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CEI-ADVOCACIA PBLICA

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CEI-ADVOCACIA
PBLICA
RODADA GRATUITA - 27/02/2015

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dessa orientao acarretar na sua excluso do Curso.

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CORPO DOCENTE
Carolina Blum Coordenadora do Curso e professora de direito econmico, financeiro e empresarial.
Procuradora do Banco Central, lotada em Curitiba PR (aprovada em 10 lugar concurso 2013/2014). Graduada em Direito pela
Universidade de Passo Fundo/RS. Ps graduando em Direito Empresarial. Aprovada tambm no concurso de Procurador Federal
(2013/2014).

Ana Carolina Andrade Carneiro Professora de direito penal e processo penal.


Procuradora do Estado de Gois, lotada em Braslia. Ex-Defensora Pblica Federal (2010-2014), ex-Tcnica Administrativa do Ministrio
Pblico da Unio (2007-2009). Bacharel em Direito pela Universidade de Braslia (prmio de aluno destaque). Autora do livro A
iniciativa instrutora do juiz no processo penal e sua conformidade constitucional, pela editora conceito jurdico.

Sadi Tolfo Junior Professor de direito constitucional e direito administrativo.


Advogado da Unio, lotado em Braslia DF (concurso de 2012/2013). Especialista em Direito Pblico. Graduado em Direito pela
Universidade Federal de Santa Maria/RS. Assistente da Coordenao-Geral de Assuntos Estratgicos da Consultoria Jurdica do
Ministrio da Integrao Nacional.

Camillo Piana Professor de direito processual civil e tributrio.


Procurador da Fazenda Nacional, lotado em Canoas RS (concurso 2012/2013). Graduado em Direito pela Universidade de Passo
Fundo/RS (2011/2012). Aprovado tambm nos concursos de Advogado da Caixa Econmica Federal (2012), Procurador e Assessor
Jurdico do Municpio de Novo Hamburgo/RS (2012).

Paulo Henrique Lopes de Lima Professor de direito ambiental.


Advogado. Graduado em Direito pelo Centro Universitrio UNIEURO. Exerceu o cargo de Assessor de Procurador Regional da Repblica
de 2008 a 2010. Ps graduando em Direito Ambiental. Aprovado nos concursos de Procurador Federal (2013/2014) e Procurador do
Estado da Bahia (2013/2014).

Vincius de Azevedo Fonseca Professor de direito internacional pblico e privado.


Advogado da Unio, lotado na Procuradoria da Unio no Estado de Mato Grosso, onde atua no grupo de patrimnio pblico
e probidade administrativa. Membro do Grupo Permanente de Atuao Proativa da Procuradoria-Geral da Unio. Integrante da
Comisso Executiva da Escola da AGU no Estado de Mato Grosso. Bacharel em Direito pela Universidade de Caxias do Sul, com
extenso universitria em Direito Internacional Pblico, Direito Internacional Privado e Direito Comunitrio pela Universidade de
Coimbra. Aprovado nos concursos para Advogado da Unio 2012/2013 (3 lugar) e Procurador do Estado do Rio Grande do Sul
2011/2012 (8 lugar).

Joo Eullio de Pdua Filho Professor de direito do trabalho, direito processual do trabalho e seguridade social.
Advogado da Unio, lotado em Manaus (concurso 2012/2013). Foi Procurador do Estado de So Paulo (concurso 2012/2013). Graduado
em Direito pela Universidade Federal do Piau. Ps-Graduado em Direito Pblico pela Universidade Federal do Piau, em convnio
com a Escola Superior da Magistratura do Piau ESMEPI. Ps-Graduado em Direito Privado pela Universidade Federal do Piau, em
convnio com a Escola Superior da Magistratura do Piau ESMEPI. Aprovado tambm nos concursos de Procurador do Estado do
Piaui (2014/2015) e Procurador do Municpio de Teresina/PI (2010).

Kherson Maciel Gomes Soares Professor de direito civil, agrrio e urbanstico.


Advogado. Graduado em Direito pela Universidade de Fortaleza (Unifor). Ps graduando em Direito Constitucional. Aprovado no
concurso de Procurador do Estado de Rondnia.

Mila Gouveia Hans Carvalho Professora de Jurisprudncia Aplicada


Graduada em Direito pela Universidade Federal do Mato Grosso do Sul, Advogada, Professora, Coordenadora de Cursos Jurdicos,
Ps-graduada em Direito Pblico, criadora do canal Mila Gouveia no Youtube. Autora de livros jurdicos pela Editora Juspodivm.

COORDENAO DO CEI
Caio Paiva Coordenador do Curso e professor de Processo Penal e Direitos Humanos
Defensor Pblico Federal, especialista em cincias criminais, fundador do CEI, j foi professor dos cursos CEI-DPU,
CEI-DPE/MG/RS e CEI-Jurisprudncia de Tribunais Internacionais de Direitos Humanos. Editor do site www.oprocesso.
com

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INSTRUES GERAIS

Carolina Blum Coordenadora do Curso


E-mail: carolina.blum@cursocei.com

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SUMRIO
QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO...........................................................................5
QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO..........................................................................9
DIREITO ADMINISTRATIVO.........................................................................................................................9
DIREITO CONSTITUCIONAL.......................................................................................................................14
DIREITO AMBIENTAL...................................................................................................................................21
DIREITO FINANCEIRO.................................................................................................................................25
DIREITO ECONMICO................................................................................................................................27
DIREITO TRIBUTRIO..................................................................................................................................28
DIREITO PROCESSUAL CIVIL.....................................................................................................................35
DIREITO EMPRESARIAL..............................................................................................................................42
DIREITO CIVIL...............................................................................................................................................44
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO.......................................................................................................47
DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO......................................................................................................49
DIREITO DA SEGURIDADE SOCIAL...........................................................................................................51
DIREITO DO TRABALHO.............................................................................................................................53
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO...................................................................................................55
DIREITO PENAL............................................................................................................................................57
DIREITO PROCESSUAL PENAL..................................................................................................................62
DIREITO AGRRIO.......................................................................................................................................65
DIREITO URBANSTICO..............................................................................................................................68
QUESTES DISSERTATIVAS..............................................................................................................................73
DIREITO CONSTITUCIONAL......................................................................................................................73
DIREITO FINANCEIRO.................................................................................................................................73
PEA JUDICIAL...................................................................................................................................................75
DIREITO PROCESSUAL CIVIL.....................................................................................................................75
JURISPRUDNCIA APLICADA...........................................................................................................................79

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QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO


Treine os seus conhecimentos e depois, a frente, confira o seu desempenho lendo os comentrios dos
professores sobre os enunciados.
DIREITO ADMINISTRATIVO
1. A previso da criao de sociedade de propsito especfico para administrar parcerias pblicoprivadas, e a criao de pessoa jurdica para gerenciar o contrato nos consrcios pblicos,
constituem exemplos de personificao dos contratos administrativos.
2. De acordo com a jurisprudncia do STF, por conta do princpio da vinculao ao instrumento
convocatrio, as normas do edital que traduzam infringncia a qualquer diretriz do certame
devem ser interpretadas em sua literalidade, ainda que constituam regras formais ensejadoras de
vcios sanveis.
DIREITO CONSTITUCIONAL
3. Para efeito de reconhecimento como terra indgena, deve-se adotar como marco temporal
de ocupao da terra pelos ndios a data da promulgao da Constituio, em 5 de outubro de
1988, afastando-se do conceito de terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios aquelas que
eram possudas pelos nativos no passado remoto, ainda que configurada a situao de esbulho
renitente por no ndios.
4. Segundo a jurisprudncia do STF, no configura violao ao princpio da separao dos poderes
a interveno do Poder Judicirio a fim de que seja implementada poltica pblica de acesso a
cadeirantes em escola pblica, quando comprovada a prestao deficiente pela Administrao.
DIREITO AMBIENTAL
5. De acordo com a Lei 9.985/2000, que institui o Sistema Nacional de Unidades de Conservao,
indispensvel a existncia nas unidades de conservao de uso sustentvel de uma zona de
amortecimento.
6. Diante da especial proteo conferida s populaes indgenas, a Constituio Federal de 1988
no contempla a possibilidade de lavra de recursos minerais e da explorao de recursos hdricos
em terras tradicionalmente ocupadas por ndios.
DIREITO FINANCEIRO
7. No tocante Lei Oramentria Anual, a Constituio Federal positivou o princpio da
exclusividade, no intuito de evitar os chamados oramentos rabilongos.
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DIREITO ECONMICO
8. O Estado Liberal, forma de posicionamento econmico do Estado fortemente influenciada
pelas lies de John Maynard Keynes, caracteriza-se pela adoo de uma poltica econmica
planificada, baseada na valorizao do coletivo sobre o individual.
DIREITO TRIBUTRIO
9. A confisso de dvida fiscal por meio de pedido de parcelamento, por caracterizar ato voluntrio
e inequvoco que importa em reconhecimento do dbito pelo devedor, autoriza a constituio do
crdito tributrio ainda que expirado o respectivo prazo decadencial ou prescricional.
10. Desde que existente prvia autorizao em convnio interestadual, admite-se a concesso,
por lei estadual, de iseno tributria de ICMS relativamente a veculos adquiridos por Oficiais de
Justia do respectivo estado-membro.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
11. Na execuo de ttulo extrajudicial, tem se admitido que, diante da no localizao do
executado, seja determinado o arresto executivo de seus bens por meio eletrnico, atravs do
sistema Bacenjud.
12. Em regra, sujeitam-se ao reexame necessrio as decises interlocutrias proferidas contra a
Fazenda Pblica, bem como as sentenas terminativas nas demandas por esta propostas.
DIREITO EMPRESARIAL
13. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa,
por empresrio, ou por sociedade empresria. So exemplos consolidados na doutrina de bens
integrantes do estabelecimento empresarial a clientela e o aviamento.
DIREITO CIVIL
14. A ocupao de bem pblico, quando irregular, no gera direito a indenizao pelas acesses
feitas, tampouco direito reteno pelas benfeitorias realizadas, salvo se constatada a boa f do
ocupante ou omisso na fiscalizao por parte do Poder Pblico.
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
15. O direito que os Estados tm de formular reservas a certas disposies de tratados
internacionais no absoluto, encontrando limite em trs hipteses: 1) quando o prprio tratado
expressamente veda a aposio de reservas ao seu texto; 2) quando o tratado prev que somente
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determinadas reservas podem ser formuladas, como o caso do Estatuto de Roma do Tribunal
Penal Internacional; e 3) quando a reserva for incompatvel com o objeto e a finalidade do tratado.
DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
16. A Organizao Internacional de Polcia Criminal (Interpol), como medida prvia e cautelar a
processo de extradio e desde que comprove a existncia de ordem de priso proferida por outro
Estado, possui legitimidade para apresentar pedido de priso cautelar de cidado estrangeiro ao
Ministrio da Justia brasileiro, sendo competncia do Supremo Tribunal Federal o julgamento
de tal pedido.
DIREITO DA SEGURIDADE SOCIAL
17. Segundo a Constituio Federal, a Seguridade Social possui carter contributivo, assim, seus
destinatrios somente tero direito aos seus benefcios caso haja o pagamento de contribuies
especficas.
DIREITO DO TRABALHO
18. No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo pericial para que o empregado
tenha direito ao respectivo adicional, sendo necessria a classificao da atividade insalubre na
relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho.
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
19. imprescindvel a participao do advogado do reclamado nas audincias de instruo e
julgamento realizadas na Justia do Trabalho sob pena de decretao de revelia.
DIREITO PENAL
20. Para a caracterizao do crime de descaminho, necessria a constituio definitiva do crdito
tributrio, tal como sucede com os crimes de sonegao fiscal propriamente ditos, previstos na
L. 8.137/90.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
21. Embora o juzo de tipicidade caiba acusao na condio de titular da ao penal, dado ao
juiz, mesmo antes da sentena, adequar a capitulao legal do crime aos fatos narrados, de forma
a viabilizar o exerccio de direitos pelo ru considerados de ordem pblica. Dessa forma, dado
ao juiz, logo aps o juzo de admissibilidade, promover a desclassificao do crime, se vislumbrar
que, nessa hiptese, o acusado poder ser beneficiado com sursis processual.

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DIREITO AGRRIO
22. imprescindvel a notificao do arrendatrio, no caso de alienao do imvel objeto de
arrendamento rural a terceiros, tendo em vista seu direito de preferncia. O melhor norte para
definio do preo a ser depositado pelo arrendatrio aquele consignado na escritura pblica de
compra e venda registrada no cartrio de registro de imveis, ainda que inferior ao do contrato
firmado entre o arrendador e o terceiro.
DIREITO URBANSTICO
23. O Estatuto da Metrpole estabelece diretrizes gerais para o planejamento, a gesto e a execuo
das funes pblicas de interesse comum em regies metropolitanas e em aglomeraes urbanas
institudas pelos Estados, normas gerais sobre o plano de desenvolvimento urbano integrado e
outros instrumentos de governana interfederativa, e critrios para o apoio da Unio a aes que
envolvam governana interfederativa no campo do desenvolvimento urbano.

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QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO


PROFESSOR: SADI TOLFO JUNIOR
DIREITO ADMINISTRATIVO
1. A previso da criao de sociedade de propsito especfico para administrar parcerias pblicoprivadas, e a criao de pessoa jurdica para gerenciar o contrato nos consrcios pblicos,
constituem exemplos de personificao dos contratos administrativos.
COMENTRIO
muito comum que nas provas de concursos pblicos as bancas examinadoras tragam expresses que, a
despeito de se referirem a temas habitualmente conhecidos, causam alguma confuso pela nomenclatura
ou expresso conceitual adotada. Por isso, importante estar atento s novidades conceituais trazidas
pela doutrina e jurisprudncia para evitar qualquer surpresa durante a prova.
Uma expresso que pode gerar dvida a personificao dos contratos administrativos. Essa questo
poderia muito bem aparecer tambm numa prova de segunda fase, ou at mesmo numa prova oral.
Nesse caso, se voc jamais viu, ouviu, ou sequer ouviu falar do instituto, o que fazer?
Bom, no h motivos para maiores preocupaes quando a essa expresso. muito provvel que voc j
tenha tido contato com esse instituto, porm sem conhecer essa nomenclatura.
A personificao dos contratos administrativos reflete inovao trazida na legislao administrativa com o
surgimento de pessoas jurdicas especialmente criadas para gerenciar contratos administrativos. Por isso
a ideia de personificao do contrato.
A criao de sociedade de propsito especfico para administrar parcerias pblico-privadas um exemplo
de personificao dos contratos administrativos. De acordo com o art. 9 da Lei 11.079/2004, antes da
celebrao do contrato dever ser constituda sociedade de propsito especfico, incumbida de implantar
e gerir o objeto da parceria.
Outro exemplo de personificao o consrcio pblico. Trata-se de pessoa jurdica formada exclusivamente
por entes da Federao para estabelecer relaes de cooperao federativa, inclusive a realizao de
objetivos de interesse comum, constituda como associao pblica, com personalidade jurdica de direito
pblico e natureza autrquica, ou como pessoa jurdica de direito privado sem fins econmicos, na forma
que dispe o art. 6 da Lei 11.107/2005:
Art. 6o O consrcio pblico adquirir personalidade jurdica:
I de direito pblico, no caso de constituir associao pblica, mediante a vigncia
das leis de ratificao do protocolo de intenes;
II de direito privado, mediante o atendimento dos requisitos da legislao civil.

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Com a criao de pessoa jurdica especialmente para gerir e administrar o contrato administrativo,
centraliza-se nesta pessoa jurdica os direitos e obrigaes contratuais, amenizando a responsabilidade
dos contratantes.
Isso, alis, o que enfatizou Maral Justen Filho, em parecer versando sobre a proposta legislativa
de criao de consrcio pblico (disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_72/
pareceres/consorcio_MarcalJustenFilho.pdf ):
VI.1 A personificao do consrcio pblico e seus efeitos
32. a figura do consrcio pblico personificado propicia o surgimento de
sujeitos a quem sero investidas, de modo permanente e contnuo, a execuo
de tarefas de competncia prpria dos entes federados.
Por ser dotado de personalidade autnoma, esse ente estatal poder praticar
atos em nome prprio, ser titular de um patrimnio especfico e participar
diretamente de relaes jurdicas.
33. O ponto diferencial entre o consrcio pblico e um convnio residir na dissociao
entre a gesto da atividade e um dos sujeitos participantes do convnio o que
exige melhor esclarecimento para evitar equvoco.
33.1. Como exposto, o convnio propicia a atribuio de bens, recursos e pessoal
de um ente federado para gesto por outro, em nome prprio. Situao similar se
passa na hiptese de delegao.
33.2. No caso de consrcio pblico, o fenmeno parcialmente similar. A
diferena residir em que o sujeito investido na gesto, dos bens, dos recursos
ser titular de personalidade jurdica prpria. Portanto, a delegao no se
far em favor de um outro ente federado propriamente dito, mas em prol de
uma entidade cuja gesto se far e conjunto entre os diversos entes federados.
(grifos)
Sendo assim, de acordo com o que foi visto acima, o item deve ser considerado CERTO.
GABARITO: CERTO
2. De acordo com a jurisprudncia do STF, por conta do princpio da vinculao ao instrumento
convocatrio, as normas do edital que traduzam infringncia a qualquer diretriz do certame
devem ser interpretadas em sua literalidade, ainda que constituam regras formais ensejadoras de
vcios sanveis.
COMENTRIO
Jos dos Santos Carvalho Filho, ao dispor acerca do princpio da vinculao ao instrumento convocatrio,
expe que:
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A vinculao ao instrumento convocatrio garantia do administrador e dos


administrados. Significa que as regras traadas para o procedimento devem ser
fielmente observadas por todos. Se a regra fixada no respeitada, o processo se
torna invlido e suscetvel de correo na via administrativa ou judicial.
O princpio da vinculao tem extrema importncia. Por ele, evita-se a alterao
de critrios de julgamento, alm de dar a certeza aos interessados do que pretende
a Administrao. E se evita, finalmente, qualquer brecha que provoque violao
moralidade administrativa, impessoalidade e probidade administrativa.
Se o instrumento de convocao, normalmente o edital, tiver falha, pode ser corrigido,
desde que ainda oportunamente, mas os licitantes devero ter conhecimento da
alterao e a possibilidade de se amoldarem a ela.
Vedado Administrao e aos licitantes o descumprimento das regras de
convocao, deixando de considerar o que nele se exige, como, por exemplo, a
dispensa de documento ou a fixao de preo fora dos limites estabelecidos. Em tais
hipteses, deve dar-se a desclassificao do licitante, como, de resto, impe o art.
48, I, do Estatuto.
(CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 27 ed. So
Paulo, Atlas, 2014. Pg 248).
Seguindo essa diretriz, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia j exteriorizou em diversas
passagens a aplicao do referido princpio. Nesse sentido, observem os julgados abaixo colacionados:
RECURSO ESPECIAL. LICITAO. LEILO. EDITAL. PRINCPIO DA VINCULAO DO
INSTRUMENTO CONVOCATRIO. EDITAL FAZ LEI ENTRE AS PARTES.
- O Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio se traduz na
regra de que o edital faz lei entre as partes, devendo os seus termos serem
observados at o final do certame, vez que vinculam as partes.
(REsp 354.977/SC, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 18/11/2003, DJ 09/12/2003, p. 213)
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. PROCESSO CIVIL E
ADMINISTRATIVO. AUSNCIA DE OPOSIO DE EMBARGOS DECLARATRIOS
NA ORIGEM. LICITAO. DESCLASSIFICAO DA PROPOSTA. APRESENTAO
DE CRONOGRAMA FSICO-FINANCEIRO SEM AS EXIGNCIAS PREVISTAS NO
EDITAL. AFASTADA A NULIDADE DA PROPOSTA APRESENTADA PELA LICITANTE
VENCEDORA.
1. Diante de omisso ou obscuridade do acrdo, quanto sua estrutura, competiria
ao recorrente opor embargos de declarao, a fim de esclarec-las, e no recurso
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ordinrio (RMS 17.104/RJ, Rel. Min. Castro Meira, DJ 17.05.2004).


2. A Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital,
ao qual se acha estritamente vinculada (Lei n. 8.666/93, art. 41). In casu, a
recorrente deixou de atender a requisito previsto no edital, em clara ofensa
ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio (art. 2 da Lei de
Licitaes).
4. No que concerne alegada necessidade de desclassificao da licitante vencedora,
tampouco merece prosperar o recurso, diante da ausncia de nulidade de sua
proposta, consoante esclarecido na Ata da Reunio de Julgamento das Propostas
Financeiras.
5. Recurso ordinrio no-provido.
(RMS 15.190/RS, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA,
julgado em 02/02/2006, DJ 20/03/2006, p. 222)
(grifos)
Pelo princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, portanto, vedam-se violaes as regras
editalcias, ficando a Administrao vinculada s normas e condies originalmente estabelecidas no edital,
o qual faz lei entre as partes. Por ele, garante-se que as regras previstas no certame sero observadas por
todos os participantes.
Neste cenrio, a infringncia de uma diretriz da licitao, consagrada em norma prevista no edital, em
tese, vai de encontro ao princpio acima telado, tornando a afirmao do enunciado correta.
Entretanto, seguindo as regras de hermenutica, a aplicao de um princpio no pode ser tomada de
forma absoluta, podendo ceder em face de outro princpio, a depender dos valores colocados em tela.
o que ocorre, por exemplo, quando o interesse pblico, em cotejo ao princpio da vinculao ao
instrumento convocatrio, requer que seja dada interpretao diferente da simples literalidade de uma
clusula do edital.
Nesse sentido, destaco o seguinte julgado do Supremo Tribunal Federal:
Se de fato o edital a lei interna da licitao, deve-se abord-lo frente ao caso
concreto tal qual toda norma emanada do Poder Legislativo, interpretando-o
luz do bom senso e da razoabilidade, a fim de que seja alcanado seu objetivo,
nunca se esgotando na literalidade de suas prescries. Assim, a vinculao
ao instrumento editalcio deve ser entendida sempre de forma a assegurar
o atendimento do interesse pblico, repudiando-se que se sobreponham
formalismos desarrazoados. No fosse dessa forma, no seriam admitidos
nem mesmo os vcios sanveis, os quais, em algum ponto, sempre traduzem
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infringncia a alguma diretriz estabelecida pelo instrumento editalcio.


(STF, ROMS n 23.714-1/DF, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ de 13.10.2000.)
Segundo entendeu o STF, numa ponderao de princpios, pode a vinculao ao instrumento convocatrio
ceder em face de algum outro princpio de igual valor, sob pena de se tolher qualquer eventual interpretao
do edital, mesmo aquela que se mostrar mais favorvel ao interesse pblico.
Assim, se houver violao a regra eminentemente formal do certame, que constitua vcio sanvel, por
exemplo, que no configure agresso a qualquer outro princpio licitatrio (como o da isonomia entre
os licitantes, ou seleo da proposta mais vantajosa, por exemplo), e consista na melhor forma de atingir
o interesse pblico, entende a jurisprudncia do STF que nesse caso o edital deve ser interpretado luz
do bom senso e da razoabilidade, a fim de que seja alcanado seu objetivo, nunca se esgotando na
literalidade de suas prescries.
Seguindo esse entendimento o CESPE considerou errada, por exemplo, a seguinte assertiva no concurso
do TRT da 21 Regio:
Pelo princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, tanto a administrao
quanto os licitantes esto subordinados s regras do edital ou da carta-convite, razo
pela qual a lei veda, em carter absoluto, modificao no instrumento convocatrio.
Nesse contexto, o enunciado da questo posta anlise, quando afirma que as normas do edital que
traduzam infringncia a qualquer diretriz do certame devem ser interpretadas em sua literalidade, ainda
que constituam regras formais ensejadoras de vcios sanveis, tornam o item ERRADO.
Para melhor exemplificar essa questo, imaginem, por exemplo, norma do edital de licitao que disponha
que os preos dos itens unitrios devem ser preenchidos em planilha fornecida pelo rgo pblico por
extenso, e a licitante acabe completando a planilha com os algarismos numricos correspondentes.
Imaginem agora que essa licitante acabe apresentando a melhor proposta (muito mais vantajosa
Administrao se comparada a da segunda colocada), sagrando-se vencedora do certame. razovel
que ela venha a ser desclassificada posteriormente por descumprimento ao edital no caso de eventual
impugnao? Estaria o interesse pblico sendo atingido se interpretada a norma do edital literalmente,
desclassificando a licitante? Certamente que no.
Tenham em mente que esse curso visa prepar-los para os concursos de advocacia pbica. Portanto,
durante nossa preparao buscaremos orient-los para que, ao fim do curso, consigam responder aos
questionamentos formulados pela banca examinadora com os olhos de advogado pblico, sempre
buscando o interesse pblico primrio perseguido pela Administrao.
GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: SADI TOLFO JUNIOR

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DIREITO CONSTITUCIONAL
3. Para efeito de reconhecimento como terra indgena, deve-se adotar como marco temporal
de ocupao da terra pelos ndios a data da promulgao da Constituio, em 5 de outubro de
1988, afastando-se do conceito de terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios aquelas que
eram possudas pelos nativos no passado remoto, ainda que configurada a situao de esbulho
renitente por no ndios.
COMENTRIO
A Constituio Federal, no art. 231, 1, traz o conceito de terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios,
nos seguintes termos:
Art. 231. 1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles
habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as
imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar
e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies.
Compulsando a jurisprudncia do STF, observa-se que o conceito de terras indgenas resultado da
conjugao de dois marcos definidos: um temporal, e outro da tradicionalidade da ocupao. Vejamos
cada um deles.
Com relao ao primeiro, por ocasio do julgamento do caso Raposa do Sol - Pet 3.388 (Rel. Min.
CARLOS BRITTO, DJe de 1/7/2010), o Plenrio do STF assentou que o art. 231, 1, da CF/88 estabeleceu,
como marco temporal para reconhecimento demarcao como de natureza indgena de terras
tradicionalmente ocupadas pelos ndios, a data da promulgao da Carta Constitucional, ou seja, 5
de outubro de 1988.
Sendo assim, esto excludas do conceito de terras indgenas aquelas ocupadas por eles no passado, ou
as que venham a ser ocupadas no futuro. Nesse sentido, segue abaixo trecho do voto mencionado:
I o marco temporal da ocupao. Aqui, preciso ver que a nossa Lei Maior trabalhou
com data certa: a data da promulgao dela prpria (5 de outubro de 1988) como
insubstituvel referencial para o reconhecimento, aos ndios, dos direitos sobre as
terras que tradicionalmente ocupam. Terras que tradicionalmente ocupam, atentese, e no aquelas que venham a ocupar. Tampouco as terras j ocupadas em outras
pocas, mas sem continuidade suficiente para alcanar o marco objetivo do dia 5 de
outubro de 1988. Marco objetivo que reflete o decidido propsito constitucional de
colocar uma p de cal nas interminveis discusses sobre qualquer outra referncia
temporal de ocupao de rea indgena. Mesmo que essa referncia estivesse grafada
na Constituio anterior. exprimir: a data de verificao do fato em si da ocupao
fundiria o dia 5 de outubro de 1988, e nenhum outro. Com o que se evita, a um
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s tempo: a) a fraude da subitnea proliferao de aldeias, inclusive mediante o


recrutamento de ndios de outras regies do Brasil, quando no de outros pases
vizinhos, sob o nico propsito de artificializar a expanso dos lindes da demarcao;
b) a violncia da expulso de ndios para descaracterizar a tradicionalidade da posse
das suas terras, data da vigente Constituio. Numa palavra, o entrar em vigor
da nova Lei Fundamental Brasileira a chapa radiogrfica da questo indgena
nesse delicado tema da ocupao das terras a demarcar pela Unio para a posse
permanente e usufruto exclusivo dessa ou daquela etnia aborgine. ()
Na mesma linha do voto citado a redao da smula n 650 do STF:
Smula 650
Os incisos I e XI do art. 20 da Constituio Federal no alcanam terras de
aldeamentos extintos, ainda que ocupadas por indgenas em passado remoto.
No que atine ao segundo marco, nos autos do RMS n 29.087, o Ministro Gilmar Mendes enfatizou
que em complemento ao marco temporal (segundo o qual s so consideradas terras tradicionalmente
ocupadas pelos ndios aquelas ocupadas quando da promulgao da Constituio Federal de 1988), h o
marco da tradicionalidade da ocupao. Acerca deste conceito, segue excerto do voto do Ministro abaixo
colacionado:
No basta que a ocupao fundiria seja coincidente com o dia e o ano
da promulgao, preciso haver um tipo qualificadamente tradicional de
perdurabilidade da ocupao indgena, no sentido entre anmico e psquico de que
viver em determinadas terras tanto pertencer a elas quanto elas pertencerem a
eles, os ndios. (voto Min. Ayres Britto, Pet. 3.388). Nota-se, com isso, que o segundo
marco complementar ao primeiro. Apenas se a terra estiver sendo ocupada por
ndios na data da promulgao da Constituio Federal que se verifica a segunda
questo, ou seja, a efetiva relao dos ndios com a terra que ocupam. Ao contrrio,
se os ndios no estiverem ocupando as terras em 5 de outubro de 1988, no
necessrio aferir-se o segundo marco.
Vistos os dois marcos, observa-se que a redao do enunciado afirma, num primeiro momento, que para
efeito de reconhecimento como terra indgena, deve-se adotar como marco temporal de ocupao da terra
pelos ndios a data da promulgao da Constituio, em 5 de outubro de 1988, afastando-se do conceito
de terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios aquelas que eram possudas pelos nativos no passado
remoto.
Logo se nota que o enunciado est de acordo com o marco temporal definido pelo STF e descrito nos
comentrios acima. Assim, primeira vista, no se observa qualquer erro na questo.
Entretanto, ao afirmar que ainda que configurada a situao de esbulho renitente por no ndios
permanecer a terra afastada do conceito de terras indgenas, a questo deve ser considerada errada.
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Para melhor entendermos esse erro devemos analisar o conceito de esbulho renitente.
Configura esbulho renitente aquelas situaes em que h um efetivo conflito possessrio, materializado
por circunstncias de fato ou por controvrsia possessria judicializada que, mesmo iniciado no
passado, ainda persista at o marco temporal para configurao da terra como indgena, vale dizer, a
data da promulgao da Constituio de 1988 (por isso renitente, no sentido de contumaz, insistente,
persistente...). Assim, se quando da promulgao da Constituio a terra no era ocupada pelos ndios
porque haviam sido expulsos, em meio a um conflito possessrio, configurando um esbulho, a terra ser
considerada indgena para os fins do art. 231, 1, da CF/1988.
Ou seja, ainda que na data da promulgao da Constituio Federal de 1988 (marco temporal para
caracterizao da terra como indgena, conforme decidiu o STF nos termos j explicados) a terra no
seja ocupada pelos ndios, possvel que ela seja reconhecida como terra indgena se configurada uma
situao de esbulho renitente. Isso foi o que decidiu o STF no ARE n 803.462 AGR recentemente julgado.
Tenham em mente que para configurao do esbulho renitente indispensvel que o conflito possessrio,
mesmo que iniciado antes da promulgao da Constituio Federal de 1988, persista quando do advento
deste marco temporal. Vale dizer, no configuram esbulho renitente ocupaes da terra passadas ou
desocupaes foradas ocorridas no passado.
Sintetizando o que foi visto temos o seguinte quadro:
a) Qual a regra acerca do conceito de terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios?
S podem ser consideradas terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios se configurados os dois
marcos definidos pela jurisprudncia do STF, quais sejam: o marco temporal (segundo o qual s so
consideradas terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios aquelas ocupadas quando da promulgao
da Constituio Federal de 1988) e o marco da tradicionalidade (segundo o qual deve haver efetiva
relao dos ndios com a terra ocupada).
b) Existe exceo a esta regra?
Sim. Ainda que na data da promulgao da Constituio Federal de 1988 (marco temporal) a terra no
seja ocupada pelos ndios, possvel que ela seja reconhecida como terra indgena se configurada uma
situao de esbulho renitente.
c) Qualquer conflito possessrio iniciado antes da promulgao da Constituio Federal de 1988 (marco
temporal) configura esbulho renitente?
No. Para que se configure o esbulho renitente indispensvel que o conflito possessrio, mesmo que
iniciado antes da promulgao da Constituio Federal de 1988, persista quando do advento deste
marco temporal. Ou seja, no configuram esbulho renitente ocupaes da terra passadas ou
desocupaes foradas ocorridas no passado.
Sendo assim, por todos os motivos vistos, o item deve ser considerado ERRADO.
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GABARITO: ERRADO
4. Segundo a jurisprudncia do STF, no configura violao ao princpio da separao dos poderes
a interveno do Poder Judicirio a fim de que seja implementada poltica pblica de acesso a
cadeirantes em escola pblica, quando comprovada a prestao deficiente pela Administrao.
COMENTRIO
O tema abordado no enunciado foi objeto de enfrentamento pelo STF nos autos do RE n 440.028. Na
ocasio, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo havia ajuizado Ao Civil Pblica contra o Governo
do Estado a fim de compeli-lo a promover as adaptaes necessrias em escola pblica para possibilitar
o acesso de cadeirantes.
Salientando o carter dirigente da Constituio Federal de 1988, o Tribunal traou no julgamento trs
requisitos indispensveis para viabilizar a incurso judicial no campo das polticas pblicas, a saber:
a) natureza constitucional da poltica pblica reclamada;
b) existncia de correlao entre ela e os direitos fundamentais;
c) prova de que h omisso ou prestao deficiente pela Administrao Pblica, inexistindo justificativa
razovel para tal comportamento.
No que atine aos dois primeiros requisitos, extrai-se dos artigos 227, 2; e 244, da Constituio, a natureza
constitucional da poltica pblica reclamada no caso posto no enunciado (acessibilidade adequada aos
portadores de necessidades especiais aos prdios pblicos):
Art. 227. 2 - A lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e dos
edifcios de uso pblico e de fabricao de veculos de transporte coletivo, a fim de
garantir acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia.
Art. 244. A lei dispor sobre a adaptao dos logradouros, dos edifcios de uso
pblico e dos veculos de transporte coletivo atualmente existentes a fim de garantir
acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia, conforme o disposto no art.
227, 2.
Nesse mesmo sentido o art. 9, I, a, da Conveno de Nova York, que dispe sobre os direitos das
pessoas com deficincia, aprovada pelo Decreto Legislativo n 186/2008 e promulgada pelo Decreto
n 6.949/2009, incorporando-se ao ordenamento jurdico com status de emenda constitucional (pois
preenche os requisitos previstos no art. 5, 3, da CF):
Artigo 9
Acessibilidade
1. A fim de possibilitar s pessoas com deficincia viver de forma independente e
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participar plenamente de todos os aspectos da vida, os Estados Partes tomaro


as medidas apropriadas para assegurar s pessoas com deficincia o acesso, em
igualdade de oportunidades com as demais pessoas, ao meio fsico, ao transporte,
informao e comunicao, inclusive aos sistemas e tecnologias da informao
e comunicao, bem como a outros servios e instalaes abertos ao pblico ou
de uso pblico, tanto na zona urbana como na rural. Essas medidas, que incluiro
a identificao e a eliminao de obstculos e barreiras acessibilidade, sero
aplicadas, entre outros, a:
a) Edifcios, rodovias, meios de transporte e outras instalaes internas e externas,
inclusive escolas, residncias, instalaes mdicas e local de trabalho;
Ressaltou o STF que a ausncia da lei a que alude os dispositivos colacionados no remove a eficcia
dos preceitos. Isso porque, a dignidade da pessoa humana e a busca de uma sociedade justa e solidria
constituem fundamento e objetivo da Repblica Federativa do Brasil (artigos 1, inciso III, e 3, inciso
I). Alm disso, o art. 5, 1 e 2, estabelecem que as normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata, e os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que
a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Ademais, a despeito da ausncia de lei, o art. 5, XXXV, da CF,
impede que o Judicirio deixe de apreciar qualquer leso ou a ameaa a direito.
Do arcabouo normativo citado, extraiu o STF a existncia de direito pblico subjetivo de adequao dos
edifcios pblicos a fim de possibilitar a locomoo dos portadores de necessidades especiais. Com relao
s escolas pblicas, mais especificamente, o direito de acesso e permanncia na escola em igualdade de
condies assegurado pelos artigos 205 e 206 da Constituio. Nesse contexto, qualquer barreira fsica
que impea a acessibilidade de cadeirantes ao local os coloca em situao de desvantagem em relao
aos demais cidados, em confronto ao mandamento constitucional.
No plano infraconstitucional, o art. 2, pargrafo nico, I, e, da Lei n 7.853/1989, que dispe sobre
o apoio s pessoas portadoras de deficincia, garante o exerccio dos direitos individuais e sociais das
pessoas portadoras de necessidades especiais, com a efetiva integrao social, nos seguintes termos:
Art. 2 Ao Poder Pblico e seus rgos cabe assegurar s pessoas portadoras
de deficincia o pleno exerccio de seus direitos bsicos, inclusive dos direitos
educao, sade, ao trabalho, ao lazer, previdncia social, ao amparo infncia
e maternidade, e de outros que, decorrentes da Constituio e das leis, propiciem
seu bem-estar pessoal, social e econmico.
Pargrafo nico. Para o fim estabelecido no caput deste artigo, os rgos e entidades
da administrao direta e indireta devem dispensar, no mbito de sua competncia
e finalidade, aos assuntos objetos esta Lei, tratamento prioritrio e adequado,
tendente a viabilizar, sem prejuzo de outras, as seguintes medidas:

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I - na rea da educao:
(...)
e) o acesso de alunos portadores de deficincia aos benefcios conferidos aos demais
educandos, inclusive material escolar, merenda escolar e bolsas de estudo;
Por fim, quanto ao terceiro requisito, ressaltou o tribunal que a omisso ou prestao deficiente pela
Administrao Pblica, inexistindo justificativa razovel para tal, autoriza a interveno do judicirio na
implementao da poltica pblica. No caso especfico de acesso aos cadeirantes em escolas pblicas, por
exemplo, ressaltou que nem mesmo a ausncia de portadores de necessidades especiais matriculados na
escola pode ser arguida como justificativa para omisso, visto que referida ausncia pode ser o prprio
motivo de no haver estudantes cadeirantes matriculados.
Ressaltou que mesmo preenchidos os requisitos definidos pelo STF no julgado citado, a interveno
judicial em polticas pblicas deve se dar da forma menos gravosa possvel, de forma a garantir o mnimo
existencial. Nesse sentido se manifestou o STF:
Em deferncia ao princpio da separao de Poderes, que funciona no apenas
como uma tcnica de conteno do arbtrio, consoante sustentou o Baro de
Montesquieu na clssica obra O Esprito das Leis, mas tambm como instrumento de
racionalizao e eficincia no exerccio das funes pblicas, mostra-se indispensvel
reconhecer que a interveno judicial em polticas pblicas deve ser realizada pelo
meio menos gravoso possvel. Explico. Em regra, princpios constitucionais obrigam
a Administrao Pblica a colocar em prtica uma poltica pblica abrangente
que esteja voltada concretizao deles, sem, contudo, especificar qual . No se
encontrando o Poder Judicirio aparelhado a tomar decises quanto eficcia das
inmeras polticas disponveis para concretiz-los, h de reconhecer a prerrogativa
do administrador em selecion-las. Essa situao, contudo, revela-se diferente se
esto em causa prestaes relacionadas ao mnimo existencial ou obrigaes que,
por fora dos prprios enunciados adotados pela Constituio e leis aplicveis,
restringem as opes da Administrao, exatamente o que ocorre na situao
em anlise, pelos motivos j veiculados. A doutrina chama a ateno para o fato,
muitas vezes despercebido, de ser despiciendo evocar princpios constitucionais
como separao de Poderes ou democracia quando o direito prestao positiva
vem expressamente estampado na legislao ordinria. a situao que Ingo
Wolfgang Sarlet denominou direitos derivados a prestaes (A eficcia dos direitos
fundamentais, 2005, p. 302). Como afirmado, o direito buscado neste processo
decorre diretamente dos princpios e regras constitucionais, o que , at mesmo,
requisito para o acesso ao Supremo na afunilada via do recurso extraordinrio.
Ainda que assim no fosse, h lei a dar respaldo pretenso inicial.
Atentem para o tema abordado na questo, pois constantemente ele objeto de questionamento
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em provas de concurso pblico. Recentemente, foi considerado errado o seguinte item da prova para
Defensor Pblico do Estado do Pernambuco, aplicada neste ano:
De acordo com o entendimento do STF, inadmissvel que o Poder Judicirio
disponha sobre polticas pblicas de segurana, mesmo em caso de persistente
omisso do Estado, haja vista a indevida ingerncia em questo, que envolve a
discricionariedade do Poder Executivo.
A possibilidade de interveno judicial em polticas pblicas j foi objeto de anlise pelo STF em outros
julgados, conforme se pode extrair dos seguintes precedentes: AI n 708.667-AgR; AI n 835.956-AgR; AI
n 809.018; RE n 634.643-AgR; e RE n 628.159-AgR.
Sendo assim, considerando todos os argumentos colocados acima, o item deve ser considerado CERTO.
Concluda a anlise da questo proposta, vimos que possvel a interveno judicial em polticas pblicas,
como o prprio STF admitiu nos precedentes citados. Nada obstante, o foco do nosso curso a preparao
para concursos de advocacia pblica, atividade na qual, na maior parte dos casos, estamos do outro lado
do front, tendo de defender a poltica pblica questionada.
Por conta disso, trago abaixo alguns argumentos que podem servir de grande valia numa prova de
advocacia pblica, principalmente em eventual segunda ou terceira fase do concurso, quando demandados
a questionar a interveno judicial em determinada poltica pblica.
Um destes argumentos consiste em sustentar que alguns direitos sociais esto consagrados em normas
de eficcia negativa, e, portanto, possuem est espcie de eficcia (negativa), sendo inaptos a gerar
direitos subjetivos.
Outro argumento consiste em sustentar que a interveno judicial seria antidemocrtica e violaria a
separao dos poderes. Isso porque, grande parte dos direitos sociais esto consagrados na Constituio
de forma genrica. aquilo que a doutrina costuma chamar de Textura Aberta (ou Open Texture). Isso
permite ao poder pblico, dentro da competncia que lhe foi constitucionalmente atribuda, escolher a
forma e o momento mais adequado para a sua concretizao, cotejando as prioridades a serem atendidas
na persecuo do interesse pblico. Ao exercer essa atribuio, o Judicirio estaria sendo antidemocrtico
e violando a separao dos poderes, visto que no foi constitucionalmente escolhido para esse fim.
Por fim, outro argumento a ser sustentado, e que no pode deixar de ser arguido em eventual caso
concreto sobre interveno judicial em polticas pblicas que lhes forem colocados apreciao, envolve
a teoria da reserva do possvel.
De acordo com a teoria, na implementao de polticas pblicas s se pode exigir do Estado aquilo que
razoavelmente possvel a ele executar. Nesse cenrio, a prestao exigida deve ser analisada sob o crivo
de trs dimenses diferentes:
1) Possibilidade ftica: Deve-se analisar a disponibilidade de recursos necessrios satisfao dos
direitos prestacionais. Por esta dimenso, a pretenso universalizada, no somente em face da
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pessoa demandante, mas de todas as demais que estiverem na mesma situao.


2) Possibilidade jurdica: Deve-se analisar a existncia de autorizao oramentria para cobrir as
despesas, assim como as competncias federativas para o cumprimento da prestao demandada.
3) Razoabilidade da exigncia e proporcionalidade da prestao: Deve ser analisado se razovel
ou no exigir do Estado aquele tipo de prestao.
GABARITO: CERTO
PROFESSOR: PAULO HENRIQUE LOPES DE LIMA
DIREITO AMBIENTAL
5. De acordo com a Lei 9.985/2000, que institui o Sistema Nacional de Unidades de Conservao,
indispensvel a existncia nas unidades de conservao de uso sustentvel de uma zona de
amortecimento.
COMENTRIO
De acordo com o art. 2, I, da Lei do SNUC (Lei 9.985/2000), entende-se por unidade de conservao o
espao territorial e seus recursos ambientais, incluindo as guas jurisdicionais, com caractersticas naturais
relevantes, legalmente institudo pelo Poder Pblico, com objetivos de conservao e limites definidos,
sob regime especial de administrao, ao qual se aplicam garantias adequadas de proteo. As unidades
de conservao dividem-se em: (a) unidades de proteo integral; (b) unidades de uso sustentvel. As
unidades de conservao de proteo integral compreendem as seguintes modalidades: I - Estao
Ecolgica; II - Reserva Biolgica; III - Parque Nacional; IV - Monumento Natural; V - Refgio de Vida
Silvestre. As unidades de conservao de uso sustentvel, de seu turno, apresentam-se sob as seguintes
formas: I - rea de Proteo Ambiental; II - rea de Relevante Interesse Ecolgico; III - Floresta Nacional;
IV - Reserva Extrativista; V - Reserva de Fauna; VI Reserva de Desenvolvimento Sustentvel; e VII Reserva Particular do Patrimnio Natural.
De um modo geral, tanto as unidades de conservao do grupo de proteo integral quanto s do grupo
de uso sustentvel tero uma zona de amortecimento, definidas pelo art. 2, XVIII, da Lei 9.985/2000
como o entorno de uma unidade de conservao, onde as atividades humanas esto sujeitas a normas e
restries especficas, com o propsito de minimizar os impactos negativos sobre a unidade. Essas zonas
de amortecimento sero fixadas inclusive a definio casustica de sua extenso no ato de criao
da unidade ou em momento posterior, ouvidos os proprietrios ou possuidores afetados.
Note-se, porm, que nem todas as unidades de conservao da natureza devem possuir zona de
amortecimento. Nos termos do art. 25 da Lei 9.985/2000, esto excludas da obrigatoriedade de
manuteno do mencionado entorno especialmente protegido a rea de Proteo Ambiental e a Reserva
Particular do Patrimnio Natural, espcies de unidades de conservao de uso sustentvel.
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A propsito do tema, relevantes so as lies de Paulo Affonso Leme Machado:


A limitao ao direito de propriedade pode ser imposta nas zonas de amortecimento
e nos corredores ecolgicos, de tal ordem que no inviabilize a propriedade,
sob pena de acarretar apossamento administrativo com o consequente dever
de indenizar o proprietrio, por parte do Poder Publico como afirma SaintClair
Honorato Santos.
Dos 12 tipos de unidades de conservao, somente dois no esto obrigados a ter
zonas de amortecimento (art. 25 da Lei 9.985). Esto obrigadas a estabelecer essas
zonas: a Estao Ecolgica, a Reserva Biolgica, o Parque Nacional, o Monumento
Natural, o Refgio de Vida Silvestre, a rea de Relevante Interesse Ecolgico,
a Floresta Nacional, a Reserva Extrativista, a Reserva da Fauna e a Reserva de
Desenvolvimento Sustentvel.
No esto obrigadas a instituir zonas de amortecimento a rea de Proteo
Ambiental e a Reserva Particular do Patrimnio Natural.
E perfeitamente compreensvel que as dez unidades de conservao mencionadas
no possam realizar plenamente seus objetivos, se no houver uma separao
gradativa entre o meio ambiente antropicamente trabalhado e o meio ambiente
natural. A expresso zona de amortecimento um espao destinado a diminuir
ou enfraquecer os efeitos das atividades existentes na rea circundante de uma
unidade de conservao. (MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental
Brasileiro. 21 ed. rev., ampl. e atual., de acordo com as Leis 12.651, de 25.5.2012 e
12.727, de 17.10.2012 e com o Decreto 7.830, de 17.10.2012 So Paulo: Malheiros,
2013, p. 991).
Assim, embora seja relevante a existncia de uma zona de amortecimento na maioria das unidades
de conservao da natureza institudas pela Lei 9.985/2000, no se pode afirmar ser indispensvel, de
modo generalizado, a existncia de tal entorno especialmente protegido, porquanto excetuadas de tal
regramento a rea de Proteo Ambiental e a Reserva Particular do Patrimnio Natural.
Logo, incorreta a assertiva.
GABARITO: ERRADO
6. Diante da especial proteo conferida s populaes indgenas, a Constituio Federal de 1988
no contempla a possibilidade de lavra de recursos minerais e da explorao de recursos hdricos
em terras tradicionalmente ocupadas por ndios.
COMENTRIO
De fato, as populaes indgenas so objeto de ampla proteo constitucional, merecendo destaque o
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tratamento especial dado pelo Captulo VIII do Ttulo da Ordem Social da Constituio Federal de 1988.
Note-se, contudo, que h tambm em outros pontos do texto constitucional dispositivos relacionados
proteo dos direitos dos ndios, a exemplo da previso do art. 210, 2, da Lei Maior: O ensino
fundamental regular ser ministrado em lngua portuguesa, assegurada s comunidades indgenas
tambm a utilizao de suas lnguas maternas e processos prprios de aprendizagem.
No que se refere proteo das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios, deve-se partir do
pressuposto de que a Constituio Federal de 1988 consagrou o instituto jurdico do indigenato, ttulo
congnito conferido aos ndios, por meio do qual so asseguradas a posse permanente e usufruto
exclusivo da terras por eles habitadas, em moldes distintos da ocupao e da posse civis, no lhes sendo,
portanto, conferido o domnio dessas terras, que so bens da Unio, nos termos do art. 20, inciso XI, da
CF/88. Nesse sentido, inclusive, o disposto no art. 231, caput e 1 e 2, da Constituio Federal, in verbis:
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas,
crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente
ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os
seus bens.
1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em
carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias
a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.
2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua
posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo,
dos rios e dos lagos nelas existentes.
(Destacamos)
No obstante todo o arcabouo jurdico-constitucional que opera de modo protetivo, no correto
entender ser absolutamente vedado o desenvolvimento de atividades de explorao de recursos naturais
em terras indgenas. Isso porque a prpria Constituio Federal admite tal possibilidade, desde que
observados alguns requisitos essenciais, expressamente dispostos nos pargrafos 3 e 6 do mesmo art.
231 supracitado:
Art. 231.
(...)
3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais
energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas
s podem ser efetivados com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as
comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados
da lavra, na forma da lei.
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4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos


sobre elas, imprescritveis.
5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo, ad
referendum do Congresso Nacional, em caso de catstrofe ou epidemia que ponha
em risco sua populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps deliberao
do Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o retorno imediato logo
que cesse o risco.
6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que
tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere
este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos
nelas existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo
o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a
indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s benfeitorias
derivadas da ocupao de boa f.
7 - No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174, 3 e 4.
(Destacamos)
A possibilidade condicionada de explorao em terras indgenas reforada, ainda, pelo teor do art. 49,
XVI, da Constituio Federal, que assim dispe:
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
(...)
XVI - autorizar, em terras indgenas, a explorao e o aproveitamento de recursos
hdricos e a pesquisa e lavra de riquezas minerais;
Deve-se rememorar, ademais, que, uma vez autorizada a explorao e o aproveitamento dos recursos
hdricos e a pesquisa e lavra de riquezas minerais em terras indgenas, competir Unio promover o
licenciamento ambiental correspondente, nos termos do art. 7 da Lei Complementar 140/2011:
Art. 7o So aes administrativas da Unio:
(...)
XIV - promover o licenciamento ambiental de empreendimentos e atividades:
(...)
c) localizados ou desenvolvidos em terras indgenas;
(...)
(Destacamos)
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Interessante, ainda, a observao sobre o tema feita pelo professor Frederico Amado, em sua obra de
Direito Ambiental Esquematizado:
De acordo com o artigo 3.-A do antigo Cdigo Florestal, inserido pela MP
2.166-67/2001, a explorao dos recursos florestais em terras indgenas somente
poder ser realizada pelas comunidades indgenas em regime de manejo florestal
sustentvel, para atender a sua subsistncia, respeitados os arts. 2. e 3. deste
Cdigo.
Contudo, a Lei 12.651/2012, que aprovou o novo Cdigo Florestal brasileiro, no
tratou expressamente do tema, deixando de reproduzir a mencionada redao do
Cdigo revogado.
Apesar disso, entende-se que possvel que os ndios promovam a explorao dos
recursos naturais florestais de suas terras, mas apenas podero fazer de maneira
sustentvel, e no predatria.
(...)
Vale ressaltar que inexiste norma jurdica que isente os ndios do processo
administrativo de licenciamento ambiental como condio para praticar atividades
lesivas ao meio ambiente, devendo os ndios respeitar reas de preservao
permanente e demais restries ambientais, bem como obter licenas ambientais
com a assessoria da FUNAI.
De resto, impende lembrar que as terras indgenas no podero ser alvo de
contrato de concesso florestal, na forma do artigo 11, IV, da Lei 11.284/2006.
(AMADO, Frederico Augusto Di Trindade. Direito Ambiental Esquematizado. 4 ed.
Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2013, pginas 832 e 833)
Portanto, muito embora as populaes indgenas gozem de proteo constitucional, tendo-se em vista
a preservao de seus usos, costumes e tradies e a capacidade de manter as condies ambientais
nas reas por elas tradicionalmente ocupadas, no se afasta a possibilidade de explorao de recursos
naturais a exemplo do potencial energtico e a lavra de minerais desde que mediante aprovao
do Congresso Nacional, observadas as demais prescries constitucionais.
Logo, incorreta a assertiva.
GABARITO: ERRADO
PROFESSORA: CAROLINA BLUM
DIREITO FINANCEIRO
7. No tocante Lei Oramentria Anual, a Constituio Federal positivou o princpio da
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exclusividade, no intuito de evitar os chamados oramentos rabilongos.


COMENTRIO
A elaborao do oramento, por parte do Estado, conduzida e delimitada por diretrizes de direito
financeiro consubstanciadas em diversos princpios oramentrios, dentre os quais se destaca o da
exclusividade. Preceitua o art. 165, 8, da Constituio Federal, que A lei oramentria anual no
conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa, no se incluindo na proibio a
autorizao para abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito, ainda que
por antecipao de receita, nos termos da lei. Trata-se, pois, da positivao do mencionado princpio.
Tal vedao constitucional decorre do mau hbito dos legisladores brasileiros, anteriores a 1926, de
encartarem no texto oramentrio normas autorizativas de aumento do funcionalismo pblico e outras
estranhas ao assunto. (SEIXAS FILHO, Aurlio Pitanga. Limites oramentrios da administrao pblica,
1993, p. 159)
A redao do dispositivo constitucional deixa claro, portanto, que a Lei Oramentria Anual instrumento
que compreender os oramentos fiscal, de investimento e da seguridade social no poder conter
dispositivo que no seja relacionado fixao de despesa e previso de receita, incluindo matrias
de natureza no-financeira (por exemplo, emendas criando novos tributos), s quais se d o nome de
caudas oramentrias ou oramentos rabilongos.
A exclusividade, portanto, foi positivada no art. 165, 8, da Constituio Federal com intuito de afastar da
LOA a incluso dos oramentos rabilongos, de modo que no seja desvirtuado o seu objeto, consistente
na previso de receitas e na fixao das despesas. Note-se, por oportuno, um detalhe que pode passar
despercebido como peguinha de prova: a LOA prev as receitas, porquanto incerto o resultado da
arrecadao, mas fixa as despesas, pois o Estado deve ter o controle dos seus gastos.
Por fim, deve-se atentar s duas excees ao princpio da exclusividade, previstas na parte final do art.
165, 8: as autorizaes para a abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de
crdito, ainda que por antecipao da receita. Nesse sentido, conforme Leciona Kiyoshi Harada:
no se pode dizer que a abertura de crditos suplementares ou as operaes de
crdito sejam matrias estranhas ao oramento. Os primeiros porque se destinam
ao reforo da dotao oramentria existente; as segundas porque toda e qualquer
contratao de crdito tem natureza de antecipao de receita oramentria.
(HARADA, Kiyoshi. Direito financeiro e tributrio. 14. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p.
92)
Por todo o exposto, mostra-se correta a assertiva.
GABARITO: CERTO
PROFESSORA: CAROLINA BLUM
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DIREITO ECONMICO
8. O Estado Liberal, forma de posicionamento econmico do Estado fortemente influenciada
pelas lies de John Maynard Keynes, caracteriza-se pela adoo de uma poltica econmica
planificada, baseada na valorizao do coletivo sobre o individual.
COMENTRIO
Prezados, um importante ponto de estudo no que diz respeito origem e evoluo do Direito Econmico
a adequada compreenso das formas de posicionamento econmico do Estado. De acordo com a melhor
doutrina, podemos identificar as seguintes formas econmicas: Estado Liberal, Estado Intervencionista
(econmico, social e socialista) e Estado Regulador.
Pois bem, a assertiva proposta est errada, porquanto faz um mix de conceitos envolvendo aspectos
relacionados ao Estado Intervencionista e no ao Estado Liberal.
O primeiro erro evidente encontra-se na afirmao de que o Estado Liberal fortemente influenciado
pelas lies de John Maynard Keynes. Na verdade, a doutrina de Keynes serve de diretriz ideolgica para
o Estado Intervencionista sob o vis econmico. Nesse sentido, ensina Leonardo Vizeu Figueiredo:
Este modelo intervencionista [intervencionista econmico] fortemente
influenciado pelas doutrinas de John Maynard Keynes, que em sua obra Teoria
geral do emprego, do juro e da moeda11 exps suas teses sobre economia poltica,
demonstrando que o nvel de emprego e, por corolrio, do desenvolvimento
socioeconmico, se deve muito mais s polticas pblicas implementadas pelo
governo, bem como a certos fatores gerais macroeconmicos, e no meramente
ao somatrio dos comportamentos individuais, microeconmicos dos empresrios.
Keynes solucionou matemtica ou econometricamente, por meio de seus estudos,
a teoria das polticas de interveno na economia, tratando-a como um todo
matricial e sistmico, sujeitas a correes constantes, dentro de necessrias aes
de desenvolvimento integrado.
Teve como exemplificao maior nos Estados Unidos da Amrica, inicialmente com
a legislao antitruste e, posteriormente, com o New Deal, concebido, planejado
e executado por Franklin Delano Roosevelt. (FIGUEIREDO, Leonardo Vizeu. Lies
de direito econmico. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014)
O Estado Liberal, de seu turno, fruto da doutrina do filsofo escocs Adam Smith, com a sua Teoria da
mo invisvel do mercado, que assenta a autorregulao da economia, de modo a prevalecer os agentes
econmicos mais aptos, sendo naturalmente eliminados os menos eficientes.
Ademais, a adoo de uma poltica econmica planificada, baseada na valorizao do coletivo sobre o
individual nada tem a ver com o Estado Liberal, mas caracterstica do Estado Intervencionista Socialista,
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em que o Poder Pblico passa a ser o centro exclusivo para deliberaes referentes economia. O
grande trao distintivo deste modelo, em relao ao Estado Intervencionista Econmico e ao Estado
Intervencionista Social (tambm denominado Estado Providncia ou Welfare State), ainda segundo as
lies do professor Leonardo Vizeu, est no fato de que:
o socialismo prega a coletivizao dos fatores de produo, substituindo-se a
liberdade de concorrncia e a livre-iniciativa pela planificao econmica estatal,
centralizado em torno do Poder Pblico, rejeitando-se, sistematicamente, a
autonomia das decises privadas no processo de conduo poltica da vida
econmica e social da Nao. (FIGUEIREDO, Op. Cit.)
O modelo de Estado Liberal, diferentemente do que afirma a questo, se assenta no postulado da livreiniciativa, no princpio da autonomia da vontade, no dirigismo contratual e no carter absoluto dos
direitos privados, afastando-se da competncia estatal a interferncia no sistema econmico, sendo de
sua alada somente a manuteno da ordem interna e a defesa das fronteiras. Assim, enquanto no Estado
Intervencionista o Poder Pblico interfere no mercado, em maior ou menor medida, o Estado Liberal
marcado por uma forte postura abstencionista ou absentesta.
Quanto ao mencionado Estado Regulador, trata-se de modelo que retoma os ideais do liberalismo, sem,
contudo, abandonar a necessidade de sociabilidade dos bens essenciais, a fim de se garantir a dignidade
da pessoa humana.
GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: CAMILLO PIANA
DIREITO TRIBUTRIO
9. A confisso de dvida fiscal por meio de pedido de parcelamento, por caracterizar ato voluntrio
e inequvoco que importa em reconhecimento do dbito pelo devedor, autoriza a constituio do
crdito tributrio ainda que expirado o respectivo prazo decadencial ou prescricional.
COMENTRIO
Atualmente, tranquilo o entendimento de que a confisso de dvida, por meio de parcelamento da
dvida fiscal, amolda-se ao disposto no art. 174, V, do Cdigo Tributrio Nacional, com a importante
consequncia de interromper a fluncia do prazo prescricional:
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos,
contados da data da sua constituio definitiva.
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe:
(...)
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IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em


reconhecimento do dbito pelo devedor.
Nesse sentido a jurisprudncia:
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. INEXISTNCIA.
PARCELAMENTO. CAUSA INTERRUPTIVA DA PRESCRIO. ART. 174, PARGRAFO
NICO, INCISO IV, DO CTN. ATO INEQUVOCO DE RECONHECIMENTO DO
DBITO. (...)
2. Como se v da simples leitura do art. 174, pargrafo nico, inciso IV, do
CTN, a prescrio ser interrompida por qualquer ato inequvoco que importe
em reconhecimento do dbito. Logo, o parcelamento, por representar ato
de reconhecimento da dvida, suspende a exigibilidade do crdito tributrio e
interrompe o prazo prescricional, que volta a correr no dia em que o devedor
deixa de cumprir o acordo.
3. O Tribunal de origem afirmou que a embargante no s aderiu ao programa,
como efetuou o pagamento de no mnimo vinte parcelas, amortizando R$
9.528,92, sendo o benefcio posteriormente rescindido por inadimplemento, o que
caracteriza, como ato inequvoco, conforme dispe o pargrafo nico, do art. 174
do CTN. (AgRg nos EDcl no AREsp 565.449/SC, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS,
SEGUNDA TURMA, julgado em 18/12/2014, DJe 03/02/2015)
Com efeito, comum que leis que concedam parcelamento aos contribuintes condicionem o ingresso
destes, no programa, ao expresso reconhecimento do dbito que se busque parcelar.
Nada obstante, possvel vislumbrar a situao em que o contribuinte, inadvertidamente, buscando
parcelar crdito j decado ou prescrito, firme expressamente termo reconhecendo a exigibilidade deste.
Tal conduta teria o condo de reavivar o crdito antes fulminado pela decadncia ou prescrio?
A resposta negativa, conforme se infere do seguinte entendimento do Superior Tribunal de Justia
firmado em sede de recurso representativo da controvrsia:
DIREITO TRIBUTRIO. IMPOSSIBILIDADE DE CONSTITUIO DE CRDITO
TRIBUTRIO COM BASE EM CONFISSO DE DVIDA REALIZADA APS A EXTINO
DO CRDITO PELA DECADNCIA. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E
RES. 8/2008-STJ). No possvel a constituio de crdito tributrio com base em
documento de confisso de dvida tributria apresentado, para fins de parcelamento,
aps o prazo decadencial previsto no art. 173, I, do CTN. A decadncia, consoante
disposto no art. 156, V, do referido diploma legal, forma de extino do crdito
tributrio. Sendo assim, uma vez extinto o direito, no pode ser reavivado por
qualquer sistemtica de lanamento ou autolanamento, seja ela via documento
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de confisso de dvida, declarao de dbitos, parcelamento seja de outra espcie


qualquer (DCTF, GIA, DCOMP, GFIP etc.). Isso porque, alm de no haver mais
o que ser confessado sob o ponto de vista jurdico (os fatos podem ser sempre
confessados), no se pode dar confisso de dbitos eficcia superior quela
prpria do lanamento de ofcio (arts. 145 e 149), forma clssica de constituio
do crdito tributrio da qual evoluram todas as outras formas; lanamento por
declarao (art. 147), lanamento por arbitramento (art. 148) e lanamento por
homologao (art. 150). Se a administrao tributria, de conhecimento dos
mesmos fatos confessados, no pode mais lanar de ofcio o tributo, por certo que
este no pode ser constitudo via autolanamento ou confisso de dvida existente
dentro da sistemtica do lanamento por homologao. Dessa forma, a confisso
de dvida para fins de parcelamento no tem efeitos absolutos, no podendo
reavivar crdito tributrio j extinto. REsp 1.355.947SP, Rel. Min. Mauro Campbell
Marques, julgado em 12/6/2013.
Vale notar, ademais, que a prescrio no direito tributrio, diferentemente do verificado no direito civil,
extingue o prprio crdito (art. 156 do CTN), e no apenas a pretenso de exigi-lo:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO.
CRDITO PRESCRITO. PARCELAMENTO. CIRCUNSTNCIA QUE NO IMPLICA
RENNCIA PRESCRIO.
1. No obstante o fato de que a confisso espontnea de dvida seguida do
pedido de parcelamento representa um ato inequvoco de reconhecimento do
dbito, interrompendo, assim, o curso da prescrio tributria, nos termos do art.
174, IV, do CTN, tal interrupo somente ocorrer se o lapso prescricional estiver
em curso por ocasio do reconhecimento da dvida, no havendo que se falar
em renascimento da obrigao j extinta ex lege pelo comando do art. 156, V,
do CTN. (REsp 1252608/MG, 2 Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe
de 24.2.2012). 2. Agravo regimental no provido. (AgRg no REsp 1297954/MG,
Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em
06/09/2012, DJe 14/09/2012)
GABARITO: ERRADO
10. Desde que existente prvia autorizao em convnio interestadual, admite-se a concesso,
por lei estadual, de iseno tributria de ICMS relativamente a veculos adquiridos por Oficiais de
Justia do respectivo estado-membro.
COMENTRIO
Quanto ao imposto sobre circulao de mercadorias de servios (ICMS), o constituinte, buscando
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minimizar os deletrios efeitos da guerra fiscal entre os estados componentes da federao, condicionou
a concesso de benefcios fiscais deliberao consensual em convnio a ser firmado pelos mesmos,
conforme se percebe do art. 155, 2, XII, g, da CF:
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
()
II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios
de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as
operaes e as prestaes se iniciem no exterior;
(...)
2 O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte:
()
XII - cabe lei complementar:
()
g) regular a forma como, mediante deliberao dos Estados e do Distrito Federal,
isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados.
A Lei Complementar n 24/1975, que estabelece regras para a celebrao, entre Estados e Distrito Federal,
dos convnios necessrios concesso de isenes e outros benefcios atinentes ao ICMS, foi recepcionada
pela referida disposio constitucional, sendo possvel dela extrair, conforme os ensinamentos do professor
Mauro Rocha Lopes (Direito Tributrio, 2012, pgs. 459/460) essas importantes disposies:
(i) os convnios sero celebrados em reunies para as quais tenham sido convocados representantes
de todos os Estados e do Distrito Federal, sob a presidncia de representantes do governo federal
(art. 2);
(ii) as reunies se realizaro com a presena de representantes da maioria das Unidades da
Federao (art. 2, 1);
(iii) a concesso de benefcios depender sempre de deciso unnime dos Estados representados;
a sua revogao total ou parcial depender de aprovao de quatro quintos, pelo menos, dos
representantes presentes (art. 2, 2);
(iv) os convnios podem dispor que a aplicao de qualquer de suas clusulas seja limitada a uma
ou a algumas unidades da Federao (art. 3);
(v) dentro do prazo de 15 (quinze) dias contados da publicao dos convnios no Dirio Oficial
de Unio, e independentemente de qualquer outra comunicao, o Poder Executivo de cada
unidade da Federao publicar decreto ratificando ou no os convnios celebrados, considerando
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ratificao tcita dos convnios a falta de manifestao no prazo assinalado neste artigo (art. 4);
(vi) os convnios ratificados obrigam todas as unidades da Federao inclusive as que, regularmente
convocadas, no se tenham feito representar na reunio (art. 7).
Como tem entendido o STF em sua iterativa jurisprudncia, a exigncia de que benefcios fiscais do ICMS
sejam aprovados por deciso unnime dos Estados representados tem o inegvel escopo de coibir a
chamada guerra fiscal entre os entes tributantes, prtica repudiada pela ordem constitucional:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. TRIBUTRIO. ISENO FISCAL.
ICMS. LEI COMPLEMENTAR ESTADUAL. EXIGNCIA CONSTITUCIONAL DE
CONVNIO INTERESTADUAL (CF, ART. 155, 2, XII, g). DESCUMPRIMENTO.
RISCO DE DESEQUILBRIO DO PACTO FEDERATIVO. GUERRA FISCAL.
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL. CONCESSO DE ISENO OPERAO
DE AQUISIO DE AUTOMVEIS POR OFICIAIS DE JUSTIA ESTADUAIS.
VIOLAO AO PRINCPIO DA ISONOMIA TRIBUTRIA (CF, ART. 150, II).
DISTINO DE TRATAMENTO EM RAZO DE FUNO SEM QUALQUER BASE
RAZOVEL A JUSTIFICAR O DISCRIMEN. INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL.
PROCEDNCIA DO PEDIDO. 1. O pacto federativo reclama, para a preservao
do equilbrio horizontal na tributao, a prvia deliberao dos Estados-membros
para a concesso de benefcios fiscais relativamente ao ICMS, na forma prevista no
art. 155, 2, XII, g, da Constituio e como disciplinado pela Lei Complementar
n 24/75, recepcionada pela atual ordem constitucional. 2. In casu, padece de
inconstitucionalidade formal a Lei Complementar n 358/09 do Estado do Mato
Grosso, porquanto concessiva de iseno fiscal, no que concerne ao ICMS, para
as operaes de aquisio de automveis por oficiais de justia estaduais sem o
necessrio amparo em convnio interestadual, caracterizando hiptese tpica de
guerra fiscal em desarmonia com a Constituio Federal de 1988. 3. A isonomia
tributria (CF, art. 150, II) torna invlidas as distines entre contribuintes em razo
de ocupao profissional ou funo por eles exercida, mxime nas hipteses nas
quais, sem qualquer base axiolgica no postulado da razoabilidade, engendrase tratamento discriminatrio em benefcio da categoria dos oficiais de justia
estaduais. 4. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente. (ADI 4276,
Relator(a): Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno, julgado em 20/08/2014)
(...) 8. A concesso unilateral de benefcios fiscais relativos ao ICMS, sem a prvia
celebrao de convnio intergovernamental, nos termos do que dispe a LC n
24/75, recepcionada inequivocamente consoante jurisprudncia da Corte, afronta
ao disposto no artigo 155, 2, XII, g, da CRFB/88. 9. O comando constitucional
contido no art. 155, 2, inciso g, que reserva lei complementar federal regular
a forma como, mediante deliberao dos Estados e do Distrito Federal, isenes,
incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados aplicado, in casu,
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revela manifesta a inconstitucionalidade material dos dispositivos da Constituio


cearense que outorga incentivo fiscal incompatvel com a CRFB/88. Precedentes:
ADI 84, Rel. Min. ILMAR GALVO, Tribunal Pleno, julgado em 15/02/1996, DJ 19-041996). 10. A outorga de benefcios fiscais relativos ao ICMS, sem a prvia e necessria
celebrao de convnio entre os Estados e o Distrito Federal manifestamente
inconstitucional. Precedentes: ADI 2906/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 1.6.2011; ADI
2376/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 1.6.2011; ADI 3674/RJ, rel. Min. Marco Aurlio,
1.6.2011; ADI 3413/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 1.6.2011; ADI 4457/PR, rel. Min.
Marco Aurlio, 1.6.2011; ADI 3794/PR, rel. Min. Joaquim Barbosa, 1.6.2011; ADI
2688/PR, rel. Min. Joaquim Barbosa, 1.6.2011; ADI 1247/PA, rel. Min. Dias Toffolli,
1.6.2011; ADI 3702/ES, rel. Min. Dias Toffoli, 1.6.2011; ADI 4152/SP, rel. Min. Cezar
Peluso, 1.6.2011; ADI 3664/RJ, rel. Min. Cezar Peluso, 1.6.2011; ADI 3803/PR, rel.
Min. Cezar Peluso, 1.6.2011; ADI 2549/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 1.6.2011.
(ADI 429, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno, julgado em 20/08/2014)
Como anotado pelo Min. Seplveda Pertence, quando do julgamento da ADI 2377 MC: As normas
constitucionais, que impem disciplina nacional ao ICMS, so preceitos contra os quais no se pode opor
a autonomia do Estado, na medida em que so explcitas limitaes. O propsito de retaliar preceito
de outro Estado, inquinado da mesma balda, no valida a retaliao: inconstitucionalidades no se
compensam.
Quanto ao mais, recentemente o Supremo Tribunal Federal teve a oportunidade de assentar a
inconstitucionalidade, por duplo fundamento, de determinada lei estadual concessiva de iseno fiscal
operao de aquisio de automveis por oficiais de justia: (a) primeiramente porque inexistente, na
hiptese, o j estudado convnio interestadual a ser firmado no mbito do CONFAZ; e (b) tambm por
vislumbrar na norma violao ao postulado da isonomia tributria.
Eis o precedente:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. TRIBUTRIO. ISENO FISCAL.
ICMS. LEI COMPLEMENTAR ESTADUAL. EXIGNCIA CONSTITUCIONAL DE
CONVNIO INTERESTADUAL (CF, ART. 155, 2, XII, g). DESCUMPRIMENTO.
RISCO DE DESEQUILBRIO DO PACTO FEDERATIVO. GUERRA FISCAL.
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL. CONCESSO DE ISENO OPERAO
DE AQUISIO DE AUTOMVEIS POR OFICIAIS DE JUSTIA ESTADUAIS.
VIOLAO AO PRINCPIO DA ISONOMIA TRIBUTRIA (CF, ART. 150, II).
DISTINO DE TRATAMENTO EM RAZO DE FUNO SEM QUALQUER BASE
RAZOVEL A JUSTIFICAR O DISCRIMEN. INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL.
PROCEDNCIA DO PEDIDO. 1. O pacto federativo reclama, para a preservao
do equilbrio horizontal na tributao, a prvia deliberao dos Estados-membros
para a concesso de benefcios fiscais relativamente ao ICMS, na forma prevista no
art. 155, 2, XII, g, da Constituio e como disciplinado pela Lei Complementar
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n 24/75, recepcionada pela atual ordem constitucional. 2. In casu, padece de


inconstitucionalidade formal a Lei Complementar n 358/09 do Estado do Mato
Grosso, porquanto concessiva de iseno fiscal, no que concerne ao ICMS, para
as operaes de aquisio de automveis por oficiais de justia estaduais sem o
necessrio amparo em convnio interestadual, caracterizando hiptese tpica de
guerra fiscal em desarmonia com a Constituio Federal de 1988. 3. A isonomia
tributria (CF, art. 150, II) torna invlidas as distines entre contribuintes em razo
de ocupao profissional ou funo por eles exercida, mxime nas hipteses nas
quais, sem qualquer base axiolgica no postulado da razoabilidade, engendrase tratamento discriminatrio em benefcio da categoria dos oficiais de justia
estaduais. 4. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente. (ADI 4276,
Relator(a): Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno, julgado em 20/08/2014).
Assim, possvel afirmar que, ainda que existente o convnio chancelando a referida benesse fiscal na
hiptese, inconstitucional materialmente seria a mesma por conta de afronta ao postulado da isonomia,
da que incorreta a assertiva da questo.
Na ocasio do julgado, ainda rememorou o Min. Luiz Fux a jurisprudncia do STF que tem invalidado
benefcios fiscais concedidos a determinadas categorias do funcionalismo pblico sem qualquer amparo
na razoabilidade, citando nessa toada os seguintes precedentes:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 271 DA LEI ORGNICA E
ESTATUTO DO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE
--- LEI COMPLEMENTAR N. 141/96. ISENO CONCEDIDA AOS MEMBROS DO
MINISTRIO PBLICO, INCLUSIVE OS INATIVOS, DO PAGAMENTO DE CUSTAS
JUDICIAIS, NOTARIAIS, CARTORRIAS E QUAISQUER TAXAS OU EMOLUMENTOS.
QUEBRA DA IGUALDADE DE TRATAMENTO AOS CONTRIBUINTES. AFRONTA AO
DISPOSTO NO ARTIGO 150, INCISO II, DA CONSTITUIO DO BRASIL. 1. A lei
complementar estadual que isenta os membros do Ministrio Pblico do pagamento
de custas judiciais, notariais, cartorrias e quaisquer taxas ou emolumentos fere o
disposto no artigo 150, inciso II, da Constituio do Brasil. 2. O texto constitucional
consagra o princpio da igualdade de tratamento aos contribuintes. Precedentes.
3. Ao direta julgada procedente para declarar a inconstitucionalidade do artigo
271 da Lei Orgnica e Estatuto do Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do
Norte --- Lei Complementar n. 141/96. (ADI 3260, Relator(a): Min. EROS GRAU,
Tribunal Pleno, julgado em 29/03/2007)
RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. REMUNERAO
DE MAGISTRADOS. IMPOSTO DE RENDA SOBRE A VERBA DE REPRESENTAO.
ISENO. SUPERVENINCIA DA PROMULGAO DA CONSTITUIO FEDERAL
DE 1988. ISONOMIA TRIBUTRIA. INSUBSISTNCIA DO BENEFCIO. 1. O artigo 150,
inciso II, da Constituio Federal, consagrou o princpio da isonomia tributria, que
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impede a diferena de tratamento entre contribuintes em situao equivalente,


vedando qualquer distino em razo do trabalho, cargo ou funo exercidos.
2. Remunerao de magistrados. Iseno do imposto de renda incidente sobre a
verba de representao, autorizada pelo Decreto-lei 2.019/83. Supervenincia da
Carta Federal de 1988 e aplicao incontinenti dos seus artigos 95, III, 150, II, em
face do que dispe o 1 do artigo 34 do ADCT-CF/88. Conseqncia: Revogao
tcita, com efeitos imediatos, da benesse tributria. Recurso extraordinrio no
conhecido. (RE 236881, Relator(a): Min. MAURCIO CORRA, Segunda Turma,
julgado em 05/02/2002)
GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: CAMILLO PIANA
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
11. Na execuo de ttulo extrajudicial, tem se admitido que, diante da no localizao do
executado, seja determinado o arresto executivo de seus bens por meio eletrnico, atravs do
sistema Bacenjud.
COMENTRIO
A execuo por quantia certa fundada em ttulo executivo extrajudicial ocorre por meio de processo
autnomo na forma do disposto nos arts. 646 e segs. do Cdigo de Processo Civil.
Didaticamente, e conforme os ensinamentos do professor Fredie Didier Jr., o referido procedimento
executivo pode ser dividido nas seguintes fases:
(i) uma fase inicial: com a propositura da demanda executiva e a oportunizao de prazo ao
executado para o cumprimento voluntrio da prestao que lhe exigida; e
(ii) a fase da execuo propriamente dita, em que so engendradas providncias para a satisfao
compulsria da prestao exigida.
A fase inicial preliminar em relao subsequente, de modo que, havendo pagamento voluntrio
por parte do executado, a fase de execuo forada sequer tem incio.
Com efeito, apresentada a inicial executiva, e desde que sobre ela o magistrado tenha feito um juzo
positivo de admissibilidade, o executado ser citado pessoalmente (por mandado a ser cumprido
pelo Oficial de Justia), podendo adotar, em regra, algumas das seguintes posturas:
(i) pagar voluntariamente o dbito em 3 dias, conforme autoriza o art. 652 do CPC, beneficiandose, em contrapartida, com a sano premial do pargrafo nico do art. 652-A do CPC, isto , com
a reduo, pela metade, da verba honorria a ser paga ao exequente;
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(ii) no pagar e apresentar embargos do devedor, no prazo de 15 dias, contados da data da juntada
aos autos do mandado de citao (art. 738, CPC);
(iii) requerer, no prazo de 15 dias para apresentao de embargos, o parcelamento do valor em
execuo na forma do art. 745-A do CPC;
(iv) no pagar nem apresentar embargos ou qualquer defesa.
Ressalta-se que os comentrios e consideraes at aqui expendidos dizem respeito execuo de ttulo
extrajudicial prevista no Cdigo de Processo Civil, e no a procedimentos executivos especiais, como
aquele previsto na Lei n 6.830/80, que cuida da execuo fiscal, a qual possui peculiaridades derrogatrias
do regime comum do CPC (p.ex.: impossibilidade de apresentao de embargos sem garantia do juzo;
possibilidade de citao pelo correio; prazo de 5 dias para pagamento, etc).
Com efeito, comum a hiptese em que o executado no seja encontrado para realizao do ato
citatrio, hiptese em que o Oficial de Justia poder arrestar-lhe tantos bens quantos bastem para
garantia da execuo, conforme dispe o art. 653 do CPC:
Art. 653. O oficial de justia, no encontrando o devedor, arrestar-lhe- tantos bens
quantos bastem para garantir a execuo.
Pargrafo nico. Nos 10 (dez) dias seguintes efetivao do arresto, o oficial
de justia procurar o devedor trs vezes em dias distintos; no o encontrando,
certificar o ocorrido.
Comentando o referido artigo da lei:
Embora o dispositivo fale em arresto, a providncia de que cuida no idntica
ao arresto cautelar de que falam os arts. 813 e 814 do CPC. Com efeito, para que
o oficial de justia possa arrestar os bens do executado, na forma do art. 653
do CPC, no se exige a caracterizao da situao de perigo de insolvncia.
suficiente, para tanto, que (i) o devedor no seja encontrado, como j se viu, pouco
importando se no foi localizado por esquivar-se intencionalmente citao ou por
fora to-somente das circunstncias e (ii) o oficial de justia constate a existncia
de bens penhorveis.
O instituto previsto no art. 653 cuida, em verdade, de uma espcie de prpenhora, e assim ele comumente conhecido na dogmtica processual. Recebe
essa designao porque o que ele viabiliza, a rigor, a antecipao dos efeitos de
uma futura penhora. Dentre eles, tem-se a atribuio, ao exequente, do direito de
preferncia na participao do produto da expropriao do bem constrito (art.
612, CPC). Correta a lio de Araken de Assis, para quem, em realidade, o art. 653
prev a consumao de ato de natureza executiva, caracterizado pela inverso da
ordem natural subsumida no art. 652, porque coloca antes da citao do devedor
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a apreenso de seus bens (Fredie Didier Jr e Outros. Curso de Processo Civil, vol.
5: Execuo. 5 Edio, 2013, p. 526/527).
V-se, pois, que dois so os requisitos para a realizao do arresto executivo, a saber: a ausncia do
executado de seu domiclio e a existncia visvel de bens penhorveis.
Preenchidas tais condicionantes, o Oficial de Justia procede efetivao da medida mediante a apreenso
e depsito dos bens, o que deve ser formalizado com a lavratura do respectivo auto.
Nesse norte, destaca-se que a jurisprudncia, debruando-se sobre os referidos dispositivos legais, e
sobremodo em ateno s recentes alteraes implementadas no processo de execuo (todas, destacase, objetivando prestigiar a eficincia na tutela jurisdicional executiva) tem se posicionado, uma vez no
tendo sido localizado o executado, pela possibilidade do deferimento do chamado arresto online,
mediante pr-penhora, atravs do sistema BACENJUD, por aplicao analgica do art. 655-A do CPC.
Eis o precedente:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. ARRESTO EXECUTIVO POR MEIO ELETRNICO.
Ser admissvel o arresto de bens penhorveis na modalidade online quando no
localizado o executado para citao em execuo de ttulo extrajudicial. De fato,
a prpria legislao prev medidas judiciais constritivas passveis de deferimento
sem a prvia oitiva da parte contrria. Entre elas, encontra-se o arresto executivo
de que trata o art. 653 do CPC (tambm denominado de prvio ou pr-penhora):
medida de carter cautelar consubstanciada na constrio de bens do executado
com o intuito de assegurar a efetivao de futura penhora to somente na
hiptese dele (o executado) no ter sido encontrado para citao. Dessa forma,
em interpretao conjunta dos arts. 653 e 654 do CPC, no processo de execuo
de ttulo extrajudicial, no sendo localizado o devedor, ser cabvel o arresto
de seus bens. No ocorrendo o pagamento aps a citao do executado, que
inclusive poder ser ficta, a medida constritiva ser convertida em penhora. Ante
o exposto, infere-se que a citao condio apenas para a converso do arresto
em penhora, e no para a constrio nos termos do art. 653 do CPC. Assim,
mostra-se plenamente vivel o arresto na hiptese em que tenha sido frustrada,
em execuo de ttulo extrajudicial, a tentativa de citao do executado. Quanto
possibilidade de arresto na modalidade on-line, mediante bloqueio eletrnico
de valores, a Primeira Seo do STJ (REsp 1.184.765-PA, julgado conforme o rito
do art. 543-C do CPC) entendeu possvel a realizao de arresto prvio por meio
eletrnico (sistema Bacen-Jud) no mbito da execuo fiscal. Em que pese o
referido precedente ter sido firmado luz da Lei 6.830/1980 (Lei de Execues
Fiscais), inevitvel a aplicao desse entendimento tambm s execues de
ttulos extrajudiciais reguladas pelo CPC, tendo em vista os ideais de celeridade e
efetividade da prestao jurisdicional. Por consequncia, aplica-se, por analogia, ao
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arresto executivo em anlise o art. 655-A do CPC, permitindo, portanto, o arresto


na modalidade on-line. Por fim, ressalta-se, evidentemente, que o arresto executivo
realizado por meio eletrnico no poder recair sobre bens impenhorveis (art.
649 do CPC e Lei 8.009/1990), por sua natureza de pr- penhora e considerando
o disposto no art. 821 do CPC (dispositivo legal que se refere ao arresto cautelar):
Aplicam-se ao arresto as disposies referentes penhora, no alteradas na
presente Seo. REsp 1.338.032-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 5/11/2013
(Informativo n 533)
A possibilidade da medida, quanto ao mais, tambm se justifica diante da preferncia que o dinheiro
possui na ordem de gradao do art. 655 do CPC, bem como na sua recomendvel efetivao por meio
de sistema eletrnico (BACENJUD), conforme dispe o art. 655-A do mesmo diploma, providncia que,
na linha de iterativa providncia, pode ser determinada independentemente do prvio esgotamento de
outras diligncias na busca de bens penhorveis do devedor.
Trata-se, ultima ratio, de interpretao que melhor viabiliza a realizao do direito ao crdito, facilitando
inclusive o trabalho do Oficial de Justia, que muito provavelmente dificuldades encontrar na descoberta
de bens penhorveis do executado no localizado para ser citado.
GABARITO: CERTO
12. Em regra, sujeitam-se ao reexame necessrio as decises interlocutrias proferidas contra a
Fazenda Pblica, bem como as sentenas terminativas nas demandas por esta propostas.
COMENTRIO
No intuito de resguardar o interesse pblico, o art. 475 do Cdigo de Processo Civil consagra o instituto
do reexame necessrio (para alguns tambm chamado de remessa obrigatria ou recurso ex officio),
dispondo que algumas sentenas esto sujeitas ao duplo de jurisdio, no produzindo efeitos seno
depois de confirmadas pelo respectivo tribunal, verbis:
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno
depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:
I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas
autarquias e fundaes de direito pblico;
II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de
dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI).
1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao
tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal
avoc-los.

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2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito


controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos,
bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de
dvida ativa do mesmo valor.
3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver
fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula
deste Tribunal ou do tribunal superior competente.
Com efeito, prevalece em doutrina a posio que afasta natureza recursal ao reexame necessrio,
assentando ser ele, em verdade, condio de eficcia da sentena proferida em desfavor do ente pblico.
Os fundamentos para tanto so basicamente os seguintes:
A uma, por no ter sido enumerado, quer no art. 496 do CPC quer em lei
extravagante, como tal. Alis, est disciplinado no Cdigo de Processo Civil na
Seo relativa coisa julgada. A duas porque o magistrado no est entre os
legitimados a recorrer art. 499 do CPC. A trs porque falta ao juiz, evidentemente,
a vontade de impugnar a sentena que ele mesmo proferiu, no tendo interesse
algum na sua modificao. No est inconformado com a sua deciso. No
vencido ou sucumbente. A quatro, inexiste prazo para a remessa. Enquanto no
for reexaminada, a sentena no produz efeito algum, no transita em julgado. A
cinco, na hiptese de a Fazenda ingressar com recurso de apelao, a sentena
estaria sendo, a rigor, impugnada por dois recursos, afrontando o princpio da
singularidade. A seis, inexiste pedido de reforma da deciso. A sete, carece tambm
das razes, da fundamentao, mesmo porque o magistrado no desenvolve
argumentao contrria a sua prpria. (GIANESINI, Rita. A Fazenda Pblica e o
Reexame Necessrio. Aspectos polmicos e Atuais dos Recursos Cveis e Outras
Formas de Impugnao s Decises Judiciais. Coordenao de Nelson Nery Junior
e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2001, p. 917)
Destarte, no havendo reexame necessrio, e consequentemente no transitando em julgado a sentena,
incabvel ser o manejo de eventual ao rescisria.
Nesse sentido o entendimento cristalizado na Smula n 423 do STF, segundo a qual: No transita em
julgado a sentena por haver omitido recurso ex officio, que se considera interposto ex lege.
Como visto acima, na linha do que preconiza o disposto no CPC, o reexame necessrio tem lugar diante
das sentenas proferidas contra a Fazenda Pblica, conceito este que abrange os entes polticos (Unio,
Estados, Distrito Federal e Territrios), suas respectivas autarquias e fundaes pblicas, mas no as
empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Em interpretao literal do referido preceito, tem se entendido que o reexame somente tem lugar diante
de sentenas (ato que, na linha da definio do prprio art. 162, 1 do CPC, implica alguma das situaes
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previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei).


Assim, consequentemente, no ficam sujeitas ao reexame necessrio decises interlocutrias proferidas
em desfavor dos entes pblicos, das quais so tpicos exemplos aquelas que antecipam, antes da sentena,
os efeitos da tutela jurisdicional postulada:
A exigncia do reexame necessrio alcana apenas as sentenas, no atingindo as
decises interlocutrias proferidas contra as pessoas jurdicas de direito pblico.
Com efeito, no se sujeitam ao reexame necessrio as decises interlocutrias
proferidas contra a Fazenda Pblica.
Muito se discutiu sobre a submisso da deciso concessiva da tutela antecipada
ao reexame necessrio, quando contrria Fazenda Pblica, eis que satisfativa e
antecipatria do mrito. A melhor soluo a que aponta para a no sujeio
de tal deciso ao duplo grau obrigatrio, porquanto no se trata de sentena
(Leonardo Carneiro da Cunha. A Fazenda Pblica em Juzo. 2012, p. 209).
Prevalece, outrossim, posicionamento no sentido de que tambm no se sujeitam ao disposto no art. 475
do CPC as sentenas terminativas proferidas nas demandas movidas pelo prprio ente pblico.
Sentenas terminativas, como sabido, so aquelas em que inexiste apreciao do mrito, por conta da
verificao de algumas das situaes elencadas no art. 267 do CPC (p.ex.: desistncia da ao, coisa
julgada, etc.)
Tal concluso decorre basicamente do argumento de que no se profere sentena contra o autor da
demanda, posio que inclusive encampada pela jurisprudncia do STJ:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. EXTINO
DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MRITO. REEXAME NECESSRIO.
DESCABIMENTO. 1. O reexame necessrio, previsto no artigo 475, do Cdigo de
Processo Civil, somente se aplica s sentenas de mrito. Precedentes do STJ. 2. In
casu, a extino do executivo fiscal se deu em virtude do acolhimento de exceo
de pr-executividade, uma vez configurada carncia da ao por ausncia de
interesse de agir. 3. Recurso especial provido. (REsp 927.624/SP, Rel. Ministro LUIZ
FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02/10/2008, DJe 20/10/2008)
RECURSO ESPECIAL. PROCESSO CIVIL. REEXAME NECESSRIO. ART. 475 DO
CPC. INAPLICABILIDADE S SENTENAS DE EXTINO DO PROCESSO SEM
JULGAMENTO DE MRITO. PRECEDENTES. cedio o entendimento de que
a exigncia do duplo grau de jurisdio obrigatrio, prevista no artigo 475 do
Cdigo Buzaid, somente se aplica s sentenas de mrito. Consoante lio
dos ilustres professores Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, as
sentenas de extino do processo sem julgamento de mrito (CPC 267), bem
como todas as decises provisrias, no definitivas, como o caso das liminares
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e das tutelas antecipadas, no so atingidas pela remessa necessria. (...). Apenas


as sentenas de mrito, desde que subsumveis s hipteses do CPC 475, que
somente produzem efeitos depois de reexaminadas pelo tribunal (in Cdigo de
Processo Civil comentado e legislao processual civil em vigor. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2002, p. 780, nota n. 3 ao artigo 475 do CPC). Nesse diapaso, a
colenda Sexta Turma desta egrgia Corte Superior de Justia, em recente julgado,
asseverou que o artigo 475 do Cdigo de Processo Civil se dirige a dar condio
de eficcia s sentenas proferidas contra a Fazenda Pblica, quando terminativas
com apreciao do mrito (art. 269 do CPC) (REsp 659.200/DF, Rel. Min. Hlio
Quaglia Barbosa, DJ 11.10.2004. No mesmo sentido, confira-se: REsp 424.863/RS,
da relatoria deste Magistrado, DJ 15.09.2003). Recurso especial improvido. (REsp
688.931/PB, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em
14/12/2004, DJ 25/04/2005, p. 324)
PROCESSUAL CIVIL. FAZENDA PBLICA ESTADUAL. EMBARGOS EXECUO
REJEITADOS. REEXAME NECESSRIO. INAPLICABILIDADE. 1. O CPC, art. 475, ao
tratar do reexame obrigatrio em favor da Fazenda Pblica, includas as Autarquias
e Fundaes Pblicas, no tocante ao processo de execuo, limitou o seu cabimento
apenas hiptese de procedncia dos embargos opostos em execuo de dvida
ativa (inciso II). No h, pois, que estend-lo aos demais casos. 2. Precedentes. 3.
Embargos de divergncia no conhecidos. (EREsp 251.841/SP, Rel. Ministro EDSON
VIDIGAL, CORTE ESPECIAL, julgado em 25/03/2004, DJ 03/05/2004, p. 85)
A exceo (no objeto de cobrana no enunciado) poderia ficar por conta da hiptese, de difcil verificao
prtica, em que a sentena terminativa condene o ente pblico autor no pagamento da verba honorria
em montante superior a 60 (sessenta) salrios-mnimos.
Destaca-se, nada obstante, a existncia de posio doutrinria em sentido oposto, apontando o cabimento
do duplo grau obrigatrio em qualquer tipo de sentena, inclusive nas terminativas:
O inc. II refere-se aos processos no executivos em que a Unio, Estado ou
Municpio sejam partes, como autor ou ru ( claro que, como opoente, nomeada
autoria, litisdenunciada ou chamada ao processo, ela se enquadrar numa
dessas posies); nesses processos, basta que haja uma sentena desfavorvel
a uma dessas pessoas jurdicas de direito pblico, para que incida o inc. II e seja
obrigatrio o duplo grau de jurisdio, a saber: a) se ela for r, uma sentena que
julgue procedente a ao; b) se for autora, toda sentena que julgue improcedente
ou extinga o processo sem julgamento do mrito. (Candido Rangel Dinamarco.
Fundamentos do Processo Civil Moderno. p.213)
Embora o embargo da autoridade de quem se posicione nesse sentido, recomenda-se, sobretudo em
provas objetivas, adotar-se a posio contrria, que inclusive aquela encampada pelo STJ, no sentido do
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descabimento do reexame necessrio no caso das sentenas exaradas sem exame meritrio nas causas
promovidas pelos entes pblicos.
Apesar das contundentes crticas que so feitas ao instituto, o reexame necessrio ficou mantido, agora
sobre a denominao de remessa necessria, na redao do novo Cdigo de Processo Civil, da que
tambm importante o seu estudo e conhecimento, principalmente por aqueles que se preparam para os
certames da advocacia pblica.
Por essa razo que chamo a ateno do leitor para o conhecimento do disposto no art. 475 do Cdigo
de Processo Civil, e das seguintes Smulas do Superior Tribunal de Justia sobre o tema:
Smula n 49. No reexame necessrio, defeso, ao Tribunal, agravar a condenao
imposta Fazenda Pblica.
Smula n 253. O art. 557 do CPC, que autoriza o relator a decidir o recurso,
alcana o reexame necessrio.
Smula n 325. A remessa oficial devolve ao Tribunal o reexame de todas as
parcelas da condenao suportadas pela Fazenda Pblica, inclusive dos honorrios
de advogado.
Smula n 390. Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem
embargos infringentes.
Smula n 490. A dispensa de reexame necessrio, quando o valor da condenao
ou do direito controvertido for inferior a sessenta salrios mnimos, no se aplica
a sentenas ilquidas.
GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: CAROLINA BLUM
DIREITO EMPRESARIAL
13. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa,
por empresrio, ou por sociedade empresria. So exemplos consolidados na doutrina de bens
integrantes do estabelecimento empresarial a clientela e o aviamento.
COMENTRIO
De fato, o estabelecimento empresarial consiste em complexo de bens organizado, para exerccio da
empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria, nos termos do art. 1.142 do Cdigo Civil de 2002.
O estabelecimento, bom ressaltar, no se confunde com a empresa, atividade econmica organizada,
nem tampouco com o patrimnio do empresrio, que consiste no conjunto de bens, direitos, aes, posse
e tudo o mais que pertena a uma pessoa fsica ou jurdica e seja suscetvel de apreciao econmica
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(RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Curso de Direito Empresarial. 4. ed., rev., ampl. e atual. Salvador/BA:
Juspodivm, 2010, p. 108). Trata-se o estabelecimento de patrimnio afetado ao desenvolvimento das
atividades econmicas do empresrio.
Pois bem, o estabelecimento composto de bens corpreos ou materiais e incorpreos ou imateriais.
So exemplos destes as marcas, as patentes, os direitos, o ponto comercial etc. So exemplos daqueles
as mercadorias, equipamentos, mquinas, instalaes, utenslios, veculos etc. No tocante clientela,
embora no se negue posicionamentos diversos na doutrina nacional, a corrente majoritria no sentido
de inadmiti-la como elemento integrante do estabelecimento empresarial. Nesse sentido, as lies
esclarecedoras de Andr Luiz Santa Cruz Ramos:
A clientela, por sua vez, o conjunto de pessoas que mantm com o empresrio
ou sociedade empresria relaes jurdicas constantes. Alguns tambm usam a
expresso freguesia, embora tecnicamente as expresses tenham significados
distintos. A clientela uma manifestao externa do aviamento, significando todo
o conjunto de pessoas que se relacionam constantemente com o empresrio.
Sua proteo jurdica determinada pelas normas do direito concorrencial e
pelos diversos institutos tcnico-jurdicos que viabilizam a livre-iniciativa e a livreconcorrncia.
(...)
Quanto clientela, diverge a doutrina acerca da sua incluso entre os elementos
que compem o estabelecimento empresarial. Vera Helena de Mello Franco
aponta que a doutrina brasileira majoritria, ao contrrio da francesa, por exemplo,
no considera a clientela um bem integrante do estabelecimento empresarial, no
considerando na verdade, sequer um bem imaterial. Seria a clientela, apenas, uma
situao de fato, decorrente dos fatores do aviamento.
Quanto ao aviamento (achalandage), trata-se de expresso que diz respeito aptido de um determinado
estabelecimento para gerar lucros. Segundo Fbio Ulhoa Coelho:
Quando o empresrio rene bens de variada natureza, como as mercadorias,
mquinas, instalaes, tecnologia, prdio etc., em funo do exerccio de uma
atividade, ele agrega a esse conjunto de bens uma organizao racional que
importar em aumento do seu valor enquanto continuarem reunidos. Alguns
autores usam a expresso aviamento para se referir a esse valor acrescido.
Assim como a clientela, o aviamento no constitui elemento do estabelecimento, mas apenas uma
qualidade ou um atributo dele.
Logo, embora correta a primeira parte da assertiva, que reproduz o quanto disposto no art. 1.142 do
CC, incorreta a sua parte final, quando dispe estar consolidado na doutrina o entendimento de que a
clientela e o aviamento constituem bens integrantes do estabelecimento empresarial.
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GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: KHERSON MACIEL GOMES SOARES
DIREITO CIVIL
14. A ocupao de bem pblico, quando irregular, no gera direito a indenizao pelas acesses
feitas, tampouco direito reteno pelas benfeitorias realizadas, salvo se constatada a boa f do
ocupante ou omisso na fiscalizao por parte do Poder Pblico.
COMENTRIO
Prezados amigos, registro, por oportuno, minha satisfao e alegria de iniciar essa etapa de estudo com
vocs. Garantimos, de nossa parte, todo empenho e dedicao para ajud-los a conquistar a to almejada
aprovao. No decorrer do curso, colacionaremos valorosas informaes para que isso acontea.
Limito-me, por ora, a recomendar a reiterada leitura dos informativos e dos Enunciados de Smula do
STJ e do STF alusivos matria, dos Enunciados de Direito Civil das Jornadas do CJF/STJ, bem como do
prprio Cdigo Civil. A leitura dos informativos e dos enunciados, junto reviso do texto do Cdigo
Civil, se revela como excelente medida na soluo de questes para Advocacia Pblica Federal, Estadual
e Municipal.
Aos que tem em vista a Advocacia Pblica Estadual ou Municipal, no se enganem, os enunciados das
Jornadas de Direito Civil do CJF/STJ trazem preciosas consideraes para as provas de vocs.
Assentadas tais premissas, passemos, a seguir, ao exame da questo:
Como se sabe, benfeitorias so os bens acessrios introduzidos em um bem imvel ou mvel, com o fim
de conserv-los ou melhorar a sua utilidade.
As acesses, por sua vez, constituem o modo originrio de aquisio da propriedade imvel em virtude
do qual passa a pertencer ao proprietrio tudo aquilo que foi incorporado de forma natural ou artificial.
(TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. Vol nico. 4a ed. So Paulo: Mtodo, 2014. p. 683).
J o direito de reteno a faculdade disposio do possuidor de boa f de conservar a coisa alheia at
o pagamento das benfeitorias (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: Direitos Reais. 10 edio. So Paulo:
Atlas, 2010. p. 114).
Posto isso, cumpre observar que, posse o direito reconhecido a quem se comporta como proprietrio.
Posse e propriedade, portanto, so institutos que caminham juntos, no havendo de se reconhecer a
posse a quem, por proibio legal, no possa ser proprietrio ou no possa gozar de qualquer dos
poderes inerentes propriedade (REsp 863939/RJ - Relator(a): Min. Eliana Calmon - rgo Julgador:
segunda turma - Data do Julgamento: 04/11/2008).
V-se, assim, que o detentor no se confunde com o possuidor, at mesmo pela inteligncia do art. 1.198
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do CC/2002:
Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para
com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou
instrues suas. Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar-se do modo
como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra pessoa, presume-se
detentor, at que prove o contrrio.
Esse entendimento cumpre enfatizar tem sido observado pela doutrina:
O detentor exerce sobre o bem no uma posse prpria, mas uma posse em nome
de outrem. Como no tem posse (...). (TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. Vol
nico. 4a ed. So Paulo: Mtodo, 2014. p. 643).
Essa orientao doutrinria tem o beneplcito da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, que em
reiteradas vezes, tem compreendido que a ocupao irregular de rea pblica no induz posse, mas ato
de mera deteno (por todos: STJ, REsp. 556.721/DF, 2. Turma, Rel. Min. Eliana Calmon, data da deciso:
15.09.2005).
E , precisamente, o que ocorreu em recente julgado, em que o STJ ratificou o entendimento de que a
ocupao irregular de bem pblico no pode ser qualificada como posse. Cuida-se em verdade, de mera
deteno, possuindo, por isso mesmo, natureza precria.
Neste particular, destacamos:
(...) infere-se que o acrdo recorrido encontra-se em consonncia com a
jurisprudncia desta Corte, assentada no sentido de que restando configurada a
ocupao indevida de bem pblico, no h falar em posse, mas em mera deteno,
de natureza precria, o que afasta o direito de reteno por benfeitorias e o almejado
pleito indenizatrio luz da alegada boa-f. (STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1.470.182RN, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 4/11/2014 Informativo 551).
Assim sendo, aquele que ocupa irregularmente bem pblico, no possuidor, mas mero detentor ou
fmulo de posse, denominado tambm de gestor da posse, detentor dependente ou servidor da posse.
Sob tal aspecto, no existindo posse, no h que se falar em direito de reteno ou de indenizao pelas
acesses e benfeitorias realizadas, uma vez que esses direitos dependem da existncia da posse.
por tal motivo que se impe reconhecer, que a constatao da boa-f pelo ocupante irregular de bem
pblico, no lhe d o direito indenizao pelas acesses, nem reteno por elas ou pelas benfeitorias
realizadas.
Torna-se digno de nota registrar, no ponto, que o Enunciado n. 81 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ,
permite a reteno das acesses:
Enunciado n. 81 Art. 1.219: O direito de reteno previsto no art. 1.219 do CC,
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decorrente da realizao de benfeitorias necessrias e teis, tambm se aplica s


acesses (construes e plantaes) nas mesmas circunstncias.
Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias
necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a
levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de
reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis.
Porm, no caso em espcie, no ocorrendo posse, no h que se falar em direito de reteno. No
mais, esse direito de reteno do art. 1.219 no prevalece sobre o regime jurdico administrativo nem se
compatibiliza com o princpio da supremacia do interesse pblico.
Com efeito, atribuir deteno os mesmos efeitos da posse um ato que enfraquece a dominialidade
pblica, destri as premissas bsicas do Princpio da Boa-F Objetiva, estimula invases e construes
ilegais, e legitima, com a garantia de indenizao (REsp 863939).
Nem se diga aqui, que eventual tolerncia ou omisso na fiscalizao pelo Poder Pblico justificariam
indenizao ou reteno ao ocupante irregular de bem pblico. Invasores de reas pblicas no podem
ser considerados scios ou beneficirios da omisso, do descaso e da inrcia daqueles que deveriam zelar
pela integridade do patrimnio coletivo.
Como cedio, o imvel pblico indisponvel, de modo que eventual omisso dos governantes pode
at implicar responsabilidade de seus agentes, mas jamais vantagens a terceiros, especialmente custeadas
pela sociedade.
A tolerncia ou omisso da Administrao no pode servir para afastar ou distorcer a aplicao da lei, sob
pena dos agentes pblicos terem, sob sua exclusiva vontade, o poder de afastar normas legais cogentes,
institudas em observncia e como garantia do interesse da coletividade.
Eis, por oportuno, trecho do voto do Min. Teori Zavascki no REsp 850.970/DF/2011:
Saliente-se que o Estado pode e deve amparar aqueles que no tm casa prpria,
seja com a construo de habitaes dignas a preos mdicos, seja com a doao
pura e simples de residncia s pessoas que no podem por elas pagar. para isso
que existem as Polticas Pblicas de Habitao federais, estaduais e municipais. O
que no se mostra razovel torcer as normas que regram a posse e a propriedade
para atingir tais objetivos sociais e, com isso, acabar por dar tratamento idntico a
todos os que se encontram na mesma situao de ocupantes ilegais daquilo que
pertence comunidade e s geraes futuras ricos e pobres.
Cumpre observar, finalmente, a ttulo de acrscimo, que nem mesmo o argumento de que a negativa
de indenizao poderia ensejar eventual enriquecimento sem causa da administrao pblica, possui
amparo.
que o instituto da indenizao pressupe a existncia de vantagem para o real proprietrio. E, no
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caso da Administrao Pblica, como nessas ocupaes, as construes realizadas geralmente possuem
ilegalidades ambientais e urbansticas, o Poder Pblico precisa demoli-los ou regulariz-los, o que acarreta
dispndio de recursos pblicos.
Como bem destacou o Min. Teori Zavascki:
Seria incoerente impor Administrao a obrigao de indenizar por imveis
irregularmente construdos que, alm de no terem utilidade para o Poder Pblico,
ensejaro dispndio de recursos do Errio para sua demolio. (REsp 850.970/DF).
Assim, lcito afirmar que a ocupao de bem pblico, quando irregular, no gera direito a indenizao
pelas acesses feitas, tampouco direito reteno pelas benfeitorias realizadas, ainda que fique constatada
a boa f do ocupante ou omisso na fiscalizao por parte do Poder Pblico.
Em razo disso, o enunciado da questo est em parte com desacerto, tornando seu gabarito errado.
Cuidamos aqui, meus amigos, de tema de extrema relevncia para as provas de advocacia pblica, com
grandes chances de cobrana, at porque ele afeto ao direito civil e ao direito administrativo.
GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: VINCIUS DE AZEVEDO FONSECA
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
15. O direito que os Estados tm de formular reservas a certas disposies de tratados
internacionais no absoluto, encontrando limite em trs hipteses: 1) quando o prprio tratado
expressamente veda a aposio de reservas ao seu texto; 2) quando o tratado prev que somente
determinadas reservas podem ser formuladas, como o caso do Estatuto de Roma do Tribunal
Penal Internacional; e 3) quando a reserva for incompatvel com o objeto e a finalidade do tratado.
COMENTRIO
Nos termos do artigo 2, pargrafo 1, alnea d, da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de
1969:
(...) reserva significa uma declarao unilateral, qualquer que seja a sua redao
ou denominao, feita por um Estado ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um
tratado, ou a ele aderir, com o objetivo de excluir ou modificar o efeito jurdico de
certas disposies do tratado em sua aplicao a esse Estado;
A respeito do conceito de reserva constante na Conveno de Viena, Valerio Mazzuoli leciona que:
Como se nota da definio exposta, qualquer denominao que o Estado d carece
de importncia, quando perceptvel o seu intuito de excluir ou modificar os efeitos
jurdicos de certas disposies do tratado por ele firmado. Pouco importa tambm
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a forma (desde que por escrito) do ato reservativo estatal, devendo-se apenas levar
em conta o seu contedo. necessrio no perder de vista que as reservas so
atos unilaterais estatais, devendo como tais ser compreendidas, principalmente no
que pertine necessidade de ser manifesta a inteno do Estado em se eximir da
obrigao ou de modific-la internamente. Nesse sentido que se entende que uma
reserva nada mais do que a vontade do Estado reservante de emendar o tratado
(negativamente, ou seja, com subtrao de dispositivos) em suas relaes com as
demais partes. Em outras palavras, a reserva aparece na Conveno de Viena como
uma condio: a do Estado em causa aceitar o tratado, mas sem sofrer os efeitos
jurdicos de alguns de seus dispositivos. dizer, o intento do Estado contratante
quando faz reservas ao tratado, constitui-se em uma proposta de modificao das
relaes desse Estado com os outros Estados-partes, no que toca ao contedo objeto
da reserva, de maneira que, nas relaes entre o Estado reservante e os demais, as
disposies objeto das reservas so como se no existissem.1
A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados volta a abordar o tema reservas em seu artigo 19,
o qual deixa expresso que o direito formulao de reservas no absoluto:
Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir,
formular uma reserva, a no ser que:
a) a reserva seja proibida pelo tratado;
b) o tratado disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas, entre
as quais no figure a reserva em questo; ou
c) nos casos no previstos nas alneas a e b, a reserva seja incompatvel com o
objeto e a finalidade do tratado.
Como se percebe, os trs casos expostos no dispositivo transcrito so os trs citados na assertiva em
comento, assim, correta a questo at aqui.
Oportuno notar que a exceo da alnea c acima, em que pese se tratar da limitao mais importante
relativa s reservas, colhe crticas da doutrina, ante a dificuldade de se aferir com clareza quando uma
reserva est de acordo com os objetivos e a finalidade do tratado.
Ainda, para alm das trs excees acima elencadas, Mazzuoli ensina que:
(...) mesmo quando o tratado disciplina quais reservas podem ser formuladas, em
nenhum caso tal permisso autoriza que se reserve uma norma de jus cogens. Sero
tambm invlidas as reservas formuladas sobre dispositivo convencional comum
quando os seus efeitos importem em violao de uma norma de jus cogens. Nesse
1 MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico, 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2015,
p. 266.

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ltimo caso, ainda que a reserva no viole propriamente (e diretamente) a norma


de jus cogens, se os seus efeitos puderem ofender ao jus cogens internacional, a
mesma dever ser tida como invlida.2
O tema normas de jus cogens ser tratado mais adiante nesse curso.
Retomando o exame da assertiva, seu erro est em afirmar que o Estatuto de Roma do Tribunal Penal
Internacional prev rol de reservas que podem ser formuladas. Isso porque o referido Estatuto, em seu
artigo 120 dispe que: No so permitidas reservas a este Estatuto.
Por esse nico fato, em que pese descreva acertadamente as excees ao direito de formulao de
reservas, a assertiva est incorreta.
Por fim, assinalo a importncia do conhecimento do tema direito dos tratados em qualquer prova de
concurso em que haja cobrana de direito internacional pblico. Nesse diapaso, para alm da leitura de
uma boa doutrina sobre o assunto, mostra-se oportuno o conhecimento das Convenes de Viena de
1969 e de 1986, essa ltima a abarcar tambm as organizaes internacionais.
GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: VINCIUS DE AZEVEDO FONSECA
DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
16. A Organizao Internacional de Polcia Criminal (Interpol), como medida prvia e cautelar a
processo de extradio e desde que comprove a existncia de ordem de priso proferida por outro
Estado, possui legitimidade para apresentar pedido de priso cautelar de cidado estrangeiro ao
Ministrio da Justia brasileiro, sendo competncia do Supremo Tribunal Federal o julgamento
de tal pedido.
COMENTRIO
A assertiva explorou modificao legislativa promovida no final do ano de 2013, pela Lei n 12.878, que
alterou, entre outros, o art. 82 do Estatuto do Estrangeiro (Lei n 6.815/1980), o qual passou a conter a
seguinte redao:
Art. 82. O Estado interessado na extradio poder, em caso de urgncia e antes
da formalizao do pedido de extradio, ou conjuntamente com este, requerer
a priso cautelar do extraditando por via diplomtica ou, quando previsto em
tratado, ao Ministrio da Justia, que, aps exame da presena dos pressupostos
formais de admissibilidade exigidos nesta Lei ou em tratado, representar ao
Supremo Tribunal Federal.
2 MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico, 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2015,
p. 270.

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1 O pedido de priso cautelar noticiar o crime cometido e dever ser


fundamentado, podendo ser apresentado por correio, fax, mensagem eletrnica
ou qualquer outro meio que assegure a comunicao por escrito.
2 O pedido de priso cautelar poder ser apresentado ao Ministrio da Justia
por meio da Organizao Internacional de Polcia Criminal (Interpol), devidamente
instrudo com a documentao comprobatria da existncia de ordem de priso
proferida por Estado estrangeiro.
3 O Estado estrangeiro dever, no prazo de 90 (noventa) dias contado da data
em que tiver sido cientificado da priso do extraditando, formalizar o pedido de
extradio.
4 Caso o pedido no seja formalizado no prazo previsto no 3, o extraditando
dever ser posto em liberdade, no se admitindo novo pedido de priso cautelar
pelo mesmo fato sem que a extradio haja sido devidamente requerida. (grifei)
Como se infere do dispositivo transcrito, possvel que seja requerida, de forma prvia ou concomitante
com o pedido de extradio, a priso cautelar do extraditando.
A principal polmica explorada na questo est em aferir a (i)legitimidade da Interpol para apresentar o
referido pedido.
Com efeito, antes da alterao legislativa promovida em fins de 2013, o Estatuto do Estrangeiro silenciava
quanto legitimidade da referida Organizao para requerer a priso cautelar do extraditando.
Diante de tal silncio e ante legitimidade exclusiva dos Estados estrangeiros (art. 102, I, g, da CF/88)
para solicitar extradio, o Supremo Tribunal Federal entendia que somente aos Estados cabia apresentar
pedido prvio ou concomitante de priso cautelar do extraditando (nesse sentido, veja-se o PPE 607,
informativo n 507 do STF).
Recentemente, aps a alterao legislativa, o STF teve oportunidade de se pronunciar sobre a questo,
ocasio em que reconheceu a legitimidade da Interpol. Veja-se:
EMENTA: EXTRADIO PRISO CAUTELAR PLEITO FORMULADO PELA
INTERPOL POSSIBILIDADE INOVAO INTRODUZIDA PELA LEI N 12.878/2013
(...)
(PPE 732 QO/DF, 2 Turma, Rel. Min. Celso de Mello, julgado em 11/11/2014)
Para alm dessa problemtica, outros dois pontos se destacavam na assertiva proposta: 1) necessidade
de comprovao, pela Interpol, da existncia de ordem de priso do extraditando em outro Estado; e 2)
competncia do STF.
A competncia do Supremo para a apreciao de tais pedidos est prevista no caput do art. 82 do
Estatuto do Estrangeiro e, ademais, decorre da sua competncia para julgar pedidos de extradio (art.
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102, I, g, da CF/88). Note-se, ainda, que a Interpol apresenta o pedido ao Ministrio da Justia, o qual
ento representa ao Pretrio Excelso.
Noutro giro, a necessidade de comprovao da existncia de ordem de priso em outro pas est prevista
expressamente no pargrafo 2 do art. 82 da Lei n 6.815/1980.
A assertiva est, portanto, cem por cento correta.
Percebam a importncia do acompanhamento das atualizaes legislativas e jurisprudenciais, as quais
sero sempre exploradas em nosso curso.
GABARITO: CERTO
PROFESSOR: JOO EULLIO DE PDUA FILHO
DIREITO DA SEGURIDADE SOCIAL
17. Segundo a Constituio Federal, a Seguridade Social possui carter contributivo, assim, seus
destinatrios somente tero direito aos seus benefcios caso haja o pagamento de contribuies
especficas.
COMENTRIO
O Captulo II, do Ttulo VIII, da Constituio Federal traz, atravs dos artigos 194 a 204, as disposies
relativas Seguridade Social. Para o Professor Frederico Amado, a Seguridade Social :
(...) um sistema institudo pela Constituio Federal de 1988 para a proteo do
povo brasileiro (e estrangeiro em determinadas hipteses) contra riscos sociais
que podem gerar a misria e a intranquilidade social, sendo uma conquista do
Estado Social de Direito, que dever intervir para realizar direitos fundamentais de
2 dimenso. (AMADO, Frederico. Direito Previdencirio: Coleo Sinopse para
Concursos. 3 Edio. Ed. JusPodvim, 2013, pg 23).
J a Carta Magna conceitua a Seguridade Social em seu art. 194:
Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de
iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos
relativos sade, previdncia e assistncia social.
Da leitura do dispositivo percebe-se que a Seguridade Social engloba trs grandes reas de vital
importncia para a concretude do princpio da dignidade da pessoa humana: a) sade; b) previdncia; e,
c) assistncia social.
Por sua vez, o art. 195 da Constituio dispe sobre o financiamento da Seguridade Social:
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta
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e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos


da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes
contribuies sociais:
I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei,
incidentes sobre:
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados,
a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo
empregatcio;
b) a receita ou o faturamento;
c) o lucro;
II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo
contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de
previdncia social de que trata o art. 201;
III - sobre a receita de concursos de prognsticos.
IV - do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a lei a ele equiparar.
Da anlise da norma, observa-se que h financiamento direto e indireto pelos segurados, inclusive com
recursos provenientes dos recursos dos entes federados. Inclusive, o art. 194, IV, da Constituio, traz
como princpio/objetivo da Seguridade Social a diversidade na base do financiamento, que significa que:
O financiamento da seguridade social dever ter mltiplas fontes, a fim de
garantir a solvibilidade o sistema, para evitar que a crise em determinados setores
comprometa demasiadamente a arrecadao, com a participao de toda a
sociedade, de forma direta e indireta. (Idem, pg. 35/36)
Feita tal introduo com conceituao de seguridade social e de seu financiamento, passa-se a responder
a assertiva: a Seguridade Social possui carter contributivo? A pergunta, em outras palavras, quer saber
se os segurados para ter acesso aos benefcios da seguridade social necessitam pagar uma contribuio
especfica relacionada a tal atividade pblica.
Conforme o j exposto, a Seguridade Social dividida em trs reas (Sade, Assistncia Social e Previdncia
Social), contudo apenas uma das reas possui carter contributivo:
Deveras, dentro da seguridade social coexistem dois subsistemas: de um lado
o subsistema contributivo, formado pela previdncia social, que pressupe o
pagamento (real ou presumido) de contribuies previdencirias dos segurados
para a sua cobertura previdenciria e de seus dependentes.
Do outro, o sistema no contributivo, integrado pela Sade e pela assistncia social,
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pois ambas so custeadas pelos tributos em geral (especificamente as contribuies


destinadas ao custeio da seguridade social) e disponveis a todas as pessoas
que dela necessitarem, inexistindo a exigncia de pagamento de contribuies
especficas dos usurios para o gozo dessas atividades pblicas. (Idem, pg. 25)
Tal questo foi pensada para alertar os alunos de uma pegadinha bastante comum nos concursos
pblicos que equivocada tentativa de equivalncia da seguridade social (gnero) com a previdncia
social (espcie).
Assim, a assertiva est errada, uma vez que no toda a seguridade social que possui carter contributivo,
mas apenas a Previdncia Social.
GABARITO: ERRADO
PROFESSOR: JOO EULLIO DE PDUA FILHO
DIREITO DO TRABALHO
18. No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo pericial para que o empregado
tenha direito ao respectivo adicional, sendo necessria a classificao da atividade insalubre na
relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho.
COMENTRIO
A Consolidao das Leis Trabalhistas define atividades insalubres como:
Art. 189 - Sero consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que,
por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os empregados
a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados em razo da
natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos.
Conceituado a referida atividade, passa-se a ser necessrio estabelecer qual a forma de sua caracterizao
para evitar subjetivismos, tal tarefa do art. 195 da CLT:
Art. 195 - A caracterizao e a classificao da insalubridade e da periculosidade,
segundo as normas do Ministrio do Trabalho, far-se-o atravs de percia a cargo
de Mdico do Trabalho ou Engenheiro do Trabalho, registrados no Ministrio do
Trabalho.
(...)
2 - Argida em juzo insalubridade ou periculosidade, seja por empregado, seja
por Sindicato em favor de grupo de associado, o juiz designar perito habilitado na
forma deste artigo, e, onde no houver, requisitar percia ao rgo competente
do Ministrio do Trabalho.
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Assim, um primeiro requisito para caracterizao da atividade insalubre definido: a realizao de percia.
Ressalva-se apenas um caso existente na OJ n 278 da SBDI-1 do TST:
278. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. PERCIA. LOCAL DE TRABALHO DESATIVADO
(DJ 11.08.2003)
A realizao de percia obrigatria para a verificao de insalubridade. Quando
no for possvel sua realizao, como em caso de fechamento da empresa, poder
o julgador utilizar-se de outros meios de prova.
Outro requisito para caracterizao da atividade insalubre estabelecido pelo art. 190 da CLT:
Art. 190 - O Ministrio do Trabalho aprovar o quadro das atividades e operaes
insalubres e adotar normas sobre os critrios de caracterizao da insalubridade,
os limites de tolerncia aos agentes agressivos, meios de proteo e o tempo
mximo de exposio do empregado a esses agentes.
O dispositivo traz a necessidade do Ministrio do Trabalho e Emprego estabelecer de forma oficial uma
lista com todas as atividades insalubres. Assim, para caracterizao da atividade insalubre necessrio a
realizao de percia e que tal atividade conste da relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho.
No outro o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho:
Smula n 448 do TST
ATIVIDADE INSALUBRE. CARACTERIZAO. PREVISO NA NORMA
REGULAMENTADORA N 15 DA PORTARIA DO MINISTRIO DO TRABALHO N
3.214/78. INSTALAES SANITRIAS. (converso da Orientao Jurisprudencial n
4 da SBDI-1 com nova redao do item II ) Res. 194/2014, DEJT divulgado em 21,
22 e 23.05.2014.
I - No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo pericial para que o
empregado tenha direito ao respectivo adicional, sendo necessria a classificao
da atividade insalubre na relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho.
(...)
Inclusive, o Tribunal Superior do Trabalho possui jurisprudncia consolidada que a retirada da atividade da
lista do Ministrio do Trabalho tem o condo de fazer cessar o pagamento do adicional de insalubridade,
a inteligncia de sua Smula n 248:
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. DIREITO ADQUIRIDO (mantida) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003
A reclassificao ou a descaracterizao da insalubridade, por ato da autoridade
competente, repercute na satisfao do respectivo adicional, sem ofensa a direito
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adquirido ou ao princpio da irredutibilidade salarial.


A redao do enunciado cpia da Smula 448, I, do TST, assim, encontra-se correta.
GABARITO: CERTO
PROFESSOR: JOO EULLIO DE PDUA FILHO
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
19. imprescindvel a participao do advogado do reclamado nas audincias de instruo e
julgamento realizadas na Justia do Trabalho sob pena de decretao de revelia.
COMENTRIO
A Consolidao das Leis Trabalhista determina que:
Art. 843 - Na audincia de julgamento devero estar presentes o reclamante e
o reclamado, independentemente do comparecimento de seus representantes
salvo, nos casos de Reclamatrias Plrimas ou Aes de Cumprimento, quando os
empregados podero fazer-se representar pelo Sindicato de sua categoria.
Da leitura atenta do dispositivo, destaca-se a seguinte expresso independentemente do comparecimento
de seus representantes, assim a CLT exige o comparecimento apenas do preposto na audincia e no o
comparecimento dos advogados.
Ratifica tal concluso o Professor Renato Saraiva:
Em verdade, a presena do advogado na audincia trabalhista (quando a
demanda envolva relao de emprego) dispensvel, uma vez que na Justia do
Trabalho permanece o chamado jus postulandi da parte, em que o trabalhador e
o empregador podero propor e acompanhar seus processos at o final, sem a
presena de advogados. (SARAIVA, Renato. Curso de direito do trabalho. 6 ed.
So Paulo: Mtodo 2009, pg. 441)
Sobre o tema, importante tambm a leitura da Smula n 122 do Tribunal Superior do Trabalho:
REVELIA. ATESTADO MDICO (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 74 da
SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
A reclamada, ausente audincia em que deveria apresentar defesa, revel, ainda
que presente seu advogado munido de procurao, podendo ser ilidida a revelia
mediante a apresentao de atestado mdico, que dever declarar, expressamente,
a impossibilidade de locomoo do empregador ou do seu preposto no dia da
audincia.
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A Smula, para o tema ora discutido, deve ser interpretada a contrario sensu, ou seja, ao determinar que
ocorre a revelia caso o advogado comparea sem o preposto audincia trabalhista, afirma tambm em
outras linhas que possvel a presena apenas do preposto desacompanhado de advogado.
Corrobora ainda com a desnecessidade da presena do advogado nas audincias trabalhistas o art. 791
da Consolidao das Leis Trabalhistas:
Art. 791 - Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente
perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final.
Tal dispositivo prev o jus postulandi das partes, que consiste na possibilidade da parte ingressar com a
reclamao trabalhista diretamente, sem intermdio de advogado. Nas palavras da doutrina:
O jus postulandi nada mais do que a capacidade de postular em juzo. Da
chamar-se, tambm, de capacidade postulatria, que a capacidade reconhecida
pelo ordenamento jurdico para a pessoa praticar pessoalmente, diretamente, atos
processuais.
No processo civil, salvo excees previstas em lei, o juspostulandi conferido
monopolisticamente aos advogados. Trata-se, aqui, de um pressuposto processual
referente s partes que devem estar representadas em juzo por advogados.
(...)
Pode-se dizer, portanto, que o jus postulandi, no processo do trabalho a
capacidade conferida por lei s partes, como sujeitos da relao de emprego,
para postular diretamente em juzo, sem necessidade de serem representadas por
advogado. (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho
7 ed. So Paulo: LTr, 2009, pg 353/354)
O dispositivo citado, bem como a CLT, de 1943, motivo pelo qual muitos defenderam que tal norma no
teria sido recepcionada pela Constituio Federal de 1988, uma vez que a Carta Magna prev, em seu art.
133, que o advogado indispensvel administrao da justia.
Contudo, o TST sempre manteve a posio pela recepo do dispositivo. Inclusive o Supremo Tribunal
Federal, na ADI n 1.127-8, decidiu que a capacidade postulatria exclusiva do advogado no aplicvel
ao processo do trabalho.
Especificamente acerca da Advocacia Geral da Unio, a Lei 9.028/95, que trata das atribuies institucionais
dos membros da AGU, corrobora com a desnecessidade do comparecimento do advogado na audincia
trabalhista ao determinar, em seu artigo 5, a presena do preposto e no do representante judicial,
inclusive com a previso de atribuio ao preposto em caso de ausncia do representante judicial da
Unio:
Art. 5 Nas audincias de reclamaes trabalhistas em que a Unio seja parte, ser
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obrigatrio o comparecimento de preposto que tenha completo conhecimento do


fato objeto da reclamao, o qual, na ausncia do representante judicial da Unio,
entregar a contestao subscrita pelo mesmo.
Por todo o exposto, a questo est errada.
GABARITO: ERRADO
PROFESSORA: ANA CAROLINA ANDRADE CARNEIRO
DIREITO PENAL
20. Para a caracterizao do crime de descaminho, necessria a constituio definitiva do crdito
tributrio, tal como sucede com os crimes de sonegao fiscal propriamente ditos, previstos na
L. 8.137/90.
COMENTRIO
Diferentemente do que sucede com os crimes de sonegao fiscal propriamente ditos, previstos no incs. I
a IV da L. 8.137/90, o crime de descaminho, previsto no art. 334 do CP, no exige, para a sua configurao
tpica, a constituio definitiva do crdito tributrio.
Os crimes previstos nos incs. I a IV da L. 8.137/90 exigem a constituio definitiva do crdito tributrio,
por se tratar de crimes materiais (crimes que, para a sua consumao, demandam a existncia de dano),
como se extrai da smula vinculante n. 24 do STF, segundo a qual No se tipifica crime material contra
a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo
do tributo. A exigncia de resultado para a configurao tpica extrada dos ncleos verbais suprimir e
reduzir previstos no art. 1, caput, da L. 8.137/90.
Nos termos do art. 334 do CP, na redao dada pela L. 13.008/14, o crime de descaminho se configura
por Iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada
ou pelo consumo de mercadoria. Segundo entendimento do STF, encampado pelo STJ, diferentemente
do que sucede nos crimes materiais contra a ordem tributria, o crime de descaminho constitui-se em
crime formal, a prescindir a ocorrncia de resultado, para a sua configurao tpica e, logo, a constituio
definitiva do crdito tributrio. Veja-se precedente do STF:
EMENTA : HABEAS CORPUS. DESCAMINHO. IMPORTAO DE PRODUTOS
DE INFORMTICA E DE TELECOMUNICAES. SIMULAO DE OPERAES
COMERCIAIS. MERCADORIAS IMPORTADAS DE FORMA IRREGULAR.
DESNECESSIDADE DE CONSTITUIO DEFINITIVA DO DBITO TRIBUTRIO.
ORDEM DENEGADA. 1. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firme em
considerar excepcional o trancamento da ao penal pela via processualmente
acanhada do habeas corpus (HC 86.786, da minha relatoria; HC 84.841, da
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relatoria do ministro Marco Aurlio). Habeas corpus que se revela como trilha de
verdadeiro atalho, somente admitida quando de logo avulta o desatendimento das
coordenadas objetivas dos arts. 41 e 395 do CPP. 2. Quanto aos delitos tributrios
materiais, esta nossa Corte d pela necessidade do lanamento definitivo
do tributo devido, como condio de caracterizao do crime. Tal direo
interpretativa est assentada na idia-fora de que, para a consumao dos
crimes tributrios descritos nos cinco incisos do art. 1 da Lei 8.137/1990,
imprescindvel a ocorrncia do resultado supresso ou reduo de tributo.
Resultado aferido, to-somente, aps a constituio definitiva do crdito
tributrio. (Smula Vinculante 24) 3. Por outra volta, a consumao do delito
de descaminho e a posterior abertura de processo-crime no esto a depender
da constituio administrativa do dbito fiscal. Primeiro, porque o delito de
descaminho rigorosamente formal, de modo a prescindir da ocorrncia
do resultado naturalstico. Segundo, porque a conduta materializadora
desse crime iludir o Estado quanto ao pagamento do imposto devido
pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria. E iludir no
significa outra coisa seno fraudar, burlar, escamotear. Condutas, essas,
minuciosamente narradas na inicial acusatria. 4. Acresce que, na concreta
situao dos autos, o paciente se acha denunciado pelo descaminho, na forma da
alnea c do 1 do art. 334 do Cdigo Penal. Delito que tem como elementos
nucleares as seguintes condutas: vender, expor venda, manter em depsito e
utilizar mercadoria estrangeira introduzida clandestinamente no Pas ou importada
fraudulentamente. Pelo que no h necessidade de uma definitiva constituio
administrativa do imposto devido para, e s ento, ter-se por consumado o delito.
5. Ordem denegada. (HC 99740, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Segunda Turma,
julgado em 23/11/2010, DJe-020 DIVULG 31-01-2011 PUBLIC 01-02-2011 EMENT
VOL-02454-02 PP-00474 RDDT n. 187, 2011, p. 169-174)
No STJ, a questo foi abordada nos informativos 552, 548 e 534:
DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. QUESTO PREJUDICIAL EXTERNA E CRIME
DE DESCAMINHO.
Ainda que o descaminho seja delito de natureza formal, a existncia de
deciso administrativa ou judicial favorvel ao contribuinte anulando o auto
de infrao, o relatrio de perdimento e o processo administrativo fiscal
caracteriza questo prejudicial externa facultativa que autoriza a suspenso
do processo penal (art. 93 do CPP). O STF, por ocasio do julgamento do HC
99.740-RJ (DJe 1/2/2011), firmou compreenso no sentido de que a consumao
do delito de descaminho e a abertura de processo-crime no esto a depender da
constituio administrativa do dbito fiscal porque o delito de descaminho formal
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e prescinde do resultado. E, secundando o entendimento do Pretrio Excelso,


este STJ, por ambas as Turmas com competncia em matria penal, vem tambm
decidindo que o descaminho crime formal, e que a persecuo penal independe
da constituio do crdito tributrio, como se colhe em reiterados precedentes.
Do exposto, resulta que, sendo desnecessria a constituio definitiva do crdito
tributrio para a tipificao do delito, no fica a ao penal instaurada para
a apurao de crime de descaminho no aguardo de processo administrativo,
ao judicial ou execuo fiscal acerca do crdito tributrio, tendo em vista a
independncia entre as esferas. Todavia, a existncia de deciso administrativa
ou judicial favorvel ao contribuinte provoca inegvel repercusso na prpria
tipificao do delito, caracterizando questo prejudicial externa facultativa que
autoriza a suspenso do processo penal (art. 93 do CPP). REsp 1.413.829-CE, Rel.
Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 11/11/2014.
DIREITO PENAL. DESNECESSIDADE DE PRVIA CONSTITUIO DO CRDITO
TRIBUTRIO PARA CONFIGURAO DO CRIME DE DESCAMINHO.
desnecessria a constituio definitiva do crdito tributrio por processo
administrativo fiscal para a configurao do delito de descaminho (art. 334
do CP). Se para os crimes contra a ordem tributria previstos nos incisos I a IV
do art. 1 da Lei 8.137/1990 elegeu-se o esgotamento da via administrativa como
condio objetiva de punibilidade, esse mesmo raciocnio no deve ser empregado
para todos os crimes que, de uma maneira ou de outra, acabam por vulnerar o
sistema de arrecadao de receitas, tal como ocorre com o descaminho. Com
efeito, quanto ao exerccio do direito de punir do Estado, no se pode estabelecer
igualdade de tratamento para crimes autnomos sem que haja determinao
legal nesse sentido, baseando-se o intrprete, exclusivamente, na caracterstica
inerente ao objeto do crime seja objeto jurdico (valor ou interesse tutelado),
seja objeto material (pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta). Ademais, o
objeto jurdico tutelado no descaminho a administrao pblica considerada sob
o ngulo da funo administrativa, que, vista pelo prisma econmico, resguarda
o sistema de arrecadao de receitas; pelo prisma da concorrncia leal, tutela a
prtica comercial isonmica; e, por fim, pelo ngulo da probidade e moralidade
administrativas, garante, em seu aspecto subjetivo, o comportamento probo e
tico das pessoas que se relacionam com a coisa pblica. Por isso, no h razo
para se restringir o mbito de proteo da norma proibitiva do descaminho (cuja
amplitude de tutela alberga outros valores, alm da arrecadao fiscal, que so
to importantes no cenrio brasileiro atual), equiparando-o, de forma simples e
impositiva, aos crimes tributrios. Alm do mais, diversamente do que ocorre com
os crimes de sonegao fiscal propriamente ditos, havendo indcios de descaminho,
cabe fiscalizao, efetivada pela Secretaria da Receita Federal, apreender, quando
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possvel, os produtos ou mercadorias importadas/exportadas (art. 15 do Decreto


7.482/2011). A apreenso de bens enseja a lavratura de representao fiscal ou
auto de infrao, a desaguar em duplo procedimento: a) envio ao Ministrio
Pblico e b) instaurao de procedimento de perdimento, conforme dispe o art.
1, 4, III, do Decreto-Lei 37/1966. Uma vez efetivada a pena de perdimento,
inexistir a possibilidade de constituio de crdito tributrio. Da a concluso de
absoluta incongruncia no argumento de que imprescindvel o esgotamento
da via administrativa, com a constituio definitiva de crdito tributrio, para se
proceder persecutio criminis no descaminho, porquanto, na imensa maioria dos
casos, sequer existir crdito a ser constitudo. De mais a mais, a descrio tpica
do descaminho exige a realizao de engodo para supresso no todo ou em
parte do pagamento de direito ou imposto devido no momento da entrada,
sada ou consumo da mercadoria. Impe, portanto, a ocorrncia desse episdio,
com o efetivo resultado ilusrio, no transpasse das barreiras alfandegrias.
Desse modo, a ausncia do pagamento do imposto ou direito no momento do
desembarao aduaneiro, quando exigvel, revela-se como o resultado necessrio
para consumao do crime. Por todo o exposto, a instaurao de procedimento
administrativo para constituio definitiva do crdito tributrio no descaminho,
nos casos em que isso possvel, no ocasiona nenhum reflexo na viabilidade de
persecuo penal. Precedente citado do STJ: AgRg no REsp 1.435.343-PR, Quinta
Turma, Dje 30/5/2014. Precedente citado do STF: HC 99.740-SP, Segunda Turma,
DJe 23/11/2010. REsp 1.343.463-BA, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura,
Rel. para acrdo Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 20/3/2014.
DIREITO PENAL. PRVIO PROCESSO ADMINISTRATIVO-FISCAL PARA
CONFIGURAO DO CRIME DE DESCAMINHO. desnecessria a constituio
definitiva do crdito tributrio por processo administrativo-fiscal para a
configurao do delito de descaminho (art. 334 do CP). Isso porque o delito
de descaminho crime formal que se perfaz com o ato de iludir o pagamento de
imposto devido pela entrada de mercadoria no pas, razo pela qual o resultado
da conduta delituosa relacionada ao quantum do imposto devido no integra o
tipo legal. A norma penal do art. 334 do CP elencada sob o Ttulo XI: Dos Crimes
Contra a Administrao Pblica visa proteger, em primeiro plano, a integridade
do sistema de controle de entrada e sada de mercadorias do pas como importante
instrumento de poltica econmica. Assim, o bem jurdico protegido pela norma
mais do que o mero valor do imposto, engloba a prpria estabilidade das
atividades comerciais dentro do pas, refletindo na balana comercial entre o Brasil
e outros pases. O produto inserido no mercado brasileiro fruto de descaminho,
alm de lesar o fisco, enseja o comrcio ilegal, concorrendo, de forma desleal,
com os produzidos no pas, gerando uma srie de prejuzos para a atividade
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empresarial brasileira. Ademais, as esferas administrativa e penal so autnomas


e independentes, sendo desinfluente, no crime de descaminho, a constituio
definitiva do crdito tributrio pela primeira para a incidncia da segunda. HC
218.961-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 15/10/2013.
Destaque-se que a natureza formal do crime de descaminho, apesar de j afirmada por ambas as Turmas
do STF, polmica. Parece razovel que a configurao tpica do descaminho dependa do no pagamento
do tributo.
duvidosa a afirmao de que o crime de descaminho prescindiria de resultado, qual seja o no pagamento
de tributo. Se o tributo foi pago, como se pode falar em crime de descaminho? Veja-se que, no Resp.
1.343.463/BA, presente no informativo 548, a Min. Maria Thereza de Assis Moura e o Min. Sebastio Reis
assim se posicionaram, respectivamente, em seus votos:
E, tratando-se de conduta consistente em iludir no todo ou em parte o pagamento
de direito ou imposto, tem-se que o crime de descaminho e material uma vez
que no bastam medidas tendentes a iludir o pagamento, sendo imprescindvel a
concretizao do resultado para a consumao do delito, o que somente ocorre
com a efetiva supresso do pagamento de tributo em valor lquido, certo e exigvel,
aps a constituio definitiva do crdito tributrio.
Importante ressaltar, a proposito, que no ambito administrativo fiscal pode haver
isencao tributaria sobre bens incluidos no conceito de bagagem com reducao
do tributo iludido, extincao da obrigacao tributaria com a aplicacao da pena de
perdimento, bem como suspensao da exigibilidade do credito quando inferior a R$
10.000,00, o que, assim, a despeito da autonomia entre as esferas, podera produzir
inegavel repercussao no ambito penal, inclusive com a ausencia de justa causa
para a acao penal em virtude de atipicidade do fato.
Assim, nao ha como dar inicio ao persecutio criminis in iudicio, nem receber a
denuncia (ex vi do art. 395, III do CPC), se nao houver previa constituicao definitiva
do credito tributario com a definicao do valor devido (superior a dez mil reais).
De fato, tal como naqueloutros delitos contra a ordem tributaria previstos no artigo
1o da Lei no 8.137/90, tambem o descaminho e crime material e nao se tipifica
antes do lancamento definitivo do tributo.
Entender em sentido contrario conduziria, em ultima analise, a inviabilizacao da
aplicacao do principio da insignificancia em sede de crimes de descaminho, nao
obstante o entendimento ja consolidado no Recurso Especial Representativo de
Controversia no 1.112.748/TO.
E, a meu ver, de outra forma nao poderia ser. Pergunto: como se instaurar a acao
penal sem que o elemento objetivo iludir, previsto no art. 334 do Codigo Penal,
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esteja presente, o que so podera acontecer apos o termino do procedimento


administrativo em que se apura a ocorrencia, ou nao, do dano ao Erario? Afinal,
este nao existira, por exemplo, se se chegar a conclusao de que nao era devido
nenhum pagamento de direito ou imposto pela entrada, saida ou consumo de
mercadoria, ou de que, devido, foi efetivamente pago. Tal circunstancia devera
necessariamente ser apurada por meio dos procedimentos previstos na legislacao
da Receita Federal.
Nao vejo sentido em impor ao particular o onus de responder uma acao penal
enquanto administrativamente se discute se existe, ou nao, a obrigacao de
pagamento de direito ou imposto e, em caso positivo, se esta ocorreu em sua
integralidade. Do contrario, estaremos transferindo para a orbita penal um debate
de natureza eminentemente administrativo-fiscal.
Alias, como bem ressaltado pela eminente Relatora, o simples fato de admitirmos a
aplicacao do principio da insignificancia ao delito de descaminho (HC n. 120.617/PR,
Ministra Rosa Weber, Primeira Turma, DJe 20/2/2014 e HC n. 112.772/PR, Ministro
Ricardo Lewandowski, Segunda Turma, DJe 24/9/2012) ja demonstra a necessidade
de se esperar o esgotamento do processo administrativo. Afinal, so sera possivel
chegar a conclusao de que e hipotese de insignificancia quando tivermos o valor
certo do prejuizo imposto ao Erario.
De toda sorte, pode-se afirmar que a jurisprudncia, atualmente, entende que se trata de crime formal e,
por isso, prescindiria da constituio definitiva do crdito tributrio.
GABARITO: ERRADO
PROFESSORA: ANA CAROLINA ANDRADE CARNEIRO
DIREITO PROCESSUAL PENAL
21. Embora o juzo de tipicidade caiba acusao na condio de titular da ao penal, dado ao
juiz, mesmo antes da sentena, adequar a capitulao legal do crime aos fatos narrados, de forma
a viabilizar o exerccio de direitos pelo ru considerados de ordem pblica. Dessa forma, dado
ao juiz, logo aps o juzo de admissibilidade, promover a desclassificao do crime, se vislumbrar
que, nessa hiptese, o acusado poder ser beneficiado com sursis processual.
COMENTRIO
Nos termos do art. 41 do CPP, tem-se que a denncia ou queixa conter, entre outros, a classificao
do crime. Isso significa que a classificao do crime, isto , o seu enquadramento tpico, constitui-se em
requisito da exordial acusatria, sendo, portanto, tarefa atribuda acusao. Tratando-se de ao penal
pblica ou ao penal pblica condicionada representao, cabe ao Ministrio Pblico, na condio de
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dominus litis (titular da ao penal), declinar, na denncia, a capitulao legal do crime, de acordo com
os fatos descritos.
Dessa forma, em princpio, no cabe ao juiz, no momento do recebimento da denncia, modificar o
enquadramento tpico da conduta dado pelo Ministrio Pblico. Diz-se que o ru se defende dos fatos e,
no, do direito, pelo que eventual erronia na capitulao do crime no ofende o princpio da correlao
entre a acusao e a sentena, se o juiz se atm aos fatos descritos na denncia. Assim, o erro na
capitulao jurdica da conduta no implica nenhuma nulidade. Trata-se de corolrio da aplicao dos
brocardos iura novit curia (o juiz sabe o direito) ou da mihi fatum, dabo tibi ius (d-me os fatos que eu
te dou o direito), dos quais se extrai que, s partes, cabe expor os fatos e os fundamentos jurdicos de sua
pretenso e, ao juiz, toca a exposio dos fundamentos legais (subsuno dos fatos espcie normativa).
Nesse sentido, veja-se o esclio de Guilherme de Souza Nucci:
Defesa quantos aos fatos alegados e no em relao classificao: o acusado
ter a ampla defesa assegurada desde que os fatos, com todas as circunstncias
que os envolvem, estejam bem descritos na denncia. O Estado-acusao afirma
ter algum cometido condutas, que geraram resultados. Ao final, declara o
promotor os artigos nos quais v inseridos tais fatos. O ru deve apresentar sua
defesa quantos aos fatos e no quanto tipificao feita, uma vez que, como leigo
que e estando assegurada a autodefesa, no tem obrigao de conhecer a lei
penal. Por sua vez, a defesa tcnica prescinde da classificao feita pelo promotor,
pois deve conhecer o direito material o suficiente para ater-se aos fatos alegados,
apresentando ao juiz a tipificao que entende mais correta. O mesmo se diga do
magistrado, que no se atm ao resultado da definio jurdica feita pelo rgo
acusatrio, podendo alter-la quando chegar o momento adequado (art. 383,
CPP) (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 8a ed.
rev, atual. e ampl. SP: RT, 2008, p. 156).
Em regra, apenas ser dado ao juiz promover a adequao tpica da conduta na sentena, nos termos
do art. 383 do CPP, caput, segundo o qual O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia
ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar
pena mais grave. Trata-se da figura de emendatio libelli, por meio da qual se permite ao juiz, na sentena,
promover a adequao tpica da conduta descrita na denncia.
Todavia, como exceo regra, tem-se permitido que, no juzo de admissibilidade da denncia, o juzo
promova a adequao da capitulao legal aos fatos narrados, sempre que a qualificao jurdica dada
pelo Ministrio Pblico possua reflexo em questes de ordem pblica, de ndole processual ou material.
Como sabido, o art. 89 da L. 9.099/95 prev que, nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou
inferior a um ano, o Ministrio Pblico poder propor a suspenso do processo, desde que o acusado no
esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos
que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do CP).
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Sendo assim, imagine-se que o Ministrio Pblico oferea denncia por crime de furto qualificado
mediante fraude (art. 155, 4, II, do CP), cuja pena mnima de 2 anos de recluso, mas descreva, na
denncia, crime de estelionato (art. 171 do CP), cuja pena mnima de 1 ano. O crime de furto qualificado
mediante fraude no possibilita a suspenso condicional do processo, ao passo que o crime de estelionato
permite. Nessa hiptese, dado ao juiz proceder readequao tpica para o crime de estelionato, de
forma a provocar o Ministrio Pblico quanto suspenso condicional do processo, frisando que, hoje,
a jurisprudncia orienta-se pelo reconhecimento da suspenso condicional do processo como direito
subjetivo do ru, isto , a recusa ministerial suspenso pode ser submetida apreciao judicial e,
eventualmente, afastada, deferindo-se o direito ao ru.
O tema em apreo foi tratado no recente informativo n. 553 do STJ. Veja-se:
DIREITO PROCESSUAL PENAL. EMENDATIO LIBELLI ANTES DA SENTENA. O
juiz pode, mesmo antes da sentena, proceder correta adequao tpica dos
fatos narrados na denncia para viabilizar, desde logo, o reconhecimento de
direitos do ru caracterizados como temas de ordem pblica decorrentes da
reclassificao do crime. Com efeito, vlida a concesso de direito processual
ou material urgente, em tema de ordem pblica, mesmo quando o fundamento
para isso seja decorrncia de readequao tpica dos fatos acusatrios, em
qualquer fase do processo de conhecimento. De fato, o limite do caso penal so
os fatos indicados na pea acusatria. Irrelevante a adequao tpica indicada
pelo agente ministerial, que em nada limita a persecuo ou as partes do processo
o juiz e mesmo o acusador podem compreender at a sentena que os fatos
descritos caracterizam crimes outros. Da porque no cabe ao juiz corrigir defeito
de enquadramento tpico da denncia na sentena simplesmente enquadrar os
fatos ao direito, na forma do art. 383 do CPP, como simples exerccio de jurisdio.
a emendatio libelli reservada para o momento da prolao da sentena, ocasio
em que o magistrado, aps encerrada a instruo e debates, decidir o direito
aos fatos acusatrios sem qualquer limitao de enquadramento tpico. Ocorre
que matrias de ordem pblica, de enfrentamento necessrio em qualquer fase
processual como competncia, trancamento da ao, sursis processual ou
prescrio , podem exigir como fundamento inicial o adequado enquadramento
tpico dos fatos acusatrios, como descritos (assim independendo da instruo).
No se trata de alterao do limite do caso penal pela mudana do tipo penal
denunciado irrelevante aos limites do caso penal e sim de decidir se h direito
material ou processual de ordem pblica, como, por exemplo, a definio do direito
transao penal, porque os fatos denunciados configuram em verdade crime
diverso, de pequeno potencial ofensivo. Trate-se de simples condio do exerccio
da jurisdio, aplicando o direito aos fatos narrados na denncia para a soluo de
temas urgentes de conhecimento necessrio. Cuida-se de manifestao em tudo
favorvel defesa, pois permite incidir desde logo direitos do acusado. Impedir
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o exame judicial em qualquer fase do processo como meio de aplicar direitos


materiais e processuais urgentes, de conhecimento obrigatrio ao juiz, faz com que
se tenha no somente a mora no reconhecimento desses direitos, como at pode
torn-los prejudicados. Prejuzo pleno tambm pode ocorrer, como no direito
transao penal ou sursis processual se realizado o correto enquadramento tpico
na sentena, ou acrdo de apelao. Ou no enquadramento da supresso de
valores mediante fraude bancria como estelionato ou furto, pois diferentes os
locais da consumao e, como incompetncia relativa, sem renovao dos atos no
foro adequado. Assim, h direito do acusado a ver reconhecida a incompetncia,
a prescrio, o direito transao, a inexistncia de justa causa, e, se isso pode
reconhecer o magistrado sem dilao probatria, pela mera aplicao do direito
aos fatos denunciados, pode e deve essa deciso dar-se durante a ao penal,
como temas de ordem pblica, mesmo antes da sentena. Se a soluo do direito
ao caso penal d-se em regra pela sentena da os arts. 383 e 384 do CPP
temas de ordem pblica podem ser previamente solvidos. HC 241.206-SP, Rel. Min.
Nefi Cordeiro, julgado em 11/11/2014, DJe 11/12/2014.
Extrai-se do informativo que matrias de ordem pblica, de enfrentamento necessrio em qualquer fase
processual como competncia, trancamento da ao, sursis processual ou prescrio , podem exigir
como fundamento inicial o adequado enquadramento tpico dos fatos acusatrios, de forma a autorizar
ao juzo que proceda readequao tpica da conduta no momento de recebimento da denncia.
preciso destacar que a alterao da capitulao jurdica no ato de recebimento da denncia apenas
possvel para beneficiar o ru, de forma a criar-lhe situaes jurdicas favorveis, ou para preservar
regra de competncia (desclassificao do crime de trfico de drogas para o crime de uso, de forma a
afirmar a competncia do JECrim), sob pena de se ferir o sistema acusatrio, pela indevida intromisso
do juzo na atividade acusatria, a par da necessria inrcia do rgo julgador (princpio da inrcia da
jurisdio). Assim, no cabe ao juiz promover a readequao tpica, a fim de afastar, por exemplo, o direito
suspenso condicional do processo.
GABARITO: CERTO
PROFESSOR: KHERSON MACIEL GOMES SOARES
DIREITO AGRRIO
22. imprescindvel a notificao do arrendatrio, no caso de alienao do imvel objeto de
arrendamento rural a terceiros, tendo em vista seu direito de preferncia. O melhor norte para
definio do preo a ser depositado pelo arrendatrio aquele consignado na escritura pblica de
compra e venda registrada no cartrio de registro de imveis, ainda que inferior ao do contrato
firmado entre o arrendador e o terceiro.

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COMENTRIO
Cuida-se de tema que envolve, ao mesmo tempo, dispositivos legais referentes ao Estatuto da Terra (Lei
n 4.504/1964), bem como recente e importante entendimento jurisprudencial do Superior Tribunal de
Justia (STJ. 4 Turma. REsp 1.175.438-PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 25/3/2014).
Em razo da vigncia de um contrato de arrendamento rural firmado entre arrendador e arrendatrio,
este ajuizou uma ao de adjudicao compulsria em face daquele e de terceiros, porquanto o imvel
objeto do arrendamento rural teria sido alienado, sem sua prvia notificao, oportunidade em que
depositou o preo.
O art. 92 do Estatuto da Terra (Lei n 4.504/1964) e o art. 45 do Decreto n. 59.566/1966 (regulamentou a
lei) dispem que:
Art. 92. A posse ou uso temporrio da terra sero exercidos em virtude de contrato
expresso ou tcito, estabelecido entre o proprietrio e os que nela exercem atividade
agrcola ou pecuria, sob forma de arrendamento rural, de parceria agrcola,
pecuria, agro-industrial e extrativa, nos termos desta Lei. (...) 3 No caso de
alienao do imvel arrendado, o arrendatrio ter preferncia para adquiri-lo em
igualdade de condies, devendo o proprietrio dar-lhe conhecimento da venda, a
fim de que possa exercitar o direito de perempo dentro de trinta dias, a contar
da notificao judicial ou comprovadamente efetuada, mediante recibo. 4 O
arrendatrio a quem no se notificar a venda poder, depositando o preo, haver
para si o imvel arrendado, se o requerer no prazo de seis meses, a contar da
transcrio do ato de alienao no Registro de Imveis. (grifo nosso).
Art 45. Fica assegurado a arrendatrio o direito de preempo na aquisio do
imvel rural arrendado. Manifestada a vontade do proprietrio de alienar o imvel,
dever notificar o arrendatrio para, no prazo, de 30 (trinta) dias, contado da
notificao, exercer o seu direito (art. 92, 3 do Estatuto da Terra).
Corroborando, ainda, o art. 47 do aludido Decreto 59.566/1966, afirma que:
Art 47. O arrendatrio a quem no se notificar a venda, poder depositando o
preo, haver para si o imvel arrendado, se o requerer no prazo de 6 (seis) meses, a
contar da transcrio da escritura de compra e venda no Registro Geral de Imveis
local, resolvendo-se em perdas e danos o descumprimento da obrigao (art. 92,
4, do Estatuto da Terra) (grifo nosso).
Veja-se, portanto, que as normas apresentadas conferem expressamente o direito de preferncia, legal e
real, outorgada ao arrendatrio como garantia do uso econmico da terra explorada por ele, direito que
exclusivo do preferente em adquirir o imvel arrendado, em igualdade de condies, sendo uma forma
de restrio ao direito de propriedade do arrendante.
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vista disso, e considerando que o contrato de arrendamento rural um instrumento tpico de direito
agrrio regido por normas de carter pblico e social, de observao obrigatria e por isso, irrenuncivel,
tendo como finalidade precpua a proteo daqueles que, pelo seu trabalho, tornam a terra produtiva e
dela extraem riquezas, dando efetividade funo social da terra, entendeu o STJ que surge a pretenso
do arrendatrio em ver declarada a invalidade do negcio entre arrendador e o terceiro, adjudicando
o imvel ao preemptor (aquele que exerce o direito de preferncia), desde que realizada no prazo
decadencial de 6 (seis) meses e efetuado o depsito do preo.
Confirmando, pois, afianou o Tribunal da Cidadania:
Realmente, apesar de sua natureza privada, o contrato de arrendamento sofre
repercusses de direito pblico em razo de sua importncia para o Estado, do
protecionismo que se quer dar ao homem do campo e funo social da propriedade
e ao meio ambiente, sendo o direito de preferncia um dos instrumentos legais que
visam conferir tal perspectiva, mantendo o arrendatrio na explorao da terra,
garantindo seu uso econmico.
Em concluso deste tpico, fora de dvida, imprescindibilidade da notificao do arrendatrio, no
caso de alienao do imvel objeto de arrendamento rural a terceiros, tendo em vista seu direito de
preferncia.
Ressalte-se, ainda, no que diz respeito ao depsito do preo, que nem a lei ou o seu regulamento so
claros quanto ao valor a ser depositado.
A par disso, o STJ em uma interpretao sistemtica e teleolgica dos referidos dispositivos legais, concluiu
que o melhor norte para definio do preo a ser depositado pelo arrendatrio aquele consignado na
escritura pblica de compra e venda registrada no cartrio de registro de imveis, ainda que inferior ao
do contrato firmado entre o arrendador e o terceiro.
que, como se viu, a legislao conferiu ao arrendatrio um tempo determinado para o exerccio do
seu direito de preferncia, qual seja de 6 (seis) meses a contar da transcrio da escritura de compra e
venda no Registro Geral de Imveis local. Esse o prazo para ele depositar o preo constante do ato de
alienao do imvel que conheceu quando da transcrio no cartrio imobilirio.
Dentro desse raciocnio, tomando conhecimento da alienao no registro de imveis e desejando adquirilo, o arrendatrio verifica o preo que consta na escritura e efetua o depsito, desempenhando, no
momento prprio, a faculdade que o ordenamento jurdico lhe concedeu.
Sob tal aspecto, afianou o STJ:
No se pode olvidar que a escritura pblica um ato realizado perante o notrio
que revela a vontade das partes na realizao de negcio jurdico, revestida de
todas as solenidades prescritas em lei, isto , demonstra de forma pblica e solene a
substncia do ato, gozando o seu contedo de presuno de veracidade, trazendo
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maior segurana jurdica e garantia para a regularidade da compra.


Cabe destacar, por oportuno, o magistrio irrepreensvel de Pontes de Miranda:
Se no nula a escritura, tem a presuno de ser verdadeiro o seu contedo,
inclusive quanto vontade dos figurantes, e de se terem observadas as regras
jurdicas sobre forma (Tratado de direito privado: parte especial. Tomo 3. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012, p. 459-460).
O aludido instrumento, inclusive, por sua maior segurana e por expressar a realidade econmica da
transao, para diversos fins, funciona como requisito formal de validade do negcio jurdico, nos termos
do art. 108 do CC:
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade
dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou
renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior
salrio mnimo vigente no Pas..
Vale referir, no ponto, inteligncia do STJ, de que:
(...) na interpretao dos enunciados do Estatuto da Terra, norma direcionada
mxima proteo e preservao do trabalhador do campo, no se pode, por uma
interpretao extensiva, restringir a eficcia do direito de preferncia do arrendatrio
rural. (REsp 1148153/MT, Rel. Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, terceira turma,
julgado em 20/03/2012, DJe 12/04/2012).
Em razo disso, o melhor norte para definio do preo a ser depositado pelo arrendatrio aquele
consignado na escritura pblica de compra e venda registrada no cartrio de registro de imveis, ainda
que inferior ao do contrato firmado entre o arrendador e o terceiro.
Reside, desse modo, em completo acerto o enunciado da questo proposta, quando afianou pela
imprescindibilidade da notificao do arrendatrio, no caso de alienao do imvel objeto de arrendamento
rural a terceiros, tendo em vista seu direito de preferncia, bem como que o melhor norte para definio
do preo a ser depositado pelo arrendatrio aquele consignado na escritura pblica de compra e
venda registrada no cartrio de registro de imveis, ainda que inferior ao do contrato firmado entre o
arrendador e o terceiro.
GABARITO: CERTO
PROFESSOR: KHERSON MACIEL GOMES SOARES
DIREITO URBANSTICO
23. O Estatuto da Metrpole estabelece diretrizes gerais para o planejamento, a gesto e a execuo
das funes pblicas de interesse comum em regies metropolitanas e em aglomeraes urbanas
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institudas pelos Estados, normas gerais sobre o plano de desenvolvimento urbano integrado e
outros instrumentos de governana interfederativa, e critrios para o apoio da Unio a aes que
envolvam governana interfederativa no campo do desenvolvimento urbano.
COMENTRIO
Prezados, o estudo do direito urbanstico para as provas de Advocacia Pblica, passa, obrigatoriamente,
pela leitura das disposies normativas referentes matria. Cumpre destacar, no ponto, a Constituio
Federal de 1988, o Estatuto da Cidade (Lei N 10.257, de 10 de Julho de 2001) e o novel Estatuto da
Metrpole (Lei N 13.089, de 12 de Janeiro de 2015).
Ressaltamos a importncia da leitura da legislao, porque muitas questes de provas podem ser
solucionadas com base no conhecimento literal do texto legal, especialmente a questo apresentada, que
corresponde ao caput do art. 1, da recentssima Lei 13.089, de 12 de Janeiro de 2015, que assim dispe:
Art. 1 Esta Lei, denominada Estatuto da Metrpole, estabelece diretrizes gerais para
o planejamento, a gesto e a execuo das funes pblicas de interesse comum em
regies metropolitanas e em aglomeraes urbanas institudas pelos Estados, normas
gerais sobre o plano de desenvolvimento urbano integrado e outros instrumentos de
governana interfederativa, e critrios para o apoio da Unio a aes que envolvam
governana interfederativa no campo do desenvolvimento urbano, com base nos
incisos XX do art. 21, IX do art. 23 e I do art. 24, no 3 do art. 25 e no art. 182 da
Constituio Federal (...).
Nota-se, assim, que o conhecimento literal desse dispositivo seria suficiente para o acerto da questo em
anlise, que se encontra correta.
sempre importante advertir, que sendo a Lei 13.089/2015 uma novidade legislativa, que no possuiu
vacatio legis, j se encontrando, por conseguinte, em vigor, sua incidncia nas prximas provas ser
manifesta. Bem por isso, passemos a seguir, no ponto que toca a questo, a tecer alguns comentrios
acerca do Estatuto da Metrpole.
Depois de mais dez anos de tramitao, o Congresso Nacional aprovou o Estatuto da Metrpole no final do
ano de 2014. Sancionada pela Presidente da Repblica, a Lei n 13.089, de 12 de janeiro de 2015, estabelece
as diretrizes para a realizao das funes pblicas de interesse comum em regies metropolitanas e em
aglomeraes urbanas institudas pelos Estados; as normas gerais para a elaborao dos instrumentos
de governana interfederativa; as normas gerais para a elaborao do plano de desenvolvimento urbano
integrado; e os critrios para o apoio da Unio a aes que envolvam governana interfederativa no
campo do desenvolvimento urbano.
que embora o Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001) tenha feito referncia aos arranjos metropolitanos,
no trouxe ferramentas suficientes para o tratamento do desenvolvimento urbano-regional. A nova lei vem
no sentido de suprir essa lacuna, prevendo mecanismos de gesto compartilhada, que passam por planos
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de desenvolvimento urbano integrado (PNDI), consrcios pblicos, convnios de cooperao, parceria


pblico-privada e a possibilidade de compensao por servios ambientais (http://ibdu.org.br/eficiente/
sites/ibdu.org.br/pt-br/site.php?secao=noticias).
V-se, pois, que o Estatuto da Metrpole ao estabelecer normas gerais para regular as funes pblicas
de interesse comum que sero realizadas nas regies metropolitanas e nas aglomeraes urbanas, no
se confunde com o Estatuto da Cidade, que (...) estabelece diretrizes gerais da poltica urbana, que tem
por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e da propriedade urbana em
pro do bem coletivo, da segurana e do bem-estar dos cidados, bem como do equilbrio ambiental (...)
(AFONSO DA SILVA, Jos. Direito urbanstico brasileiro. 6 ed. rev. atual. So Paulo: Malheiros. 2010. p. 58).
Com efeito, o Estatuto da Metrpole veio obedecer a comandos constitucionais, presentes nos incisos
XX do art. 21, IX do art. 23 e I do art. 24, no 3 do art. 25 e no art. 182, sendo esse o seu fundamento.
Nesse sentido:
Art. 21. Compete Unio: (...) XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano,
inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos; (...).
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios: (...) IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria
das condies habitacionais e de saneamento bsico; (...).
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente
sobre: I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; (...).
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que
adotarem, observados os princpios desta Constituio. (...) 3 - Os Estados
podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes
urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios limtrofes,
para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de
interesse comum. (...).
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico
municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o
pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus
habitantes. 1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio
para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de
desenvolvimento e de expanso urbana. 2 - A propriedade urbana cumpre sua
funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade
expressas no plano diretor. 3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero
feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro. 4 - facultado ao Poder
Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor,
exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado,
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subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento,


sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III
- desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso
previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos,
em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e
os juros legais..
Vale mencionar, ainda, que as funes pblicas de interesse comum, so como polticas pblicas
desempenhadas por vrios Municpios reunidos em aglomeraes urbanas ou regies metropolitanas.
Eles se renem dessa forma, porque sozinhos teriam dificuldades em realizar essas polticas.
Corroborando, pois, o art. 3 da Lei 13.089/2015:
Art. 3 Os Estados, mediante lei complementar, podero instituir regies
metropolitanas e aglomeraes urbanas, constitudas por agrupamento de
Municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de
funes pblicas de interesse comum. Pargrafo nico. Estado e Municpios inclusos
em regio metropolitana ou em aglomerao urbana formalizada e delimitada na
forma do caput deste artigo devero promover a governana interfederativa, sem
prejuzo de outras determinaes desta Lei. (Grifo nosso).
Esse mesmo dispositivo traz ainda, a denominada governana interfederativa, onde o Estado e os
Municpios inclusos em regio metropolitana ou em aglomerao urbana formalizada e delimitada na
forma do caput deste artigo repartem encargos entre si, participando da organizao, planejamento e
execuo das funes pblicas de interesse comum.
O caput, do j mencionado, art. 1 da Lei 13.089/ 2015, apresenta o plano de desenvolvimento urbano
integrado. Segundo o Estatuto da Metrpole, ele consiste em um dos instrumentos de desenvolvimento
urbano integrado, definindo premissas para o incremento urbano da regio metropolitana e da
aglomerao urbana.
Nesse aspecto, a Lei 13.089/ 2015 dispe:
Art. 9 Sem prejuzo da lista apresentada no art. 4o da Lei no 10.257, de 10 de
julho 2001, no desenvolvimento urbano integrado de regies metropolitanas e de
aglomeraes urbanas sero utilizados, entre outros, os seguintes instrumentos:
I plano de desenvolvimento urbano integrado; (...).
Quanto ao apoio da Unio ao Desenvolvimento Urbano Integrado, citado no caput do aludido art. 1, a
Lei 13.089/ 2015, traz alguns dispositivos esclarecedores:
Art. 13. Em suas aes inclusas na poltica nacional de desenvolvimento urbano, a
Unio apoiar as iniciativas dos Estados e dos Municpios voltadas governana
interfederativa, observados as diretrizes e os objetivos do plano plurianual, as
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metas e as prioridades fixadas pelas leis de diretrizes oramentrias e o limite das


disponibilidades propiciadas pelas leis oramentrias anuais.
Art. 14. Para o apoio da Unio governana interfederativa em regio metropolitana
ou em aglomerao urbana, ser exigido que a unidade territorial urbana possua
gesto plena, nos termos do inciso III do caput do art. 2o desta Lei.
1o Alm do disposto no caput deste artigo, o apoio da Unio governana
interfederativa em regio metropolitana impe a observncia do inciso VII do caput
do art. 2o desta Lei.
2o Admite-se o apoio da Unio para a elaborao e a reviso do plano de
desenvolvimento urbano integrado de que tratam os arts. 10 a 12 desta Lei.
3o Sero estabelecidos em regulamento requisitos adicionais para o apoio da
Unio governana interfederativa, bem como para as microrregies e cidades
referidas no 1o do art. 1o desta Lei e para os consrcios pblicos constitudos para
atuao em funes pblicas de interesse comum no campo do desenvolvimento
urbano.
Art. 15. A regio metropolitana instituda mediante lei complementar estadual que no
atenda o disposto no inciso VII do caput do art. 2o desta Lei ser enquadrada como
aglomerao urbana para efeito das polticas pblicas a cargo do Governo Federal,
independentemente de as aes nesse sentido envolverem ou no transferncia de
recursos financeiros.
Art. 16. A Unio manter aes voltadas integrao entre cidades gmeas
localizadas na faixa de fronteira com outros pases, em relao mobilidade urbana,
como previsto na Lei no 12.587, de 3 de janeiro de 2012, e a outras polticas pblicas
afetas ao desenvolvimento urbano.
Importa ressaltar que a transcrio desses dispositivos e dos que os antecederam, visa facilitar a
compreenso do tema, mas, sobretudo, induzi-los a leitura da legislao. Leiam e releiam, fica a dica!
Por fim, destacamos que ainda existem dvidas acerca do Estatuto da Metrpole, prprias de um novel
instituto, que sero paulatinamente supridas ao longo dos estudos doutrinrios e jurisprudenciais. Por seu
turno, a reiterada leitura da Lei n 13.089/2015, se revela fundamental para as provas, que devem cobrar
sua literalidade. Em outra oportunidade, trabalharemos mais pontos relevantes do Estatuto.
GABARITO: CERTO

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QUESTES DISSERTATIVAS - Respostas em no mximo 20 linhas.


MEDIADOR: SADI TOLFO JUNIOR
DIREITO CONSTITUCIONAL
1. Em face do agravamento da crise hdrica que j atingia diversos Municpios localizados em seu
territrio, determinado Estado da Federao editou lei que tornava obrigatrio o fornecimento de
gua potvel, por caminho pipa, pelas empresas concessionrias do servio de gua local, sempre
que houvesse interrupo no fornecimento regular desse servio (desde que no motivado pelo
inadimplemento dos usurios).
Essa mesma lei dispunha que se no cumprida a determinao anterior (de fornecimento por caminho
pipa em caso de interrupo no fornecimento regular de gua local), ficaria automaticamente cancelada
naquele ms a cobrana da tarifa de gua dos clientes atingidos pela interrupo no fornecimento.
Diante da situao acima telada, de acordo com o entendimento do STF acerca do tema, discorra sobre
a constitucionalidade da lei estadual.
A resposta para correo individualizada pode ser enviada para o seguinte e-mail, at o dia 06/03:
sadi.junior@cursocei.com
Nesta rodada gratuita o prazo para envio de respostas ser reduzido (7 dias). A publicao do Espelho
de Correo e a entrega das correes individualizadas esto previstas para o dia 16.03.2015, juntamente
com a publicao da 1 Rodada paga. SOMENTE SERO RECEBIDAS E SUBMETIDAS CORREO
INDIVIDUALIZADA AS RESPOSTAS ENVIADAS PELOS ALUNOS QUE ESTEJAM DEVIDAMENTE
MATRICULADOS AT O DIA 06.03.2015.
MEDIADOR: CAROLINA BLUM
DIREITO FINANCEIRO
2. Suponha que, no mbito de determinado ente federativo, se cogite da instituio de regras
para avaliar o risco financeiro das aes judiciais contra ele movidas. Nesse contexto, responda:
a) Tal medida encontra guarida na Lei de Responsabilidade Fiscal? Fundamente, citando as
disposies legais pertinentes.
b) Disserte acerca o mbito de aplicao da Lei de Responsabilidade Fiscal, esclarecendo
quais entes ela obriga, luz dos conceitos de lei federal x lei nacional.
c) Tendo em vista a competncia concorrente para legislar sobre Direito Financeiro, esclarea
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se possvel a edio, por um Municpio, de normas referentes ao tema. Justifique.


A resposta para correo individualizada pode ser enviada para o seguinte e-mail, at o dia 06/03:
carolina.blum@cursocei.com
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MATRICULADOS AT O DIA 06.03.2015.

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PEA JUDICIAL - Sem limite de linhas


MEDIADOR: CAMILLO PIANA
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
O Estado do Rio Grande do Sul, por intermdio da sua respectiva Procuradoria (PGE/RS),
ajuizou, na data de 30.01.2014, perante a 6 Vara da Fazenda Pblica de Porto Alegre RS,
execuo fiscal em desfavor de Primavera Engenharia Ltda., demanda que foi aparelhada
pelas seguintes certides de dvida de ativa (CDAs) das quais a referida pessoa jurdica
consta como devedora:
- CDA n 1111/111 dbito de ICMS apurado em face de guia de informao e apurao
do ICMS (GIA/ICMS) apresentada pela contribuinte em 01.02.2009 sem o pagamento dos
respectivos valores declarados no perodo;
- CDA n 2222/222 dbito de ICMS decorrente de auto de infrao definitivamente
constitudo em 30.06.2007;
- CDA n 3333/333 dbito oriundo de inadimplncia contratual e inexecuo injustificada
de obras prestadas ao Estado do Rio Grande do Sul, inscrito em dvida ativa aps regular
procedimento administrativo do qual foi notificada a executada, para derradeiro pagamento,
em 01.08.2011.
O processo foi autuado sob o n 0000000 e recebida a inicial executiva, sendo proferido, em
05.02.2014, despacho ordenatrio da citao na forma do art. 7 da Lei n 6.830/80 (LEF).
O ato citatrio restou frustrado, tendo sido juntado aos autos AR/MP (aviso de recebimento
em mo prpria) com a informao mudou-se.
O Procurador do Estado ento oficiante no feito, vista das informaes constantes dos
registros oficiais da contribuinte (certides atualizadas da Secretaria da Fazenda do Estado,
da Receita Federal do Brasil e da Junta Comercial do Rio Grande do Sul), postulou que fosse
expedido mandado de citao e penhora a ser cumprido no endereo onde a executada
informou, naqueles assentamentos oficiais, estar em regular funcionamento.
Nada obstante, ao tentar citar a executada, o Oficial de Justia certificou que a pessoa
jurdica Primavera Engenharia Ltda. no se localizava no endereo indicado, pois j encerrara
suas atividades.
Diante dessa constatao, o ente pblico exequente, comprovando que o endereo indicado
era aquele que constava dos registros fiscais e empresariais da pessoa jurdica, requereu
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o redirecionamento do feito contra Adalberto Estcio de Souza, scio que figurava como
gerente poca da dissoluo da empresa.
O pedido de redirecionamento restou acolhido pelo juiz, em 15.11.2014, com regular citao
do scio-gerente.
Adalberto Estcio de Souza, ento, devidamente representado por advogado, compareceu
nos autos do executivo fiscal, ocasio em que, valendo-se da faculdade que lhe outorga o art.
9, III, da LEF, nomeou penhora precatrio do qual beneficirio em quantia equivalente
ao dobro do montante da dvida fiscal, e do qual inclusive devedor o prprio Estado do
Rio Grande do Sul.
O Estado do Rio Grande do Sul, por sua vez, em petio dirigida ao juiz da causa, recusou a
indicao do bem em garantia do juzo, postulando que em seu lugar fosse determinado o
bloqueio de ativos financeiros do co-executado por meio do sistema BACENJUD.
O magistrado, em acolhida do pleito fazendrio, determinou a penhora de dinheiro e
eventuais aplicaes financeiras mantidas pelo scio-redirecionado, resultando positiva a
medida, com a indisponibilizao da quantia de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), a
qual suficiente para a integral garantia do valor da dvida, juros, multa de mora e encargos
indicados nas CDAs.
Devidamente intimado, Adalberto Estcio de Souza apresentou, dentro do prazo legal,
embargos execuo, arguindo:
(a) Que o crdito relativo CDA 1111/111 encontra-se prescrito, pois entre a data de sua
constituio definitiva e a do despacho ordenatrio da citao (art. 174, I, CTN), transcorrem
mais de 5 anos.
(b) Igualmente o crdito consubstanciado na CDA 2222/222 est fulminado pela prescrio,
pois, ainda que o mesmo tenha sido objeto de parcelamento no perodo de 30.11.2007 a
01.06.2009, entre a data de sua definitiva constituio e a do recebimento da inicial teria
decorrido o quinqunio legal de que dispunha o Fisco para exigi-lo.
(c) Na remota hiptese de ser afastada a prescrio alegada nos itens acima, h ao menos
de se reconhec-la quanto exigibilidade dos referidos crditos no que toca figura do
prprio embargante suposto corresponsvel tributrio, vez que a deciso determinando
sua citao somente ocorreu muito aps o quinqunio prescricional, seja qual for o marco
inicial que se considere nesse sentido.
(d) Que houve indevida recusa ao bem que antes havia nomeado penhora, vez que, conforme
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o art. 9, III, da LEF, teria por direito proceder indicao do mesmo, o qual inclusive possui
valor correspondente ao dobro do valor que lhe cobrado pelo Estado do Rio Grande do
Sul na presente execuo, de modo que prejuzo algum adviria a este caso venham a ser
rejeitados os embargos. Invoca, nessa toada, o disposto no art. 620 do CPC, o qual preconiza
que a execuo deve se processar de modo menos gravoso para o devedor.
(e) Que o bloqueio de suas contas e depsitos bancrios via BACENJUD foi totalmente
desarrazoado, pois realizado em inobservncia ao que dispe e exige o art. 185-A do CTN,
mormente por no ter havido nenhuma diligncia da exequente na busca de outros bens
penhorveis de sua propriedade. Aduz, ainda, que tambm indicou, dentro do prazo legal,
bem outro penhora, da que tambm descumprida outra condicionante do referido preceito
legal (no pagar nem apresentar bens penhora no prazo legal).
(f) Que R$ 90.000,00 (noventa mil reais) do montante que foi bloqueado decorre de verbas
trabalhistas pelo embargante recebidas, h 2 anos, em decorrncia de resciso de anterior
contrato de trabalho por ele mantido junto terceira empresa, quantia que desde l se
encontra aplicada em fundo de investimento. vista do carter salarial e alimentar dessas
rubricas, so elas impenhorveis por fora do art. 649, V, do CPC, razo pela qual deve ser
determinado o seu imediato desbloqueio.
(g) No h supedneo para a sua responsabilizao pelo pagamento dos dbitos
originariamente contrados pela pessoa jurdica por ele administrada, tendo sido indevido
o redirecionamento da execuo fiscal. Primeiramente aduz que no houve prova alguma
acerca do excesso ou da conduta dolosa da sua parte na gesto do ente moral, estando
assim ausentes os requisitos do art. 135 do CTN. Afirma, nessa linha, que a simples no
localizao da empresa no pode acarretar na responsabilizao tributria do respectivo
administrador. Isso porque a responsabilidade do embargante pelo pagamento dos dbitos,
ainda que eventualmente existente, subsidiria em relao pessoa jurdica, no tendo
havido nenhuma diligncia, nos autos, em busca de bens penhorveis daquela. Diz tambm
que no era o scio-gerente da empresa ao tempo do fato gerador das obrigaes e do
seu inadimplemento, da que tambm no pode ser responsabilizado pelo pagamento das
mesmas (fato verdico, pois somente foi alado condio de scio-gerente em 2012). Por
fim, no ponto, assevera que seu nome no consta nos ttulos executivos, razo pela qual no
poderia estar sendo executado.
(h) Por fim, na remota hiptese de que admitido o fosse o redirecionamento, no poderia
ele se dar em relao CDA 3333/333, a qual, diversamente das demais, possui natureza
no-tributria. Assim, ausentes os requisitos do art. 50 do Cdigo Civil (vez que disposies
do CTN aqui no se aplicam), especialmente o dolo da parte do embargante, impe-se ao
menos aqui reconhecer a ausncia de qualquer responsabilidade deste.
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Os embargos foram recebidos e autuados em apenso sob o n 99999, com regular intimao
do Estado do Rio Grande do Sul para apresentao da pea cabvel na melhor defesa dos
interesses fazendrios. Na condio de Procurador atuante no feito, apresenta-a observando
as formalidades legais exigidas para tanto. No invente fatos novos e procure ser sucinto
em sua abordagem. Ao final, consigne apenas local e data, e, a ttulo de assinatura,
Procurador do Estado.
A resposta para correo individualizada pode ser enviada para o seguinte e-mail, at o dia 06/03:
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INDIVIDUALIZADA AS RESPOSTAS ENVIADAS PELOS ALUNOS QUE ESTEJAM DEVIDAMENTE
MATRICULADOS AT O DIA 06.03.2015.

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JURISPRUDNCIA APLICADA
PROFESSORA: MILA GOUVEIA HANS CARVALHO
O prazo decadencial de 10 anos (art. 103, Lei 8.213/91) se aplica para benefcios antes de 1997? E
na desaposentao, como fica este prazo?
sobre isto que falaremos nesta rodada: dois importantes julgados que trataram do art. 103, da Lei
8.213/91.
Vamos l:
O art. 103, da Lei 8.213/91 APLICA-SE para benefcios concedidos antes de 1997 (STF), mas NO SE
APLICA para desaposentao (STJ).
Essa a conjugao de duas importantes decises divulgadas recentemente.
A primeira afirmao est no Informativo n. 725 do STF, na parte das transcries (voto do Min. Barroso)
e merece nossa ateno.
Enquanto a segunda foi publicada no Informativo n. 535/STJ (REsp 1.348.301-SC) como Recurso Repetitivo
(Art. 543-C, CPC).
Entenda o caso julgado pelo STF (resumo do inteiro teor)
A Lei n 8.213/1991, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social, no continha previso
de prazo para a postulao de benefcio previdencirio e tampouco para os pedidos de sua reviso.
Posteriormente, a Medida Provisria n 1523-9/1997, alterando a redao da lei citada, passou a prever
prazo decadencial para reviso do benefcio inicialmente concedido, nos seguintes termos:
Art. 103. de dez anos o prazo de decadncia de todo e qualquer direito ou ao do segurado ou
beneficirio para a reviso do ato de concesso de benefcio, a contar do dia primeiro do ms seguinte
ao do recebimento da primeira prestao ou, quando for o caso, do dia em que tomar conhecimento da
deciso indeferitria definitiva no mbito administrativo.
A questo em debate no STF, cuja repercusso geral foi reconhecida, consistia na aplicao ou no do
prazo limitativo de dez anos para a reviso de benefcios previdencirios concedidos antes da MP n
1.523-9/1997.
Nesse passo, o Min. Barroso, julgando o RE 626489/SE, entendeu que:
A instituio de um prazo decadencial de dez anos para a reviso dos benefcios j concedidos compatvel
com a Constituio Federal. Trata-se de uma conciliao razovel entre os interesses individuais envolvidos
e os princpios da segurana jurdica e da solidariedade social, dos quais decorre a necessidade de se
preservar o equilbrio atuarial do sistema em benefcio do conjunto de segurados atuais e futuros.
O segundo ponto a ser equacionado envolvia a aplicao intertemporal do art. 103 da Lei n 8.213/1991.
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Cuidava-se de saber qual seria o termo inicial do prazo de decadncia do direito reviso desses benefcios.
E, reafirmando o que j entendia o STJ (REsp 1.303.988-PE), o STF concluiu que:
De fato, a lei nova que introduz prazo decadencial ou prescricional no tem, naturalmente, efeito
retroativo. Em vez disso, deve ser aplicada de forma imediata, inclusive quanto s situaes constitudas
no passado. Nesse caso, o termo inicial do novo prazo h de ser o momento de vigncia da nova lei ou
outra data posterior nela fixada.
Exemplificando
Vamos utilizar como exemplo as datas do julgamento aqui relatado:
Imagine que determinada pessoa (Maria) foi aposentada por invalidez no ano de 1995.
Em 1997, surgiu a MP 1.523 introduzindo o prazo decadencial de 10 anos para que se pleiteie a reviso
de benefcios previdencirios.
Em 03/06/2009, Maria ajuizou ao de reviso de seu benefcio acreditando que, pelo fato de seu
benefcio ter sido concedido numa poca em que no havia limite temporal para ajuizar tal ao, o prazo
introduzido pela citada MP no atingiria seu direito.
Entretanto, o STF entendeu que houve sim a decadncia, uma vez que:
a) o prazo decadencial de 10 anos para ao de reviso aplicvel aos benefcios concedidos antes de
1997 por ser compatvel com a CF ( justificativa do Min. Barroso: o prazo configura conciliao razovel
entre os interesses individuais envolvidos e os princpios da segurana jurdica e da solidariedade social,
dos quais decorre a necessidade de se preservar o equilbrio atuarial do sistema em benefcio do conjunto
de segurados atuais e futuros);
b) tal prazo possui como termo inicial (nesses casos) o momento da vigncia da nova lei ou data posterior
nela fixada.
Agora, entenda o caso julgado pelo STJ:
Falando ainda do art. 103, da Lei 8.213/91, importante destacar que o STJ julgou em recurso repetitivo, caso
em que um segurado postulou sua desaposentao 12 anos depois da concesso de sua aposentadoria
pelo INSS.
Parnteses com breve conceito pra quem est com dificuldade de lembrar o que desaposentao:
a declarao do direito de renncia e o consequente desfazimento de sua aposentadoria por tempo de
contribuio, com a averbao do tempo de servio prestado aps a inativao, para aferir aposentadoria
mais vantajosa no mesmo regime de previdncia (conceito utilizado pelo STJ).
Pois bem, nesse caso, o INSS suscitou preliminar de decadncia do direito de agir, argumentando que a
ao fora ajuizada 12 anos depois da concesso da aposentadoria, ocorrida em 13 de agosto de 1997, e
aps o advento da Medida Provisria 1.523-9, de 28 de junho de 1997, que fixou o prazo decadencial de
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dez anos para reviso de ato de aposentao (como j vimos).


Analisando a controvrsia, o STJ decidiu que: a norma extrada do caput do artigo 103 da Lei 8.213 no
se aplica s causas que buscam o reconhecimento do direito de renncia aposentadoria, mas estabelece
prazo decadencial para o segurado postular a reviso do ato de concesso do benefcio, o qual, se
modificado, importar em pagamento retroativo, diferentemente do que se d na desaposentao.
Ademais, conforme a citada Corte: a interpretao a ser dada ao instituto da decadncia previsto no
artigo 103 da Lei 8.213 deve ser restritiva, pois as hipteses de decadncia decorrem de lei ou de ato
convencional o que no o caso do processo julgado.
Assim, tendo em vista que a possibilidade de se pleitear a desaposentao construo jurisprudencial e
no legal, tal prazo decadencial no atinge este direito.
Relembrando as decises sobre desaposentao
Em maio de 2012, a Primeira Seo do STJ decidiu em recurso repetitivo (REsp 1.334.488/SC) que os
benefcios previdencirios so direitos patrimoniais disponveis e, portanto, suscetveis de desistncia pelos
seus titulares, prescindindo-se da devoluo dos valores recebidos da aposentadoria a que o segurado
deseja preterir para a concesso de novo e posterior jubilamento.
Resumindo o STJ reconheceu a possibilidade de desaposentao.
Depois disso, em sede de embargos de declarao, decidiu-se que a contagem dos salrios de contribuio
para a nova aposentadoria nos casos de desaposentao deve computar os salrios de contribuio
subsequentes aposentadoria a que se renunciou.
Finalmente, vale lembrar que o tema desaposentao ainda est pendente de julgamento no STF.
Bons estudos!
At a prxima.
Fonte:
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=110829&utm_
source=dlvr.it&utm_medium=twitter

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