley exige como qurum que las
acciones estn emitidas y suscritas y no pagadas y los derechos de las accione suscritas y
pagadas son los mismos. El nico derecho que no tiene la accin suscrita y no pagada es a
recibir utilidades.
En nuestro pas las acciones solo pueden ser nominativas, es decir, que pueden ser de una
persona con nombre y apellido, las acciones deben ser emitidas a nombre de una persona
jurdica o natural y se opone a este concepto la accin a la orden o al portador.
Las acciones como ttulo valor siempre deben ser nominativas, a nombre de un sujeto
determinado porque en nuestro pas se prohben las acciones al portador o a la orden.
Cuando se permiten las acciones al portador nunca se sabe quin es el dueo de la accin. El
que la porta es el dueo.
114
Siempre la emisin de las acciones debe ser nominativa y es que las acciones pueden ser
emitidas nominativamente, al portador y a la orden, y en nuestro pas est prohibido emitir
acciones que no sean de forma o modo nominativo.
Las acciones pueden estar:
- Emitidas
- Suscritas
- Pagadas
Los derechos que se pueden ejercer a partir del estado en que se encuentran las acciones.
Toda sociedad debe llevar un registro de acciones, que es un libro que lleva la sociedad annima
y en ese registro deben anotarse e individualizarse todos los que sean titulares de acciones de
esa sociedad.
Un accionista no podra ejercer los derechos econmicos y polticos que derivan de su accin si
no est inscrito en el registro de acciones.
El Reglamento de SA contenido en el Apndice del CCO regula la forma en que debe cumplirse
ese requisito, la forma en que debe llevarse ese registro y la forma en que deben transferirse las
acciones y las menciones que debe contener el titulo.
Si A es accionistas y se las transfiere a B, este recurre a la sociedad con su titulo para que la
sociedad anote esa transferencia en el registro y la sociedad no puede negarse a hacerlo.
La sociedad como PJ no puede revisar, evaluar o discutir la transferencia, no puede obstaculizar
el registro de las transferencias.
Es fundamental tener claro que para poder ejercer los derechos inherentes a la calidad de
accionista debe estar inscrito el titulo en el respectivo registro de accionistas.
En materia de SA la ley en el Art 13 seala que no se pueden crear o emitir acciones en pago de
servicios, no se pueden crear acciones en pago de servicio. En la sociedad colectiva se puede
aportar trabajo en la medida que sea apreciable en dinero, lo que no puede hacerse en una SA
porque aqu lo que importa es reunir capital, no interesa reunir trabajo, interesa reunir dinero.
115
La ley permite que se restrinja la libre cesibilidad de las acciones, pero prohbe que se impida la
cesibilidad de las acciones. La caracterstica bsica de una accin como titulo de valor es su libre
cesibilidad, pero la ley permite en ciertas situaciones que se limite esa cesibilidad, pero no se
puede prohibir que sea un titulo transferible porque lo que caracteriza a la SA es su flexibilidad,
la posibilidad de entrar y salir.
Pero como no hay derechos absolutos se permiten limitaciones a la libre cesibilidad.
Los pactos de accionistas estn destinados a limitar la libre cesibilidad de los ttulos, pero jams
puede prohibirse.
Los pactos de accionistas son acuerdos entre accionistas que pueden tener muchas razones y la
forma para alcanzar esos objetivos es mediante la limitacin de la libre cesibilidad.
La ley hace una diferencia entre SA abiertas y cerradas. En las cerradas se permite que la
limitacin a la cesibilidad de los ttulos conste en los estatutos. En cambio, en las abiertas no
puede estar en los estatutos sino que debe estar fuera de los estatutos.
Deben depositarse en la compaa a disposicin de los dems accionistas como medidas de
publicidad, sino esos pactos sern inoponibles a terceros. Art 14
Las acciones tiene que pagarse en dinero, los aportes a una sociedad annima son pagaderos en
dinero o en otros bienes y si nada se dijere implica que tiene que pagarse en dinero y cuando los
aportes no consistan en dinero, sino en bienes, deben valorarse por peritos, salvo acuerdo
unnime de los accionistas.
En relacin a los aportes, vale lo dicho respecto de las sociedades colectivas, pero cuando se
trata de bienes no dinero la valoracin debe hacerla un perito salvo que todos los accionistas
estuvieren de acuerdo en lo contrario.
Si el accionista suscribe acciones y no las paga, puede ejercer todos los derechos, salvo los
patrimoniales.
Si un accionista suscribe acciones y no pagan todas, la sociedad podra enajenar las acciones no
pagadas para pagar lo que le est faltando y reducir lo suscrito ya pagado a la proporcin que
corresponda.
La sociedad como acreedora del accionista puede rematarle las acciones.
Para efectos del qurum es el porcentaje que requiere la ley para concurrir a un acuerdo para
que ese tenga validez legal.
116
Hay casos donde la ley empieza a hacer excepcin al qurum, como es el caso de que en las
sociedades annimas abiertas, los accionistas mueren y los herederos cuando tramitan la
posesione efectiva no incluyen las acciones de ese accionista fallecido y quedan nombre de esa
persona fallecida.
Los accionistas solo responden hasta el monto de los aportes y nos estn obligados a devolver a
la caja social.
El principal derecho poltico de los accionistas es a votar en las juntas de accionistas.
El principal derecho econmico de los accionistas es el derecho patrimonial.
Lo que la ley prohbe son acciones con voto mltiple, pero si permite acciones con derecho a
voto limitado o simplemente a voto, cada accionista tiene un voto por accin y la ley no permite
acciones con voto mltiple por la razn de que pretende con ello reflejar democrticamente la
voluntad de los accionistas, en caso contrario se estara distorsionando esa realidad.
En las sociedades por acciones si se permite las acciones por voto mltiple, pero en las SA no
est permitido.
Cuando se trata de acciones con derecho a voto limitado, esas acciones no se computan para el
clculo de los votos de cesin.
El Art 24 consulta el Derecho de Opcin Preferente del Accionista para Suscribir Acciones
representativas de un Aumento de Capital.
El accionista tiene una opcin preferente, un derecho que consiste en la opcin preferente para
suscribir acciones representativas de un aumento de capital con el propsito de no diluir su
participacin en el capital social y si el accionista no ejerce este derecho, nace el derecho de la
sociedad para ofrecer esas acciones a terceros distintos del accionista.
Si el accionista no tiene dinero para suscribir y pagar la accin y no ejerce su derecho preferente,
despus de 30 das la sociedad puede ofrecer esas acciones a terceros.
Las acciones representativas de aumento de capital tienen beneficio tributario.
La accin pagada es que el accionista tiene que pagar cuando la sociedad se constituye o
cuando esta acuerda un aumento de capital y la paga en dinero o en bienes y en este ltimo
caso debe avaluarse por peritos, salvo que los socios acuerden otra cosa.
117
La accin liberada de pago es la que se emite previo acuerdo de capitalizar las utilidades. La
sociedad emite acciones liberadas de pago porque los accionistas no tienen que pagarlas porque
las estn pagando con cargo a las utilidades que no han retirado para capitalizar.
Otros derechos que tienen los accionistas, es el Derecho a Retiro y est regulado en el Art 69 Ley
SA y es un mecanismo de proteccin del accionista que est en desacuerdo de la mayora.
Consiste en la obligacin de la sociedad emisora de comprar las acciones al accionista disidente.
Para que un accionista se vaya alguien debe comprarle las acciones y para darle salida al
accionista la ley establece este derecho que se traduce en el derecho del accionista a que le
compre las acciones la sociedad emisora cuando es disidente respecto de la mayora.
El valor libre se obtiene dividiendo el patrimonio entre el nmero de acciones.
Los acuerdos de junta que dan origen al derecho a retiro son las materias indicadas en el Art 69
y son acuerdos que significan afectar en la esencial el derecho del accionista, acuerdos que
implican alterar las reglas del juego al accionista, como es la transformacin o fusin de la
sociedad, las enajenaciones del activo de la sociedad, el otorgamiento de cauciones.
Es un derecho del accionista que se traduce en la posibilidad que alguien le compre las acciones
cuando se han votado acuerdos que cambian las reglas para el accionista.
La regla general es que la sociedad no puede comprar ni mantener acciones de su propia
emisin. Esto, salvo los casos de excepcin en que la sociedad puede mantener acciones de su
emisin, sealados en el Art 27. Las SA solo podrn adquirir y poseer acciones de su propia
emisin cuando:
a. La accin resulte del derecho de retiro.
b. Resulte de la fusin con otra sociedad que sea la sociedad absolvente. La fusin es la unin de
dos sociedades y puede ser por creacin o por absorcin y en estos casos la ley permite que se
mantengan acciones de la propia emisin.
c. Disminucin de capital
d. Cuando permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionista destinadas a
planes de compensacin a trabajadores y ejecutivos de la compaa (stock opcin) y para ello se
debe retener acciones de su propia emisin.
118
Administracin de la Sociedad Annima
La ejerce siempre en todo momento un directorio. Las normas de administracin de una sociedad
annima son de orden pblico, por lo que no puede ser alterada por las partes.
La ejerce siempre un directorio. Las normas de administracin de un S.A. son normas de orden
pblico y no pueden ser alteradas por las partes.
El directorio es un rgano que forma parte de la estructura organizacional de la sociedad. Es a

travs de ese rgano que se administra. Es un rgano colegiado que expresa la voluntad de la
sociedad, sin perjuicio de las facultades y competencias que tiene la junta de accionistas.
Est integrado por directores que son personas naturales. La ley establece el mnimo de
directores que debe tener la S.A. y establece que el estatuto deber indicar un nmero invariable
de directores. En las S.A. cerradas el mnimo es de 3 directores. En las S.A. abiertas con 5. Sin
perjuicio de lo anterior, en las abiertas debe designarse, a lo menos, un director independiente y
el comit de directores a que se refiere el art. 50, por lo cual, en aquellas S.A. abiertas que
tengan que designar comit de directores debern tener como mnimo 7 directores.
Los directores son elegidos por las juntas de accionistas. Duran en sus cargos perodos de 3
aos. La renovacin del directorio siempre ser total y se efectuar al final del respectivo
periodo, sin perjuicio de que pueden ser renovados indefinidamente.
Si se admitieran renovaciones parciales, los accionistas con algunas acciones siempre seran los
que eligen a los directores, bastara con el 50 ms 1% para elegir al director cada vez que se
cambia.
Permite que el directorio refleje la realidad accionaria de la sociedad.
La ley permite que en los estatutos se designe a los llamados directores suplentes, que deben
ser en igual nmero que los titulares. El suplente reemplaza en forma definitiva al director titular
en caso de vacancia en forma definitiva.
Si renuncia un director, se renovar el directorio en la prxima junta, no siendo necesario
esperar los 3 aos. Esto se evita con los directores suplentes.
El director suplente tiene derecho a concurrir a la sesin y tiene derecho a voz. Solo tiene
derecho a voto cuando reemplace al director titular.
119
Al director suplente le son aplicables todas las normas aplicables a los directores.
Si el director que renuncia es un director independiente, el directorio es el que tiene que
designar al reemplazante por el periodo que falte hasta la prxima junta de accionistas,
debiendo designar al que hubiere sacado la segunda mayora para director independiente. Art
32.
Los estatutos son los que determinan si el director es o no remunerado. En caso de determinar si
el director es remunerado, es la junta de accionistas la que anualmente fija el monto.
En materia de remuneraciones, las S.A. abiertas establecen dietas (remuneraciones fijas) y
rentas variables por resultados.
*Leer art. 35 y 36 que se refieren a las inhabilidades para ser director.
Se ha discutido mucho sobre el vnculo contractual del director con la sociedad. Pareciera
descartarse el contrato de trabajo.
Lunes, 5 de septiembre/2011
Las funciones de director no son delegables y se ejercen en sala legalmente constituida, el
director no puede delegar su condicin de director, lo que es distinto a las facultades que tiene
un gerente.
Al director suplente lo elige la junta de accionista, luego las funciones de director son
indelegables y por ende cada director individualmente no representa a la sociedad.
Cada uno por su cuenta no representa a la sociedad, sino que es el colectivo el que representa a
la sociedad.
De cada sesin de directorio, debe levantar un acta dado que formalmente el directorio sesiona
en sala.
Una vez que este, legalmente constituido, se llegan a acuerdos y los acuerdos a que llega el
directorio no puede ser ejecutados mientras el acta no est totalmente suscrita por los directores
que concurrieron.
Si la SA decidi comprar un bien raz, para ello tiene que sesionar su directorio, llegar a un
acuerdo, ese acuerdo llevarse a un acta y esa acta firmarse.
Pero, tratndose de las SA cerradas la ley permite que si concurre la unanimidad de los
directores se puede ejecutar directamente el acto sin que conste el acuerdo en acta, sino
120
por cuerdo de unanimidad de los directores y en ese caso no es necesario acuerdo previo del
directorio.
Para que el directorio pueda sesionar en sala, legalmente constituida, se requiere un qurum de
la mayora absoluta del nmero de directores establecidos en los estatutos.
Los acuerdos se adoptan por mayora absoluta de los directores presentes en la sala y el
presidente del directorio tiene voto dirimente.
Los estatutos pueden elevar estos qurums mnimos de la ley, siempre en materia de S.A. la ley
establece el piso. Siempre se puede hacer mas gravoso el funcionamiento, pero nunca hacerlo
ms relajado porque estas normas estn para proteger los distintos estamentos que operan en
una SA.
Sin perjuicio que la ley pide una sesin en sala, legalmente constituida, lo que supone presencia
fsica de los directores en la ltima reforma se autoriz la posibilidad de que los directores
sesionar en forma virtual mediante sistemas tecnolgicos que le permitieran actuar en forma
simultnea.
La ltima reforma a la ley de S.A. de la Ley 20.382 adems de exigir que la sesin de directorio
se refleje en actas escritas que fueran firmadas por todos los asistentes, a lo menos con la
anterioridad necesaria para sesionar en una prxima oportunidad.
Respecto de las S.A. abiertas, salvo acuerdo unnime en contrario, las sesiones de directorio
deben ser grabadas para que se mantenga el audio a lo menos hasta que se transcriba en acta
firmada por todos.
Parte Sustantiva
Se pueden hablar de dos temas:
1. Funciones que le Corresponden al Directorio en una S.A.:
El directorio es el rgano poltico de la S.A., por lo que le corresponde la direccin, la
administracin y la representacin de la compaa:
La direccin significa que es un rgano poltico en el sentido de direcciones. El directorio es el

rgano que toma las decisiones y calificaciones estratgicas. La administracin significa ir
definiendo los sistemas contables, de informacin, se auditoria, tomar grandes decisiones. Ellos
deciden, pero otros ejecutan sus decisiones. La representacin, puede ser judicial o
extrajudicial.
121
El Art 31 Ley de S.A. dice que la administracin la ejerce un directorio elegido por la junta de
accionistas, pero administracin en el sentido que la hemos explicado y el Art 40 Inc. 2 seala
que se pueden delegar parte de sus facultades por parte del directorio. La facultad de
administracin es indelegable como un todo, pero si el colectivo directorio puede delegar parte
de sus facultades.
El directorio es un rgano colegiado que expresa la voluntad. La sociedad se manifiesta a travs
de la voluntad del directorio.
Todo lo que no est en los Art 55 de la Ley es propio del directorio, por lo que del punto de vista
de las competencias, el directorio manifiesta la voluntad de la PJ y el directorio en sus decisiones
va a comprometer el patrimonio de la sociedad y por eso es el patrimonio de la PJ el que
responde por el patrimonio del rgano directorio.
Incluso la PJ responde por los actos de sus rganos y de sus representantes si estos han actuado
extralimitndose de sus funciones.
El Art 40 Inc.1 se refiere a la facultad de representacin que tiene un directorio.
No hay ms normas que recojan estas facultades de direccin, representacin y administracin.
Las S.A. tendrn uno o ms gerentes designados por el directorio, pudiendo designarlos o
removerlos a su arbitrio y sus atribuciones las seala el directorio en el ttulo. En la prctica, el
directorio sesiona, decide designar un gerente y en ese acuerdo se designan sus atribuciones.
Mircoles, 7 de septiembre/2011
2. Efectos que se producen cuando se Infringen las Normas donde estn Recogidos los Roles del
Directorio y Gerentes:
En materia de responsabilidad, los daos que origine la sociedad a terceros, o los daos a la
sociedad y que se vincule, el origen de este dao, causalmente con el incumplimiento de los
roles o atribuciones del directorio, debe ser reparado por el directorio. Los daos que se originen
hacia terceros, debe responder toda sociedad, sin perjuicio de que la sociedad en s, pueda
repetir contra los que originaron dicho dao.
En materia de responsabilidad, existe en realidad 4 artculos que hay que recordar o relacionar
con la ley: art 41 de la ley de S.A, art 133, 133 bis de la ley de S.A, y el art 55 de la ley de
mercado de valores. Del conjunto de estas disposiciones, se desprende el principio de que el
directorio, como rgano
122
colegiado, o el director como persona natural, es responsable de los daos causados a la
sociedad o por la sociedad hacia terceros, cuando se logra establecer un vnculo de causalidad
por una negligencia suya o extralimitndose en sus facultades.
Se excusa de su cumplimiento cuando: Se haya opuesto a dicho acto, de manera expresa, no

concurriendo al acuerdo del acto o cuando los directores, o el directorio en s, ha actuado con la
debida diligencia y cuidado en el ejercicio de sus facultades.
Una vez que responda la sociedad a favor de los terceros, la sociedad en s, tiene la facultad de
repetir en contra las personas naturales responsables del dao.
Deberes de Conducta
Los deberes de conducta o roles en s- (art 31 al 50 de la ley de S.A) que son aplicables a los
directores y a los gerentes, bsicamente, son 3: (No estn en el estatuto de la S.A., sino que en
la ley. Podran emanar de los estatutos, pero si fuera as, tendran que tener un grado mayor o
superior que la ley). A nivel de directores, no existe ningn vnculo entre la PJ y los accionistas,
mientras que los gerentes si tienen un vnculo (contrato) con la PJ, ya que el gerente es
dependiente de la PJ. Del gerente, para bajo, todos son dependientes de la PJ, es decir, se
encuentran vinculados a la S.A por medio de un vnculo contractual. Entre los accionistas, no hay
ningn vnculo. La naturaleza jurdica de su vnculo no es la de un contrato, sino que es un
estatuto que se otorga entre las partes (es una forma de asociacin societaria).
Estos deberes se imponen a las personas naturales que forman parte del rgano colegiado
(directorio y gerencia), ya que son estas quienes deben cumplir estos deberes. Las solemnidades
y formalidades se imponen sobre el rgano, por lo tanto, ser la S.A en s quien deber cumplir
estos deberes formales.
Los acuerdos de la S.A. se toman en una sala legalmente constituida para tales efectos, no es un
caf o en un almuerzo.
i. Deber de diligencia y cuidado: Esta tratado en el art 41 de la ley de S.A. Aqu se expresa que
hay un grado de responsabilidad de culpa leve. Todos los directores son solidariamente
responsables. La fuente de la solidaridad es la ley. Estamos en presencia de una responsabilidad
subjetiva (elementos: acto u omisin, dao, relacin de causalidad y dolo o culpa, que son el
factor de imputacin) Si no hubiere factor de imputacin, estaramos en presencia de una
responsabilidad objetiva. Esta ltima es una gran tendencia en el derecho administrativo y
aeronutico, pero no se aplica en el derecho societario.
123
Art 45 y Art 106 de la ley de S.A, establecen una presuncin de culpabilidad en contra de los
directores. Ambas, son presunciones simplemente legales. En s, no tienen como fin objetivizar la
responsabilidad. Estas presunciones se encuentran establecidas con el objeto de facilitar la
prueba en esta materia del factor de imputacin
La norma del art 41 de la S.A. es bastante amplia, ya que los directores deben tener el mismo
cuidado, que las personas emplean, en sus propios actos y negocios.
En general, se ha entendido en que el cuidado y diligencia se cumple, y no se origina
responsabilidad, cuando, en primer lugar, la conducta se ajusta al estatuto, a los acuerdos y
polticas del directorio, normas reglamentarias de los organismos de control y a la ley. Esto,
permite realizar un primer examen. En segundo lugar, el otro examen que se hace, es si la
conducta cabe en alguna de las hiptesis de presuncin de los art 45 y 106 de la ley de S.A.
Segn los autores (jurisprudencia y derecho comparado), se ha entendido que el cuidado y
diligencia exigida por la ley se ha cumplido, cabalmente:
a) En primer lugar o elemento: Cuando la funcin del director se ha ejercido con informacin
plena y documentadamente (art 39 de la ley de S.A). Esto es un derecho-deber del director. Este
es un punto base muy importante.
b) En segundo lugar o elemento: La buena fe con que el director acto, dando a conocer que
dentro de las alternativas que se ofrecieron a la empresa, el director escogi aquella que ms
convena frente a los intereses de la compaa. No debe haber intereses por medio.
c) En tercer lugar o elemento: Ausencia de conflicto de intereses, es decir, que no exista ningn
otro inters en la decisin del director o administrador.
d) En cuarto lugar o elemento: Ausencia de ilegalidad por parte del actuar del director. El director
o gerente no puede excusarse de este deber, ya que la ley se presume conocida por todos.
El juez competente deber verificar la concurrencia de todos estos requisitos.
124
Todos estos deberes son una obligacin de medios y no de resultados, ya lo que se le pide al
director y a los gerentes es que dentro de su gestin hagan lo mejor que puedan, que coloquen
su mxima capacidad o empeo, pero, no se le juzgar por sus resultados si mediaron, durante
el ejercicio de su cargo, su mayor esfuerzo o empeo. Lunes, 12 de septiembre/2011
ii. Deber lealtad y transparencia: Debe ser cumplido por cada persona natural llamada director o
gerente. Una vez cumplido este deber, quedan exento de cualquier tipo de responsabilidad. Este
deber tiene como fundamento la relacin fiduciaria (de confianza) que existe entre el directo, y
la sociedad y sus accionistas. En s, consiste en que el director siempre debe anteponer el inters
social, por sobre el inters particular. Si existe un conflicto de inters, deber privilegiar el inters
social y subordinar su inters individual. Es un mandato legal que debe cumplir tanto el director
como el gerente. (art 39, 42, 46, 49, 74, 76, 146 de la ley de S.A).
Es mucho mas grave el deber de lealtad y transparencia, ya que muchas veces puede haber una
apropiacin de valor, dinero o de intereses por parte del director o gerente, mientras que con el
deber de diligencia y cuidado slo puede a ver un menoscabo de la imagen de la sociedad.
Es una obligacin de resultado, ya que le ley indica que resultado se debe obtener al ejecutar
una determinada conducta. Por ser una obligacin de resultado, se requiere que la conducta
debida est debidamente descrita en la ley.
A continuacin, analizaremos algunos artculos que consagran este deber:
Art 42 de la ley de S.A: Los directores no podrn: Describe las conductas que se encuentran
prohibidas. (A los gerentes les son aplicables muchas normas que se le aplican a los directores):
1) Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar
polticas o decisiones que no tengan por fin el inters social;
2) Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o
la de los gerentes, administradores o ejecutivos principales en la gestin de la empresa;
3) Inducir a los gerentes, administradores, ejecutivos principales y dependientes, o a los
inspectores de cuenta o auditores externos y a las clasificadoras de riesgo, a rendir cuentas
irregulares, presentar
125
informaciones falsas y ocultar informacin; La informacin es la que permite anticipar los flujos
futuros de una empresa o sociedad. Es por ello que esta es tan importante. Una informacin
falsa, es una informacin que distorsiona las decisiones de los directores o gerentes dentro de
una sociedad.
4) Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y ocultarles informaciones
esenciales;
5) Tomar en prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio, de sus
parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del artculo 44, los
bienes, servicios o crditos de la sociedad, sin previa autorizacin del directorio otorgada en
conformidad a la ley;
6) Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las
oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo, y
7) En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inters social o usar de su
cargo para obtener ventajas indebidas para s o para terceros relacionados en perjuicio del
inters social.
Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres ltimos nmeros de este
artculo pertenecern a la sociedad, la que adems deber ser indemnizada por cualquier otro
perjuicio.
Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia pueda aplicar en el caso de
sociedades sometidas a su control.
La manera ms comn y frecuente en que se manifiesta la infraccin al deber de lealtad y
transparencia es a travs de las operaciones con parte relacionada. Ejemplo: Estas son
personas jurdicas que quieren arrendar un bien inmueble para colocar su oficina y el dueo de
esta oficina es uno de los directores de la sociedad que le arrendar a la primera.
En la historia de la ley de S.A., antiguamente, esta no las permita para cautelar y proteger a las
PJ, pero a la vez, poda permitir prdidas de eficiencia. Ante esto, se permitieron, pero estn
debidamente reguladas. Antes, solo se regulaban en el art 44 de la ley de S. A., pero desde el
ao 2010 hasta la fecha, se encuentra regulado en el art 44 para las S.A cerradas y el art 146 y
s.s. para las S.A abiertas. Ambas normas son de la ley de S.A.
126
Estos mecanismos permiten las operaciones con parte relacionada, pero, siempre que
concurran algunas exigencias mnimas:
a) Que los directores tienen que revelar su inters en la operacin e informarlo al directorio. Art
44 y 106 de la ley de S.A. b) La operacin puede hacerse siempre y cuando las condiciones de la
operacin sean condiciones de mercado. Por ejemplo: Que la sociedad iba arrendar esta
propiedad para arrendar la oficina. Art 44 y 106 de la ley de S.A.
iii. Deber de obediencia y de rendicin de cuenta: El deber de obediencia, es la obligacin del
director y a los administradores gerentes- (art 50 de la ley de S.A.) En s, su conducta se debe
ajustar, en todo, a los deberes normativamente consagrados, en los estatutos, en los acuerdos
de directorio, en los reglamentos, en las instrucciones de la Superintendencia y a los que se
encuentran establecidos en la ley. Adems, consiste en el deber de ejecutar los acuerdos que se
hayan tomado en la juntas de accionistas, ya sean estas ordinarias o extraordinarias.
La rendicin de cuentas se hace por medio de la presentacin de los balances de la sociedad al

directorio. Esta operacin se realiza una vez al ao en el mes de abril.
Fiscalizacin de la administracin de la sociedad:
Esta se realiza por medio de varios mecanismos, entre ellos, el Comit de Directores, las Juntas
de Accionistas, etc.
Cmo se fiscaliza la administracin de una S.A.?
Tenemos que decir que esa fiscalizacin se hace, obviamente, mediante mecanismo. Estos
mecanismos pueden ser:
a) Mecanismos Internos de fiscalizacin y de control. b) Mecanismos Externos de fiscalizacin y
de control.
A continuacin desarrollaremos en detalles cada uno de ellos:
Los Mecanismos Externos de Fiscalizacin:
1) Si se trata de S.A abiertas, la Superintendencia de Valores y Seguros. Este es un organismo
autnomo del Estado, cuyo rol
127
principal es fiscalizar el cumplimiento de la ley de mercado de valores y la legislacin
complementaria a ella, por parte de todos los agentes econmicos que se desenvuelven en el
mbito del mercado. Para tal efecto, la Superintendencia tiene amplsimas facultades, entre ellas
el ius puniendi, que consiste en la capacidad de sancionar el incumplimiento de la ley por
parte de los agentes econmicos.
2) Auditores Externos: Las empresas de auditora externa son entidades que tambin quedan
sujetas a la fiscalizacin de la SVS y su rol principal es certificar la exactitud, calidad y veracidad
de la informacin contenida en los estados financieros de los diversos agentes econmicos. Las
S.A. abiertas tienen, por obligacin legal, que escoger una auditora externa. Las S.A cerradas lo
tienen como una potestad facultativa, es decir, ellas deciden si se acogen o no a una auditora
externa.
3) Mecanismos de Mercado: El mercado provee mecanismos gratuitos de control.
Estos son bsicamente 2:
a) El llamado capital reputacional de los administradores: Es decir, los administradores tienen
un incentivo a portarse bien. Este incentivo es su capital, su reputacin, su prestigio. Si este
capital se daa, a estos administradores les costar muchsimo desarrollarse en el mbito
empresarial. No se encuentra establecido en al ley, pero si se desprende de las conductas
mercantiles. Cumple un rol muy relevante en la prctica.
b) El control corporativo o la disputa por el control corporativo. Este mecanismo si se
encuentra regulado en la ley de mercado y de valores. Cuando las empresas son mal
administradas, el valor de esta empresa en el mercado tiende a caer, y este menor valor, se
transforma en un incentivo para que otros se entusiasmen y traten de tomar el control de la
sociedad. Esta competencia por el control corporativo es precisamente lo que disciplina la
conducta de los administradores. Es un incentivo positivo para los administradores de una
sociedad, ya que ante una eventual mala administracin, sabrn que podrn ser removidos de su
cargo. Es un mecanismo gratuito que otorga el mismo mercado.
128
Los Mecanismos Internos de Fiscalizacin: Estos son los mecanismos ms propios de las S.A.,
ya que los mecanismo externos no se encuentran regulados en la ley de S.A, sino que en la ley
de mercado y de valores.
Los mecanismos internos son 3:
1) Comit de Directores: Es una institucin que existe en nuestro sistema legal desde el ao
2000. La ley 19.705 del ao 2000 introduce este mecanismo. Este mecanismo se copia de la
legislacin comparada (de una ley americana). La ley 20.382 del ao 2010 modifica este
mecanismo. Estas modificaciones no han sido muy bien acogidas en el mercado.
Cabe sealar que no todas las S.A tiene que designar comits de directores: Opera esta
obligacin slo en las S.A abiertas. En las S.A abiertas, para que puedan tener un comit de
directores, deben tener un patrimonio burstil igual o superior a 1, 5 millones en UF y que, a lo
menos, un 12, 5% de sus acciones con derecho a voto se encuentren en poder de accionistas
que individualmente, posean o controlen, menos del 10% (de ese 12,5% mencionado
anteriormente). El 12,5% debe estar distribuido entre accionistas minoritarios (art 50 bis de la
ley de S.A) Para estas mismas sociedades, la ley tambin les exige designar un directorio
independiente. En s, es otra medida de fiscalizacin que slo opera en las S.A abiertas.
En el mercado local, actualmente existen 600 S.A. abiertas y de estas, ms o menos, 200
califican para la designacin de comits de directores y de directorio independiente.
Todos estos mecanismos, son para controlar y evitar que los accionistas mayoritarios no abusen
de los accionistas minoritarios.
Comit de Directores: Esta integrado por 3 directores, donde la mayora de los cuales deben ser
independientes. Si hay muchos directores independientes, los mismos directores decidirn
quienes integran el comit, pero si o si, deben ser independientes. Si no hay acuerdo para
designar a los directores, se designar a quien haya obtenido mayor votacin como director
independiente. Si hay un solo director independiente, este solo designar a los otros miembros
del comit. Antes, el concepto de independencia, se encontraba relacionado con la
independencia del controlador, es decir, que era elegido alguien que no provena del poder
129
controlador del directorio, pero con la reforma esta independencia se hizo cada vez mas amplia.
En el art 50 bis de la ley de S.A. se seala quienes no se consideran independientes: Ser
independiente, se refiere a no tener inters alguno en las S.A.
Estos directores son remunerados. Las atribuciones del comit tambin se encuentran sealas
en el art 50 bis de le ley de S.A.
La funcin de este comit es, fundamentalmente, controlar o vigilar al directorio para que este
no abuse de su condicin. El comit sesiona varias veces a la semana, para as controlar,
ejecutivamente, al directorio. No es un trabajo de administracin o poder, solamente es
ejecutivo. En s, su funcin es controlar al controlador.
Art 50 bis de la Ley de S.A.: Las sociedades annimas abiertas debern designar al menos un
director independiente y el comit de directores a que se refiere este artculo, cuando tengan un
patrimonio burstil igual o superior al equivalente a 1.500.000 unidades de fomento y a lo
menos un 12,5% de sus acciones emitidas con derecho a voto, se encuentren en poder de
accionistas que individualmente controlen o posean menos del 10% de tales acciones.
Si durante el ao se alcanzare el patrimonio y el porcentaje accionario a que se refiere el inciso
anterior, la sociedad estar obligada a designar los directores y el comit a contar del ao
siguiente; si se produjere una disminucin del patrimonio burstil a un monto inferior al indicado
o se redujere el porcentaje accionario antes referido, la sociedad no estar obligada a mantener
los directores independientes ni el comit a contar del ao siguiente.
No se considerar independiente a quienes se hayan encontrado en cualquier momento dentro
de los ltimos dieciocho meses, en alguna de las siguientes circunstancias:
1) Mantuvieren cualquier vinculacin, inters o dependencia econmica, profesional, crediticia o
comercial, de una naturaleza y volumen relevante, con la sociedad, las dems sociedades del
grupo del que ella forma parte, su controlador, ni con los ejecutivos principales de cualquiera de
ellos, o hayan sido directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales o asesores de
stas.
2) Mantuvieren una relacin de parentesco hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad,
con las personas indicadas en el nmero anterior.
130
3) Hubiesen sido directores, gerentes, administradores o ejecutivos principales de organizaciones
sin fines de lucro que hayan recibido aportes, contribuciones o donaciones relevantes de las
personas indicadas en el nmero 1).
4) Hubiesen sido socios o accionistas que hayan posedo o controlado, directa o indirectamente,
el 10% o ms del capital; directores; gerentes; administradores o ejecutivos principales de
entidades que han prestado servicios jurdicos o de consultora, por montos relevantes, o de
auditora externa, a las personas indicadas en el nmero 1).
5) Hubiesen sido socios o accionistas que hayan posedo o controlado, directa o indirectamente,
10% o ms del capital; directores; gerentes; administradores o ejecutivos principales de los
principales competidores, proveedores o clientes de la sociedad. Para poder ser elegidos como
directores independientes, los candidatos debern ser propuestos por accionistas que
representen el 1% o ms de las acciones de la sociedad, con a lo menos diez das de anticipacin
a la fecha prevista para la junta de accionistas llamada a efectuar la eleccin de los directores.
Con no menos de dos das de anterioridad a la junta respectiva, el candidato y su respectivo
suplente, en su caso, debern poner a disposicin del gerente general una declaracin jurada en
que sealen que: i) aceptan ser candidato a director independiente; ii) no se encuentran en
ninguna de las circunstancias indicadas en los numerales anteriores; iii) no mantienen alguna
relacin con la sociedad, las dems sociedades del grupo del que ella forma parte, su
controlador, ni con los ejecutivos principales de cualquiera de ellos, que pueda privar a una
persona sensata de un grado razonable de autonoma, interferir con sus posibilidades de realizar
un trabajo objetivo y efectivo, generarle un potencial conflicto de inters o entorpecer su
independencia de juicio, y iv) asumen el compromiso de mantenerse independientes por todo el
tiempo en que ejerzan el cargo de director. La infraccin al literal iii) no invalidar su eleccin ni
los har cesar en el cargo, pero obligar a responder de los perjuicios que su falta de veracidad o
incumplimiento pueda causar a los accionistas.
Ser elegido director independiente aquel candidato que obtenga la ms alta votacin.
El director independiente que conforme a lo establecido en el inciso tercero adquiera una
inhabilidad sobreviniente para desempear su cargo, cesar automticamente en l, sin perjuicio
de su responsabilidad frente a los accionistas. No dar lugar a inhabilidad la reeleccin del
director independiente en su cargo o su designacin como director en una o ms filiales de la
sociedad, en cuanto los directores de dichas entidades no sean remunerados.
El comit tendr las siguientes facultades y deberes:
1) Examinar los informes de los auditores externos, el balance y dems estados financieros
presentados por los administradores o liquidadores de la sociedad a los accionistas, y
pronunciarse respecto de stos en forma previa a su presentacin a los accionistas para su
aprobacin.
2) Proponer al directorio nombres para los auditores externos y clasificadores privados de riesgo,
en su caso, que sern sugeridos a la junta de accionistas respectiva. En caso de desacuerdo, el
directorio formular una sugerencia propia, sometindose ambas a consideracin de la junta de
accionistas.
3) Examinar los antecedentes relativos a las operaciones a que se refiere el Ttulo XVI y evacuar
un informe respecto a esas operaciones. Una copia del informe ser enviada al directorio, en el
cual se deber dar lectura a ste en la sesin citada para la aprobacin o rechazo de la
operacin respectiva.
4) Examinar los sistemas de remuneraciones y planes de compensacin de los gerentes,
ejecutivos principales y trabajadores de la sociedad. 5) Preparar un informe anual de su gestin,
en que se incluyan sus principales recomendaciones a los accionistas.
6) Informar al directorio respecto de la conveniencia de contratar o no a la empresa de auditora
externa para la prestacin de servicios que no formen parte de la auditora externa, cuando ellos
no se encuentren prohibidos de conformidad a lo establecido en el artculo 242 de la ley N
18.045, en atencin a si la naturaleza de tales servicios pueda generar un riesgo de prdida de
independencia.
7) Las dems materias que seale el estatuto social, o que le encomiende una junta de
accionistas o el directorio, en su caso.
El comit estar integrado por tres miembros, la mayora de los cuales debern ser
independientes. En caso que hubiese ms directores con derecho a integrar el comit, segn
corresponda, en la primera reunin del directorio despus de la junta de accionistas en que se
haya efectuado su eleccin, los mismos directores resolvern, por unanimidad, quines lo habrn
de integrar. En caso de desacuerdo, se dar preferencia a la integracin del comit por aquellos
directores que hubiesen sido electos con un mayor porcentaje de votacin de accionistas que
individualmente controlen o posean menos del 10% de tales acciones. Si hubiese solamente un
director independiente, ste nombrar a los dems integrantes del comit de entre los directores
que no tengan tal calidad, los que gozarn de plenos derechos como miembros del mismo. El
presidente del directorio no podr integrar el comit ni sus subcomits, salvo que sea director
independiente.
Las deliberaciones, acuerdos y organizacin del comit se regirn, en todo lo que les fuere
aplicable, por las normas relativas a las sesiones de directorio de la sociedad. El comit
comunicar al directorio la forma en que solicitar informacin, as como tambin sus acuerdos.
132
Los directores integrantes del comit sern remunerados. El monto de la remuneracin ser
fijado anualmente en la junta ordinaria de accionistas, acorde a las funciones que les
corresponde desarrollar, pero no podr ser inferior a la remuneracin prevista para los directores
titulares, ms un tercio de su monto.
La junta ordinaria de accionistas determinar un presupuesto de gastos de funcionamiento del
comit y sus asesores, el que no podr ser inferior a la suma de las remuneraciones anuales de
los miembros del comit, y ste podr requerir la contratacin de la asesora de profesionales
para el desarrollo de sus labores, conforme al referido presupuesto.
Las actividades que desarrolle el comit, su informe de gestin anual y los gastos en que incurra,
incluidos los de sus asesores, sern presentados en la memoria anual e informada en la junta
ordinaria de accionistas. Las propuestas efectuadas por el comit al directorio que no hubieren
sido recogidas por este ltimo, sern informadas a la junta de accionistas previo a la votacin de
la materia correspondiente.
Los directores que integren el comit en el ejercicio de las funciones que seala este artculo,
adems de la responsabilidad inherente al cargo de director, respondern solidariamente de los
perjuicios que causen a los accionistas y a la sociedad.
Las sociedades annimas abiertas que no tengan el patrimonio mnimo y porcentaje accionario
sealados en el inciso primero, podrn acogerse voluntariamente a las normas precedentes; en
ese caso, debern cumplir estrictamente con las disposiciones de este artculo Director
Independiente: La Ley 20.382, introduce el mecanismo de Director Independiente: Con esta ley
se fortaleci este concepto y se impuso la obligacin de elegir un directorio independiente, como
tambin amplio el crculo de independencia que tiene este director.
2) Junta de Accionistas: Es un mecanismo tradicional, que acompaa a la S. A desde su creacin
(siglo XVII y XVIII), mientras que los anteriores mecanismos de fiscalizacin-externos- son
nuevos.
Estas Juntas de Accionistas pueden ser:
a) Juntas de Accionistas Ordinarias: b) Juntas de Accionistas Extraordinarias:
3) Auditores internos y/o inspectores de cuentas: Las auditoras externas, hasta antes de la ley
20.382 del ao 2010 (art 239 y s.s.) no se encontraban regulados en la ley de S.A., sino que
solamente en la ley de mercado y de valores. Actualmente, se encuentra en la ley de S.A.
133
Los inspectores de cuenta slo pueden operar en las S.A. cerradas. Quienes lo designan son las
juntas ordinarias (esta junta tambin designa a los auditores externos) Su labor es examinar la
contabilidad, balance y estados financieros que se otorgan e informarle a la junta ordinaria de
estos. Ellos no realizan la contabilidad, ya que esta la realizan los contadores. El auditor externo
debe verificar, certificar y acreditar la informacin entregada.
Certamen N3: Entra todo lo relacionado a Sociedades (Casos)
Las juntas de accionistas estn reguladas en los Art 55 y siguientes. Las juntas son tambin
rganos en la estructura de la SA, lo que es el rgano es la junta de accionistas, no el accionista
individual.
Es el rgano quien debe cumplir las funciones que la ley le asigna, no el accionista
individualmente considerado.
1. Juntas Ordinarias: Son aquellas que se realizan una vez en el ao en la poca que fijan los
estatutos y si estos nada dicen debe hacerse en el primer cuatrimestre del ejercicio
correspondiente.
Estas juntas tienen competencia para pronunciarse sobre las materias que indica la ley,
enumeradas en el Art 55.
2. Juntas Extraordinarias: Son aquellas que pueden celebrarse en cualquier tiempo cuando lo
requieran las necesidades de la sociedad.
En las juntas ordinarias como las materias de conocimiento estn indicadas en la ley no es
necesario indicar en la citacin a junta las materias que se trataran en la junta, aunque en la
prctica siempre se hace. En cambio, en las extraordinarias dado que pueden ser convocadas en
cualquier tiempo y para conocer tanto de las materias sealadas en la ley como aquellas que
sean de inters social o se indiquen en los estatutos, en la convocatoria hay que indicar las
materias que se trataran en esta junta.
El Art 56 seala las materias de junta ordinaria.
Artculo 56. Son materias de la junta ordinaria:
1) El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuentas y
auditores externos y la aprobacin o rechazo de la memoria, del balance, de
134
los estados y demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de
la sociedad;
2) La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendo
En este caso hay ciertas limitaciones legales en los Art 78, 79, 80, 81 y 82. Cuando la ley habla
de unanimidad en las SA abiertas es un requisito casi imposible de cumplir. Hay otra opcin que
tienen los accionistas en las SA abiertas en que se les puede dar a los accionistas la opcin para
recibir los dividendos en dineros o acciones liberadas de pago de la misma compaa o de
acciones de otras compaas propiedad de la sociedad. El acuerdo de accionistas que prueba el
balance ms el acuerdo del directorio en torno al pago de dividendos es un titulo ejecutivo para
el accionista, por lo que si no se le paga el dividendo se presenta en el tribunal para cobrar con
su titulo ejecutivo.
La sociedad aumenta su capital mediante las utilidades liquidas no repartidas como dividendo.
Hay que capitalizar las utilidades previa reforma a los estatutos y emitir acciones liberadas de
pago, por lo que si la junta ordinaria aprob el reparto de utilidades del 30% y aprob una
capitalizacin del 70% de acciones liquidas, los accionistas para hacerse dueo de ese
porcentaje, deben recibir acciones equivalentes. Entonces la distribucin de las utilidades de
cada ejercicio y el reparto de dividendos tiene ciertas restricciones legales.
3) La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio de los
liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin; y
Hay que elegir a los directores, 3, 5 o 7 dependiendo del tipo de sociedad de que se trate. Los
directores duran 3 aos en su ejercicio, los estatutos determinan si son o no remunerados y la
cuanta de la remuneracin del directorio es la que fija la junta de accionistas.
La junta de accionistas tambin tiene que elegir al director independiente, a los auditores
externos si hubiera que elegirlos o a los inspectores de cuentas en las SA cerradas.
4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia de una junta
extraordinaria.
El Art 57 seala las materias propias de una junta extraordinaria. Esto porque es ms exigente el
qurum en las juntas extraordinarias por lo que es ms difcil aprobar las materias sealadas en
ese artculo (Se da esta situacin para proteger a las minoras).
Artculo 57. Son materias de junta extraordinaria: 1) La disolucin de la sociedad; 2) La
transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos;
135
3) La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones; 4) La enajenacin del activo de la
sociedad en los trminos que seala el N9 del artculo 67;(57) 5) El otorgamiento de garantas
reales o personales para caucionar obligaciones de terceros, excepto si stos fueren sociedades
filiales, en cuyo caso la aprobacin de directorio ser suficiente, y: las minoras se pueden ver
perjudicadas, por lo que se exige junta extraordinaria caracterizada por el mayor qurum. 6) Las
dems materias que por ley o por los estatutos, correspondan a su conocimiento o a la
competencia de las juntas de accionistas: la ley abre la posibilidad de que los estatutos fijen
otras materias que puedan ser abordadas en junta extraordinaria. Las materias referidas en los
nmeros 1), 2), 3) y 4) slo podrn acordarse en junta celebrada ante notario, quien deber
certificar que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin.
Convocatorias a Junta y Qurum de Sesin
Las juntas ordinarias las convoca el directorio dentro del cuatrimestre siguiente al cierre del
ejercicio del balance.
Las juntas extraordinarias pueden convocarse en cualquier tiempo por el directorio cuando a su
juicio exista materia de inters social que deban ser tratadas en la respectiva junta.
A las juntas ordinarias o extraordinarias debe convocarla el directorio cuando lo solicite los
accionistas que representen a lo menos el 10% de las acciones con derecho a voto.
Excepcionalmente:
a) Solo respecto de las S.A. abierta o S.A. especiales, sujetas a fiscalizacin de la SVS, la misma
SVS puede convocarla.
b) Tratndose de S.A. cerradas en que los accionistas pidieron la junta, y el directorio no la ha
convocado, los accionistas con al menos o ms del 10% de las acciones con derecho a voto, la
ley permite autoconvocarse. Es una reforma de la ley 20.382
Lunes, 26 de septiembre/2011
Quien convoca las juntas es el directorio, ya que es una de sus prerrogativas como rgano
colegiado.
La SVS en las SA Abiertas o Especiales puede solicitar al directorio que convoque una junta.
136
La citacin de los accionistas se hace por medio de avisos publicados al menos 3 veces en das
hbiles distintos diarios del domicilio social. Si nada se dijera de cual sera el domicilio de
publicacin, el diario que opera es el Diario Oficial. Normalmente se hace con 20 das de
anticipacin a la junta propiamente tal.
Art 59 y 60 de la Ley de S.A.: Solemnidades

Qurum: La regla general, salvo que los estatutos o que la ley seale otra cosa, las juntas se
constituyen en primera citacin con la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a
voto. Si en la primera citacin fracasa en el qurum, hay que convocar a una segunda citacin.
Esta se debe hacer dentro de los 45 das siguientes contados desde que se realizo la primera
citacin que fracas. Con segunda citacin, cualquiera sea su nmero, los acuerdos se adoptan
por la mayora absoluta de las acciones presentes con derecho a voto (Son las emitidas,
suscritas e inscritas en el registro de accionistas. Estas deben estar inscritas para tener derecho
a voto).
En las juntas ordinarias o extraordinarias una vez constituidas y que se proceda a votar alguna
materia, la forma de aprobar estas materias, es en una forma individual, no hay votaciones
generales. Es decir, todo debe ser votado individualmente. Todo esto como principio, ya que
puede cambiar por disposicin de los accionistas.
Hay ciertas materias en que la ley exige qurum especiales. Estas son las materias que estn
indicadas en el art 67 de la Ley de S.A:
Art. 67 de la Ley de S.A: Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen
reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos
causada por vicios formales, debern ser adoptados con la mayora que determinen los
estatutos, la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las
acciones emitidas con derecho a voto.
Requerirn del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a
voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias: 1) La transformacin de la sociedad, la
divisin de la misma y su fusin con otra sociedad; 2) La modificacin del plazo de duracin de la
sociedad cuando lo hubiere; 3) La disolucin anticipada de la sociedad; 4) El cambio de domicilio
social; 5) La disminucin del capital social; 6) La aprobacin de aportes y estimacin de bienes
no consistentes en dinero; 7) La modificacin de las facultades reservadas a la junta de
accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del directorio;
137
8) La disminucin del nmero de miembros de su directorio; 9) La enajenacin de un 50% o ms
de su activo, sea que incluya o no su pasivo, lo que se determinar conforme al balance del
ejercicio anterior, y la formulacin o modificacin de cualquier plan de negocios que contemple
la enajenacin de activos por un monto que supere dicho porcentaje; la enajenacin de 50% o
ms del activo de una filial, siempre que sta represente al menos un 20% del activo de la
sociedad, como cualquier enajenacin de sus acciones que implique que la matriz pierda el
carcter de controlador; 10) La forma de distribuir los beneficios sociales; 11) El otorgamiento
de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros que excedan el 50% del
activo, excepto respecto de filiales, caso en el cual la aprobacin del directorio ser suficiente;
12) La adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones establecidas en los
artculos 27A y 27B; 13) Las dems que sealen los estatutos; 14) El saneamiento de la nulidad,
causada por vicios formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin
de sus estatutos sociales que comprenda una o ms materias de las sealadas en los nmeros
anteriores. 15) En las sociedades annimas abiertas, establecer el derecho de compra a que
hace referencia el inciso segundo del artculo 71 bis, y 16) Aprobar o ratificar la celebracin de
actos o contratos con partes relacionadas, de conformidad a lo establecido en los artculos 44 y
147.
Las reformas de estatutos que tengan por objeto la creacin, modificacin, prrroga o supresin
de preferencias, debern ser aprobadas con el voto conforme de las dos terceras partes de las
acciones de la serie o series afectadas.
El legislador establece distintos qurum para proteger el inters de los accionistas minoritarios y
mediante el reconocimiento al derecho de retiro (art 69 relacionado con el art 67 de la Ley de
S.A.) Este derecho se traduce, en concreto, al derecho del accionista disidentes de los acuerdos
adoptados del art 69, en que la sociedad tiene la obligacin de comprarles a los accionistas, que
interponen este derecho, las acciones que tenga en la sociedad. Incluso, la ley seala el precio
de compra: SA. Abiertas (el precio promedio del comercio burstil en los ltimos 6 meses) En las
SA cerradas, ya que no hay comercio burstil, se paga el precio valor libro (Este valor se obtiene
por medio de la divisin del patrimonio con el nmero de acciones). Este derecho, hay que
complementarlo, con un nuevo artculo agregado por la ley 20.382: Esta situacin se produce
cuando la propiedad de una sociedad est concentrada, en un 95%, en una sola persona. Ante
esta situacin, este accionista, tiene la obligacin de comprarle a l o a los accionistas
minoritarios el 5% restante. Esto tambin se hace para proteger al o a los accionistas
minoritarios.
138
S.A Matriz, Filiares, Coligantes y Coligadas
Art 86 al 93 de la Ley de S.A.
La ley de S.A permite la estructuracin de organigramas en donde las sociedades vayan
colgadas una de las otras: Por lo mismo, existen S.A. Matriz, filial, coligante y coligada.
S.A. Matriz: Es aquella sociedad que controla directa o indirectamente a otra sociedad en un
50% o ms en cuantos a sus acciones con derecho a voto o del capital si se trata de sociedad
que no funcionan con acciones
Filial: Es sociedad filial de una sociedad annima, que se denomina matriz, aquella en la que
sta controla directamente o a travs de otra persona natural o jurdica ms del 50% de su
capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda
elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores.
La sociedad en comandita ser tambin filial de una annima, cuando sta tenga el poder para
dirigir u orientar la administracin del gestor art 86 de la ley.
Coligada y Coligante: Es sociedad coligada con una sociedad annima aquella en la que sta,
que se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra persona
natural o jurdica el 10% o ms, de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de
una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un
miembro del directorio o de la administracin de la misma.
La sociedad en comandita ser tambin coligada de una annima, cuando sta pueda participar
en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que ste ejerza art
87 de la ley
Esta estructura de organizacin siempre debe ser aguas abajo, es decir, las empresas de arriba
siempre sern dueas de las de abajo, ni tampoco podrn tener intereses recprocos entre ellas.
Esto ltimo desde un punto de vista contable, ya que se distorsiona contablemente la sociedad
(Los flujos, las utilidades, la forma de votar, etc.).
La ley exige, como principio general, que una S.A matriz con respecto a sus filiares y coligadas,
consolide sus balances, es decir, el balance debe ser presentado como una fotografa en donde
contablemente se refleje la informacin de todas las inversiones de las S.A filiares y coligadas.
Los directores de la S.A matriz, tienen derecho participar en la S.A filiares y coligadas, slo con
derecho a voz. Es decir, pueden asistir a todas las sesiones de directorio.
139
Divisin, Transformacin y Fusin de la S.A.
Art. 94 al 100 de la Ley de S.A.
La divisin de las S.A. implica la disolucin de la sociedad, y a partir de ella, la creacin de
nuevas sociedades. En s, es la distribucin del patrimonio entre la sociedad que se divide y las
nuevas sociedades que se crean. Los accionistas de la sociedad dividida y que se disuelve,
conservan sus derechos y se les debe asegurar que sus derechos no sern alterados, sino que se
mantendrn tal cual.
En una divisin podramos no disolver la sociedad matriz, sino que simplemente dividirla para as
poder simplificarla. Tributariamente, se genera una nuevo RUT, ya que hay una nueva empresa o
sociedad.
La divisin de una S.A. es motivo de junta extraordinaria. En esta junta, no tan solo se aprueba la
divisin, sino que tambin los estatutos de la nueva sociedad que se crea.
Transformacin de una S.A: Es el cambio de estructura societaria, es el cambio de especie o tipo
de una sociedad a otro tipo de sociedad. Esta da derecho a retiro en la S.A., ya que se cambian
las reglas del juego para los accionistas minoritarios. Este derecho opera para el accionista o
socio disidente.
La fusin de una S.A: Consiste en la reunin de una o ms sociedad en una que se crea o en otra
que las absorbe, disolviendo la sociedad que la origina.
Existen de 2 tipos de Fusin:
1) Fusin por Creacin: Tenemos 2 sociedades y ambas se disuelven, ya que se crea una tercera,
y esta que se crea, es la suma del patrimonio de las sociedades que se disuelven. Es decir, se
crea una nueva sociedad a partir de la disolucin de 2 o ms sociedades anteriores, las cuales
dejarn de existir. Ejemplo: LAN TAM.
2) Fusin por Absorcin: Es aquella en que una sociedad absorbe a otra, obtenindose como
resultado una sola gran sociedad. Es decir, una sociedad fagocita a otra, en la cual la segunda
sociedad (la absorbida) deja de existir.
A veces se opta por una o por otra fusin, por una razn tributaria. Es decir, ver cual de los RUT
tiene ms beneficios, para decidir por cual tipo de fusin se opta.
140
Disolucin y Liquidacin de una S.A.
Estas materias se encuentran reguladas en el Art 101 y s.s. de la Ley de S.A.
Causales de disolucin: Estn reguladas en el art 103 y s.s. de la Ley de S.A.
Artculo 103 de la Ley de S.A: La S.A. se disuelve:
1) Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiere;
2) Por reunirse, por un perodo ininterrumpido que exceda de 10 das, todas las acciones en
manos de una sola persona;
3) Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas; (art 67 de la ley de S.A)
4) Por revocacin de la autorizacin de existencia de conformidad con lo que disponga la ley;
(Esto se aplica para las S.A especiales. Esto opera por un tema de fe pblica)
5) Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades annimas cerradas (Esta es
una modificacin de la Ley 20.382: AL menos el 20% de las acciones con derecho a voto lo
deben solicitar y deben fundar la demanda en que ha habido, por parte de la administracin,
graves infracciones a la ley, del reglamento o de los estatutos, que causare perjuicios a los
accionistas o a la sociedad: Por ejemplo: Cuando se declare la quiebra de la sociedad, la
administracin ha sido fraudulenta, demandas reiteradas por terceros o accionistas, etc. Si as se
dispone, a los directores se les presume culpa en la administracin y se les impone una
obligacin solidaria por los perjuicios que este provoque a la sociedad.), y
6) Por las dems causales contempladas en el estatuto
Una vez disuelta la S.A., se forma una comunidad que hay que liquidar. La personalidad jurdica
de la S.A. se extingue una vez concluido el proceso de liquidacin.
La S.A. se liquida por una comisin liquidadora elegida por la junta de accionistas (Pregunta
tpica: Paralelo entre la liquidacin de una sociedad civil y una sociedad colectiva). Esta junta de
accionistas es extraordinaria, ya que la disolucin se puede provocar en cualquier momento.
Esta comisin slo tiene la atribucin para realizar los actos y contratos que tiendan a la
liquidacin de la sociedad, no a la perpetuacin del giro de la sociedad. Por regla general, la
comisin liquidadora, esta integrada por 3 miembros, y esta les rinde cuenta a los accionistas. La
ley establece un plazo no superior de 3 aos para que se liquide la sociedad (El plazo es
renovable, por una vez, por 3 aos
141
ms). El liquidador tiene responsabilidad en la sociedad, hasta que la junta de accionistas le
apruebe la gestin realizada, es decir, la rendicin de cuentas que realice.
La junta de accionistas puede revocarles el mandato de gestin a los miembros de la comisin
liquidadora, mientras posean la personalidad jurdica de la S.A. El liquidador, tiene la misma
responsabilidad que los miembros de un directorio. Es decir, responde por culpa leve y de
manera solidaria antes los actos que ejecuten.
Desde el punto de vista de las facultades, la comisin liquidadora, slo tiene la facultad para
liquidar la sociedad y no perseverar en el giro, por lo tanto, esta comisin debe inventariar los
activos y pasivos de la S.A, y rendirle cuanta a la junta de accionistas.
La S.A. slo se liquidar cuando la junta de accionista apruebe toda la gestin realizada por la
comisin liquidadora.
A la comisin liquidadora, hay que pagarle (Art 120 de la ley de S.A: Este artculo seala los
criterios orientadores al respecto).
Clase con Julio Valdivia
Lunes, 3 de octubre/2011
Ttulos de Crditos
Lo que caracteriza al comercio, como actividad, es precisamente el desplazamiento permanente
de los bienes (el trfico mercantil), es decir, la intermediacin, ya que el comerciante no es un
productor de bienes y servicios. En esta circulacin, aparecen los ttulos de crditos.
Estos tienen por objeto facilitar el desplazamiento. Desde el punto de vista histrico, el ttulo de
crdito esta asociado a esta idea: La necesidad de desplazar las mercaderas y de contar con
algn mecanismo que facilite el pago de estas.
En el derecho mercantil, este desplazamiento se respalda en 2 instrumentos: Los contratos y los
ttulos de crditos:
1. El contrato es un mecanismo de circulacin. Se trasladan bienes de un patrimonio a otro.
2. Los ttulos de crditos. En el momento que incorporan un derecho que lo tiene que cumplir o
ejecutar el obligado que va siendo portador del ttulo con el tiempo.
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Los ttulos de crditos son documentos que incorporan derechos y estos pueden tener distinto
contenido. An cuando sean distintos, tienen por objeto facilitar la circulacin de la riqueza en el
mercado. Por ejemplo: Se puede incorporar el derecho representativo de una cantidad de dinero,
prestacin del pago de una cierta cantidad de dinero, entrega de una cierta cantidad de
mercadera, un derecho que signifique una determinada participacin social. En s, en los ttulos
de crditos se incorpora un derecho que se puede ejercer por el portador del ttulo.
Los ttulos de crditos, han cumplido en el tiempo diversas funciones, entre otras, tienden a
reemplazar el dinero.
Ejemplo: El cheque y la letra de cambio es una orden de pago. Pueden ser utilizados como
instrumentos de crdito o de garanta.
Estos ttulos de crditos estn presenten como medios de pago, de garanta, instrumentos que
facilitan las circulacin de la riqueza, de las mercaderas y a la vez, estn presentes en el mbito
del crdito. Cabe recordar que este ltimo le otorga ruedas al comercio.
La Ley 18.092 regula la letra de cambio y el pagar, mientras que la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques regula los cheques.
El cheque es siempre un documento a la vista, por lo tanto se paga de inmediato una vez
presentado. El cheque a fecha no se encuentra regulado en la ley, ya que es una prctica
comercial. En cambio, la letra de cambio si se puede girar en distintos vencimiento (30 das, 30
das contados desde el giro, etc.). La otra gran diferencia es que el giro del cheque puede llegar
a constituir un delito (Tiene como pena el presidio), mientras que con la letra de cambio, no. Esto
en la teora, ya que hacer efectivo el delito penal del giro doloso de cheque no es fcil. Ante esto,
segn el profesor, el cheque ha perdido seriedad de pago.
Cabe recordar que los actos formales son los que recaen sobre los ttulos de crditos (emisin,
giro, endoso, pago, etc.)
Tambin estudiaremos la factura comercial. Esta la emite el vendedor. La cuarta copia de la
factura constituye un ttulo ejecutivo para exigir el cumplimiento de la obligacin.
Conceptos de Ttulos de Crditos:
Autores: lvaro Puelma, Ricardo Sandoval, Contreras, Baeza Ovalle:
Todos los conceptos avocan a la idea de documento: Por lo tanto, los podemos definir como:
Documentos que no solo acreditan la existencia y contenido de un derecho, sino
143
que tambin lo constituyen El documento contiene el derecho y sirve para probar la existencia
de este. Cuando se transfiere el documento, se transfiere el derecho.
El cheque es una orden de pago en que el titular le ordena al banco emitir el pago. En este ttulo
de crdito participan 3 personas: El librador (el titular del cheque), el librado (el Banco) y el
beneficiario (quien recibe el pago). La orden que contiene el cheque es que el Banco emita el
pago que le ordena el titular de la cuenta corriente. El cheque es un documento que tiene que
existir, por lo tanto, si no existe el documento, no hay como cobrar el derecho incorporado en l.
En este caso habra que realizar un juicio declarativo, el cual es sumamente largo y que no
necesariamente traer resultados positivos.
Definiciones varias de Ttulos de Crditos:
Es un documento transferible cuya posesin es necesaria para ejercer el derecho literal y
autnomo que en l se representa
Es un documento que incorpora un derecho de carcter privado de forma tal que para su
ejercicio es necesaria la posesin del documento
Documento que lleva incorporado un derecho literal y autnomo que se puede ejercer por el
portador legitimo contra el deudor antes de la fecha de su vencimiento
Caractersticas de los Ttulos de Crditos:
Primero que todo, todas las definiciones, nos destacan el carcter de documento, es decir, el
ttulo de crdito se encuentra incorporado en una materialidad fsica. No existen los cheques
virtuales.
En todo caso, estamos en presencia de tiempos de desmaterializacin de documentos: Es
decir, el soporte documental ya no es una materialidad fsica, sino que es una materialidad
digital o virtual: Un registro electrnico. La tecnologa permite que se emitan este tipo de
documentos: Ejemplo: Bonos electrnicos, acciones desmaterializadas (Las S.A. Abiertas constan
de un Depsito de Acciones Desmaterializadas, el cual lleva un registro de todas las acciones
emitidas bajo esta forma). Cabe sealar, que el documento no pierde su valor comercial por
encontrarse en esta calidad.
Por lo tanto, el documento puede manifestarse en una materialidad fsica o en una materialidad
virtual, poseyendo el mismo valor.
En segundo lugar, todas las definiciones nos hablan de que en este documento se incorpora un
derecho (a cobrar, a entregar una mercadera, a participar en una sociedad, etc.) El derecho es
literal, es decir, el derecho tiene la extensin que se describe en el
144
documento: Si es de cobrar una cierta cantidad de dinero, ser de la cantidad que se seala en
el documento. El derecho es autnomo, es decir, que el derecho que se incorpora en el
documento se ejerce nica y exclusivamente por el mismo documento en que se encuentra
contenido, no requiere de otro elemento para hacerse valer. No nace de otro documento ni de
anteriores portadores del documento, sino que nace con la adquisicin de este. A la vez, est
desvinculado del negocio causal (jurdicamente, estamos en presencia de un negocio causal, por
ejemplo, ante la existencia de una compraventa de la cual derivamos en la emisin de un
cheque para dar orden de pago al productor al cual se le est comprando un determinado
producto. Si por a, b y/o c motivo, no se tiene el dinero para pagar el cheque, esto no es motivo
para excusarse de su no pago. Por lo mismo, este documento es autnomo) Esto, la doctrina lo
ha denominado como La incorporacin de un derecho.
Si se permitiera la excepcin del no pago por el incumplimiento del contrato, se perdera la
fuerza de los ttulos de crditos, como tambin se perjudicara la certeza o seguridad jurdica,
pues nadie los utilizara por un tema de inseguridad en el pago o de garanta de este.
En resumen, los ttulos de crditos poseen las siguientes caractersticas:
1) Necesariedad: Existencia de un documento fsico o digital.
2) Literalidad: Se realiza slo lo que se seala expresamente en el documento.
3) Autonoma: No se traspasan los vicios personales de los anteriores dueos del documento.
Clasificacin de los Ttulos de Crditos:
1) Atendido al contenido del documento o al derecho incorporado al documento: Estos son 3:
a) Los ttulos de pago: El derecho incorporado es la obligacin de pagar una cierta cantidad de
dinero. Ejemplos: Cheques, pagar, letra de cambio.
b) Los ttulos representativos de mercaderas: El derecho incorporado es justamente el derecho a
entregar a una mercadera o que se ejerce sobre ella, es decir, el derecho de disposicin sobre
cosas materiales. La posesin del ttulo equivale ala posesin de la mercadera de cosas
muebles. Ejemplos: La carta de porte, el conocimiento de embarque, el certificado warrants.
145
Carta de Porte (Art 175 y 176 del CdeC): Es un ttulo que se emite en el contrato de transporte,
el cual puede ser terrestre o martimo. Da cuenta de la entrega de la mercadera que el
empresario hace a la empresa de transporte para que se transporte la mercadera. En s, este
ttulo representa la propiedad de la mercadera que se transporta.
Conocimiento de Embarque (art 977 y s.s. del CdeC): Es parte del transporte martimo. Es un
ttulo que prueba la existencia de un contrato de transporte martimo. Incorpora el derecho de
disposicin sobre la mercadera transportada. Art 1.114 y 1.115 del CdeC.
Certificados Warrants: Son los que emiten los almacenes generales de depsito. Ley 18.690:
Busca facilitar la circulacin o el trfico de mercadera, principalmente en el mbito de la
agricultura. Facilita el traslado comercial de los bienes por medio de documentos, pero no se
transporta fsicamente la mercadera.
c) Los ttulos de representacin o participacin social, y de valores mobiliarios: Es el derecho a
participar en la o en una parte de la propiedad de la sociedad. En s, es un conjunto de derechos
de distinta naturaleza que se ejercen en un capital. Es el derecho a participar en la sociedad. Los
valores mobiliarios tienen un derecho poltico y econmico incorporado.
La doctrina distingue entre ttulos perfectos e imperfectos (En estos ltimo se deben cumplir
otros requisitos para ejercer el derecho, por ejemplo, inscribirse en el registro de accionistas con
5 das de anticipacin en que se realice la junta para que as se pueda votar en ella). Por lo tanto,
el ttulo de participacin social es un ttulo imperfecto.
Ejemplos: Acciones (ttulo representativo de una cantidad de dinero), bonos (ttulo representativo
de una deuda), las cuotas de un fondo mutuo, las cuotas de un fondo de inversin, etc.
Cabe recordar que todo ttulo de crdito nace de un negocio causal, pero por un tema validez y
autonoma, se desvincula de ella.
2) Atendida las condiciones de circulacin: Son 3:
a) Ttulos al portador: Son aquellos en que no se hace mencin al nombre del beneficiario. Son la
mxima expresin de los ttulos de crditos.
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Ejemplo: Un billete emitido por el Banco Central (existen 11 millones en billetes en circulacin)
Requisitos de legitimizacin:
i. Posesin material del ttulo.
ii. Presentacin del ttulo al momento del pago o del cobro.
No se admite reivindicacin en este tipo de ttulos, ya que no se puede probar la propiedad.
Lo que si se puede ejercer es la accin de cobro, exhibiendo fsicamente el documento.
b) Ttulos a la orden: Es el que est concebido o emitido al nombre de determinada persona, pero
que se le faculta para que esa persona lo pueda transferir sin consulta del deudor por medio del
endoso.
Ejemplo: Un cheque.
i. Posesin material del documento
ii. Requerir el pago al deudor del documento
iii. Acreditar una cadena ininterrumpida de endosos.
Este ttulo si se puede reivindicar.
c) Ttulos Nominativos: Son aquellos que se giran a nombre de una persona determinada,
restringiendo la posibilidad de que esa persona transfiera el documento. Si puede ser transferido,
pero con un mayor grado de dificultad (por ejemplo, notificar al deudor del documento de su
transferencia). El trfico mercantil se dificulta ante la existencia de este tipo de ttulos.
Ejemplo: Cesin de crditos nominativos (regulada en el art 1.901 y s.s. del CC y en el art 162 y
s.s. del CdeC).
Mircoles, 5 de octubre/2011
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i. Posesin material del ttulo.
ii. La presentacin del ttulo al obligado de su pago (deudor).
iii. Una cadena ininterrumpida de cesiones, si es que han habido cesiones en el ttulo.
Si se puede reivindicar este tipo de ttulo de crdito.
3) Atendida a la persona que emite el ttulo:
a) Pblicos: Estado, sus organismos o instituciones de este pueden emitir ttulos de crditos.
Ejemplo: Banco Central (Lo hace para controlar el dinero que se encuentra en circulacin en el
mercado)
b) Privados: Pueden emitirlos cualquier agente privado y las operaciones que recaen sobre los
ttulos de crdito son siempre actos de comercio (art 3, N10 del CdeC). Ejemplo: Giro, endoso,
pago, etc.
4) Atendida a la capacidad de fraccionarse o no:
a) Infraccionables o Unitarios: Por regla general, los ttulos de crditos no son fraccionables, pero
si lo son en su pago (en cuotas).
b) Fraccionables: Los bonos se pueden fraccionar en cupones. Estos son la excepcin.
5) Atendido el soporte en que se expresa el documento:
a) Con soporte de material: Son aquellos que tienen una materialidad fsica que permiten que se
pueden percibir por los sentidos. Hasta la fecha, son la regla general.
b) Sin soporte de material: Son aquellos que consisten en meros ttulos informativos o registros
electrnicos. Tambin se les llama ttulos desmaterializados.
6) Atendido el efecto que tiene la causa en el ttulo de crdito:
a) Causales: Son aquellos que expresan la causa en el documento. Ejemplo: Todos los ttulos
nominativos, las acciones, etc.
b) Abstractos: Estos son la regla general. Estos ttulos de crditos no hacen referencia al negocio
causal por el cual deriva su existencia. No se
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menciona en su texto la causa. La causa esta en el negocio causal, pero el ttulo se encuentra
desvinculado una vez que este nace a la vida del derecho.
7) Atendido a si tiene o no todos los elementos propios de un ttulo de crdito:
a) Propios: El derecho incorporado a un ttulo de crdito que se puede ejercer sin respecto de
ninguna relacin jurdica adicional, es un ttulo completo: Como el caso del cheque, que slo
basta su tenencia material para que este pueda ser ejercido.
b) Impropios: Requieren de un elemento adicional que no est implcitamente incorporado en el
ttulo de crdito: Como son las acciones, ya que no basta ser poseedor de la accin para poder
ejercerla, sino que tambin se debe estar inscrito en el Registro de Accionistas.
Letra de Cambio
Esta regulada en la Ley 18.092 del ao 1981
Esta ley deroga un conjunto de disposiciones contenidas en el CdeC referidas a la letra de
cambio y origin la descodificacin.
Pero, la letra de cambio es muy antigua y nace histricamente, aproximadamente, en el siglo XV

como un medio para probar y ejecutar el contrato de cambio. Este contrato se usa para evitar el
riesgo de traslado de dinero, pero en su origen la letra de cambio nace como un medio para
probar y ejecutar el contrato de cambio.
El contrato de cambio est definido en el Art 620 CdeC: Es un instrumento contractual que
permite el pago de una suma de dinero entre personas que se encuentran en lugares distintos de
aquel en que se celebra la convencin. Estos conceptos estn atrasados, porque hoy se pueden
hacer transferencias electrnicas, pero no era as antes de las facilidades tecnolgicas.
Inicialmente, en la letra de cambio intervenan 3 personas:
1) Girador o Librador
2) Librado o Aceptante
3) Beneficiario del Documento
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En su origen, estas personas eran independientes; eran sujetos distintos e independientes unos
de los otros.
Era una relacin tripartita, en donde el girador le peda al librado que le pagara al beneficiario. El
girador era acreedor del librado y el girador o librador era deudor del beneficiario, entonces el
girador acreedor del librado y deudor del beneficiario le peda al librado el encargo de pagar al
beneficiario lo que deba al girador.
Actualmente, se permite que el girador sea la misma persona del beneficiario, es decir, ya no se
requieren 3 personas, sino que pueden ser la misma persona el girador y el beneficiario, por lo
que hoy puede ser una relacin bilateral.
Esto gracias a la reforma a la ley en el ao 1925, que permiti que el girador o librador fuera la
misma persona del beneficiario que es el acreedor y el librado es el deudor.
Importante: La letra de cambio no admite fraccionamiento de pago.
Ejemplo: Un comprador de salchichas acepta una letra de cambio por la suma de $100.00 pesos
y se ponen de acuerdo en que el vencimiento de la letra es el 30 de noviembre de 2011. Llegado
ese da, el librado le paga ese dinero al beneficiario. Aqu, la letra es un instrumento de crdito,
pero puede ocurrir que el librador o beneficiario tome la letra y la de en pago al proveedor de
cartn y le endosa la letra de cambio: Aqu, la letra de cambio pasa a ser un instrumento de
pago. El beneficiario de esta letra podra tambin dejarlo como instrumento de garanta en un
banco.
Es decir, la letra de cambio puede aceptar 3 funciones:
4) Instrumento de crdito
5) Instrumento de pago
6) Instrumento de garanta
Todos los que han intervenido y han firmado la letra tienen responsabilidad en el pago, ya se que
hayan firmado como librador o como librado.
El banco va a demandar a quien le trajo la letra, pero tambin demanda al beneficiario, al librado
y al deudor porque hay responsabilidad solidaria.
Inicialmente, hasta antes del ao 1925, el librador o girador, el librado y el beneficiario eran
siempre personas distintas, pero despus de 1925 no es as.
150
Hasta antes del ao 1925 la letra era nominativa, pero desde dicha fecha en adelante, se
permite que circule el endoso.
Por ende, las reformas que permiten el desarrollo de la lera de cambio son:
7) Se autoriza que el librador y el beneficiario sean la misma persona.
8) Se autoriza que se emita con clusula a la orden, por lo que puede circular mediante el
endoso.
El Art 1 Ley 18.092 describe que debe contener la letra de cambio, pero no define que es la letra
de cambio.
Una definicin histrica seala que Es el mandato escrito revestido de las formas previstas por
la ley por la cual el librador ordena al librado para una cantidad de dinero a la persona designada
en la orden.
Es un ttulo que remitido por el librador al beneficiario da a este ltimo el derecho de hacerse
pagar a una fecha determinada de una suma de dinero por el librado
Es un ttulo de crdito que contiene la orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad
determinada o determinable de dinero a la poca fijada en ella o a su presentacin que obliga a
cumplirla para con el beneficiario designado o a su orden o con el portador legitimo, al
aceptante, al librador, a quienes la hayan hecho circular y a los que garanticen su pago por
alguno de los nombrados
Las partes que intervienen en letra de cambio son:
1) Librador o Girador: Da nacimiento a la letra de cambio. 2) Librado: Persona a quien se le
ordena pagar una cantidad de dinero al beneficiario. 3) Aceptante: Es el librado que toma
nombre de aceptante una vez que acepta pagar una cantidad de dinero al beneficiario o al
portador legitimo. 4) Beneficiario: Persona a cuyo favor se ha librado la letra. Es el acreedor de
la letra. 5) Endosante: Portador legtimo, el beneficiario, que mediante endoso pone en
circulacin el titulo, es decir, lo da en garanta o como medio de pago. 6) Endosatario o
Cesionario: Es la persona que adquiere el ttulo, la orden de pago no sujeta a condicin. 7)
Avalistas: Es el que afianza el pago del documento respecto a alguno de los obligados. Puede ser
que uno avale a todos. Es el que se obliga a cumplir con el documento por alguno de los otros
obligados.
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A diferencia de la regulacin anterior contenida en el CdeC, la ley no define la letra de cambio,
pero si el Art 1 dice las menciones que deber contener. La letra de cambio debe contener las
siguientes enunciaciones: (Al sealar debe es imperativo que tenga esas menciones, ya sea
porque la ley suple el silencio de las partes o porque si no se contiene no se est en presencia de
letra de cambio)
1. Indicacin de ser letra de cambio escrita en el mismo idioma empleado en el titulo. Se puede
fabricar a partir del papel una letra de cambio, pero lo primero que se incluye es un titulo que
diga letra de cambio porque es una mencin esencial porque es la nica forma de diferencia ese
papel de otros ttulos de crdito que tambin contienen una orden de pago no sujeta a condicin.
El Art 2 seala que si no se cumple con las menciones que seala el Art 1 no se est en
presencia de letra de cambio.
2. El lugar y fecha de su emisin. No obstante si la letra no indica el lugar se considera girada en
el domicilio del librador. Respecto del lugar hay norma supletoria por lo que no es mencin
esencial. En cambio, respecto de la fecha es mencin esencial porque no hay norma supletoria,
por lo que si en la letra no se indica la fecha no se est en presencia de una letra de cambio.
Esto, porque tiene importancia para el vencimiento, es imposible saber cundo hay que cumplir
con la orden de pago si no hay fecha de giro o libramiento porque a partir de la fecha se
establece la poca de vencimiento. Porque las letras de cambio tienen distintas modalidades de
vencimiento pero en todas ellas es necesario saber la fecha en que fue girada.
3. La orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero.
Es una mencin esencial. Es la esencia de la letra. No se admite la condicin porque es un hecho
futuro e incierto por lo que la letra de cambio perdera su fuerza de ser utilizada como medio de
pago, es una incertidumbre, por lo que no habra certeza en la cadena de pago. La cantidad
determinada o determinable debe ser puesta en nmeros, pero tambin debe ser escrita en
letras. Si hay disconformidad entre lo escrito y el nmero, prima la letra porque es ms fcil
adulterar los nmeros.
4. Nombre y Apellido de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse. Se refiere al beneficiario de la letra. La posibilidad de girar letras con clausula a la
orden es una posibilidad que se admite a partir del ao 1925, ante solo se aceptaba la letra
nominativa.
5. Nombre, Apellido y Domicilio del Librado. Cuando se libra la letra de cambio, el librado no es
parte de ese acto de comercio porque el que le da nacimiento a la letra de cambio es el librador,
en el nacimiento de la letra el librado no participa, sino que el librado empieza a ser considerado
en la letra cuando manifiesta su voluntad. El deudor principal es el aceptante.
152
Art 2 Inc. Final: Si fueran varios los librados, debe indicarse un domicilio para todos ellos.
Art 4: Si una letra se gira contra varias personas todas ellas se consideran librados, salvo que se
designe un orden en cuyo caso se entiende solo como librado al primero y a los dems se lo
tiene como librados subsidiarios.
Art 5: La letra de cambio puede ser girada para ser pagada en el domicilio del librado o en el
domicilio de un tercero incluso en una localidad distinta del librado.
6. El lugar y poca del pago. No obstante, si la letra no indicare el lugar del pago este debe
hacerse en el domicilio sealado en el documento y si no seala poca se entiende pagada a la
vista. Pagadera a la vista significa que es pagada a su presentacin, porque no tiene fecha de
vencimiento, por lo que se paga a la vista del obligado al pago. Art 43 y 53
7. Firma del Librador: Es una mencin esencial porque el librador decide el nacimiento de la letra
y si no hay firma no hay letra, no hay nada porque no acto jurdico completo porque nadie ha
manifestado su voluntad para que la letra haya nacido a la vida del derecho. El mismo Art 1
indica que el librador tiene la facultad para autorizar que su firma se estampe por
procedimientos mecnicos, porque hay libradores que giran gran cantidad de letras de cambio.
Basta la firma puesta en el documento para resultar obligado por lo que ese documento dice y
no existe la excusa de que se est actuando como representante de otro si no se tiene poder
para representar a una persona. Este es el principio de la literalidad. Por el solo hecho de firmar
la letra de cambio queda obligado ha cumplir con la promesa de pago, con independencia de
cualquier explicacin. Art 8
Principio de Independencia de la Firma (Art 7 y 9)
Es un principio bsico en materia de letra de cambio en el sentido que la obligacin que nace
para cada uno de los que firma la letra nace desde el momento que la firman y esa obligacin es
independiente a la de otros que hayan firmado con anterioridad. La obligacin de quien firma es
independiente de cualquier vicio y si otros interviniente que la firmo puede alegar un vicio este
no se comunica a los otros intervinientes, que no se pueden aprovechar de esos vicios.
El librador garantiza la aceptacin por parte del librado y el pago por parte del librado, cuando
aun no existe aceptante y el librador es distinto al beneficiario. Pero se podra sealar que no se
garantiza que el librado va a aceptar, pero aun cuando ese sea el caso el librador est
garantizado el pago por lo que si el librado no paga, es el librador quien debe cumplir esa
obligacin. Art 7, 8, 10, 11.
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Giro o Libramiento de la Letra de Cambio
El giro es el acto mediante el cual nace la letra de cambio a la vida del derecho. Es un acto de
comercio Art 3 N 10 que se traduce en la firma del librador.
El giro de la letra de cambio no produce la novacin de las relaciones jurdicas que le dieron
origen. No extingue las relaciones jurdicas que le dieron origen por novacin, salvo pacto
expreso.
La ley en el Art 2 permite ciertas menciones facultativas en la letra de cambio, si est o no estn
no afectan la validez de la letra, las partes la pueden incorporar y como prima el principio de la
literalidad lo que las partes incluyen en la letra pasa a ser obligacin para todos quienes han
firmado la letra. Pero, son menciones que se pueden incorporar con posterioridad al nacimiento
de la letra.
1. Comuna dentro de la cual este ubicado el lugar del pago. Podra fijar el tribunal competente y
facilitar el pago porque una letra puede entrar en circulacin y recorrer el pas. 2. Clausula de
ser reajustable la cantidad librada. Porque si en la letra nada se dijere, si no se incluye clausula
de reajustabilidad se debe pagar la suma consignada. Si se indica la clausula se debe indicar el
sistema de reajustabilidad. Art 14 El que se giren letras con o sin esta clausula depende del plazo
de vencimiento de la letra. 3. Clausula de Inters. El inters es el precio que se paga por el
dinero. Si se establece esta clausula hay que indicar la tasa aplicable y el periodo as partir del
cual se devenga el inters o por el cual se cobra el inters. Art 13 N 3 hay norma supletoria. 4.
Clausula Sin Obligacin de Protesto. En algunas circunstancias la letra de cambio tiene que ser
protestada para que no se perjudiquen las acciones de los beneficiarios, pero para evitar la
obligacin de protesto se puede establecer esta clausula en virtud de la cual no se protesta y no
se perjudican las acciones de cobro derivadas de la letra sin este protesto. Mircoles, 19 de
octubre/2011
Circulacin de la Letra de Cambio
Una vez que la letra ha nacido a la vida del derecho empieza a circular y su circulacin se asocia
a la idea de endoso, que es el acto que permite la circulacin.
La letra como ttulo de crdito puede emitirse, girarse o librarse con clusula a la orden o
nominativamente. El Art 1, N4 seala como una de las menciones que debe indicarse,
nominativamente, el nombre del beneficiario o a cuya orden puede hacerse el pago.
154
El endoso: Es el acto que permite la circulacin de la letra cuando esta se ha girado con
clausula a la orden y cuando se ha emitido nominativamente se hace circular mediante una
cesin.
Si la letra se libra nominativamente, la cesin debe ajustarse a las normas del CC y CdeC, pero lo
normal es que se gire con clusula a la orden por lo que su circulacin est asociada al concepto
de endoso.
El endoso est definido en la ley en el Art 17: Es el escrito por el cual el tenedor legtimo
transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda. Existen tres
tipos de endosos:
1) Traslaticio de Dominio 2) Comisin de Cobranza 3) En Garanta
Debe estamparse al dorso de la letra misma, por lo que est presente el principio de la
literalidad. Si no hay endoso al dorso, no existe.
En el Art 17 estn descritas las principales caractersticas del endoso, pero podra decirse que
endoso es el acto jurdico documental que se hace efectivo mediante una declaracin de
voluntad de quien lo suscribe (endosante) exteriorizada al dorso del documento con la firma de
quien la otorga.
Del Art 17 se desprenden las formalidades:
1) Acto escrito 2) Debe contener la firma del endosante 3) Constar fsicamente en el mismo
documento al dorso.
Caractersticas
a. Acto de comercio accesorio: Su existencia est supeditada a la existencia de la letra. b. Acto
Solemne: Por las formalidades que deben ser cumplidas. c. Acto de comercio puro y simple: El
Art 1 N3 deca que la letra de cambio es una orden de pago no sujeta a condicin por la
incertidumbre que existira en la cadena de pago. Toda condicin se reputa no escrita, el endoso
parcial no produce efecto alguno y el endoso al portador vale como endoso en blanco. Art 19
Tipos de Endoso
1. Segn sean los requisitos formales que concurren (Art 19,22, 23):
155
a. Endoso Regular o Completo: Contiene el nombre del endosante, el lugar donde se hace el
endoso y la fecha en que se hace el endoso y la firma del endosante.
b. Endoso Irregular: Si no se indica fecha, se entiende que el endoso es realizado antes del
vencimiento de la lera. Sino se indica el lugar, se presume que es el domicilio del endosante y si
le falta cualquiera de estas menciones, el endoso es irregular o incompleto.
c. Endoso en Blanco: Lo que nunca puede faltar es la firma del endosante y si solo contiene la
firma se le llama endoso en blanco. Se transforma en un instrumento con clausula al portador
que puede transferirse mediante la simple entrega sin necesidad de firmar, es igual que un
billete. El tenedor est autorizado para llenarlo o puede transferirla sin llenar al endoso por la
sola entrega del documento Art 24. Si se llena el documento y queda con clausula a la orden a
nombre del endosatario o de un tercero antes de la firma del endosante ese documento al
portador vuelve a ser un documento a la orden porque vuelve a haber un endoso completo.
2. Segn sus Efectos (Art 17 y 21):
a. Traslaticio de Dominio: Es la regla general. Si hay una simple firma significa que es traslaticio
de dominio y transfiere la propiedad del documento y del derecho asignado al documento.
b. Comisin de Cobranza
c. Garanta: Puede efectuarse a favor de un tercero, del librado o aceptante, del librador o
cualquier otro obligado y esas personas pueden volver a endosar.
Si el endoso traslaticio de dominio se hace en favor del librado o aceptante se extingue la
obligacin, porque acreedor y deudor pasan a ser la misma persona.
El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes
sern solidariamente responsables de los efectos de aceptacin y pago, salvo estipulacin en
contrario estampada en el dorso mismo de la letra. Todos los que firman en calidad de endosante
asumen garanta de pago.
1) Endoso Traslaticio de Dominio
En materia de responsabilidad del endosante en endoso del ttulo traslaticio de dominio Art 25
para limitar su responsabilidad puede prohibir nuevos endosos y si
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lo hace limita su responsabilidad solo respecto de los eslabones de la cadena que estn despus
de l pero no antes de el por el principio de la independencia de la firma.
En materia de responsabilidad del endoso por el hecho de que el endosatario determine el
nacimiento de sui derecho directamente del ttulo que adquiere en materia de excepciones las
que el endosante puede oponer al endosatario la nica excepcin son las que emanen del ttulo
pero no puede oponer ninguna excepcin que el endosante tenga con anteriores intervinientes
en la letra.
Desde el punto de vista de la legitimizacin activa y pasiva en el endoso traslaticio de dominio,
legitimada activo, el que tiene derecho a cobrar es el endosatario y a eso se refiere el Art 26 y el
tenedor de la letra de cambio se considera portador legitimo si es que logra acreditar una
cadena ininterrumpida de endosos aunque el ultimo endoso sea en blanco.
El Art 31 habla de la legitimacin pasiva, el pagador de una letra de cambio no est obligado a
cerciorarse de la autenticidad del endoso ni tiene facultad para exigir que esta se le compruebe
pero debe verificar la identidad de la persona que la presenta al cobro y la continuidad de los
endoso so pena de quedar responsable si paga al poseedor ilegitimo del documento. El nico
cuidado del endosante es que debe pagar bien, la ley no le pide verificar la autenticidad de los
endosos pero le pide que verifique el nombre de la persona a quien se paga y la continuidad del
endoso.
2) Endoso en Comisin de Cobranza
La regla general de acuerdo al Art 21 es que sea traslaticio de dominio.

El Art 29 dice que el endoso que contenga una clausula que indique un simple mandato faculta
al portador para ejercitar todos los derechos derivados de la letra, salvo endosar el dominio o en
garanta.
En endoso en comisin de cobranza implica que ese endosatario va a comparecer judicialmente
a cobrar la letra, puede ser alguien que no sea abogado.
Los documentos no endosables tambin pueden ser endosados en comisin de cobranza y es el
nico caso en que una letra no endosable puede endosarse por comisin de cobranza.
Si el endosatario vuelve a endosar en comisin de cobranza podra hacerlo sin ninguna
responsabilidad, no ocurrira as en caso de endoso traslaticio de dominio.
3) Endoso en Garanta
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El Art 30 dice que el endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos
emanados de la letra, cobrarla judicial o extrajudicialmente, sin embargo a menos que se
establezca lo contrario en endosante no responde la aceptacin o pago de la letra.
La figura del endoso en garanta presupone una obligacin principal existente entre endosante y
endosatario donde el endosatario es el acreedor y se hace con el fin de garantizar el pago de es
obligacin principal yen endoso en garanta faculta al endosatario para cobrar la letra al
vencimiento de la obligacin y utilizar ese cobro para el pago de la obligacin principal.
El endosante no est usando la letra como medio de pago no est extinguiendo una obligacin
respecto al endosatario.
El endosatario en garanta tiene que hacer todas las gestiones para que la letra no se perjudique.
La letra se puede perjudicar respecto de algunos intervinientes y para que no se perjudique es
obligacin del endosatario en garanta hacer todas las gestiones de cobro y si no lo hace se va a
perjudicar la letra.
El Art 32 seala el efecto que se produce con el endoso de una letra vencida o protestada por
falta de pago es que no tiene ms valor ni produce ms efectos que el de una sesin ordinaria y
en este caso cedente y cesionario pueden ajustar los pagos que les convengan.
Aceptacin de la Letra
Art 33 y siguientes
Mientras no medie una declaracin de voluntad del librado este es completamente ajeno a la
letra y se hace parte de esto cuando acepta la letra, cuando manifiesta su voluntad que se
traduce en una firma.
El Art 33 seala que la aceptacin debe constar en la letra misma por el principio de literalidad,
todo lo que est en la letra vale. El Art 34 seala que el propietario de la letra puede aceptarla
por s o por mandatario especial y si el librador es distintos de la persona del beneficiario este
gira le letra y se la entrega al beneficiario, mientras el librado no acepte el beneficiario debe
protestar por falta de aceptacin y luego puede cobrar la letra al librador.
La aceptacin es la declaracin unilateral de voluntad del librado que decide su voluntad de
aceptar el encargo que le ha hecho al librador de pagar una cantidad de dinero al beneficiario y
se manifiesta por la firma puesta en el anverso de la letra de cambio.

158
Dependiendo de la fecha y forma en que se ha girado la letra va a depender las posiciones que
tiene que asumir el beneficiario y esto nos lleva a revisar el Art 48 respecto del vencimiento de la
letra porque esta puede ser girada de acuerdo a lo quien dice que el Art 48. No vale la letra de
cambio girada a otros vencimientos o vencimiento sucesivos.
Letra girada la vista es pagadera a su presentacin y sin no se paga dentro del pazo de un ao
que da sin valor, a menos de ser protestada por falta de pago.
De acuerdo al Art 49 una letra girada a la vista tiene el plazo de un ao contado desde su giro
para presentarse al cobro y as en ese ao no se protesta al cobro la letra se perjudica.
El Art 48 se refiere a la letra girada a un plazo de la vista y esta corre desde el da de su
aceptacin o del de su protesto por falta de aceptacin o falta de fecha de aceptacin, desde ah
se cuentan los 100 das.
La letra girada a un plazo contado del giro este plazo se cuenta desde su emisin.
Y la letra girada a da fijo o determinado es la regla general es pagadera el da designado.
Es importante tener claro la fecha de vencimiento de la letra para la aceptacin porque va a
responder la fecha de vencimiento de la letra cuando se tiene que presentar para su aceptacin.
La letra la tiene en su poder fsicamente el beneficiario y la letra girada a da fijo y determinado o
a un plazo de la fecha de giro puede ser presentada para la aceptacin dentro del plazo de su
vencimiento.
La letra que se gira con da y plazo fijo al 31 de diciembre de 2011 debe ser aceptada antes del
da 31.
La letra que se ha girado a un da fijo contado desde el giro debe llevarse por el beneficiario al
librado para la aceptacin antes del vencimiento.
La letra cuyo plazo se cuenta desde la vista y que no sea aceptada en el plazo de un ao queda
sin valor, salvo que sea protestada.
Desde el punto de vista concreto este beneficiario lo primero que debe hacer es analizar la fecha
de vencimiento de la letra y si esta girada a un plazo fijo y determinado sabe que debe
presentarse a su aceptacin antes del vencimiento.
El Art 37 dice donde tiene que hacerse la presentacin al librado para que este acepte y se har
en el domicilio o residencia del librado a menos que se seale en la letra un lugar determinado
para este efecto y se har en el domicilio del librado.
159
La aceptacin no puede requerirse en da feriados ni en sbado ni el 31 de diciembre. Solo puede
requerirse entre las 9 y 18 horas salvo que el lugar fuere de una institucin bancaria financiera.
Actitudes del Librado frente al Requerimiento de la Acotacin
Antes de la aceptacin el librado no tiene en principio ningn vnculo con el beneficiario. Si
eventualmente el librador fuera la misma persona del beneficiario podra ser, pero no hay
ninguna obligacin, por lo que no tiene obligacin de aceptar la letra.
Si el librado no acepta el beneficiario debe esperar el vencimiento de la letra, protestar y ejercer

acciones contra el librador, no contra el librado porque no hay vinculo con l.
Si el librado no acepta el beneficiario debe protestar por falta de aceptacin, luego por falta de
pago y luego dirigir su accin contra el librador.
La otra opcin del librado es aceptar y se manifiesta con su firma en el anverso de la letra.
El Art 41 y 42 regula el acto mismo de la aceptacin y debe prestar o negar su aceptacin en el
da en que el portador le presente la letra al efecto salvo que aquel exija que se le haga una
segunda presentacin el da siguiente.
Los interesados solo pueden alegar que tal exigencia ha quedado incumplida si aparece en el
protesto. Art 43, 44 y 45
El deber o responsabilidad de transformar al librado en aceptante es del beneficiario para que el
librado acepte la letra. El beneficiario tiene la obligacin de pedir ese requerimiento antes del
vencimiento de la letra porque de lo contrario esta se perjudica y por ello para que el
beneficiario tenga claro cuando hace ese requerimiento debe tener claros los vencimientos de la
letra.
En caso que el librado que ha aceptado la letra, puede borrar su firma antes de restituir la letra.
El beneficiario deber protestar por falta de aceptacin.
Aval
Est regulado en los Art 46 y siguiente de la ley y est definido como: Es un acto escrito y
firmado en la letra de cambio en una hoja de provocacin adherida a esta o en un documento
separado por el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza en todo o en parte el pago
de ella.
La sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de provocacin constituye aval a menos que
esa firma se del girador o del librado.
160
Para que el girador sea aval debe firmar no en el anverso sino en el reverso de la letra.
El aval no necesariamente debe ser un tercero, y es un deudor subsidiario. El fiador en cambio
debe ser un tercero pese a que tambin sea un deudor subsidiario.
El aval es una garanta subsidiaria.
El Art 79 hace solidarios en el pago a todos los que suscriben la letra pero ello no significa que
sean codeudores solidarios, sino que todos quedan obligados a pagar pero no son codeudores
solidarios.
Las formalidades del Art 46 es que tiene que firmarse por el avalista o en una hoja de
provocacin adherida a la letra o en un documento aparte y siempre se pone por aval.
El Art 47 nos indica cuales son los efectos del aval.
El aval siempre tiene la accin de reembolso consagrado en el Art 82.
Pago de la Letra
Regulado en los Art 52 a 58 y el que tiene fsicamente la letra es el beneficiario que es el
portador legtimo del documento. Lo que debe hacer es presentarla para su pago antes del
vencimiento y para ello se debe determinar a que plazo fue girado.
En materia de pago el Art 56 da la opcin de que el pago se haga antes del vencimiento y en ese
caso puede ocurrir
El pago est regulado en los Art 52 a 58 y tiene dos caras:
a. El que est obligado a hacer el pago b. El que tiene que presentar el documento requiriendo el
pago: Es el beneficiario, pero a esas alturas ya ser el portador legtimo del documento, podra
no ser el beneficiario primitivo por ende es correcto hablar del portador legitimo del ttulo porque
es l quien requiere el pago al obligado al pago, y este es el aceptante.
En el pago vamos a enfrentar al portador legtimo requirindole el pago al aceptante.
La letra debe presentarse al pago de acuerdo a las normas del vencimiento porque la regla
general es el da hbil siguiente al vencimiento y para saber cuando vence es necesario saber la
emisin de la letra porque el vencimiento depende de la fecha de giro. El vencimiento transforma
la obligacin en exigible y desde ese momento empieza a correr el plazo de prescripcin.
161
El Art 55 nos dice que el pago de la letra de cambio que se pagan antes del vencimiento se rige
por la ley de operaciones de crdito de dinero y esto tiene importancia para ver el tema de los
intereses porque si la letra se paga antes del vencimiento los intereses se pagan hasta la fecha
del vencimiento aun cuando la letra se pague antes. Depende del acreedor aceptar que se le
paguen intereses hasta la fecha del pago efectivo. Deben leerse esas normas. Protestos
Art 59 y siguientes
El protesto Es un acto solemne mediante el cual se deja constancia fehaciente de un hecho, que
puede consistir en que la letra no fue aceptada; que no hubo fecha de la aceptacin y que no
hubo pago.
Es un acto de comercio solemne y formal:
a. Requiere la intervencin de un ministro de fe, como es el notario pblico. b. Tambin la ley
autorizo a que los bancos puedan hacer los protestos, siempre y cuando se ajusten al proceso
regulado en el Art 71
Es decir, la regla general es que los protestos los hagan los notarios y excepcionalmente los
bancos tratndose de los documentos en su poder pero en la prctica los mismos bancos envan
los documentos a protestar a la notaria.
Los notarios para protestar un documento deben cumplir una serie de solemnidades
adicionalmente. Debe leerse el Art 61, 62 y 63 que son los que describen el procedimiento.
La labor del notario en la gestin de protesto de un documento consiste en enviarle un aviso,
dependiendo del tipo de protesto, y una vez que el destinatario reciba el aviso puede aceptar la
letra o fechar la aceptacin o pagar. Si realiza el acto que se le esta requiriendo el notario
informa al beneficiario y le va a restituir al letra. Pero ocurre muy poco.
Lo que ocurre generalmente es que frente al requerimiento no hay aceptacin, no se fecha la
aceptacin o no hay pago. En ese caso el notario debe protestar la letra lo que significa que
levanta un acta escrita cuyas exigencias formales estn en el Art 62 y en la cual deja constancia
de que requerida la aceptacin o fecha de aceptacin o pago no se hizo la conducta requerida.
Con la letra mas el acta de protesto que se adhiere a la letra se le restituye al portador legitimo
para que proceda a cobrar la letra ejerciendo las acciones correspondientes.

162
Una vez materializado el protesto se levanta el acta y el portador legtimo se hace de la letra
ms el acta de protesto.
El protesto es una formalidad solemne mediante la cual se deja constancia fehaciente de un
hecho indubitado.
Como menciones facultativas se puede incluir en la letra una Clausula de Sin Protesto o Devuelta
sin Gasto que libera al portador legtimo de protestar la letra por falta de aceptacin, falta de
fecha de aceptacin o falta de pago.
Si no se protesta la letra por falta de aceptacin el beneficiario pierde la accin en contra del
librador, porque el librado el debe al librador y este le debe al beneficiario. El beneficiario al ser
torpe perjudica al librador que tena derecho a cobrarle al librado lo que le deba y es por eso
que el beneficiario pierde la accin contra el librador.
La letra se perjudica no contra el librador sino tambin respecto de los avalistas del librador y
por eso para el beneficiario es importante no perder acciones.
Acciones y Prescripcin
Art 79 a 87 y Art 98 a 101
Por principio como dice el Art 79 todo el que firma la letra en calidad de librador, aceptante,
endosante quedan obligados solidariamente a pagar.
No quiere decir que sean codeudores solidarios, no es que se pueda demandar a todos ellos, sino
que significa que todos ellos deben individualmente esa cantidad. Art 25
El mismo Art 79 seala que si no se realiza en tiempo y forma el protesto caducan las acciones
del beneficiario contra el librador, endosante y sus avalistas.
La primera accin que tenemos es la accin cambiaria que puede ser:
a. Directa: Es la que tiene el portador legtimo del documento en contra del aceptante y los
avalistas del aceptante que es el principal obligado al pago. Es la ms importante. Aqu podra
caber la figura del endoso en comisin de cobranza porque el portador legtimo podra endosar la
comisin de cobranza.
Tambin la pueden ejercer el endosatario en comisin de cobranza y el endosatario en garanta.
De acuerdo al Art 98 tiene el plazo de prescripcin de un ao contado desde el vencimiento.
163
Si el librado no acepta no tiene sentido esperar hasta el vencimiento de la letra sino que esta se
dirige antes de su vencimiento contra el librador, el endosante y sus avalistas.
Lo mismo ocurre si cae en quiebra el librado porque significa que no va a aceptar y por ende
corresponde exigir el pago. Esta accione excepcionalmente puede dirigirse contra el librador en
la hiptesis del Art 81.
b. Indirecta: Tambin se llama de recambio o de regreso. Esta accin se dirige contra el librador,
se dirige al origen de la letra, se est volviendo al inicio. Pero para que pueda ejercerse esta
accin es fundamental que se haya protestado la letra por falta de aceptacin del librado o falta
de pago del aceptante.
c. De Reembolso: La ejerce cualquiera de los firmantes de la letra que no sea ni el librador ni el

aceptante cuando ha debido efectuar el pago del monto de la letra. Se desprende del Art 82 y 84
de la ley.
No la tienen ni el librador ni el aceptante porque son los principales obligados pero si la paga un
avalista de alguno de ellos o un endosante o de avalista de un endosante ellos tienen esa accin
y dirigen la accin contra todos los anteriores en la cadena de firmas.
Esta accin prescribe en el plazo de 6 meses. Art 98 y 100
El perjuicio de la letra de cambio es la perdida de accin cambiaria directa por poca diligencia
del beneficiario por no protestar oportunamente y se pierden las acciones, pero nunca se pierden
las acciones contra el aceptante.
La principal caracterstica de los ttulos de crdito es su materialidad y esto porque los derechos
que emanan de ese ttulo se pueden ejercer si y solo si se cuenta materialmente con el ttulo,
pero Qu ocurre si se pierde el titulo? Se recurre a un procedimiento judicial de reconstitucin.
Se pide al TJ que se declare el extravo de la letra y se autorice el ejercicio de las acciones
contenidas en esa letra y habr que probar ante el tribunal la existencia del documento para que
se entienda reconstituido materialmente y parta que se proceda a la aceptacin y pago del
documento. La sentencia declara que la letra ha quedado constituida y que el portador de la
sentencia puede ejercer los derechos incorporados en ella y la sentencia reemplaza el ttulo y
con ella se cobra, salvo que en la sentencia no acepte. Pagar
Todas las regulaciones estudiadas respecto de la letra de cambio son aplicables al pagar, pero
se diferencian:
164
a. En el pagar solo interviene una persona que es el suscriptor de la letra. b. Debe contener las
menciones indicadas en el Art 102
c. El pagar puede ser nominativo, a la orden o al portador. Un pagar al portador se transfiere
mediante la simple entrega material, un pagare a la orden se transfiere con endoso y el pagar
denominativo se transfiere mediante una cesin de crditos.
d. Vencimientos, porque de acuerdo al Art 105 el pagare puede ser girado a la vista, a un plazo
contado de su giro o a da fijo y determinado, pero se diferencia de la letra en que el pagare
puede tener vencimiento sucesivos. Pero todos los pagars tienen Clausula de Aceleracin por lo
que el no pago de una cuota hace exigible y acelera el pago de las cuotas posteriores. Por esto
se discute desde cuando se empiezan a contar las fechas de prescripcin, que son los mismos
plazos de la letra.
e. El pagar no es una orden de pago, sino que es una promesa de pago.

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