SALA PENAL TRANSITORIA R. Q.N.° 17-2013 CALLAO = Lima, uno de julio de dos mil trece.- VISTOS: el recurso de queja excepcional interpuesto por el acusado JUAN CHUMBES MALPARTIDA, contra la resolucién de fojas ochenta y tres, del veintinueve de noviembre de dos mil doce, que declaré improcedente el recurso de nulidad que interpuso contra Ia sentencia de vista de fojas setenta y cuatro, del dieciséis de noviembre de dos mil doce, que confirmé la sentencia de primera instancia de fojas cincuenta y tres, del veintiséis de junio de dos mil doce, que lo condend por delito contra la administracién pUblica-abuso de ici en perjuicio de Ymy Ratil Leyva Canales, a dos afios de pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucién por e! periodo de prueba de un ajo; asi como fijé en mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacién civil debera abonar a favor de la agraviada; con lo expuesto por el sefior Fiscal Supremo. Interviene como ponente el sefior Lecaros Cornejo. CONSIDERANDO: Primero. El encausado CHUMBES MALPARTIDA, €n su recurso formalizado de fojas ochenta y seis, alega Ia falta de motivacién de la sentencia, porque no se determiné su participacién en el delito. El agraviado Ymy Ratl Leyva Canales no se entrevisté con él. Afiade que el ya sentenciado Juan Regis Rodriguez Aréstegui fue quien firmé la constancia de retencién del carné de la victima y-us6 los sellos personales de él. Segundo. Segiin la acusacién, se imputa a los acusados JUAN CHUMBES MALPARTIDA y JUAN REGIS RODRIGUEZ AROSIEGUI, comisario y tecnico de la delegacién policial de Bocanegra, respectivamente, haber retenido el camé de! Colegio de Abogados de Lima del agraviado Ymy Ratil Leyva Canales, por estar inhabilitado; asi Eofho supeditar la devolucién a la entrega de unos anteojos; hecho currido el diez de diciembre de dos mil diez. Tercero. Esa conducta fuea SALA PENAL TRANSITORIA R. Q.N.° 17-2013 CALLAO 2 tipificada como delito de abuso de autoridad, previsto en el articulo trescientos setenta y seis del Codigo Penal, que sanciona al funcionario PUblico que en abuso de sus atribuciones, ordena un acto arbitrario en Perjuicio de alguien. De Ia lectura de ese tipo penal se advierten tres aspectos concretos: a) Un acto abusive o arbitrario en periuicio de tercero. b) La existencia de una orden emanada del agente especial del delito. ¢) La presencia de! componente subjetivo, el dolo, en la conducta del funcionario pUblico. Esto quiere decir, que actée con voluntad y con el conocimiento de que abusa de las atribuciones que posee, en infraccién de las leyes y regiamentos. Cuarto. Desde esta perspectiva, se precia que en Ia sentencia se afirmé lo siguiente: a) El acusado Juan Regis Rodriguez Aréstegui sefialé que el suboficial Lorenzo Chiquilin Sanchez le ordené que redacte una constancia de retencién del camé de abogado del agraviado porque estaba inhabilitado, de acuerdo con la informacién que obtuvieron por Internet. Luego llevé este documento y un oficio de remisién de esa identificacién al Colegio de Abogados de lima, para que lo firme el comisario, el acusado Juan Chumbes Malpartida. b) El suboficial Lorenzo Chiquilin Sanchez fue quien efectué la bUsqueda por Internet, y descubrié que el agraviado estaba inhabilitado Para ejercer la profesién de abogado. ¢) El agraviado Ymy Ratil Leyva Canales narré que el acusado Juan Regis Rodriguez Aréstegui fue la C_ persona que le retuvo su camé de abogado cuando asistié a la S delegacién policial de Bocanegra para defender a su patrocinade y le : dijo que estaba inhabilitado. Luego le pidié que le regale unos lentes, ara devolverle ese documento. Quinto. Dentro de ese contexto, era lecesario determinar en la sentencia si el acusado Juan Chumbes Malpartida abusé de sus atribuciones, pues si se asume (sobre la base de las afirmaciones que se hicieron en la sentencia) que el suboficial LorenzoSALA PENAL TRANSITORIA R. Q.N.° 17-2013 CALLAO = Chiquilin Sanchez le informé al efectivo policial Juan Regis Rodriguez ( Aréstegui que el agraviado estaba inhabilitado para ejercer la profesion y este le retuvo el caré de abogado, comunicandoselo al primero de los mencionados; se evidenciaria un posible ejercicio ilegal de la profesién de la victima (previsto como delito en el articulo trescientos sesenta y tres del Codigo Penal). El profesor Fidel Rojas Vargas sefiala que, una de las formas de esta modalidad delictiva, es el ejercicio de la profesién sin estar habilitado [Rojas Vargas, Fidel. Delitos contra la Administracién Publica \ Tercera edicién-octubre 2003. Lima: Editorial Griley, pagina 689]. En esa \Ynea argumentativa, acaso no podria ser legitima la retencién de una Posible prueba para acreditar la presunta comisién de un delito (debe Puntualizarse que el acusado Juan Chumbes Malpartida no le solicits dinero 0 dédiva a la victima). Sexto. Cabe acotar que no es un acto arbitrario la conducta del agente, que esta amparada por la ley o se encuentra fundamentada en una decision discrecional, ajustada a los Principios del derecho, la Constitucién y el ordenamiento juridico. En ese sentido, también podria concurir en un enor de tipo, por desconocimiento de que el acto era ilegal y abusivo; en tanto esta circunstancia es un elemento determinante de la tipicidad concreta del delito en cuestién. Séptimo. Por tanto, en la sentencia no se analizaron estas circunstancias para determinar la adecuacién tipica del delito. En 7 ese sentido, aparentemente la conducta atribuida al encausado no ha Z sido comectamente analizada, desde una perspectiva tipica. En consecuencia, al parecer la aplicacién de la legalidad seria tan solo una mera apariencia y, en ese sentido, se advierte una presunta vulneracién el principio de legalidad penal y afectacién del debido proceso, por lo que cabe revisar lo actuado; que dicha trasgresisn se vincula directamente con el inciso tres, del articulo ciento treinta y nueve, de la‘SALA PENAL TRANSITORIA R. Q.N.° 17-2013 CALLAO — Carta Magna; por tanto, procede la estimacién de la queja formulada de conformidad con la parte in fine del inciso dos, del articulo doscientos noventa y siete, del Cédigo de Procedimientos Penales, modificado por 8! articulo uno del Decreto Legislative nimero novecientos cincuenta y nueve. Por estos fundamentos: declararon FUNDADA la queja excepcional interpuesta por el acusado JUAN CHUMBES MALPARTIDA; en el Proceso que se le siguié por delito conite ta administracién publica-abuso de autoridad, en perjuicio de Ymy Ral Le\ya Canales. ORDENARON que 'a Sala Penal de origen tramite el recurso d& nulidad y, de ser el caso, eleve los actuados a este Supremo Colegiado,|\Hégase saber. S.S. SAN MARTIN CASTRO ——+>—~ LECAROS CORNEJO PRADO SALDARRIAGA, RODRIGUEZ TINEO — NEYRA FLORES ‘SE PUBLICO CONFORME A LEY fl Eddy Vartan Chaves Vea Serene) Sata Be rig JULCImapy CORTE SUPREMA 18 SET. 2013