N

322

Peruanidad y
trascendencia
jurdica de Jorge
Chvez Dartnell
4 y 5 / JORGE GONZLEZ BOLAOS

2 / Abuso
del
derecho
RONY SAAVEDRA GIL

3 / La pretensin
procesal en el
Cdigo Procesal
Civil

6-7 / Seguridad
ciudadana:
tema de vital
importancia

NGEL GALLARDO BARRUETA

LUIS C. ARCE CRDOVA

8 / Biblioiuris:

Tcnicas de argumentacin
jurdica para la litigacin oral
y escrita de Juan A. Ureta G.
JAIME F. COAGUILA V.

$.:,

$.:,

Martes 28 de setiembre de 2010 Ao 7

Suplemento de
anlisis legal

ENFOQUE

MARTES 28 DE SETIEMBRE DE 2010

Abuso del derecho

Rony
SAAVEDRA GIL
Abogado por la UPAO.
Especializacin en Derecho
Comercial y Empresarial en la U. de Ciencias
Empresariales y Sociales de Argentina.
Profesor universitario

$.:,

$.:,

a institucin del abuso del derecho

fue creada a mediados del siglo XIX
en Francia, con contornos imprecisos
y sin existir normas legales concretas sobre l. Sin duda, su mayor auge lo tuvo
en la jurisprudencia, correspondiendo
este privilegio al Tribunal de Colmar en
una sentencia de fecha 2-05-1855, siendo
sta la primera decisin judicial que histricamente establece un lmite subjetivo
al ejercicio de cualquier derecho prescribiendo la satisfaccin de un inters serio
y legtimo.
EL ACTUAL ABUSO DEL DERECHO
Es considerado como un principio general
de derecho y lo correcto en su denominacin sera hablar de abuso en el
ejercicio de un derecho y no abuso del derecho, pero utilizaremos
el ltimo trmino que es el ms
empleado por la doctrina nacional y comparada.
El ilustre maestro y jurista
Carlos Fernndez Sessarego (Callao, n. 1926) dene al abuso del
derecho como aquella conducta
que sustentndose en un derecho subjetivo se convierte en antisocial al transgredir en su ejercicio, o a travs de su omisin,
un genrico deber jurdico que
cristaliza el valor solidaridad.
Ello origina un sui generis que no
es materia de la responsabilidad
civil. Lo antisocial es los irregular, lo anormal, es decir, contrario a la solidaridad y, por ende,
a la moral social.

jurdica

Debemos tener en cuenta, adems,

que el Derecho subjetivo es la facultad
que se atribuye a un sujeto de derecho y
la titularidad de ese derecho es reconocido por el ordenamiento jurdico positivo.
En segundo lugar est la situacin jurdica
subjetiva que es la consideracin del ser
humano no solo como individuo sino tambin como ser social. Entonces, el abuso
de derecho es un ilcito sui generis, que
se origina en el ejercicio extralimitado de
un derecho subjetivo, ante el desconocimiento del deber que va implcito en todo
derecho.
De otro lado, el reconocido maestro sanmarquino Fernndez Sessarego
menciona los elementos de juicio acerca
del abuso del derecho y son: El punto de
partida es la situacin jurdica subjetiva,
se transgrede un deber jurdico genrico
(buena fe o buenas costumbres inspiradas
en el valor solidaridad), es un acto ilcito
sui generis, se agravian intereses patrimoniales ajenos y no tutelados por una
norma jurdica especca, ejercicio de un
derecho subjetivo de modo irregular, no

es necesario que se verique el dao y

su tratamiento no debe corresponder a la
responsabilidad civil sino a la teora general del derecho.
Pues bien, respecto al penltimo
punto, considero que bastara que se vea
amenazado un inters ajeno para que se
considere excesiva una conducta, teniendo en cuenta que dicha amenaza debe
ser real y el dao que se quiera evitar sea
inminente.
NORMAS COMPLEMENTARIAS
SOBRE EL ABUSO DEL DERECHO
En nuestro ordenamiento jurdico existen
normas generales sobre el abuso del derecho, como las contenidas en nuestra Constitucin en su Artculo 103, ltimo prrafo, prescribiendo que: La Constitucin no
ampara el abuso del derecho; tambin
destacamos en nuestra Carta Magna el
Derecho de Asociacin en su Artculo 2
Toda persona tiene derecho: inciso 13
A asociarse y a constituir fundaciones y
diversas formas de organizacin jurdica
sin nes de lucro, sin autorizacin previa y

con arreglo a la ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa.

En este orden de ideas, todos los ciudadanos gozamos de la posibilidad para
agruparnos vlidamente y de acuerdo con
las normas exigentes para tal n. Entonces, debemos entender que es un derecho
inherente y que son los socios quienes de
manera mediata abusan del derecho de
asociacin y de las reglas que son aplicables para el ejercicio de este derecho,
y, por ltimo, en el Artculo II del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil (CC), que prescribe: La ley no ampara el ejercicio ni la
omisin abusivos de un derecho. Al demandar indemnizacin u otra pretensin,
el interesado puede solicitar las medidas
cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso.
PROYECTO DE REFORMA
En 2006, la Comisin encargada del Anteproyecto de reforma del CC sugiri algunas propuestas de modicacin que las
denomin como proyecto de reformas urgentes. Entre ellas, al mencionado y vigente artculo II del Ttulo Preliminar.
La reforma era la siguiente: Artculo II- A. Abuso del Derecho: 1.
La ley no ampara el ejercicio ni
la omisin abusivos de un derecho. Al demandar indemnizacin
u otra pretensin, el interesado
puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar
o suprimir provisionalmente el
abuso. 2. La pretensin prescribe
a los dos aos.
El artculo II- A es prcticamente el mismo en cuanto al inciso 1 del vigente artculo II del
ttulo preliminar, pero en cuanto
al inciso 2 la comisin sustenta
que ste tiene como objetivo el
de brindar seguridad jurdica y
evitar incertidumbres respecto
del plazo para interponer una
accin pertinente.

Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar |
Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurin | Diagramacin: Csar Fernndez F.
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe

Jurdica es una publicacin de

2008 Todos los derechos reservados

OPININ

MARTES 28 DE SETIEMBRE DE 2010

Suplemento de
anlisis legal

La pretensin procesal en
el Cdigo Procesal Civil

Reviste singular relevancia preguntarnos

si en la prctica judicial se utiliza adecuadamente la pretensin procesal? Esto
porque en todo proceso judicial es de singular
importancia determinar cul es la pretensin
judicial para que la decisin judicial sea justa,
tanto por el abogado como por el juzgador. Ms
an cuando algunos abogados presentan sus
escritos de demandas y reconvencin, sin que
est bien denida la pretensin, motivo por el
cual son declaradas inadmisibles la demanda,
la reconvencin y otras solicitudes. (1) Es ms,
inclusive, por este mismo motivo, el juzgador
comete irregularidades al momento de expedir
sentencia, dando lugar a otros procesos (civiles,
constitucionales, etctera).
PRETENSIN PROCESAL
Es el pedido concreto y especco que efecta
quien demanda el servicio de justicia, requiriendo el pronunciamiento del rgano jurisdiccional
mediante una solicitud, demanda, reconvencin, etctera. El tratadista Zanzuchi seala: La
pretensin es una declaracin de voluntad, la
que posee adicionalmente un contenido sustancial. (2) Ejemplo: Obligacin de dar suma
de dinero, la cual contiene una pretensin y
cuyo objeto es el pago de un determinado
monto de dinero.
LIMITES
Es indispensable demarcar y trazar los lmites
subjetivo y objetivo al respecto. Desde el punto de vista subjetivo, el requiriente de justicia
puede encontrarse como parte demandante o
como demandado. En una solicitud est dado
como parte solicitante, por ejemplo, en un proceso no contencioso (recticacin de partida).
Ahora bien, desde el punto de vista objetivo, est dado por: i) El objeto, denominado tambin petitorio; y ii) El ttulo, o llamado causa
de pedir. Veamos. El objeto de la pretensin es

EN ALGUNOS PROCESOS
La pretensin tiene una relacin
directa con el tipo de proceso
donde debe resolverse el petitorio. Los tipos principales de un
proceso son:
1. Procesos contenciosos.
Donde se conocen las pretensiones interpuestas; y se dan tres
tipos de ellas: a) Declarativa. Se
pretende que el juzgador declare
una determinada situacin jurdica, ya que aquel preexiste al proceso y solo se busca su certeza; b)
Consultiva. Se busca que el juez
constituya, modique o extinga
una situacin jurdica, la que se
dar con la decisin judicial; y,
nalmente, c) De condena. Se
demanda que el juez imponga
al demandado una determinada
situacin jurdica, esto es, se le condene a una
prestacin de dar, hacer o no hacer.
2. Procesos nicos de ejecucin. Son los
que el juzgador simplemente efecta un examen formal de la pretensin. stos pueden ser:
a) De pretensin ejecutiva; y b) De ejecucin.
Ambos tienen como base los ttulos ejecutivos y
de ejecucin, respectivamente.
3. Proceso cautelar. Se pretende una efectiva utilidad y ejecutoriedad de la pretensin
principal, con la nalidad de que no sea ilusorio
e inejecutable la medida cautelar pretendida
por el solicitante de justicia.
PRETENSIN PROCESAL
Y SENTENCIA JUSTA
Existe una relacin directa entre el tipo de pretensin y el tipo de sentencia a expedirse en un
proceso judicial, esto es, por el Principio procesal de congruencia.

yor o menor, o cosa distinta de

los peticionado, puede entraar
la vulneracin del principio de
contradiccin constitutiva de una
denegacin del derecho que tiene
todo ciudadano a requerir Tutela
judicial efectiva.

La congruencia es una regla lgica de

relacin que presupone la comparacin por lo
menos entre dos trminos, donde debe haber
correspondencia y conformidad entre ellos. Si
bien, para que una resolucin nal sea entendible es preciso que sta contenga entre otros,
claridad y precisin en su redaccin; tambin,
las pretensiones incoadas deben estar denidas
en el fallo de la sentencia; que la comparacin
debe efectuarse tambin entre los fundamentos de hechos y de derecho de la sentencia, y la
parte dispositiva, lo que se llama congruencia
interna, la que exige conformidad y correspondencia entre los motivos, argumentos y el fallo
judicial.
Asimismo, sobre la congruencia de la
sentencia, podemos decir que el vicio de incongruencia en sus diversas modalidades son
desajustes entre el fallo de la sentencia y las
pretensiones peticionadas, concediendo ma-

CONCLUSIONES
1. Que la pretensin procesal
determina la sentencia a dictarse
en un proceso determinado, porque existe una relacin directa
entre la pretensin solicitada y el
tipo de sentencia expedida.
2. Que cuando se pretende
una de condena, el juez no puede
expedir una sentencia constitutiva, caso contrario se puede dar los
fallos irregulares en la resolucin
nal (Extra, ultra e infra petita).
3. Que se debe determinar en
forma adecuada los lmites objetivos y subjetivos de la pretensin,
a efectos de determinar o no la
acumulacin subjetiva de pretensiones.
4. El abogado defensor debe
pretender en forma clara y precisa
el petitorio a n de que no se declare inadmisible la solicitud, demanda y reconvencin; y, la
resolucin nal ser congruente con la pretensin incoada.
5. Igualmente, el juzgador al momento de
resolver el caso debe tener mucho cuidado al
momento de delimitar el petitorio de la solicitud, demanda y reconvencin, a n de que el
auto o fallo de la sentencia sea justa y evitar
otros procesos judiciales, que pueden derivarse
del caso concreto.
[1] Es indispensable que la
pretensin se encuentre bien
definida, porque viene a ser el plano
del procedimiento. Esto es, palabras
ms palabras menos, el petitorio,
y que se da tanto en un proceso
contencioso como no contencioso.
[2] ZANZUCHI, Marco Tullio. Diritto
Processuale Civile. Vol. I. Giuffreeditore. Varese 1947. p. 57.

$.:,

Juez (s) de Paz Letrado de

Huacaybamba (Hunuco).

la que se peticiona en sede judicial. El ttulo de la pretensin est

compuesto por la motivacin de
hechos (ocurrido en la realidad) y
el componente jurdico (existencia del derecho respecto a dicha
pretensin).

$.:,

ngel
GALLARDO BARRUETA

$.:,

4-5

MARTES 28 DE SETIEMBRE DE 2010

Peruanidad
y trascendencia
jurdica de Jorge
Chvez Dartnell
Jorge
GONZLEZ BOLAOS
Vicerrector de Relaciones
Internacionales y
Gubernamentales de UTP.

E
$.:,

Suplemento de
anlisis legal

l aporte peruano al vuelo es notable.

Veamos solo algunos ejemplos. De
un lado, los antiguos peruanos que
trazaron las enigmticas lneas de Nazca,
las mismas que nicamente fueron visibles desde altura.(1) De otro lado, compatriotas de ayer y de hoy como Pedro
Paulet Mostajo, Jorge Chvez Dartnell,
Juan Bielovucic Cavalie, Alfredo Salazar
Southwell y muchos otros que dieron sus
vidas y grandes aportes para el desarrollo
de la aviacin nacional.
PRIMER CENTENARIO DEL CRUCE
DE LOS ALPES
La centenaria hazaa de nuestro compatriota se efectu en los albores de la
aviacin. Recordemos que el frgil monoplano Bleriot XI-1 pilotado por Jorge
Chvez Dartnell traspuso el macizo de los
Alpes por el peligroso paso del Simpln,
siguiendo el famoso camino de Napolen,
a una altitud superior a los 7,000 pies,
para descender en forma accidentada a
las 2.25 pm del 23-09-2010, en el pueblo
de Domodossola, al norte de Italia. Era un
vuelo estimado de 40 minutos, que parti
de Briga, Suiza, pagando el alto precio de
sufrir severas heridas que seran fatales
para el valiente y joven aviador, segn
informa la edicin del New York Times de

ese entonces. (2)

Computando la diferencia horaria, el
centenario de la hazaa area de Chvez
Dartnell se cumpli exactamente a las
8.25 am del mencionado da en el presente ao, hora de Lima.
LO PERUANO EN JORGE CHVEZ
Y SU PERUANIDAD
Jorge Antonio Chvez Dartnell naci en
Pars, el 13-06-1887. Fue registrado en el
Consulado del Per en Pars, como peruano nacido en el extranjero.
La Constitucin Poltica del Per de
entonces, sancionada por el Congreso
Constituyente de 1867, con Mariano Ignacio Prado Ochoa como presidente provisorio de la Repblica, estableca en su
Ttulo V, De los peruanos en el Art. 32,
que Los peruanos lo son por nacimiento
o por naturalizacin. La Carta Poltica
aada en su Art. 33 lo siguiente: Son
peruanos por nacimiento: 1 Los que nacen en el territorio de la Repblica. 2 Los
hijos de padre o madre peruanos nacidos
en pas extranjero, y cuyos nombres se
hayan inscrito en el Registro Cvico por
voluntad de sus padres durante su minora o por la de ellos mismos luego que
hubiesen llegado a la mayoridad o hubiesen sido emancipados. Ntese que el inc.
1 consagra el ius solis, y el inc. 2, el ius
sanguinis.
En tal contexto, debemos subrayar
que Manuel Gaspar Chvez Moreira y
Mara Rosa Dartnell Guisse, emigrados
en 1884 por la funesta situacin luego
de la Guerra del Pacfico, padres de Jor-

ge Chvez Dartnell, fueron peruanos. Y,

asimismo, debemos relievar que el joven
aviador Chvez destacaba su nacionalidad en los diarios y revistas especializadas de entonces. Veamos.
En efecto, el Flight, rgano oficial del
Real Aero Club del Reino Unido y primer
semanario areo del mundo; el diario New
York Times; el Corriere de la Sera de Italia;
el Le Matin, diario francs, y en otras publicaciones se le mencionaba como the
young peruavian aviator laviateur
jeune pruvien, etctera. Sabemos que
se es peruano por el hecho jurdico de la
nacionalidad, empero, qu duda cabe, que
la peruanidad implica el amor al Per y el
orgullo de ser peruano, como fue el caso
de Jorge Chvez.
LNEA MATERNA: VNCULOS
CON LA MARINA DE GUERRA
Nuestro hroe fue bisnieto, por lnea materna, del almirante ingls George Martin
Guisse Wright, considerado fundador de
la Marina de Guerra del Per. (3) Un reconocido descendiente de Jorge Chvez es el
actual congresista de la Repblica doctor
Javier Valle-Riestra Gonzlez-Olaechea.(4)
EL INGENIERO JORGE CHVEZ
DARTNELL
Chvez inici sus estudios en el Lyce Carnot, concluyndolos en el Lyce Charlemagne de Pars. Luego, prosigui la carrera de ingeniera en la Ecole dElectricit et
Mcanique Industrielles Violet, entonces
situada en la Rue Violet, de Pars, donde le
dieron el ttulo de ingeniero en 1909. (5)

LA AVIACIN
El 5-02-1910, da inicial de la carrera de
Jorge Chvez como piloto, levant vuelo
por primera vez al mando de un biplano
Voisin-Farman. Pronto participar en la
competicin de Miln, donde se premiar
al aviador que logre sobrevolar los Alpes.
En la edicin de Flight del 16-07-1910,
en la seccin, Foreign Aviation News, se
anunci lo siguiente: 4,000 for Crossing
the Alps. AMONG the prizes to be offered
at the Milan meeting is one for 4,000 for
a flight from Brieg, 2,400 ft. above sealevel, through the Simplon Pass, 6,000
ft. high, Domodossola, over Lake Maggiore to Milan. The event is to take place

PROYECTO DE LEY: HROE

NACIONAL
Hay un proyecto de ley para declarar hroe nacional a Jorge Chvez Dartnell, presentado el 17-09-2002, por el congresista
Luis Alva Castro, signado con el nmero
03949, en cuyo artculo 1, dice: Declrese al piloto don Jorge Chvez Dartnell
Hroe Nacional en reconocimiento al gran
aporte que brind durante su vida a la
aviacin civil peruana y mundial. Artculo
2: Declrese el 23 de setiembre de cada
ao como Da de Celebracin del Hroe
Nacional don Jorge Chvez Dartnell, coincidente con el Da de la Aviacin Civil
Peruana Sinceramente, creemos que todos debemos apoyar esta justa iniciativa
patritica.

about September 20th, and the aviators

will be allowed twenty-four hours for the
trip, with no restriction as to the number
of stops. Several of the more prominent
flyers at Rheims are said to have entered
their names. (6)
Este certamen fue organizado por
Arturo Mercanti, en representacin del
Aero Club de Miln, Italia, y atrajo de inmediato al joven ingeniero Jorge Chvez
Dartnell.

aparato se precipit de nariz. El avin

qued destrozado y el piloto gravemente
herido. Los tres das siguientes fueron de
agona para Jorge Chvez Dartnell. Falleci en el hospital de San Biaggio, el 2709-1910. (7)
El New York Times, segn un cable especial del 23-09-1910 y en su publicacin
del mismo da, inform: Peruano Chvez
primero en cruzar en aeroplano el famoso
macizo de montaas italiano.

ACCIDENTE CON EL AVIN

BLERIOT XI-1
Faltando 20 metros para el aterrizaje, las
alas de su monoplano se quebraron y el

TRASCENDENCIA JURDICA
En la legislacin peruana se ha reconocido
a Jorge Chvez Dartnell con las siguientes
normas jurdicas:

1. Artculo nico de la Ley N 1334, de

18-11-1910, promulgada por el presidente
de la Repblica, Augusto Bernardino Legua
y Salcedo, estableciendo una partida de mil
libras peruanas para la ereccin del monumento que se levantar en esta capital en
homenaje al aviador nacional Jorge Chvez.
2. Art. 6 de la Ley N 8238, promulgada por el Congreso peruano, el 2-041936. Declrese Da de la Aviacin el 23
de setiembre, fecha en que pas los Alpes
el aviador Jorge Chvez, en la cual se honrar su memoria y la de todos nuestros
heroicos aviadores desaparecidos.
3. Art. 1 de la Ley N 9198, promulgada por el presidente de la Repblica, Ma-

[1] WOODMAN, Jim. 1977. Nazca:

Journey to the Sun. New York:
Pocket Books.
[2] The New York Times. Published.
Sep. 24th. 1910.
[3] El almirante Guisse, prcer de
nuestra independencia, lleg al Per
en la expedicin Libertadora del
general don Jos Francisco de San
Martn y Matorras al mando de la
corbeta Lautaro.
[4] Jorge Chvez desciende de
Juan Dartnell y doa Mercedes
Guisse Valle Riestra de Dartnell,
ancestros del congresista Javier
Valle Riestra. En http://www.
aeronoticias.com.pe/noticiero/
index.php?Itemid=47&catid=1:
ultimas&id=5797:congresista-javiervalle-riestra-deciende-del-heroejorge-chavez-dartnell&option=com_
content&view=article.
[5] 1902: the Ecole dElectricit et
de Mcanique Industrielles de Paris.
[6] Flight, de 16-07-1910, seccin,
Foreign Aviation News,
[7] En http://www.alasdegloria.
com/JorgeChavez.htm.

$.:,

Rplica del avin

Bleriot XIque
us Jorge Chvez.

nuel Prado y Ugarteche, el 19-11-1940:

dispone que los distritos de Hunuco,
Huacapampa y Lucmapampa, de la provincia de Celendn, se denominen Sucre,
Jos Glvez y Jorge Chvez, respectivamente.
4. Art. 1 de la Ley N 14117, promulgada por el presidente Manuel Prado, el
15-06-1962: nacionaliza el Colegio Comunal Andino, del distrito de Carhuamayo, provincia de Junn, que se denominar
Colegio Nacional Jorge Chvez Dartnell.
5. Art. nico de la Ley N 15617, promulgada por el presidente de la Repblica,
Fernando Belaunde Terry, el 17-09-1965:
denomina Aeropuerto Internacional LimaCallao Jorge Chvez al entonces llamado
Aeropuerto Internacional Lima-Callao.

$.:,

HOMENAJE

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 28 DE SETIEMBRE DE 2010

OPININ

La seguridad ciudadana,
tema de vital importancia
en nuestra sociedad

$.:,

$.:,

Luis Carlos
ARCE CRDOVA
Juez superior titular de la Corte
Superior de Justicia de Lima.
Asesor de la Presidencia del Poder Judicial.
Profesor de la AMAG y de la U. N. de
Ucayali.

ada vez que nos encontramos frente

a noticias que llegan a lo ms hondo
de nuestro corazn, vemos en ellas la
oportunidad para lanzar una serie de opiniones sin que se llegue a demostrar cul es la
estrategia elaborada por el Estado y las instituciones involucradas para solucionar dichos
males que aquejan a nuestra sociedad.
Es de pblico conocimiento el hecho
que una nia fue baleada por unos individuos que portaban armas de fuego, dejndola gravemente herida, en circunstancias en
las que perpetraban el robo de una cantidad
de dinero a sus abuelos, con quienes viajaba
en el interior de un vehculo. Tal hecho, conmovi a toda la sociedad nacional como comunidad internacional, lo cual da cuenta de
la inseguridad en que vive nuestro pas frente
al crimen y la violencia.
AVANCES IMPORTANTES
Los avances que se han tomado en los das
recientes son de suma importancia, en cuanto a la normatividad. En efecto, hablamos de
la aprobacin y puesta en vigencia de la Ley
N 29569, que modica el artculo 259 del
Cdigo Procesal Penal, aprobado mediante
Decreto Legislativo N 957, respecto a la detencin policial, expresando claramente que
la PNP detiene, sin mandato judicial, a quien
sorprenda en agrante delito (sealando las
situaciones de la agrancia delictiva). En este
extremo, no puedo dejar de mencionar la
importancia que signica la preparacin del
cuerpo policial como tarea primordial y que
est a cargo del Ministerio del Interior, a n

de brindar a nuestros ciudadanos una seguridad real, ecaz y con respeto, sin que se puedan producir excesos en su aplicacin.
REINCIDENCIA
Un tema relevante en esta materia son los benecios penitenciarios y la agravacin de los
delitos. Al respecto, mediante Ley N 29570,
se ampla la inaplicabilidad de benecios penitenciarios de Semilibertad y de Liberacin
Condicional, modicando el artculo 46-B
del Cdigo Penal, referente a la reincidencia, entendida esta como el que, despus de
haber cumplido, en todo o en parte, una condena privativa de la libertad, incurre en nuevo
delito doloso en un lapso que no excede de
cinco aos tiene la condicin de reincidente.
(), constituyendo un agravante para el

autor, donde el juez est en la facultad de aumentar la pena hasta una mitad por encima
del mximo legal jado para el tipo penal,
mientras que, en la norma derogada, el juez
poda aumentar la pena solo hasta un tercio
por encima del mximo legal establecido
para ese delito.
Asimismo, el juez se encuentra facultado para aumentar la pena en no menos
de dos tercios por encima del mximo legal
establecido para el tipo penal hasta cadena
perpetua, sin que sean aplicables los benecios penitenciarios de semilibertad y libertad
condicional, siempre que se trate de una reincidencia producida por las modalidades agravadas de los delitos de homicidio calicado,
lesiones graves, lesiones graves a menores de
edad, violencia familiar, exposicin o abando-

no a personas incapaces, exposicin a peligro

de persona dependiente, secuestro, trata de
personas, hurto agravado, robo agravado,
extorsin, formas agravadas de trco ilcito
de insumos qumicos y productos, genocidio, desaparicin forzada, tortura, atentados
contra la seguridad del Estado (atentados
contra la soberana estatal, participacin en
grupo armado, destruccin o alteracin de
hitos fronterizos y circunstancias agravantes, inteligencia desleal con el extranjero,
revelacin de secretos nacionales, espionaje
y favorecimiento blico a Estado extranjero),
y rebelin.
En caso que el autor hubiera sido indultado o se le hubiera conmutado la pena
e incurre en nuevo delito doloso, el juez aumentar la pena en una mitad por encima

HABITUALIDAD
En esta misma lnea, la Ley N 29570, tambin modica el artculo 46-C del Cdigo
Penal, sobre la habitualidad sealando que
si el agente comete un nuevo delito doloso,
es considerado delincuente habitual, siempre
que se trate por lo menos de tres hechos punibles que se hayan perpetrado en un lapso
que no exceda de cinco aos. Aqu no se trata de ningn cumplimiento total o parcial de
una condena, como s lo es en la reincidencia.
El plazo de los cinco aos no se aplica para
las modalidades agravadas de los mismos
delitos a que se reere la presente ley para el
caso de la reincidencia, lo cual se computar
sin lmite alguno de tiempo.
Si la habitualidad constituye circunstancia agravante, en este caso el juez est
facultado para aumentar la pena hasta en un
tercio por encima del mximo legal establecido para cada delito, salvo en las modalidades
agravadas a que hacemos referencia lneas
arriba, en cuyo caso el juez aumentar en una
mitad por encima del mximo legal previsto
para tal tipo penal hasta la cadena perpetua,
no siendo aplicable el benecio penitenciario
de semilibertad ni de liberacin condicional.
En los casos especiales de redencin a
que se reere el artculo 46 del Cdigo Penal, esta Ley N 29570, tambin realiza una
modicatoria al establecer que en los casos
previstos en las modalidades agravadas de
los artculos 46-B y 46-C del Cdigo Penal,
el interno redime la pena mediante el trabajo
o la educacin a razn de un da de pena por
siete das de labor efectiva o de estudio.
En este contexto, tales modicaciones
constituyen aspectos positivos y de gran
importancia, toda vez que nuestra sociedad
peruana no es ajena de los estigmas sociales
del mundo moderno, tal como lo demuestra
el Informe sobre Seguridad Ciudadana y Derechos Humanos, (1) publicado en diciembre de 2009 por la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos, donde se seala claramente el aumento repentino de las tasas
de violencia, no solo en nuestro pas sino en
el mbito de los pases de Amrica Latina y
el Caribe.
TEMA COMPLEJO
La seguridad ciudadana es un tema sumamente complejo. En efecto, requiere de una
fuerza policial capacitada para resguardar a
sus habitantes, no utilizando la fuerza letal

ni armas de guerra. As tambin, se requiere

de una administracin de justicia fortalecida,
sin corrupcin ni impunidad. En este aspecto,
debemos aplaudir el liderazgo asumido por el
presidente del Poder Judicial en la lucha contra la corrupcin, presidiendo la Comisin de
Alto Nivel Anticorrupcin, demostrando con
hechos, soluciones muy bien fundamentadas
y que han sido encaminadas a ejecutarse.
Entre ellas, podemos mencionar el Pacto de
la Nacin contra la Corrupcin, la ampliacin
de la competencia de la Sala Penal Nacional,
la creacin de la Sala Penal Nacional Anticorrupcin y otras.
En este contexto, no ha dejado de lado
el tema de la celeridad procesal que a todos
nos preocupa. Hemos sido testigos de la
presentacin a la Presidencia del Congreso
de la Repblica de proyectos de ley sobre el
adelantamiento de la entrada en vigencia del
nuevo Cdigo Procesal Penal (CPP-2004) en
el Distrito Judicial de Lima, para ser aplicado
en las salas superiores de esta jurisdiccin. As
tambin, otro respecto a la implementacin
de las noticaciones electrnicas; y, por ltimo, el tema de la nueva escala remunerativa
de los trabajadores del Poder Judicial que en
comparacin con otras instituciones pblicas
resultan ser remuneraciones nmas. Todo
este ramillete de medidas resulta de suma
necesidad para demostrar a la sociedad peruana el compromiso asumido.
SISTEMA PENITENCIARIO
Otro aspecto importante est orientado al
Sistema Penitenciario, el cual debe encontrase dirigido a la verdadera recuperacin y
reinsercin social del detenido, lo cual permi-

Suplemento de
anlisis legal

tir formar el engranaje necesario y urgente

en aras de lograr una sociedad democrtica
y ms segura que permita a los ciudadanos
desenvolver su vida cotidiana con un mnimo de amenazas a su vida, su integridad
personal, sus dems derechos y el uso de sus
bienes.
El Estado no debe perder de vista su
funcin principal en esta materia, la de brindar proteccin ante el crimen y la violencia
social, relacin bsica entre gobernantes y
gobernados; es este extremo, que sin ser las
mejores estrategias pueden servir como parte disuasiva, el incremento de las penas para
quienes cometan este tipo de delitos, con la
correspondiente inhabilitacin, adems de
no contar con benecios penitenciarios, por
ejemplo: en el caso de la fabricacin, suministro o tenencia de materiales peligrosos, estipulado en el artculo 279 del Cdigo Penal
El que, ilegtimamente, fabrica, almacena,
suministra o tiene en su poder bombas, armas, municiones o materiales explosivos, inamables, asxiantes o txicos o sustancias
o materiales destinados para su preparacin,
ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de seis ni mayor de quince aos.
(2) En este sentido, debera decir (), ser
reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de diez ni mayor de veinte aos.
INCREMENTO DE LAS PENAS
Esto resulta ser de crucial importancia por
cuanto hay cifras alarmantes publicadas por
el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico, en mayo de 2010, Estadsticas
de homicidio y feminicidio (Enero- Mayo
2010), registran 531 victimas de homicidio,

siendo 111 mujeres y 420 hombres; resultando que el 65% de los casos de mujeres y
59% de los hombres fueron a travs de arma
de fuego.
Reconocemos que el tema de seguridad ciudadana es sumamente complejo, por
tanto, es conveniente que la autoridad pertinente Ministerio del Interior (PNP), realice un
trabajo de seguimiento sobre la fabricacin,
comercio, posesin y uso de este tipo de
armas (armas de uso civil), a que se reere
la Ley N 25054 de 20-06-1989 y su Reglamento (D. Supremo N DS 007-98-IN; y, N
001-2005-IN); debe existir, entonces, mayor
rigurosidad al momento de otorgar la licencia de portar armas de fuego de uso civil a
los ciudadanos.
Lo descrito, guarda estrecha relacin con
lo publicado el 2-08-2010 en la pgina web
del Instituto de Defensa Legal IDEELE,(3)
que seala: si bien no es posible hablar de un
mercado ilegal de armas a gran escala, como
en el caso de Mxico o Colombia, es posible
identicar puntos en nuestra ciudad donde
se viene tracando armas, donde se puede
encontrar armas desde 250 a 2,900 nuevos
soles, es decir, 50% menos que el mercado
formal y en algunos casos hasta el 70%, incluso identica algunos de los puntos en la
ciudad de Lima; esto indica que cualquier
persona puede tener un arma en sus manos.
CONCLUSIN
Reiteramos la necesidad de incrementar las
penas respecto del delito sancionado por el
artculo 279 del Cdigo Penal, lo cual se
encuentra debidamente sustentado. Igualmente, que el Sistema Penitenciario debe encontrase dirigido a la verdadera recuperacin
y reinsercin social del detenido, lo que no se
logra con penas de corta duracin sino por
el contrario con penas largas y sin dejar de
parpadear en el tema del control de armas
de fuego de uso civil. Toda la lucha y trabajo
que se tenga que realizar en la actualidad es
el nico bastin que permitir a nosotros y
nuestras familias asistir en el maana a una
sociedad pacca.

[1] http://www.cidh.org/countryrep/
seguridad/seguridadintro.sp.htm
[2] D. Leg. N 898, publicado el
27-05-98, expedido con arreglo a la
Ley N 26950, que otorga al Poder
Ejecutivo facultades para legislar en
materia de seguridad nacional.
[3] http://www.seguridadidl.org.pe/
destacados/2010/02-08/mercasdoilegal-armas-fuego....

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del mximo legal establecido para ese delito,

no computndose los antecedentes penales
cancelados.

MARTES 28 DE SETIEMBRE DE 2010

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OPININ

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 28 DE SETIEMBRE DE 2010

BIBLIOIURIS

Tcnicas de
argumentacin jurdica para
la litigacin oral y escrita
tor sean la argumentacin
en la vida cotidiana y la
argumentacin sobre normas, temas que requeriran
una mayor atencin cuando
se discute la aplicacin de la
regla de experiencia a casos
concretos, as como el caso de
que la controversia se convierta
en una de naturaleza puramente jurdica.
Asimismo, si bien es cierto
se ha asumido a la acusacin
y defensa como textos argumentativos, y se ha reiterado
la estructura retrica clsica de:
a) exordio, b) narracin; c) argumentacin; d) peroracin, an ha
quedado pendiente la aplicacin
operativa de dichos conceptos
al litigio contemporneo, lo que
tal vez por s mismo merezca una
prxima entrega editorial.

Jaime Francisco
COAGUILA VALDIVIA

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Juez especializado en lo
Laboral de Arequipa

EL LIBRO
Se encuentra dividido en catorce captulos, entre los cuales cabe resaltar el consagrado a la Teora del Debate, que, para
Ureta Guerra, alcanza especial aplicacin
en el tema judicial, porque cada uno
debe esforzarse por mostrar que conoce
el caso mejor que el adversario y por ello
merece credibilidad; por lo que el xito de
la competencia se basa en el dominio de
todas sus circunstancias e implicancias
legales. De esta forma, el desarrollo del
debate judicial est a cargo de un proponente, que en el modelo acusatorio
adversarial es el Ministerio Pblico, un
oponente que generalmente es la defensa de imputado, y la fuente que
reside en el testigo, perito, experto, autoridad o documento.
En los restantes captulos se ahonda en el estudio de las diferentes clases
de argumentaciones comenzado por los
argumentos en la vida cotidiana, para
continuar criticando las limitaciones de
los argumentos lgicos, y profundizar en
el desarrollo de los argumentos presuntivos, argumentos basados en conceptos y
clasicaciones, entre otros, y, nalmente,
analizar los argumentos sobre normas.
De esta parte, sorprende la versacin del autor cuando distingue entre el
razonamiento judicial propio del modelo
inquisitivo y una verdadera teora de la
argumentacin jurdica para el modelo
acusatorio, que para Ureta encontrara
sus races tericas en una combinacin
multidisciplinar de la Teora de la Argumentacin de Stephen Toulmin, la Nueva

Obra de Juan
Antonio Ureta
Guerra
Jurista Editores
Lima. 2010. 469 pp.

Dialctica de Douglas Walton, la Pragmadialctica de Frans H. van Eemeren y el

Critical Thinking.
Particularmente, considero que el
aporte ms valioso del libro consiste en
la introduccin de la Teora del Debate al
esquema judicial, porque le conere un
dinamismo y una dialctica incompatible
con el modelo anterior, construido a partir
de la visin monocromtica del juzgador.
Empero, la permanente interaccin del
proponente (scal) y el oponente
(defensa), hacen presuponer una creciente preocupacin por la carga argumentativa y conseguir la preciada credibilidad
judicial.

OBRA PIONERA
En este extremo no existe a escala nacional material jurdico que haya tratado con
tanto detalle la composicin de los argumentos presuntivos, sobre todo en cuanto
al tema de los juicios de expertos, citas
de autoridades, testimonios y el novedoso tratamiento de las falacias; por lo que
no cabe duda de que el libro constituye
un manual de uso obligatorio para todos
aquellos abogados y scales interesados
en la nueva litigacin oral, a entrar en vigencia prontamente a escala nacional en
el mbito penal y laboral.
Quizs algunos puntos que han merecido un lacnico tratamiento por parte del au-

RESUMEN
En suma, la feliz aparicin del texto
argumentativo de Juan Ureta Guerra
ha dejado atrs el paradigma del razonamiento judicial y ha centrado la
atencin del foro jurdico en la calidad de
las argumentaciones, la persuasin material de los abogados, scales o defensores
pblicos, y en la implementacin de un
sistema de control retrospectivo de las
sentencias judiciales que incluye el monitoreo de su ecacia para las partes.
Finalmente, a mi parecer, esta ltima
parte apuesta por una visin de la sentencia en tanto discurso pragmtico, algo que
convendra aceptar desde un principio,
para evitar caer en los excesos propios del
paradigma post positivista tan propenso a
la erudicin acadmica, cuando lo que se
trata es de brindar respuestas prcticas y
ejecutables al nal del proceso..