GENARO R. CARRIO bxProfesor ‘Titular Investigador Adseripto al Instituto de Investigaciones Suridicas “Ambroslo L. Gloja”. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. Universidad Nactonal d@ Buenos Aires. Profesor Honorario de Ia Universidad Nacional de Buenos Aires. NOTAS SOBRE DERECHO Y LENGUAJE CUARTA EDICION CORREGIDA Y AUMENTADA REIMPRESION ABELEDO-PERROT BUENOS AIRESINDICE Prélogo: a Ia primera edicién 5 Prdlogo a la segunda edicién 7 Prdlogo a la tercera edicién 9 Prélogo a Ia cuarta edicién 13 LENGUAJE, INTERPRETACION Y DESACUERDOS EN EL TERRENO DEL DERECHO PRIMERA PARTE SOBRE LOS LENGUAJES NATURALES 1,—Una situacién simple y dos preguntas .......- 7 rn a primera pregunta: ¢Qué hizo Fulano al decir 19 _ Sobre los usos del lenguaje . ... es : Sobre of llamado “significado emotivo” de las palabras 22 3, “Significado emotivo” bajo ropaje descriptive ......- 24 4. Sobre las discrepancias entre los juristas. Remisin 25 III. — La segunda pregunta: (Qué quiere decir “X"? ; 26 1, El uso de palabras generales . : Seaton 2. Ambigiiedad .....-..-- eee 28 3. Vaguedad . ; 31 35 4. La textura abjerta del lenguaje ae Notas y Comentarios ... ai 37410 GENARO CARRIO SEGUNDA PaRTE SOBRE LA INTERPRETACION EN EL DERECHO 1, — Lenguaje juridico y lenguaje natural ........... ; 1. Tesis .... 2. Una posible objecién 3. Contrarréplica .. I. — Casos tipicos y casos marginales 1. Distintos tipos de casos .... 2. Deseubrir y adjudicar un sentido 3. Tres consecuencias : tH. — He tipos de uniformidad dejormante ee . La posicién formalista : La reaccién “realista” IV.— Dos criticas al formatismo seen eeere 1, Primera critica: “Umbral” ys, “Zona de penumbra” 2. Segunda critica: El carécter infinito de las combinaciones posibles y la regla o reglas de seleccién . V.—Una critica a formalistas y realistas . Notas y Comentarios . TERCERA PARTE SOBRE LOS DESACUERDOS ENTRE LOS JURISTAS 1, — Generalidades: Recapitulacion . Hl. Distintos tipos de desacuerdos 1. Seudo-disputas originadas en equivocos verbales 2. Seudo-desacuerdos de hecho en torno o proposiciones ana- liticas ........0., 3. Disputas sobre clasificaciones . 4. Controversias sobre la “‘naturaleza juridica de una institu: felonies 5. Controversias generadas por un desacuerdo valorativo en- cubierto .... HI.—“‘Los jueces crean derecho" (Examen de una polémica ju- ridica) eee cece eee ae of 95 95 97 98 100 103 105 NOTAS SOBRE DERECHO Y LENGUAJE 41t . La controversia : ns 105 2. ZEs una cuestion de hecho? ..--- 106 3. Es una cuestién puramente verbal? 107 4. La controversia como desacuerdo de actitud HO Notas y Comentarios . : 115 {l ALGUNAS PALABRAS SOBRE LAS PALABRAS DE LA LEY Carfruto | INTRODUCCION 1, Introducei6n 0.6.00 e lene eens terete ees 133 Cariruto IT SINTESIS DE LAS POSICIONES ENCONTRADAS 1. Sintesis de la posicién criticada 7 2. Intermedio ..... +++ i 7 3. Sintesis de las criticas ... 14 Capituto HL CONFRONTACION Y BALANCE DE LAS DOS POSICIONES 1. Introduccién Sea 2. Una interpretacién de "La interpretacion dela ley” ...... 151 3, gFue correcta esa interpretacion? ...... 02... . 152 4, Intento de conciliacién ; 156 5. Fracaso del intento de conciliacién ..... 137 6. Algunas conclusiones . 166 7. Final oo... 0c 00ers 168412 GENARO CARRIO ttt SOBRE EL CONCEPTO DEL DEBER JURIDICO PRIMERA PARTE INTRODUCCION Introduceién i 17h SEGUNDA PARTE SOBRE EL CONCEPTO DE DEBER JURIDICO Sobre el concepto de deber jurfdico Serene i oe see 177 lV PRINCIPIOS JURIDICOS Y POSITIVISMO JURIDICO Capitulo 1. — Introduccién : : : ¢ 197 Capitulo Hl. — Un modelo no juridico .... 199 Capitulo Il. — Un significado de la expresién “Principio. jus ridico” ..... Riteerenayiirs i) Capitulo 1V, — Otros si nificados de la expresién “Principios jo ridicos” .. 209 Capitulo V. — Los principios juridicos y el positivismo juridico: primera aproximacién al tema ees Capitulo VI. — El “modelo de reglas” 217 Capitulo VII, — Un modelo “antipos 221 Capitulo VII1. — Un modelo de reglas especificas, standards y prin- cipios : ee tees 225 Capitulo 1X. — Conclusion ...... 00.0... aaa 2SS) NOTAS SOBRE DERECHO Y LENGUAJE 443 v SOBRE LOS LIMITES DEL LENGUAJE NORMATIVO PRIMERA PARTE. LOS LIMITES I. — Tres aclaraciones iniciales .......-..+-.+5 i » 237 Il. — Sobre los limites internos del lenguaje normativo . 238 IL]. — Sobre el lenguaje normativo y algunas de sus Ticaupasicior nes contextuales 0.0... ..00seeeeeeeeeee eee 239 IV. — Sobre los Ifmites externos del lenguaje normativo » 24h, Vv. — Conclusion .......-.6--+ . Set EEteeE Hat seeees 257 SEGUNDA PARTE NOTAS Y COMENTARIOS 1, — La exploracién de los limites del lenguaje como tarea de una filosofia critica .......-..6+s5 see Ha 261 {I. — Limites internos y limites externos del lenguaje 263 Ill, — Excusa y justificacién .. 265 IV. — Implicacién contextual ......205 60202000 r rere 266 V. — Los juristas y la falacia aatieedaty por mes 210 VI. — El concepto spinoziano de “Dios” (o “naturaleza”) y su comparacién con el rat “poder constituyente origina- HO” ow eeccec cece cree tee ee en nee eter een eas 214 VIL. — Breve referencia al concepto de soberano de la escuela de jurisprudencia analitica .......++++++0 0000+ af Sea VIIL — El lenguaje de la teorfa ‘politica Ee Eee eee Ody vi “SENTENCIA ARBITRARIA” Sentencia arbitraria SRE eet area o 283414 Los A. GENARO CARRIO Vil LOS CONCEPTOS JURIDICOS FUNDAMENTALES DE W. N. HOHFELD conceptos juridicos fundamentales de W. N. Hohfeld ........ 303 VIII DWORKIN Y EL POSITIVISMO JURIDICO Introducci6n 26... aero 321 Diferentes significados de “positivisimo juridico”™ See 324 1. El positivismo jurfdico como enfoque metédico ........ 325 2. El positivismo juridico como ideologia ................ 325 3. El positivismo juridico como teoria . 326 El positivismo de Hart .. ae : ce. 328 a) Hart y el positivismo juridico como enfoque metédico: La doctrina de la separacién del derecho y la moral . 330 b) Hart y el positivismo juridico como ideologia: La obligacién moral de obedecer las reglas del derecho positivo ........ 331 c) Hart y el positivismo juridico como teorfa .. 7 332 1, El derecho positivo como voluntad del Estado y del soberano: Las reglas juridicas como imperativos .... 332 2. La teorfa de las “fuentes del derecho”: El papel de la legislaciOn ©... ect ecceeecescseersusvees 333 3. El orden juridico como un todo cerrado, completo, sin lagunas y coherente: La funcién de los jueces . 336 Sobre la presunta critica antipositivista de Dworkin 338 a) Introduccion 0... eee eee eevee vee eee 338 b) Dworkin y el positivismo jurfdico como enfoque metédico 340 Una evaluacién de las principales criticas de Dworkin 348 a) Las principales criticas de Dworkin ........... Pe iiaetctgas 1. No todo el derecho es legislado (lalo sensu) ... 348 2. El derecho es més que un sistema de reglas especificas 348 3. La “regla de teconocimiento” no es aplicable a los prin- cipios cee eee eee 4. La teorfa de Hart sobre la funcién judicial admite un ex- ceso de discrecién en los jueces ....... cee vee 349 349 NOTAS SOBRE DERECHO Y LENGUAJE 415 5. La teoria del deber fundada en reglas sociales no puede justificar todos los tipos de deberes ...... veees 350 b) Eyaluacién de las criticas ‘ 35i 1. La teoria de que todo el derecho es derecho essed (lato SENSU) oe ieee eee eee eee 351 2. La teorfa de que el derecho es un sistema de reglas es- pecificas t-te cee ett eee ee 351 3. EI contenido de las reglas de reconocimi f 354 4, Sobre la teorfa de Hart acerca de la funcién o dee ion judicial... 355 5, La llamada “teorla del deber basada ¢ en la existencia de reglas sociales” y el significado de “los jueces estan obli- gados a aplicar el derecho” 2.0.00... 0 00..c0e eves 362 F, Conclusi6n ..... 0.0... ccc cece eee eee ++. 368 IX UN INTENTO DE SUPERACION DE LA CONTROVERSIA ENTRE, POSITIVISTAS Y JUSNATURALISTAS (Réplica a Carlos S. Nino) Prefacio epee H 375 La ba posicién que criticaré .... 376 La tesis central de Nino: Primera expresién 376 D La tesis central de Nino: Sintesis especificada o. es. pecificacién sintética) de su contenido ... 377 3. La conclusién de Nino 380 4. Una advertencia final 0.0.0.0... 0.00 eee 381 Hl. — Introduccién a la critica 1. Sus alcances 4 2. Algunas clarificaciones quizs 3. Mis discrepancias con Nino TH. — La critica . Sie athe etter steric te cette 1, 2. 3. La actitud positivista y el carécter preser sensu) de los “standards” identificados a partir de ella 389 El punto de vista positivista y el del observador externo 391 Los enunciados entrecomillados de deber y el concepto de deber juridico .. ae eee416 GENARO CARRIO 4. La fuerza justificatoria de los “standards” identificados mediante los criterios propios de la actitud positivista .. 395 5. La tarea de la llamada ciencia del derecho y la actitud positivista 396 6. La distincién entre el derecho que existe en una comu- nidad y el que deberia existir en ella ............ 398 7. La controversia entre positivistas y antipositivistas y la gestién conciliadora de Nino .................. 400 Indice de nombres .