Je hace bien al pais! SERVICIO DE RENTAS INTERNAS UNIDAD DE AUDITORIA INTERNA AISRI-0004-011 DIRECCION REGIONAL DEL LITORAL SUR DEL SERVICIO DE RENTAS. INTERNAS INFORME EXAMEN ESPECIAL a Los resultados de las actas de determinacién tributaria RLSATR-ODD0S-0024 y RLSATR-ODD05-028 notificadas el 6 de julio Ge 2006; y, a las, diferencias entre las glosas establecides en las actas de determinacion trbutaria bortador y final RLSATR-ODD06-0024 y RLSATR-ODD05.028, de la Direccién | Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas, por el periodo comprendido | enire el 1 de abril de 2006 y el 31 de diciembre de 2006Ruc SRI usp SIGLAS Y ABREVIATURAS UTILIZADAS Registro Unico de Contribuyentes Servicio de Rentas Intermas Dolares de los Estados Unidos de AméricainDICE CONTENIDO Carta de presentacién CAPITULO! INFORMACION INTRODUCTORIA Motivo del examen Objetivo del examen Alcance del examen Base legal Estructura organica del Servicio de Rentas Internas Estructura organica de la Direccién Regional Litoral Sur Objetivos de la entidad Funciones del Departamento de Auditoria Tributaria de la Direccion Regional Litoral Sur Monto de recursos examinados * Servidores relacionados CAPITULO IL RESULTADOS DEL EXAMEN * Cumplimiento de recomendaciones * Actas de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028 del contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. por el Impuesto a la Renta de los afios 2001 y 2002, respectivamente, * Acta de Determinacién Tributaria_ RLSATR-ODD05-0024 del contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. por el Impuesto a la Renta del afio 2001 * Acta de Determinacién Tributaria RLSATR-ODDOS-0028 del contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. por el Impuesto a la Renta del afio 2002 + Diferencia en la Conciliacién Tributaria del acta de Determinacién RLS-ATRODD05-0028 del Impuesto a la Renta del! afio 2002 del contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A, ANEXOS 1. Servidores relacionados con el examen especial 2. Cronograme de aplicacién de recomendaciones PAGINA 1 ©0 © Vawennn 10 10 10 14 38 42 43SPOCHHHOHHSNSGOHNSHSHOOHSHOHHHOHHOHOOHOOCOOOHOCOOHOOEOOOE SRi cule hace bien a pais! Ref: Informe aprobado el Quito, Seftor DIRECTOR GENERAL DEL SERVICIO DE RENTAS INTERNAS Presente. De miconsideracién: Hemos efectuado el examen especial a los resultados de las actas de determinacion tributaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODDO0S-0028 natificadas el 06 de julio de 2006; y, a las diferencias entre las glosas establecidas en las actas de determinacion tributaria borrador y final RLSATR-ODDO5-0024 y RLSATR-ODD05-0028, de la Direccion Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas, por el periodo comprendido entre el 01 de abril de 2006 y el 31 de diciembre de 2006. Nuestra accién de control se efectué de acuerdo con las Normas Ecuatorianas de Auditoria Gubernamental emitidas por la Contraloria General del Estado. Estas Rormas requieren que el examen sea planificado y ejecutado para obtener certeza razonable de que la informacién y la documentacién examinada no contienen exposiciones erréneas de caracter significativo, igualmente que las operaciones a las, cuales corresponden, se hayan ejecutado de conformidad con las disposiciones legales y reglamentarias vigentes, polticas y dems normas aplicables Debido a la naturaleza de la accion de control efectuada, los resultados se encuentran expresados en los comentarios, conclusiones y recomendaciones que constan en el presente informe. De conformidad con lo dispuesto en el articulo 92 de la Ley Orgénica de la Contraloria General del Estado, las recomendaciones deben ser aplicadas de manera inmediata y con el cardcter de obligatorio,CAPITULO! INFORMACION INTRODUCTORIA Motivo del examen EI Examen especial a los resultados de las actas de determinacién tributaria RLSATR- ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028 notificadas el 6 de julio de 2006; y, a las diferencias entre las glosas establecidas en las actas de determinacién tributaria borrador y final RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD0S5-0028, de la Direccién Regional de! Litoral Sur del Servicio de Rentas Intemas, se realizo con cargo a imprevistos del Plan Anual de Control 2010, de esta Unidad aprobado por la Contraloria General del Estado, segun autorizacion concedida por el Subcontralor General del Estado mediante oficio 14989-DCAI de 23 de agosto de 2010 y oficio 19151-DCAI de 18 de noviembre de 2010; en cumplimiento a la orden de trabajo 072010-06 emitida mediante memorando NAC-AINMGEI10-00173 de 27 de septiembre de 2010, suscrita por el Auditor Interno del Servicio de Rentas Internas. y aleances segiin memorandos NAC-AINMGEI11-00111 de 20 de julio de 2011 y NAC- AINMGEI11-00153 de 5 de septiembre de 2011 Objetivo del examen Verificar la propiedad, legalidad y veracidad de las diferencias establecidas entre las glosas de las Actas Borrador y Finales de Determinacién Tributaria RLSATR-ODDO5- 0024 y RLSATR-ODD05-0028. Alcance del examen El examen especial se realizé a los resultados de las actas de determinacién tributaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028 notificadas el 6 de julio de 2006; y, a las diferencias entre las glosas establecidas en las actas de determinacién tributaria borrador y final RLSATR-ODDO5-0024 y RLSATR-ODDO0S-0028, de la Direccién Regional del Litoral Sur, con sede en la ciudad de Guayaquil. Cubrié el periodo comprendido entre el 01 de abril de 2006 y el 31 de diciembre de 2006. oe aSPOCHHOHSSHSHSSHSHOHSHSSHHSHHHSHSHHSHSHHOHOHHHSHSSHHHOSHEHHOHOSEOOCE Base legal El Servicio de Rentas Internas fue creado mediante Ley 41, expedida el 24 de noviembre de 1997 y publicada en el Registro Oficial 206 de 2 de diciembre de 1997, como una entidad técnica de la Funcién Ejecutiva, con autonomia y personeria juridica, de derecho publico, patrimonio y fondos propios, jurisdiccién nacional y sede principal en ta ciudad de Quito. Con Decreto Ejecutivo 1026 publicado en el Suplemento del Registro Oficial 231 de 8 de enero de 1998, se expidid el Reglamento para la Aplicacion de la Ley de Creacién del Servicio de Rentas Internas, reformado con Decreto Ejecutivo 435, publicado en el Registro Oficial 97 de 29 de diciembre de 1998, Estructura organica del Servicio de Rentas Internas EI SRI, segun el Reglamento Organico Funcional aprobado con resolucién DSRI 028- 2008 de 18 de diciembre de 2008, publicado en el Suplemento del R.O. 497 de 30 de diciembre del mismo afio, mantiene la siguiente estructura organica a) Administracién Nacional. Su funcién basica es la de establecer los lineamientos estratégicos, normas, politicas, procedimientos y estandares que deben aplicarse en el ambito nacional, asegurando la adecuada operacién de la administracién desconcentrada b) Administracién Regional.- Su funcién basica es la de aplicar los procesos y procedimientos bajo un esquema operativo desconcentrado uniforme en el mbito regional y retroalimentar los sistemas implantados, a fin de promover su mejoramiento y aleanzar los objetivos y metas institucionales, en un marco de eficiencia y productividad.SPOHSSSHSONHSHOSHSHHSHSHHHOHHHSHHSHSSHOHNOHOSHHHOSCHOHEOEOOOE Estructura organica de la Direccién Regional Litoral Sur La Direccién Regional Litoral Sur, con sede en la ciudad de Guayaquil, tiene bajo su jurisdiccion las provincias de Guayas, Los Rios y Galapagos. La administracién desconcentrada del Servicio de Rentas Internas tiene como funcién bésica aplicar el esquema operativo estandarizado a nivel nacional y retroalimentar los sistemas implantados, a fin de promover su mejoramiento y alcanzer los objetivos y metas institucionales, en un marco de eficiencia y productividad. La estructura del SRI est constituida por ocho Direcciones Regionales a nivel nacional, siendo una de ellas la Regional Litoral Sur, cuya estructyra organizacional es: “= _| [ semssoseoue ee eee Core aes tne en Deny BLADER Tole ere (mea eae rit tea Colley To) site =e e e e e e @ e e e e e e e e e e e e e e e e e e e e es e e e e e e e e e e e e@ e @ e e e @ Objetivos de la entidad 1 Eficiencia fiscal y responsabilidad social * Reducir brechas tributarias a la mitad (inscripcion, presentacion, veracidad, evasién y pago) * Consolidar el recenocimiento y aprobacién de la gestion del SRI en la sociedad 2. Cumplimiento ‘*Impulsar la mejora de los procesos de impugnacién y cobro que apoyen la efectividad de procedimientos de control tributario, + Reducir los costos directos ¢ indirectos del cumplimiento de los contribuyentes. * Identificar, cuantificar y actuar sobre las manifestaciones de la evasion, elusin y fraude tanto en acciones preventivas, concurrentes y reactivas en funcién del perfil de riesgo ¢ importancia fiscal del contribuyente. + Fortalecer el régimen sancionatorio. * Fomentar cultura tributaria a través de la asistencia, capacitacion y ditusion + Incrementar la cobertura de control e incorporar nuevos mecanismos de supervisién-control 3. Procesos + Impulsar la normalizaci6n y simplificacién de la normativa tributaria garantizando la seguridad y estabilidad juridica con un solo critero. + Alcanzar un mayor nivel de eficiencia en el manejo del presupuesto y eficacia en la consecucion de los objetivos institucionales a través del control de gestién integrado. + Establecer un sistema integral de mejora continua de los procesos. 4, Recursos + Mantener servicios de tecnologia de informacién adecuados para que la institucién alcance sus objetivos de gestién = Administrar el ciclo de vida de la informacién e integrarlo dentro de la cadena de valor. 5. Talento humano = Fomentar la especializacién de! talento humano a través de la formacién e investigacién, es© SOS OOOOOHOOHOOCOOOOEHHOOOOOOOOOHOOHOOHOOEOOCE * Fortalecer la cultura organizacional, en liderazgo, valores, ética y trabajo en equipo. + Contar con el mejor lugar para trabajar, implementando los subsistemas de recursos humanos. Funciones del Departamento de Auditoria Tributaria de la Direccién Regional del Litoral Sur El articulo 99 del Reglamento Orgénico Funcional del SRI, expedido mediante Resolucién DSRI-012-2008, establece que son funciones del Departamento de Auditoria Tributaria, las siguientes: 1. Colaborar en la elaboracién del Plan Nacional de Control Tributario; 2, Ejecutar el plan de control tributario aplicando las politicas, normas y procedimientos para cada proceso; 3. Colaborar en la identificacién de fuentes de informacién relevante, tanto interna como externa, para la ejecucién del plan de control tributario; 4. Realizar las auditorias de campo, contempladas en el plan anual aprobado Por la Direccién Nacional de Gestion Tributaria y aquellas requeridas por el Director Regional y aprobadas por la Direccién Nacional de Gestion Tributaria; 5. Colaborar con el Departamento de Planificacién y Sistemas de Control Tributario en el andlisis, evaluacién y control del comportamiento tributario de los contribuyentes; 6. Custodiar la documentacién recibida o generada en los procesos bajo su responsabilidad; 7. Identificar los problemas técnicos, legales y normativos que se presenten en la ejecucién del control tributario, a fin de proponer los cambios que Posibiliten mejorar y optimizar los resultados; 8. Asegurar que los contribuyentes identificados en los procesos de control, que no estén ejerciendo sus actividades econémicas dentro del marco legal tributario, cumplan con los requisitos establecidos en la ley, mediante |a,coordinacién con las areas correspondientes;PSSOSHSHHOHSHOSOHHHOHHOHHHHOTHHOSOHOHOSOHCOOOSCOHOOEOEOE 9. Ejecutar los procesos de control tributario dentro del marco de equipos de trabajo multidisciplinarios, organizados por sectores econémicos u otra modalidad que facilite la ejecucién del plan de control tributario; 10. Alimentar el Sistema de Cobranzas con la informacion referente ala deuda generada en los procesos de control; y, 11. Coordinar con el Area de Fiscalidad internacional en aquellos casos en que esta tematica tenga incidencia, Monto de recursos examinados El monto de recursos examinados se detalla a continuacion: Monioen | Montoen ‘acs ae harubastia| “anda Monto en gosasen | onto en closes] Impuesto | Impuoato ae Determinaién | ARoFiscal | Impuesto | “SIA eomacor | enel Aca Pal | Causado en el | Causado "ena RLSATR-ODDOSoo24| cor | TPueHO-a | Renta saoaees | aaonass | 12902825 | 14 10028 risarrovoesorze] zoo [Pn "| sasozizes | ossres | sisories | snestoce Impuesto a Pagar por el Contribuyente. Servidores relacionados La nomina de servidores relacionados que actuaron en el periodo examinado, se reflejan en el Anexo 1 de este informe. save y fado ol monto de las glosas tanto de! ausado IR25%, que no constituyeSPPHOOCSSHOHSHOSHSHHSHSHHSSHSHSHSHHSHOHHSHHHHOSCHHHHOHSOEOEOS CAPITULO II RESULTADOS DEL EXAMEN ‘Cumplimiento de recomendaciones No se efectta en consideracién a que no se han realizado labores de control anteriores a procesos de determinacién en la Direccién Regional del Litoral Sur. Actas de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODDO5- 0028 del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. por el Impuesto a la Renta del afio 2001 y 2002, respectivamente. De la revision y andlisis @ los resultados de las actas de determinacion tributaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028 notificadas el 6 de julio de 2006, y, @ las diferencias entre las glosas establecidas en las actas de determinacion tributaria borrador y final RLSATR-ODDO5-0024 y RLSATR-ODDOS-0028, de la Direccién Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas, se determiné lo siguiente, Acta de Determinacién Tributaria RLSATR-ODDO5-0024 del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. por el Impuesto a la Renta del afio 2001 Mediante orden de determinacin RLSATR-ODD05-0024 emitida el 24 de junio de 2005 yy notificada el 06 de julio de 2005, la Direccion Regional del Litoral Sur inicié el proceso de determinacién al contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., con RUC 0991257721001, por el Impuesto a la Renta del afio 2001 Como resultado del proceso de determinacién la Unidad de Auditoria Tributaria de la Direccién Regional del Litoral Sur, emitié el Acta de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD05-0024, firmada por el Director Regional y notificada al contribuyente. Segtin se desprende de la referida Acta, la Direccion Regional del baySPPHHOSSHHOHSHSHSSHSHHSHNSHSSHOHHSHSHSHSHHHHHHHHHHOHOOHOOEOEOE Litoral Sur del Servicio de Rentas Intemas efectué una determinacién directa segtin lo dispuesto en el articulo 91 de la Codificacién del Cédigo Tributario. En el Acta de Determinacién Tributaria Borrador RLSATR-ODD05-0024, notificada el 22 de mayo de 2006 al contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., la Direccién Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas estableci6 glosas por el monto de 5 114 353,98 USD, correspondientes a ‘Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales’, y, 205 122,65 USD de “Comprobantes , determind de venta entregados a la SubUnidad de Devoluciones de Impuesto: por concepto de Impuesto a la Renta del ejercicio econémico 2001 el importe de 1 133 028,25 USD, segin consta en el detalle de la "CONCLUSION" del Acta que sefiala: *...De acuerdo a los fundamentos de hecho y de derecho y a la fundamentacién especifica de la determinacién de diferencias sefialadas en la presente Acta de Borrador, la Administracion Tributaria procede a rectificar la Conciliacién Tributaria para el @jercicio fiscal 2001 del contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. con RUC No. 0991257721001 segun el siguiente detalle: Sogn | Sega) | contiyente | Se” UTILIDAD / PERDIDA DEL EJERCICIO _(2,865.478.90) (2,865,478.90) (4) Glos do Suelos y Salaros, or los cuales no s0 ha actin a respacivaapertain a ESS =| 511495098 (4) Ges do Comprobantes que no cumplon con ef Rogiamento de Factarseisn -| nos. x2005 UTILIDAD / PERDIDA DESPUES DE REVISION. (2,865,478.90) 2,453,997.73 (215% Pareipsion» Tabaedores 000 729,784 64 +) Gasios No Deduoiesensipaie zarzees9| _2477,990 90 UTILIDAD GRAVABLE 1242100] 4.592.112098) impuosto Causado (25%) 105.25) 1,199,02825) ()Amiipos 3,000.00 3000.00 elones en la uono que le han efctiado 00] 0.00 Saldo impuesto a a Renta por pagar 105.25| __1,130,028.25 "Difeencia pagar ss 1,128,23.00 Los intereses serén calculados a la fecha de pago, de conformidad con lo que dispone el articulo 20 de! Cédigo Tributario...”. Segun se establece en el Acta de Lectura y Revisién del Acta Borrador de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD05-0024, el 22 de mayo de 2006 se saSPSHOOOHOHSHOHHOSHOSOOOOEO OOOOH OO OOOOH SOCOEOOEOECE efectué la diligencia de lectura y revision del procedimiento, metodologia y conclusiones de la auditoria realizada al contribuyente, en las oficinas de la Direccion Regional del Litoral Sur. El Acta de Lectura y Revisién se suscribié entre el Representante Legal y Contador del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA, SANTA PRISCILA S.A., y el Servicio de Rentas Internas, representado por funcionaria de la Sub. Unidad de Auditoria Tributaria de la Direccién Regional de! Litoral Sur, y el Asesor Juridico Tributario. Mediante trémite 109012006019350 ingresado el 19 de junio de 2006, el contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., con RUC 0991257721001, al encontrarse dentro del término previsto en el articulo 207 del Reglamento para la Aplicacién de la Ley de Régimen Tributario Intemo, present6 “OBSERVACIONES" a las glosas establecidas en el Acta de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD05-0024 correspondiente al Impuesto a la Renta del ejercicio econémico 2001, en la cual dicho contribuyente fue glosado con la suma de 5 319 476,63 USD. En dicho tramite el contribuyente expone las siguientes observaciones al Acta Borrador de determinacién tributaria RLSATR-ODD05-0024: “.. 24.4. Glosa por USD $ 5.114,353,98.- (...) En base a lo dispuesto en ef Contrato de Provisién y Servicios y Colaboradores Temporales, (portunamente entregado al Servicio de Rentas Internas) celebrado entre Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. y la compafiia Asesorla de Servicios Navales Asernaval S.A, se acordé la provisin de personal a través de Ia tercerizacién, raz6n por la cual no cabe que la Administracién Tributaria pretenda glosamos, por no haber afiiado y aportado al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social a un determinado numero de trabajadores, que fueron provistos por la compafiia Asernaval S.A. (..)- Glosa por USD $ 205.122,65 — (facturas sin requisitos).- (..) Sobre esta glosa es preciso indicar que resulta ilegal que la Administracién Tributaria pretenda sancionar (...) por faltas no cometidas por ella sino por terceros contribuyentes, como son los proveedores de bienes y servicios...” En el referido tramite el contribuyente efectué la siguiente peticién concreta: "De conformidad a lo expuesto dentro de los fundamentos de hecho y de derecho, su Autoridad se servird dejar sin efecto las glosas constantes en 1 ACTA BORRADOR DE DETERMINACION TRIBUTARIA No. RLSATR- ekeSPPOHSHSOHSEHSOSHOSSHOHSHSHOHOHOHOHOOHCOOHOHOOOOOOOCOOHOOEOCOOE ODDO5-0024 de 22 de mayo de 2006, emitida en contra de mi representada por la Direccién Regional Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas' La peticién de! contribuyente INOUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., constante en el trémite 109012006019350 ingresado el 19 de junio de! 2006, fue aceptada parcialmente para la emision del Acta de Determinacién Final RLSATR- (ODD05-0024 notificada e! 06 de julio de 2006, y suscrita por e! Director Regional del Litoral Sur. De Ia revision del Acta de Determinacion Tributaria Final RLSATR-ODDO5-0024 notificada el 06 de julio de 2006, se aprecia que en ésta se aceptan en su totalidad las observaciones realizadas por el contribuyente a la glosa de "Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales" y se aceptan parcialmente las observaciones a la glosa de “Comprobantes de venta entregados a la SubUnidad de Devoluciones de Impuestos" Al respecto, las diferencias entre el Acta de Determinacién Tributaria Borrador y Final RLSATR-ODD05-0024 son las que se presentan a continuacién: Del contenido del Acta Final se determina que la glosa de “Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales” establecida en el Acta Borrador Por el monto de 5 114 353,98 USD se considerd insubsistente por la Direccion Regional del Litoral Sur del SRI, sustentada en los parrafos tercero y cuarto de la pagina 19 de dicha Acta, que sefiala:*... Posterior a la lectura del Acta Borrador no. RLSATR-ODDO5- 0024, ef contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A., ingresa_ con fecha 19 de junio del 2006 el Tramite no. 103012006019350, en el cual indica que, en base a lo dispuesto en e! contrato de Provisién de Servicios y de Colaboradores Temporales, se acord6 fa provisién de personal a través de la tercerizacion, raz6n por fa cual no cabe que la Administracién Tributaria glose estos valores, por no haber afiliado y aportado al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social por un determinado numero de trabajadores, que fueron provistos por la compafia Asemaval S.A.- Entre otras observaciones, basando su defensa en el articulo 17 que trata de la calificacién de! hecho generador y en base a la documentacién entregada durante la auditoria, alegan que se ha probado la veracidad y procedencia del gasto incurrido y demostrando el hecho econémico de! costo de mano de obra del personal tercerizado De lo precedente, en el quinto parrafo de la pagina 19 del Acta de Determinacién Final RLSATR-ODD05-0024 se establece: “..Por lo expuesto en los fundamentos de derecho, la Administracién considera insubsistente fa glosa por concepto de Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales...” Acta de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD05-0028 de! contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. por el Impuesto a la Renta del afio 2002 Mediante orden de determinacién RLSATR-ODD05-0028 emitida el 24 de junio de 2005 y notificada el 07 de julio de 2005, la Direccién Regional det Litoral Sur inicié él proceso de determinacion al contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., con RUC 0991257721001, por el Impuesto a la Renta del afio 2002 Como resultado del proceso de determinacién la Unidad de Auditoria Tributaria de la Direccién Regional del Litoral Sur, emitié el Acta de Determinacién Tributaria RLSATR-ODDO5-0028, firmada por el Director Regional y notificada al contribuyente, Segiin se desprende de la referida Acta, la Direccién Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas efectu una determinacién directa sulo 91 de la Codificacién del Cédigo Tributario, segun lo dispuesto en el a ensSPSHSHOHSHSHHSHSSHHSHSHHSHSHHSHHHHHHSHOHSHTOHOOOEHOOOOCOO En el Acta de Determinacion Tributaria Borrador RLSATR-ODD0S-0028, notificada el 29 de mayo de 2008 al contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., la Direccién Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas establecié glosas por el monto de 5 349 959,29 USD, correspondientes a “Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales’, y, 50 177,34 USD de *Comprobantes de venta que no cumplen con e! Reglamento de Facturacién’, 80 081,02 USD de “Exceso en Gastos de Gestion’, y, determiné por concepto de Impuesto a la Renta del ejercicio econémico 2002 el importe de 1 189 716,16 USD, segun consta en el detalle de la CONCLUSION’ del Acta que seftala: *...De acuerdo a los fundamentos de hecho y de derecho y ala fundamentacién especifica de la determinacién de diferencias sefialadas en la presente Acta de Borrador, la Administracion Tributaria procede a rectificar la Conciliacién Tributaria para el ejercicio fiscal 2002 del contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. con RUC no, 0991257721001 segun el siguiente dotalle Sean contibuyente UTILIDAD / PERDIDA DEL EJERCICIO 1 16.64. (+) Glos de Suelos y Slaos, por ioe cuss 7030 ha ‘Slecuad a respeciva aporscién a/IESS 5.249 959.28 (+) lose de Comprobentes que no cumplen Gon af Fociarmono de Pactursion ; so,17734 [(o). Glosa por excoso on Gaslos de GosTon e081 02 UTILIDAD / PERDIDA DESPUES DE REVISION Hiaasee4| 5,50866420 (1.18% Partipacion a Teabajadores 11700] ___@29,70068, (1) Gastos No Deducbes on ol pals 0.00 000 UTIDAD GRAVABLE 100520.64| 475886465 Total puesto Causado (25%) - 2528241|_1,908,716.16 [Antipas - 200 200 (2 Retenciones en ia fuente que le han efectuado___| 22,500.00) 22,500.00. Saldoimovesto «i Renta por pagar 1) aterae8| Dforoncia a page ss 1,16439975 Los intereses serén calculados a la fecha de pago, de conformidad con lo que dispone el articulo 20 del Cédigo Tributario...” Segun se establece en el Acta de Lectura y Revision del Acta Borrador de Determinacién Tributaria RLSATR-ODDO5-0028, el 29 de mayo de 2006 se efectud la diligencia de lectura y revisién del procedimiento, metodologia yconclusiones de la auditoria realizada al contribuyente, en las oficinas de la Direccién Regional del Litoral Sur. El Acta de Lectura y Revision se suscribié entre el Representante Legal y Contador de! contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A, y el Servicio de Rentas Intemas, representado por la funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributaria de la Direccién Regional del Litoral Sur, y el Asesor Juridico Tributario. Mediante tramite 109012006019398 ingresado el 19 de junio del 2008, el contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A, con RUC 0981257721001, al encontrarse dentro del término previsto en el articulo 207 del Reglamento para la Aplicacion de la Ley de Régimen Tributario interno, present “OBSERVACIONES" a las glosas establecidas en el Acta de Determinacion Tributaria RLSATR-ODD05-0028 correspondiente al Impuesto a la Renta del ejetcicio econémico 2002, en la cual dicho contribuyente fue glosado con la suma de 5 480 217,85 USD. En el referido tramite el contribuyente expone las siguientes observaciones al Acta Borrador de determinacién tributaria RLSATR-ODD05-0028: 2.1.1. Glosa por USD $ 5.349.959,29.- (..) En base a lo dispuesto en el Contrato de Provisién y Servicios y Colaboradores Temporales, (oportunamente entregado al Servicio de Rentas Internas) celebrado entre Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. y la compaiia Asesoria de Servicios Navales Asernaval S.A., se acordé la provision de personal a través de la tercerizaciOn, razén por la cual no cabe que la Administracién Tributeria pretenda glosarnos, por no haber afiiado y aportado al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social a un determinado ndmero de trabajadores, que fueron provistos por la compafiia Asernaval S.A. (..)- Glosa por USD $ 50.177,34 - (facturas sin requisitos).- (..) Sobre esta glosa es preciso indicar que resulta ilegal que la Administracién Tributaria pretenda sancionar (...) por fellas no cometidas por ella sino por terceros contribuyentes, como son los proveedores de bienes y servicios, En el referido tramite el contribuyente efectué la siguiente petici6n concreta: ‘De conformidad a lo expuesto dentro de los fundamentos de hecho y de derecho, su Autoridad se serviré dejar sin efecto las glosas constantes en el ACTA BORRADOR DE DETERMINACION TRIBUTARIA No. RLSATR- ODD05-0028 de 29 de mayo de 2006, emitida en contra de mi Bayserepresentada por la Direccién Regional Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas.” La peticién del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A constante en el trémite 108012006019398 ingresado el 19 de junio del 2006, fue aceptada parcialmente para la emision del Acta de Determinacién Final RLSATR- ‘DD05-0028 notificada el 06 de julio de 2006, y suscrita por el Director Regional del Litoral Sur. De la revision del Acta de Determinacién Tributaria Final RLSATR-ODD05-0028 notificada el 06 de julio de 2006, se aprecia que en ésta se aceptan en su totalidad las observaciones realizadas por el contribuyente a la glosa de “Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales” y se aceptan parcialmente las observaciones a la glosa de “Comprobantes de venta que no cumplen con el Reglamento de Facturacion’ Al respecto, las diferencias entre el Acta de Determinacién Tributaria Borrador y Final RLSATR-ODD0S-0028 son las que se presentan a continuacién: Del contenido de Acta Final se determina que la glosa de “Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales” establecida en el Acta Borrador por el monto de 5 349 959,29 USD se consideré insubsistente por la Direccién Regional del Litoral Sur del SRI. Boynhysustentada en los pérrafos cuarto y quinto de la pagina 18, de dicha Acta, que sefiala *.. Posterior a la lectura del Acta Borrador no. RLSATR-ODDO5- 0024, e contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A., ingresa_ con fecha 19 de junio del 2006 el Trémite no. 109012006019350, en el cual indica que, en base alo dispuesto en el contrato de Provisién de Servicios y de Colaboradores Temporales, se acord6 la provisién de personal a través de la tercenzacion, raz6n por fa cual no cabe que la Administracién Tributaria glose estos valores, por no haber afiliado y aportado al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social por un determinado numero de trabajadores, que fueron provistos por la compania Asemaval S.A.- Entre otras observaciones, basando su defensa en el articulo 17 que trata de la calificacién de! hecho generador y en base a la documentacién entregada durante la auditoria, alegan que se ha probado la veracidad y procedencia del gasto incurrido y demostrando el hecho econémico de! costo de mano de obra del personal tercerizado..." De lo precedente, en el sexto pérrafo de la pagina 18 del Acta de Determinacién Final RLSATR-ODD05-0028 se establece: "Por lo expuesto en los fundamentos de derecho, la Administracién considera insubsistente la glosa por concepto de Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales.” Respecto a los procesos de determinacién en los que se emiten las Actas RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028, es menester sefialar que Ia funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributaria responsable del proceso de determinacién, durante la auditoria acepté Gnicamente como deducibles la proporcién de los gastos de sueldos y salarios y beneficios sociales que INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. registré como pagos de aportes al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, segtin Io informado por el Departamento de Afiiacién y Control Patronal del IESS mediante trémite 109012006015464 de 15 de mayo de 2006, en el que sefiala’ “.verificado el registro de empleadores del Departamento de Afliacion y Control Patronal, la empresa PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., patronal 120.10428 RUG 0991257721001, se anexa imagen de impresion de kardex patronal, por el total de aportaciones de la citada compara por los, afios 2001 y 2002 de acuerdo a lo solicitado...” ‘Ademas, segtin se desprende de la documentacién del expediente de la auditoria tributaria, mediante requerimientos de informacién RLSATR-RI05-0426 del 8 de Bier Hocusjunio del 20085; y, oficio RLSATR-ONIO5-0053 de agosto 30 de 2005, se realizaron solicitudes de informacién al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, requiriendo certificacion de los pagos realizados por la compaia Asesoria de Servicios Navales Asemaval S.A. con RUC 0992137703001, por concepto de aportes patronales correspondientes al periodo fiscal 2001 y 2002. Al respecto, el Departamento de Afiliacion y Control Patronal del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, mediante tramite 109012005040677 de 14 de septiembre del 2005, manifesté que: en relacién a la certificacién de los pagos realizados por la compafiia ASESORIA DE SERVICIOS NAVALES ASERNAVAL SA, cuyo representante Legal (...), con RUC No. 0992137703001 por concepfo de aportes patronales correspondientes al periodo fiscal 2001 y 2002; cimpleme informarle que ef Sistema Informatica, subsistema calificacion patronal, no registra datos por la empresa mencionada...”. Mediante memorando RLS-JURM2006-0594 de 29 de junio de 2006, el Director Regional del Litoral Sur efectué la siguiente consulta al Director Nacional Juridico (encargado) del SRI (periodo de gestién del 9 de mayo de 2006 al 15 de enero de 2007), sefialando: ~..Dentro del Proceso de Auditoria Tributaria ef contribuyente present la siguiente documentacién y argumentacién a fin de desvirtuar las giosa establecidas:(sic).- 1. Contrato de Provisién de Servicios y Colaboradores Temporales fimado entre Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. y Asernaval S.A.- 2.Por e1 afio 2001 14 Facturas de tercerizaci6n de personal de la Compaitia Asesoria de Servicio s Navales Asernaval S.A. (sic) por USD 5'260.943.98.- 3, Por el afio 2002: 23 Facturas de tercerizacion de personal de la Compafiia Asesoria de Servicio s Navales Asemaval S.A. por USD 6'601.365.16- 4. Roles de Pago de Asemaval- 5. Asientos Contables en los que se encuentran registrados los pagos realizados a la compafiia Asernaval- Dentro de la discusién del Acta Borrador y la notificacién de fa misma se comunicé al contribuyente que la glosa estaba fundamentada en les siguientes. disposiciones legales:- “Art, 10. Deducciones.- (...) 9- (...) Las remuneraciones en general y los beneficios sociales reconocidos en un determinado ejercicio econémico, solo se deduciran sobre la parte respecto de la cual el contribuyente haya cumplido con ‘sus obligaciones legales para con el seguro social obligatorio, a la fecha de presentacién de la declaracién del impuesto a la renta;” culo 35 numeral 11 de la Constitucién Politica.yO OOOO OE OOO 0OOOOOOCOOC0OO0OOOH0OCCOOCCOOCOOCOC® (..) 11. Sin perjuicio de la responsabilidad principal del obligado directo y dejando a salvo ef derecho de repeticion, la persona en cuyo provecho se realice la obra o se preste el servicio serd responsable solidaria del cumplimiento de las obligaciones laborales, aunque el contrato de trabajo se efectie por intermediario, (...)-@ Articulo 41 del Cédigo de Trabajo.- “Art. 41.- Responsabilidad solidaria de empleadores.- (...) Igual solidaridad, acumulativa y electiva, se imputard a los intermediarios que contraten personal para que presten servicios en labores habituales, dentro de las instalaciones, bodegas anexas y otros servicios del empleador.”.- Por lo que toda vez que de informacién del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social se establecié que no existieron aportaciones de empleados por este periodo se considerd como un gasto NO deducible para determinar la base imponible sujeta al Impuesto a la Renia.- Al respecto es necesario mencionar que las normas expuestas ( a excepoién del Articulo 9 de la LRTI) son normas de cardcter laboral, cuando el procedimiento administrativo de Determinacién es un proceso meramente Tributario.- Por lo tanto es necesario mencionar las siguientes normas legales tnibutarias vigentes en.- los periodos revisados: - Afio 2001: # Articulo 10 numeral 1 de la Ley de Régimen Tributario interno “Art. 10.- (...) Deducciones.- (...) En particular se aplicaran las siguientes deducciones:.- 1. Los costs y gastos imputables al ingreso; (...!'= @ Articulo 17 del Cédigo Tributario.- Art. 16 Calificacion del Hecho Generador- (...) Cuando el hecho generador se delimite atendiendo a conceptos econémicos, el criterio para calificarlos tendré en cuenta les situaciones o relaciones ‘econémicas que efectivamente existan 0 se establezcan por los interesados, con independencia de las formas Juridicas que se utilicen EI articulo 141 de! Reglamento para la Aplicacion a la Ley de Régimen Tributario Interno (vigente para el afo 2001) sefala: “Art 141. Liquidacién de servicios con exclusin de gastos reembolsables.- (...) En el caso de que ef reembolso se refiera a gastos de némina, beneficios sociales y otros similares que no requieran de comprobantes de venta, tales gastos serén justificados con Jos documentos que corresponda.”.- Afio 2002: ¢ Articulo 10 de la Ley de Régimen Tributario interno.- Art. 10- (...) Deducciones.- (...) En particular se aplicarén las siguientes deducciones:- 1. Los costos y gastos imputables al ingreso, (.)"¢ Articulo 17 del Cédigo Tributario.- Art. 16.- Calificacion de! Hecho Generador.- (...) Cuando el hecho generador se delimite atendiendo a conceptos econémicos, ef criterio para califcarlos tendré en cuenta las situaciones 0 relaciones econdmicas que efectivamente existan o se establezcan por los interesados, con independencia de las formas juridicas que se utilicen.- @ Articulo 4 del Reglamento de Facturacién.- Art. 4. Sustento de Costos y Gastos.- Para sustentar costos 0 gastos a efectos de la determinacién y liquidacién de! impuesto a la renta, s6lo se considerarén como comprobantes vélidos los determinados en los articulos 1 y 3, siempre que cumplan con dos los requisitos establecidos en este Reglamento. Articulo sey 2027 del Reglamento para la Aplicacion de la Ley de Régimen Tributario Interno,.. “No constituyen ingresos gravados de los contribuyentes y, por consiguiente, no estén sujetos a retencién en la fuente, los reembolsos de gastos, cuando los comprobantes de venta hayan sido emitidos @ nombre de la persona a favor de quien se hacen dichos reembolsos y cumplan los requisitos establecidos en e! Reglamento de Comprobantes de Venta y Retencién. En el caso de gastos que no requieran de comprobantes de venta, los mismos serén justiticados con los documentos que corresponda, sin perjuicio de la excepcién establecida en el Art. 18 de este reglamento."~ Para el respecto el articulo 116 Reglamento para la Aplicacién a la Ley de Régimen Tributario Intero establece que ‘Cuando un sujeto pasivo emita facturas por sus servicios gravados con tarifa 12% y ademés solicite ef reembolso de gastos por parte de un tercero, procederé de Ia siguiente manera:.- a) Emitiré la factura exclusivamente por el valor de sus servicios sobre el que ademés determinaré el Impuesto al Valor Agregado que corresponda; y, b) Emit’ la factura en la cual se detallarén los comprobantes de venta motivo del reembolso”- Conclusién. De las normas legales mencionadas se puede concluir que aunque efecto la compaitia INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. -por solidaridad- debié haber cumplido con las obligaciones como patrono al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, esto no constituye un elemento fundamental para considerar la deducibiidad del gasto.- En este caso especitico el hecho generador se delimita atendiendo conceptos econémicos, por fo tanto en el criterio para calificarios debe tenerse en cuenta las situaciones 0 relaciones econdmicas que efectivamente existieron y que se han establecido por los interesados. (No cabe duda que para poder tener una actividad econémica que genera ingresos de aproximadamente de 26 y 42 millones de délares en los afios 2001 y 2002, respectivamente, es necesario la contratacién de un nimero considerable de empleados, que por obvias razones son imputables al ingreso- CONSULTA.- Debe considerarse como gasto deducible el pago que ha efectuado la compafia Industrial Pesquera Santa Priscila a la compafia Asemaval S.A. por concepto de Comisiin y Reembolso de pagos hechos a trabajadores?...” En atencién a la consulta referida en el parrafo precedente, el Director Nacional Juridico (encargado) emitié el memorando RLS-ONJM2006-0297 de 03 de julio de 2006, en el que indicé: “De conformidad con la normativa expuesta, considerando que efectivamente existid una relacién econémica entre los interesados, con independencia de las formas juridicas empleades, considerando que los gastos efectuados por la compatiia Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. corresponden @ un servicio prestado por la compaiia ASERNAVAL S.A Yu quvely ai‘mismos que fueron efectuados para obtener, mantener y mejorar Jos ingresos de fuente ecuatoriana que'no estén exentos, imputables al ingreso, pueden ser considerados como gastos deducibles siempre y cuando cumplan con los presupuestos anteriormente citados... Al respecto, durante el proceso de auditoria al contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., la funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributaria de la Direccién Regional del Litoral Sur, informé mediante memorando RLSATRME2006-0731 de 04 de julio de 2006, al Director Regional del Litoral Sur del SRI, al Jefe de la Unidad de Auditoria Tributaria y Jefe de la Unidad Juridica de dicha Regional, que: .segiin el correo electrénico (cuya impresién adjunto) de fecha 03 de Julio del 2006, se me comunica que con respecto a fa consulta realizada por Ud. a la Direccién Nacional Juridica mediante memorando No. RLS-JURM2006-0594, el criterio remitido por esta Direccién (mismo que consta en el mail adjunto pero sin firma), es de que se deje insubsistente las glosas de USS §, 114,353.98 on el 2001 y USS 5,349,959.29 en el 2002 por concepto de Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales en la determinacién realizada segin érdenes no. RLSATR-ODD0S- 0024 y RLSATR-ODD05.0028 al contribuyente industrial Pesquera Santa Priscila S.A..- Al respecto, luego de leer la respuesta de la Direccién Nacional Juridica, le manifiesto que existen unas diferencias entre lo sucedido dentro de la Auditoria y lo narrado en dicha respuesta, especificamente en los antecedentes expuestos que se detallan a continuacion: *... ef contnbuyente presenté .. roles de pago de Asernaval y asientos contables en los que se encuentran registrados los pagos realizados a la compania Asernaval”,- Sin embargo, ‘como ya lo he expresado anteriormente, hasta el momento me hha resultado imposible constatar dentro de la Auditoria realizada que el contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A efectivamente haya mantenido una relacién econémica con la compaiiia Asesoria de Servicios Navales Asernaval S.A., puesto que Industrial Pesquera Santa Priscila S.A_ no ha entregado roles de Asernaval, ni_asientos _contables del_pago a Asernaval,_ni_documentos donde _consten los _pagos i isernaval, argumento utilizado en el criterio juridico_antes referido- Debo manifestarie ademas, que existen otros procesos realizados con anterioridad por esta Administracién en los que las planillas de aportacién al Seguro Social no fueron adjuntas a las facturas de reembolso por concepto de Sueldos y Salarios, como consta en las Actas Borrador No. RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028, lo cual de aplicar el criterio remitido por fa Direccién Nacional Juridica (segin consta en el mail adjunto) podria resultar contradictorio al principio de igualdad consagrado en el articulo See1 SSOSSHOSHSOSHSSHOSHOHHSHOSHSHSHSHHOHOHOHHOHOHHHOHCECOEHHOCOOEOCOS 256 de la Constitucién de la Republica.- Por los criterios antes expuestos, adjunto al presente memorando dos juegos de las actas de determinacién para su revisién, las cuales se describen brevemente a continuacién:- 1. 5 ejemplares de cada una de las Actas donde se considera el criterio del Auditor Responsable de la determinacion, es decir, se mantiene la glosa de sueldos y salarios por US$ 5, 114,353,98 en el 2001 y USS 5,349,959.29 en e! 2002; donde consta mi sumilla- 2. 5 ejemplares de cada una de las Actas donde se considera el criterio de la Direccién Juridica Nacional, es decir, se da por insubsistente la glosa de sueldos y salarios por US$ 5,114,353.98 en el 2001 y USS 5,349,959.29 en e! 2002, donde no consta mi sumilla~ Cabe sefialar nuevamente que mi criterio corresponde a lo actuado en la Unidad de Auditoria y que consta en fas Actas Borrador No. RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028 que se concluirfa con las Actas que se detallan en el numeral 1.- Me permito sugerir que este sea el pronunciamiento de la ‘Administracién en este caso.- Solicito que luego de revisar ef contenido de ambos ejemplares, apruebe el que estime conveniente y proceda a la respective sumilla del documento para que de esta forma pueda ser firmado por el Director Regional, recordando que el plazo de la notificacién en casillero judicial vence el jueves 06 de julio de 2006...” Mediante comunicacién de 08 de diciembre de 2010 con numero de trémite 109012010089798 de la misma fecha, el Director de la Regional de! Litoral Sur de! SRI (periodo de actuacién del 4 de junio de 2006 al 30 de agosto de 2006 seals: *.. Con fecha 29 de Junio del 2006 mediante Memorando RLS- JURM2006-0594 envio al (..) Director Juridico Nacional consulta en base a este caso, en la misma indico que con fecha 6 y 7 de Julio de! 2005 de inicié Determinacion tributeria (sic) al Contibuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A., por los ejercicios econémicos del 2001 y 2002 y en la cual se inclula una glosa por conceptos de Sueldos y Salarios.-Asi mismo indiqué que por los fos 2001 y 2002 en las Actas Borrador de Determinacién trbutaria se establecieron por este concepto glosas por USD 5°114.353,98 y 5°349.959,29 respectivamente.- De igual manera indiqué que dentro de! proceso de Auditoria Tributario (sic) que se llevé acabo a la empresa, ésta presenté la documentacién y argumentacién a fin de desviruar la glosa establecida, dicha documentacién comprendia: ... 1. Contrato de Provision de Servicios y Colaboradores Temporales firmado entre Industrial Pesquera Senta Priscila S.a (sic) y Asernaval SA.- 2. Por ef afio 2001, 14 facturas de tercerizacién de personal de la Compafiia Asesoria de Servicios Navales ‘Asernaval S.A. por USD 5’280.943,98..- Por el afio 2002, 23 Facturas de tercerizacién de personal de la compaiiia Asesoria de Servicios Navales Asernaval S.A. por USD 6°601.365,16..- Roles de pago de Asernaval.- Asientos contables en los que seSSOSOHOSHOHOHOHHHOHHHHOHHHHOOHOSCOOOHOCOOOCOOEO OEE encuentran registrados los pagos realizados a la compania Asemaval.- ¥ que dentro de la discusién de! Acta Borrador y la nrotificacién de la misma se comunicé al contribuyente que la glosa estaba fundamentada en las disposiciones legales Vigentes en esa fecha esto es:- Articulo 10 numeral 9 de la Ley de Régimen Tributario Interno. (...) Articulo 35 numeral 11 de la Constitucién Politica (...) Articulo 41 del Cédigo de Trabajo (...) Claramente se informa en dicha consulta que al solicitar informaci6n al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social cada vez establecia que no existian aportaciones de empleados or este periodo, por lo cual se consideré como UN GASTO NO DEDUCIBLE para determinar la base imponible sujeta al Impuesto a la Renta, - Igual en dicha consulta recalcaba que de acuerdo a las normas expuestas (a excepcién del articulo 9 de la LRTI) eran normas laborales, y que el procedimiento de Determinacion era un Proceso meramente Tributario. En vista de 80 se menciona que era necesario incluir las siguientes normas legales tributarias vigentes en los periodos revisados: Afio 2001: Articulo 10 numeral 1 de la Ley de Régimen tributario interno (...) Art. 16 de! Cédigo Tributario (...) El Art. 141 del Roglamento para la Aplicacién a la Ley de Régimen tributario Interno (vigente para el afio 2001) (...) Afio 2002: Art, 10.- (Reformado por Art. 3 de la Ley 51, R.O. 349, 31-XI- 93).. Deducciones.- (...) Art. 16 del Codigo Tributario (...) Art. 4 del Reglamento de Facturacién (...) Articulo 27 del reglamento para la Aplicacion de la ley de Régimen Tributario interno: .- ‘No. constituyen ingresos gravados de los ccontribuyente y, por consiguiente, no estén sujetos a retencién en la fuente, los reembolsos de gastos, cuando los comprobantes de venta hayan sido emitidos a nombre de la persona a favor de quien se hacen dichos reembolsos y cumplan los requisitos establecidos en e/ Reglamento de Coriprobantes de Venta y de Retencién, En el caso de gastos que no requieran de comprobantes de venta, los mismos serén justificados con los documentos que corresponda, sin perjuicio de la excepcién establecida en ef Art. 18 de este regiamento.” - También indiqué que para el respecto el articulo 116 para la Aplicacién a la ley de régimen Tributario Intemo establecia que: “Cuando un sujeto pasivo emita facturas por sus servicios gravados con tarifa 12% y ademés solicite e! reembolso de gastos por parte de un tercero, procedera de la siguiente manera: a) Emitrd la factura exclusivamente por ef valor de sus servicios sobre el que ademas determinaré el Impuesto al Valor Agregado que corresponde: y, b) Emitiré la factura en la cual se detallarén los comprobantes de venta motivo del reemboiso.” - Como conclusién estableci en dicha consulta que de las normas legales mencionadas se podia concluir que aunque al efecto la Compania INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. — or solidaridad debié haber cumplido con las obligaciones como patrono al instituto Ecuatoriano de Seguridad social, (sic) esto no constituye un elemento fundamental para considerar la deducibilidad del gasto. - En este caso especifico el hecho generador se delimita atendiendo a conceptos econémicos, por Saute 24lo tanto en el criterio para calificarlos debe tenerse en cuenta las sityaciones 0 relaciones econémicas que efectivamente existieron y que se han establecido por ios interesados. (No cabe duda que para poder tener una actividad econémica que genera ingresos de aproximadamente de 26 a 42 millones de délares en los afto 2001 y 2002, respectivamente, es necesario la Contratacién de un nimero considerable de empleados, que por obvias razones son imputables al ingreso.- Y finalizaba haciendo la interrogante ¢Debe considerarse como gasto deducible e! ago que ha efectuado la compafia Industrial Pesquera Santa Priscila a la Compafiia Asernaval S.A. por concepio de comisin y reembolso de pagos hechos a trabajadores?.- Con fecha de Julio (Sic) de 2006, mediante Memorando No. NAC-DNJM2006- (0297 en (Director Nacional Juridico) responde a mi consulta, la misma que adjunto y en la cual expone como andlisis y conclusién que: ~ ‘De conformidad con la normativa expuesta, considerando que efectivamente existié una relaci6n econdmica entre los interesados, con independencia de las formas juridicas empleadas, considerando que los gastos efectuados por la ‘compafiia Industrial Pesquera Santa Priscila S. A., corresponden a un servicio prestado por la compania Asemaval S.A., mismos que fueron efectuados para obtener, mantener y mejorar los ingresos de fuente ecuatoriana que no estén exentos, imputables al ingreso, pueden ser considerados como gastos deducibles siempre y cuando cumplan con los presupuestos anteriormente citados."- Con fecha 5 de julio del 2006 recibo Oficio No. 191, debidamente firmado por el (...) Director General del Servicio de Rentas Internas de esa época, mediante el cual me indica que en vista de que se ha producido una controversia juridica respecto al problema de! tratamiento de deducibllidad de gastos de personal tercerizados, me disponga mantener las glosas contenidas en ef borrador de las Actas de determinacién levantadas a la compaiiia Industrial Pesquera Santa Priscila por los ejercicios econémicos del 2001 y 2002 y que el tema podria ser tratado en fase de reclamo si el contribuyente decidia presentarlo. (Adjunto Copia del Oficio mencionado).- Por tal ‘motivo procedi a realizar lo indicado por el Director General, ya que me ‘atifcaba en las glosas expuestas.- Sin embargo mediante oficio No. 191 fechado 6 de julio de! 2006, ef (...) Director General del Servicio de Rentas Internas me dice que luego de tratar el tema tantas veces seflalado con la Direccién Nacional Juridica y al establecer constancia del Informe juridico emitide seguin memorando NAC-DNJ-02972006, declara sin efecto el Oficio No. 190, lo que da lugar a que se proceda de acuerdo a lo estipulado en dicho memorando, esto es a no glosar- Para el efecto adjunto cada uno de los documentos ‘mencionados en la presente respuesta..." ‘Segin comunicacién de 20 de diciembre de 2010, tramite 109012010094525 de 27 de diciembre de 2010, la Jefe de la Unidad Juridica de la Direccién Regional seats 25del Litoral Sur (periodo de actuacién del 30 de mayo de 2006 al 6 de marzo de 2007 sefialé: *... le remito la informacién en copia simple que he logrado recopilar: .- Memorando No. RLS-JURM2006-0594, mediante el cual el Director Regional Litoral Sur, (..) eleva CONSULTA al (...) Director Juridico Nacional, respecto de si debla 0 no considerarse deducible el pago efectuado por el contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. a la compafiia Asernaval S.A. por concepto de Comisién y Reembolso de pagos hechos a trabajadores.- Memorando No. NAC- DNJM2006-0297 de fecha 3 de julio de 2006, mediante el cual (..) Director Nacional Juridico (e), respondiendo a la consulta efectuada concluye que “considerando que efectivamente existio una relacién econdmica entre los interesados, con independencia de las formas juridicas empleadas, considerando que los gastos efectuados por la compaitia Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. corresponden a un servicio prestado por la compaiia Asemaval S.A,, mismos que fueron efectuados para obtener, mantener y mejorar los ingresos de fuente ecuatoriana que no estén exeritos, imputables al ingreso, puedes (sic) ser considerados como gastos deducibles siempre y cuando cumplan con los presupuestos anteriormente citados.”- Posteriormente a esto, el (..) Director General de! Servicio de Rentas Internas, mediante Oficio No. 190, dirigido al (..) Director Regional Litoral Sur, establece que “En vista de que se ha producido una controversia juridica de! problema del tratamiento de la deduciblidad de gastos por personal mercerizado, sic) sirvase disponer que se mantengan las glosas contenidas en ef borrador de las actas de determinacién levantadas en relacion con la compafiia Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. por los ejercicios fiscales 2001 y 2002. El tema podré ser tratado en la fase de reciamos, si el contribuyente decide presentarlo. El érea Juridica de ta Regional deberé presentar un informe exhaustivo ‘en relacién con este problema’- Sin embargo, el 6 de julio de 2006, el (...) Director General del Servicio de Rentas Internas, emite el Oficio No. 191, dirigido al (...) Director Regional de! Litoral Sur, mediante ef cual establece: "Con relacién al oficio No. 190 de 5 de julio del 2006, me permito indicarle que una vez tratado el tema con la Direccién Nacional Juridica, y al establecerse la constancia del informe juridico emitido segun memorando NAC-DNJ-02972006 deciérase sin efecto el Oficio No. 191 de la Direccién General del Servicio de Rentas Intemas’- En virtud de lo expuesto, debe entenderse que, e! andlisis juridico que justificé (sic) tributaria borrador y final No. RLSATR-ODD05-0024 y No. RLSATR-ODD05-0028, fue realizado por la Direcciéin Nacional Juridica de la época...” Mediante comunicacién de 21 de enero de 2011, con tramite 109012011005133 de la misma fecha, el Jefe Regional de la Unidad de Auditoria Tributaria de la Jude Sey 26SOCHHOSSSHSHOHSHSHSHSHHSHHOSHHSHHHHOHHHSHHSHHHSHHHHOHOOSOOOO Direccién Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas (periodo de actuacién del 1 de junio de 2006 al 30 de agosto de 2006) sefiale: debo indicar que el suscrito estuvo en goce de vacaciones desde el 3 de julio al 9 de julio de 2006. En base a esto adjunto @! permiso de vacaciones de! caso y su respectiva autorizacién por el Director Regional del momento” Segun memorando NAC-ONRMGEI11-00182 de 01 de febrero de 2011 la Directora Nacional de Recursos Humanos remite copias del documento “SOLICITUD DE PERMISO Y/O VACACIONES’ correspondiente al permiso concedido por el Director Regional del Litoral Sur del SRI al Jefe de la Unidad de Auditoria Tributaria de la Direccién Regional del Litoral Sur. Asimismo, informa que mediante Resolucién Administrativa 109012006R000017 de 08 de junio de 2006, el Director Regional del Servicio de Rentas Internas del Litoral Sur resolvié en el articulo 3 de la referida resolucién, designar al (...) para que en ausencia del (..), suseriba los documentos descritos en el articulo 2 de ésta Mediante comunicacién de 12 de enero de 2011, con tramite 117012011003958 de la misma fecha, el Director Nacional Juridico (encargado) del Servicio de Rentas Internas (periodo de actuacién del 9 de mayo de 2006 al 15 de enero de 2007) senalo: Respecto al requerimiento “exposicion detallada de todos los hechos relacionados con el actas de determinacién RLSATR- (0D005-0024" y “RLSATR-ODD05-0028", que hace referencia en ‘su peticién, me permito manifestarle que: dichos detalles y hechos de determinacién tributaria los conocen los propios funcionarios de auditoria tributaria del SRI que llevaron a cabo dicha determinacién, cuyos nombres desconozco, ya que como se comprende la estructura interna de! SRI, le correspondia al departamento 0 Unidad de Determinacién Tributaria de la Direccién Regional del Litoral Sur, realizar las determinaciones inbutarias de su jurisdiccién, segin lo que se tenia establecido en el procedimiento general; esto es que ellos, son quienes ejerceria (sic) la competencia administrativa y legal para realizar dichos actos. —administrativos, __fundamenténdose concomitantemente con Ja planificacién anual que realizaba el SRI, seguin lo que establece ef Regiamento Orgénico Funcional de! Servicio de Rentas internas en su articulo 1 literales b y f respectivamente, que se encuentra publicada en el Registro oficial 725, 16-XIl-2002 y reforma de R. O. 231, 17-IIl-2006; motivo por el cual, lamentablemente desconozco el detalle 27SOCHHOHSHOSHOHHHOHSHOEHOHHOOOOE OO OOOEOOOHOHOOCEOCOOCE pormenorizado de dichas determinaciones realizadas por a Direccién Regional de! Litoral Sur tal como se manifiesta. Adicionalmente cabe mencionar que dentro de las funciones que me fueron encargadas en el SRI, no constaban de ninguna manera el de realizar determinaciones tributarias Respecto a la consulta realizada con memorando RLS-JURM-2006-0594 de 29 de junio de 2006, Auditoria Interna con oficio NAC-AINONIC11-00008 de 08 de enero de 2011, solicité al Director Regional del Litoral Sur de esa época, informe respecto a: los argumentos de hecho y de derecho que soporten lo seftalado por usted en la consulta realizada mediante memorando RLS-JURM2006-0594 de 29 de junio de 2006, al Director Nacional Juridico, en e! que indica: “.. Dentro del Proceso de Auditoria Tributaria el contribuyente present6 la siguiente documentacién y argumentacién a fin de desviruar las glosa establecidas (...) 4. Roles de Pago de Asernaval.- 5. Asientos Contables en los que se encuentran registrados Jos pagos realizados a la compafia Asernaval...”. Segiin comunicacién de 25 de enero de 2011, con tramite 109012011006245 de la misma fecha, el Director Regional del Litoral Sur (perfodo de actuacién del 1 de junio de 2006 al 30 de agosto de 2006) sefialé: Dentro de fa informacién que consta del expediente de las Auditories, especificamente de las Actas Borrador de Determinacién Tributarias correspondientes a los afios 2001 y 2002, se establece la informacion y documentacion presentada por e! contribuyente auditado, asi como la informacion y documentacién presentada por terceros, en este caso ia companfa Asemnaval, que mediante tramite no. 108012006001 137 presento Avisos de Entrada y Salida, y Roles de Pago correspondientes a los ejercicios econémicos 2001 y 2002. Adicionalmente, se encuentran en los expedientes Actas Entrega-Recepcién de documentos, que deberén ser anslizadas para ia realizacién del presente examen especiel.- (...) debo manifestar que la mencionada consulta se realizé por cuanto en Virtud de lo sefialado en el Reglamento Organico Funcional el Servicio de Rentas Internas vigente para el periodo de mi gestion como Director Regional, establecia entre las funciones de la Direccién Nacional Juridica, la de “Coordinar la aplicacion de criterios y procedimientos legales con las unidades juridicas de Jas direcciones regionales.... Al respecto, mediante memorando NAC-AINMGEI11-00029 de 1 de marzo de 2011, se solicité al Secretario Regional del Litoral Sur, certifique la existencia o no VE ode YY 28SSCHOSCHSHSHSHSOHOHOHSHSHHOHHHHHOHHHOSHSEOHOOCHOOHCOHOHOCEOCO® de los documentos "Roles de pago de Asernaval" y "Asientos Contables en los, que se encuentren registrados los pagos a la compafiia Asernaval’, sefialados por el Director Regional de! Litoral Sur (periodo del 01 de junio de 2006 al 30 de agosto de 2006), En atencion a la peticion de Auditoria Interna, el Secretario Regional del Litoral Sur, mediante memorando RLS-SREMGEI11-00574 de 30 de marzo de 2011, sefialé: *..Una vez que se solicité al custodio de ese archivo, mediante memorando RLS-RECMGEI11-000661 me inform que la documentacién solicitada No existe en las Acta de Determinacién RLS-ATRODDO5-0024 y RLS-ATRODDO5-0028 del Impuesto a la Renta 2001 y 2002, respectivamente. EI Jefe del Departamento de Reclamos (e) de la Direccién Regional del Litoral Sur, que: segtin memorando RLS-RECMGEI11-00724 de 5 de abril de 2011, sefialé “.. mediante memorando No. RLS-RECMGEI11-00722 esta Jefatura solicita al responsable del archivo del departamento, (...) certificar Ia existencia 0 no en el expediente de los documentos indicados en el referido memorando.- Una vez ubicado el expediente en el archivo de gestién de reciamos, y revisados las cajas y carpetas que lo conforman, el referido funcionario certifica mediante memorando No. RLS-RECMGEI11-00723, que no existen fos “Roles de pago de Asemaval’; as/ como no constan Jos “Asientos Contables en los que se encuentran registrados los pagos a la compafiia Asernaval..." Con oficio sin niimero de 2 de febrero de 2011, el Director General (periodo del 02 de mayo de 2006 al 15 de enero de 2007), sefials: * ...También preciso que las resoluciones que exped! en el ejercicio de mis funciones, se sustentaron, ldgicamente, en las opiniones del Director Nacional Juridico, que estudié jurisprudencia y tiene titulo universitario en tales materias, al contrario de quienes decidimos por las ciencias ‘econémicas, quien me explicé hasta la saciedad que no es la Unica forma de probar la prestacién de servicios con las afilaciones al IESS, pues, incluso, dentro del mismo sector piblico, existen cantidad de colaboradores que estén liberados de tal requisito, como el caso de servicios profesionales por contrato o en los contratos que simplemente se rigen por el Cédigo Civil y asi entre otros. Para los servidores que debian estar afiiados al IESS y no lo estaban las sanciones las impone dicho Instituto, que si también las impondria el SRI, habria duplicacién en ef juzgamiento y en Ja punibiidad, situacién prohibida constitucionalmente...” AS 2908 O0OOFOCOOOHOOSHHOHOH OOOOH OHHHHOHHOHOHOEEOECE Es menester destacar que la Administracion Tributaria ha emitido criterios juridicos unificados relacionados con la deducibilidad de los pagos a los trabajadores cuando no se hubiere realizado la aportacién al IESS, estableciendo que *... No son deducibles los pagos a trabajadores que constituyan base para e! caiculo de fos aportes al JESS, si sobre estos pagos no se efectuaron dichos aportes..." ‘Asimismo respecto a los documentos de respaldo para justificar los pagos a trabajadores realizados a través de empresas de intermediacion laboral, establece que: sera indispensable la presentacién de las planillas de pago de aportes al IESS, a efecto de que se dé cumplimiento con lo previsto en el numeral 9 del Art. 10 de la ley de Régimen Tributario Interno. Mediante memorando NAC-AINMGE1 1-00057 de 19 de abril de 2011, el Auditor Interno del SRI, solicité al Director General del SRI que: ".. se digne requerir a la Direccién Nacional Juridica, informe a la Unidad de Auditoria intema del Servicio de Rentas Internas, si el criterio empleado por la Direccién Regional de! Litoral Sur, para la disminucién de la glosa de “Sueldos y Salarios y Beneficios Sociales’; y, la aceptacién de las observaciones realizadas por e/ contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. a las referidas glosas, en las Actas de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028, correspondientes al Impuesto a la Renta del affo 2001 y 2002, respectivamente, se efectué de conformidad con la normativa vigente en fa época..." Asimismo, como alcance a dicha consulta, mediante memorando NAC- AINMGE!11-00069 de 09 de mayo de 2011, el Auditor interno del SRI, solicité al Director General del SRI, que: “... se digne instar a la Direccién Nacional Juridica el anélisis de los hechos referidos en el memorando NAC-AINMGEI11-00057 de la Unidad de Auditoria Interna de! SRI; y, emita el criterio o pronunciamiento que en Derecho correspond...” En atencién a las solicitudes de la Unidad de Auditoria Interna del SRI, el Director Nacional Juridico, mediante memorando NAC-ONJMGEI11-000169 de 24 de junio 30SOCHSHSSHHOSNSSHSSSHSHSSSHOHSHSHHSHHSHSHSOEHHOSOHSETOOCE de 2011, responde a la consulta realizada por esta Unidad de Auditoria Interna, en los siguientes términos: “.. Con relacién a las sumillas del Director General, de 29 de abril y 10 de mayo de 2011, insertas en los Memorandos Nos. NAC-AINMGEI11-00057 y NAC-AINMGEI11-00069, de 19 de abril y 09 de mayo dei mismo afio, respectivamente, (...), ciimpleme manifestarte lo siguiente: “Ley de Régimen Tributario Interno, vigente para los periodos fiscales 2001 y 2002.- “Art. 10.- ... En particular se aplicaran las siguientes ‘educciones:.- ... 9. Los sueldos, salarios y remuneraciones en general: los beneficios sociales; la participacién de los trabajadores en las utilidades; las indemnizaciones y bonificaciones legales y voluntarias y otras erogaciones impuestas por el Cédigo de Trabajo, en otras leyes de caracter social, 0 por contratos colectivos o individuales, asi como en actas transaccionales y sentencias, inoluidos los aportes al seguro social obligatorio; también seran deducibles las contribuciones a favor de los trabajadores para finalidades de asistencia médica, sanitaria, escolar, cultural, capacitacién, entrenamiento profesional y de mano de obra.- Las remuneraciones en _general_y los_beneficios sociales reconocidos en_un determinado ejercicio econémico_ solo se deduciran sobre la parte re: tC Ja cual el contribuyente haya _cumplido_con sus _obligaciones _legales para con el seguro_social_obligatorio, a la fecha de presentacién_de_la declaracién_del_impuesto_a_la_renta- Reglamento de Aplicacion a la Ley de Régimen Tributario Interno, vigente para el periodo fiscal 2001.- Art. 22.- Reposicién de gastos. No constituyen ingresos gravados de los contribuyentes y consiguientemente no estan sujetos a retencién en la fuente, los reembolsos de gastos realizados, en los términos, sin perjuicio de la excepcion establecida en el articulo 19 de este Reglamento.- Art. 141.- Liquidacién de servicios con exclusion de gastos reembolsables.- Cuando un sujeto pasivo facture servicios gravados con tarifa doce y desglose los gastos objeto de reembolso por su cliente, el impuesto al valor agregado _aplicaré, exclusivamente, sobre el valor de los servicios. Tales gastos deberén ser justificades mediante comprobantes de venta emitidos observando los requisites establecidos en el Reglamento de Facturacién y deberan estar a nombre de su cliente. En el caso de que e! reembolso se refiera a gastos de némina, beneficios sociales y otro similares que no requieran de comprobantes de venta, fales gastos seran justificados con los_documentos que corresponda- Reglamento para la Aplicacion de la Ley de Régimen Tributario y sus yreformas, vigente para el periodo fiscal 2002.- Art. 27.- ye 31Reembolso de gastos.- No constituyen ingresos gravados de los contribuyentes y, por consiquiente, no estén sujetos a retencién en la fuente, los reembolsos de gastos, cuando los comprobantes de venta hayan sido emitidos a nombre de la persona a favor de quien se hacen dichos reembolsos y cumplan los requisitos establecidos en el Reglamento de Comprobantes de Venta y de Retencién. En el caso de gastos que_no_requieran_de_comprobantes_de venta, los_mismos serdn justificados con los documentos que corresponda, sin perjuicio de la excepcion establecida en el Art. 18 de este reglamento.- Art. 116.- Liquidacién de servicios con exclusion de gastos reembolsables.- Cuando un sujeto pasivo emita facturas por sus servicios gravados con tarifa 12% y ademas solicite el reembolso de gastos por parte de un tercero, procederé de la siguiente manera:.- a) Emitiré la factura exclusivamente por el valor de sus servicios sobre el que ademas determinaré el Impuesto al Valor Agregado que corresponda; y, b) Emitiré la factura en el cual se detallarén los comprobantes de venta motivo del reembolso. Reglamento de Facturacién, vigente para los perlodos fiscales 2001 y parte del 2002. Art. 2- Obligacién de emisién de comprobantes de venta.- Estén obligados a emitir comprobantes de venta todos los sujetos pasivos de los impuestos a la renta, al valor agregado 0 a los consumos especiales, sean sociedades o personas naturales, incluyendo las sucesiones indivisas, obligados 0 no a llevar contabilidad, en los términos establecidos por la Ley de Régimen Tributario Interno.- Dicha obligacién nace con ocasién de la transferencia de bienes o de la prestacién de servicios de cualquier naturaleza, adn cuando las transferencias o prestaciones se realicen a titulo gratuito 0 no se encuentren grabadas con impuestos.- Se exceptia de esta obligacion a las transacciones que se realicen por montos inferiores a diez mil sucres. Tampoco se emitirn comprobantes de venta por remuneraciones percibidas por los trabajadores en relacion de dependencia. Reglamento de Comprobantes de Venta y de Retencién, vigente para el periodo fiscal 2002. - “Art. 5.- Obligacién de emisién de comprobantes de venta.- Estén obligados a emitir y entregar comprobantes de venta todos los sujetos pasivos de los Impuestos a la Renta, al Valor Agregado y a los Consumos Especiales, sean sociedades o personas ‘naturales, incluyendo las sucesiones indivisas, obligados 0 no a Ilevar contabilidad, en los términos establecidos por la Ley de Régimen Tributario Intemno.- Dicha abligacion nace con ocasién de la transferencia de bienes, atin cuando se realicen a titulo gratuito, o de la prestaci6n de servicios de cualquier naturaleza, 0 se encuentren gravados con tarifa cero (0%) del Impuesto al Valor Agregado.- Se mods hoy 32SCHSHOHOHOSSHHOHSOHOSHOHEHOHOHOSCHOHHOOSCHOOHOOOOCHOOCECOOCE encuentran exceptuados de la obligacién de emitir comprobantes de venta, las Instituciones del Estado que prestan servicios administrativos en los términos del numeral 10 del articulo 55 de la Ley de Régimen Tributario Intemo.- Los _trabajadores_en_relacién de dependencia_no_estén obligados _a__emitir__comprobantes de venta por sus remuneraciones.".- conforme lo expuesto, las glosas incluidas en Jas actas borrador, se habrian dejado sin efecto en las Actas de Determinacién Tributaria Nos. RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR- ODD05-0028, desconociendo Jo previsto en la normativa tributaria citada.- En fo que concieme al émbito penal tributario, es preciso considerar lo que establece el numeral 6 del articulo 344 de la Codificacién del Cédigo Tributario: “Casos de defraudacion.- A més de los establecidos en otras leyes tributarias, son casos de defraudaci6n:.- ....6. La omisién dolosa de ingresos, la inclusion de costos, deducciones, rebajas 0 retenciones, inexistentes 0 superiores a los que proceda legalmente’-' Dicha conducta constituiria en el presente caso la inclusién de una deduccién irrel, con lo que estariamos frente @ un delito de defraudacién; sin embargo, para que una accién penal tibutaria pudiera continua, 1a Administracién Tributaria debid mantener la glosa por “Sueldos y Salarios y beneficios sociales’, en las actas de delerminacién definitivas, lo que no sucedié...” De lo comentado y en relacién a la emisién del Acta de Determinacién RLSATR- ©DD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028 correspondiente al Impuesto a la Renta del afio 2001 y 2002, del contribuyente INDUSTRAL PESQUERA SANTA PRISCILA A,, la funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributaria responsable de! proceso de determinacién informé a la Responsable de la Unidad Juridica de la Regional Litoral Sur con copia para conocimiento del Director Regional de! Litoral Sur y el Responsable de la Unidad de Auditoria Tributaria de la Regional Litoral ‘Sur, mediante memorando RLSATRMEZ006-0731 de 04 de julio de 2006, que su criterio corresponde a lo actuado en la Unidad de Auditoria, siendo el que consta en las Actas Borrador RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028. En el memorando de referencia, la funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributaria responsable del proceso de determinacién sugirié que el criterio contenido en las Actas Borrador sea el pronunciamiento de la Administracion, esto es que se ratifiquen las glosas de sueldos y salarios y beneficios sociales contenidas en las Actas Borrador de determinacién tributaria RLS-ATRODDOS-0024 y RLS- ATRODDOS-0028. ‘ra iy 33SOHOHHHHOSCSHHHOHOOHOHOHOHOHOOOCOOOHCOHOHOEEOOCE Dicho criterio se ratifica con los pronunciamientos emitidos por la Direccion Nacional Juridica de! SRI, en los documentos de “Criterios Unificados’, y en el criterio juridico constante en el memorando NAC-DNJMGEI11-000169 de 24 de junio de 2011, suscrito por el Director Nacional Juridico del Servicio de Rentas Internas, De lo precedente y de la informacién proporcionada por el Director Regional del Litoral Sur, cuyo periodo de actuacién fue del 01 de junio de 2006 al 30 de agosto de 2006, se determiné que no efectué ninguna observacién al procedimiento de baja de las glosas de sueldos y salarios y beneficios sociales en las Actas de Determinacién Tributaria RLSATR-ODD0S-0024 y RLSATR-ODDO05-0028, y no dio cumplimiento al numeral 2 del articulo 30 del Reglamento Organico Funcional vigente para su periodo de gestién, que establece: “.. 2. Asegurar la aplicacién de las politicas, mecanismos, procedimientos y sistemas definidos a nivel nacional...” Los hechos expuestos, relativos a la emisién de las Actas de Determinacion Tributaria Finales RLSATR-ODDO05-0024 y RLSATR-ODD05-0028, del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., por el Impuesto a la Renta del afio 2001 y 2002, respectivamente, se deben al incumplimiento por parte del Director Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas, periodo del 1 de junio det 2006 al 30 de agosto de 2006, de las disposiciones establecidas fen el numeral 13 del articulo 24 de la Constitucién Politica de la Repdblica del Ecuador; los articulos 68 "Facultad determinadora’, 81 “Forma y contenido de los actos”, numeral 1 y 2 del articulo 103 “Deberes sustanciales” de la Codificacién del Cédigo Tributario; numeral 9 del articulo 10 de la Ley de Régimen Tributario Interno; articulos 22 y 141 del Reglamento de Aplicacién a la Ley de Regimen Tributario Intemno; articulos 27 y 116 del Reglamento para la Aplicacién de la Ley de Régimen Tributario Interno y sus reformas, vigentes para el periodo fiscal 2002; articulo 2 del Reglamento de Facturacién vigente para los periodos fiscales 2001 y parte del 2002; articulo 5 del Reglamento de Comprobantes de Venta y de Retencién vigente para el periodo fiscal 2002. Asimismo no dio cumplimiento a lo establecido en el articulo 77, numeral 2,lteral a) de la Ley Orgénica de la Contraloria General del Estado; y, Norma de Control interno 110-08 “Actitud hacia 34SOHOSHHSSHOSSSHOOHSHOSHSSHOHHSHOHHOHHOHSOHOOHHOCOOOOECOOCE el control interno”, concordante con la norma de control vigente 200-04 “Integridad y valores éticos” y 100-03 "Responsables del Control Interno", En cumplimiento al articulo 90 de la Ley Organica de la Contraloria General de! Estado, mediante oficios NAC-AINONIC11-00022, NAC-AINONIC11-00023, NAC- AINONIC11-00024, NAC-AINONIC11-00025, de 26 de enero de 2011; se informaron los resultados del examen especial a los servidores y ex servidores relacionados con el examen, de los cuales no se obtuvo respuesta El Director General del SRI, periodo de gestién del 02 de mayo de 2006 y el 15 de enero de 2007, posterior a la_conferencia final de lectura del borrador del informe efectuada el dia 29 de agosto de 2011, ante el indicado funcionario, mediante ‘comunicacién sin nimero de 1 de septiembre de 2011, manifest6: "1. Dentro de Ja informacién introductoria y pese a fo que sustenté en documento que ingresé el 2 de febrero del 2011 en a entidad de control, no se especifica qué tipo de diligencia ha realizado, considerando que a la Auditoria Interna solo le esté permitido efectuar auditortas de gestion 2. Segiin aparece en el motivo de! examen la autorizacién del Seffor Subcontralor es de! 23 agosto de! 2010, por ello, hasta la fecha ha transcurrido el Unico afto permitido por el Articulo 26 de la Ley Organica de la Contraloria general del Estado para llegar ala aprobacién de un informe, lo cual hasta la fecha no ha ocurrido. 3. En el documento que ya mencioné del 2 de febrero del 2011, me referi al texto del tercer parrafo del Articulo 18 de la Ley ibidem, argumento no considerado ni motivado la raz6n por la cual no se lo toma en cuenta 4, Todas mis actuaciones, incluso en ef caso propuesto, tuvieron ‘como sustento los informes expedidos por (sic) Direccién Nacional Jurigica del Servicio de Rentas Intermas, que en este caso, absolvid exactamente en los términos que se decicl. 5. El Articulo 7 del Cédigo Civil del Ecuador prescribe que toda norma legal dispone solo para lo venidero, estableciendo algunas reglas explicativas, por (sic) manera que cuando tuve el alto honor de desempefiarme como Director del Servicio de Rentas Internas, estuve amparado por las reglas 20 y 21 def citedo Articulo, por Io tanto, el piazo de caducidad que cobijaba mis acciones comenzé a correr y era exclusivamente el de cinco aflos, pues a esa época no existia la reforma que se public en el Registro Oficial de 11 de agosto de 2009, modificando ef Articulo 77 de la Ley Organica, debido a ello todos los actos expuestos en este citado informe han caido en caducided.. late ea 35Lo expresado por el Director General de! SRI, periodo de gestion del 02 de mayo de 2008 y el 15 de enero de 2007, no tiene relacién con la competencia, el alcance y contenido del examen especial a los resultados de las actas de determinacion tributaria_ RLSATR-ODD05-0024 _y RLSATR-ODD05-0028 notificadas el 06 de julio de 2006; y, a las diferencias entre las glosas establecidas en las actas de determinacién tributaria borrador y final RLSATR-ODDO5-0024 y RLSATR-ODDOS-0028, de la Direccién Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas, por lo que el equipo de Auditoria Intema se ratifica en lo comentado en parrafos anteriores. Posterior ala conferencia final de lectura del borrador del informe efectuada el dia 22 de agosto de 2011, el Director Nacional de Gestion Tributaria mediante memorando NAC-ONGMGEI11-00674 de 29 de septiembre de 2011, indic6: el ntimero de actas de determinacién que presentan, son ‘numerosas, no siendo por tanto posible la revisin de todas ellas, ‘mas aun si se considera que las reas de supervisién nacionales estan pensadas y fueron estructuradas para realizar un seguimiento concurrente de ios procesos de control, es decir, mientras éstos se ejecutan...”. Criterio que no es compartido por Auditoria Intema, pues las autoridades administrativas son responsables del control concurrente inherente a las actividades de la misma, en el presente caso, se dejé sin efecto glosas sin ejercer el respectivo control Conclusion ‘Sin embargo de lo establecido en los fundamentos de hecho y de derecho de las Actas Borrador de Determinacién Tributaria; en la emisién del Acta Final, el Director Regional del Litoral Sur considerd dejar sin efecto dichas glosas, Sefialando que cumplié con disposiciones emitidas en oficios 190 y 191 de 5 y 6 de julio de 2006, respectivamente, suscritos por el Director General del SRI (Periodo de gestion 2 de mayo de 2006 a 15 de enero de 2007), lo que ocasioné que el Impuesto @ pagar por parte del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. disminuya en 1 118 921,97 USD y 1 161 025,12 USD, para el Impuesto a la Renta del afio 2001 y 2002, respectivamente. Theake eyPuntos de vista entidad Mediante memorando RLS-COBMGEI11-0042 de 13 de enero de 2011, el Jefe del Departamento de Cobranzas de la Direccién Regional del Litoral Sur manifest6, De acuerdo a {o solicitado sobre las Actas de Determinacién tributaria RLSATR-ODD05-0024_y RLSATR-ODD05-0028 de! Impuesto a la Renta 2001 y 2002 del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA, me permito indicar que ambes obligaciones encuentran en estado pagade, informacién que consta en las aplicaciones de! Sistema Nacional de Cobranzas..” Asimismo, segiin memorando RLS-JURMGEI11-00010 de 13 de enero de 2011, el Jefe del Departamento Juridico de la Direccién Regional del Litoral Sur, ingicé: tengo a bien contestar informando que, revisada la base de datos del Sistema Nacional de Juicios a cargo de la Asistente Juridica (...), no encontramos que el contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. con RUC No, 0991257721001, haya impugnado en el Tribunal Distrital de lo Fiscal No. 2 de Guayaquil las actas de determinacion tributaria Nos.: RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028...”. Con memorando RLS-RECMGE!11-00116 de 13 de enero de 2011, la Jefe del Departamento de Reclamos de la Direccién Regional del Litoral Sur manifest que: "..a Direccién Regional de! Litoral Sur del Servicio de Rentas Intermas NO HA ATENDIDO ningtin reclamo administrativo del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A, Con RUC No. 0991257721001 por las actas de determinacién tributaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028 del Impuesto @ la Renta del afio 2001 y 2002 respectivamente...”. Recomendacién Al Director Nacional de Gestién Tributaria 1. En coordinacién con los Directores Regionales vigilaré para que los procedimientos de auditoria tributaria se cumplan seguin las disposiciones legales y los criterios unificados establecidos a nivel nacional; y, en caso de que se considere emitir actos de la administraci6n tributaria diferentes a los criterios establecidos por el Servicio de Rentas Intemas, éstos sesustentarén con fundamentos de hecho y de derecho consultados con la Direccién Nacional Juridica. Diferencia en la Conciliacién Tributaria del Acta de Determinacién RLS- ATRODD05-0028 del Impuesto a la Renta del afio 2002 del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. De la revision efectuada al Acta de Determinacién Tributaria RLS-ATR-ODDOS- 0028 de la compafiia INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A. por el Impuesto a la Renta del afto 2002, notificada el 6 de julio de! 2008, se comprobé que la conciliacién tributaria constante en el detalle de la “CONCLUSION” del Acta, contiene un error aritmético, en el monto consignado en “Saldo Impuesto a la renta por pagar’, esto es, en la conciliacién tributaria se refleja el monto de 16 191,04 USD, sin embargo, el importe correcto es 26 191,04 USD determinandose por Auditoria Interna una diferencia de 10 000,00 USD, como se demuestra a continuacién: "De acuerdo a los fundamentos de hecho y de derecho y a la fundamentacién espectfica de la determinacién de diferencias seftaladas en la presente Acta de Borrador, la Administracion Thbutaria procede a rectifcar la Conciliacién Tributaria para el ejercicio fiscal 2002 del contribuyente Industrial Pesquera Santa Priscila S.A. con RUC no, 0991257721001...” Segin | Sagin Sean ee contribuyente ‘SRI UAISRI — ‘TRLIORD 7 PERDWOX BEL t . euencIcO guess 119.4404 (1 eso Siar Sar, Portes cme no ae ns oocuado foresee aparacon artes | 0.5069 {9 Ge pa arco an Gatos pe soost oe UTILIOAD 7 PEROIDA DESPUES DEReMiON EE 22429 (108 PaacEr@ ‘rabaecores wor] sara aus (H Gasts Ns DeaiaBibs oF —1 is 2.00 2.00 UTLIoAD GRAVABLE ronszsse| ——soazoass| Total impuesto Caused (25%) asaeaat| _ansoroe| _agnr04 (9 anetos 00 a0 [Reto oot are |hanstesusas zasoom| 2250000] aasznon [Sato mpuosto aa oats par (pga ne zens] sesouos| __aasonos| 1,000.00 Ande dey 38SSOSHOOHSOEOSOHEHCEHOHOHOHOOCOOHHOOOCOCOOOHOOOOOOOCOOOE El Acta de Determinacién Tributaria RLS-ATRODDOS-0028 con la diferencia aritmética reflejada en el parrafo anterior, es suscrita por el Director Regional de la Direccién Regional Litoral Sur, sin la revisién previa; ademas que esta acta no contiene las sumillas del funcionario o funcionaria que elaboré el documento. ‘Al respecto se verificé que, mediante memorando RLSATRME2006-0731 de 04 de julio de 2006, la funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributaria responsable del proceso de determinacion, pone en conocimiento de la Responsable de la Unidad Juridica de la Direccién Regional Litoral Sur lo siguiente: Por los criterios antes expuestos, adjunto al presente memorando dos juegos de las actas de determinacién para su revisién, las cuales se describen brevemente a continuacién: 1. 5 ejemplares de cada una de las Actas donde se considera el criterio del Auditor Responsable de la determinacion, es decir, se mantiene la glosa de sueldos y salarios por USS 5,114,353.98 en el 2001 y USS 5,349,959.29 en e! 2002; donde consta mi sumilla, 2. 5 ejemplares de cada una de las Actes donde se considera el criterio de la Direcci6n Juridica Nacional, es decir, se da por insubsistente la glosa de sueldos y salarios por USDS 5,174,953.98 en el 2001 y USS 5,349,959.29 en el 2002, donde no consta mi sumila, Cabe sefialar nuevamente que mi enterio corresponde a lo actuado en la Unidad de Auditorla y que consta en las Actas Borrador NO. RLSATR-ODD05-0024 y RLTSATR-ODD05-0028 {que se concluiria con los (sic) Actas que se detallan en ef numeral 1, Me permito sugerir que este sea el pronunciamiento de la Administracién en este caso. Solicito que luego de revisar el contenido de ambos ejemplares, apruebe ef que estime conveniente y proceda a la respectiva ‘sumila de! documento para que de esta forma pueda ser firmada por e! Director Regional, recordando que el plazo para la notificacién en casillero judicial vence el jueves 06 de julio de 2006. En cumplimiento al articulo 90 de la Ley Organica de la Contraloria General del Estado, mediante memorando NAC-AINMGEI11-00015 de 27 de enero de 2011, se comunicaron los resultados del examen especial a la funcionaria de la Sub Unidad de Auditorla Tributaria responsable del proceso de determinacién, quien mediante memorando RAU-ATRMGER11-000007 de 01 de marzo de 2011, sefiala ks a 39PSO OSHOHSOHSHOHOHOHHSOCHHOHSESHOSOSHOOOHOOHOOCOOOOHOCOOOCOOOOEE se hace referencia a un error aritmético en la conciiacion tributaria del Acta de Determinacién Tributaria Final No. RLS-ATR- 00005-0028 que fue notiicada con fecha 06 de julio de 2006 y gue no contenia mi sumilla, por lo cual me permito indicar que me fue imposible verificar el archivo original, por cuanto con fecha 28 de diciembre de 2006 tuve un problema con mi disco duro el cual no era reconocido al momento de encender la computedora, articular que fue informado al érea informética de Soporte Regional Litoral Sur, quienes posteriormente me indicaron que fue imposible recuperar la informacion... A esta comunicacién adjunta el correo electrénico de 16 de febrero de 2007, en el cual una servidora de soporte informatico de la Direccién Regional del Litoral deja constancia de que no fue posible recuperar la informacién del disco duro de la computadora personal de la funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributaria responsable del proceso de determinacién. Es menester sefialar que mediante memorando RLS-COBMGEI11-0042 de 13 de enero de 2011, el Director Regional (S) informa que: “. De acuerdo a lo solcitado sobre las Actas de Determinacién Tnbutaria RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODDO5-0028, ambas obligaciones se encuentran en estado pagado, informacion que consta en las aplicaciones del Sistema Nacional de Cobranzas...” De lo expuesto, el Director Regional de la Direccién Regional Litoral Sur, la funcionaria responsable de la Unidad Juridica , y la funcionaria de la Sub Unidad de Auditoria Tributeria responsable del proceso de determinacién tributaria no cumplieron con lo establecido en e articulo y 77, numeral 2, literal a) de la Ley Organica de la Contraloria General del Estado, asi como a lo establecido en la Norma de Control Interno 110-08 “Actitud hacia el Control interno", y 110-09 “Control Intemo previo", concordante con las actuales normas de contol vigente 200-01 “Integridad y valores éticos", 100-03 “Responsables del Control interno”, 402-02 “Control previo al compromiso” y 402-03 "Control previo al devengado...” Conclusion La falta de verificacion de la exactitud de los valores presentados en la conciliacién tributaria del Acta de Determinacién Tributaria RLS-ATRODDO5-0028, correspondiente al Impuesto a la Renta del afio 2002 del contribuyente INDUSTRIAL PESQUERA SANTA PRISCILA S.A., permitié que se refieje el monto hu ay 40de 16 191,04 USD en “Saldo Impuesto a la renta por pagar’, y no el importe correcto de 26 191,04 USD, existiendo la diferencia de 10 000,00 USD. Recomendaciones Al Director Nacional de Gestién Tributaria 2. Dispondraé a los Jefes de los Departamentos de Auditoria Tributaria a nivel nacional, que previo a la emisién del Acta Borrador y Acta Final se efecte como procedimiento ineludible la verificacin de los célculos de la conciliacién tributaria, a fin de evitar errores aritméticos que afecten el impuesto causado 0 el crédito tributario del contribuyente, y que incida posteriormente en los procesos de impugnacién en sede administrative y judicial. 3. Dispondré y vigitara que el Jefe del Departamento de Control Tributario efectie las acciones necesarias a fin que se ejecuten controles posteriores y periédicos a nivel nacional, a las actas de determinacion tributaria con variaciones significativas, entre el Acta Borrador y el Acta Definitiva, en relacion del importe de glosas e impuesto a pagar; respecto de las cuales no se haya presentado reclamo alguno. Como resultado del andlisis a las diferencias entre las glosas establecidas en las actas de determinacién tributaria borrador y final RLSATR-ODD05-0024 y RLSATR-ODD05-0028, por el periodo comprendido entre el 01 de abril de 2006 y e131 de diciembre de 2006, de la Direccién Regional del Litoral Sur del Servicio de Rentas Internas, se emitié el informe AISRI-0001-2011 de conformidad con los, articulos 66 y 67 de la Ley Organica de la Contraloria General de! Estado. DIT /SERYICIO DE RENTAS INTERNAS 4l