Captulo I

EL DERECHO CIVIL; CONCEPTO Y MBITO DE APLICACIN

1-DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO:
En primer termino debemos sealar que el objeto del derecho es la disciplina social y la reglamentacin de
las relaciones jurdicas a dems dichas reglamentaciones por esencia son generalmente complejas. Las
instituciones que tienden a fijar las relaciones sociales pertenecen a 2 categoras segn estn orientadas hacia
los inters pblicos o privados, esta clasificacin de acuerdo a todos los autores es la ms antigua y esencial
y atiende al inters que protegen las reglas jurdicas.
1.1. Concepto de (Antonio Vodanovic):
a-Derecho Pblico: Conjunto de normas que rigen la organizacin y actividad del estado y los dems entes
polticos menores, tambin regula relaciones entre particulares, el estado y sus organismos cuando este
ejerce funciones de gobierno, es decir, cuando acta como poder poltico o soberano.
b-Derecho Privado: Es el conjunto de normas que regulan las relaciones entre los particulares o entre estos
y los organismos del estado cuando este se comporta como una persona privada p.e cuando el estado
arrienda una propiedad para que funcione como escuela.
Tradicionalmente se enseo que esta clasificacin de derecho en pblico o privado era contrapuesta y que
constituan una divisin del derecho positivo, sin embargo, la doctrina moderna seala que esto no es
efectivo pues el derecho positivo no se divide en 2 campos separados sino que son sus reglas las que se
clasifican slo para un efecto prctico atendiendo al inters que protege la norma en cuestin. pe si el inters
protegido es una propiedad se aplican normas de derecho pblico pero si el inters protegido es una persona
se aplican las normas del derecho privado.
De esta clasificacin surge el concepto de Derecho Privado Nacional como un conjunto de reglas que
regulan el comportamiento entre particulares o entre estos y el estado, este siempre va a tener un inters
patrimonial privado para el profesor Luis Claro Solar este concepto se asimila al concepto de derecho civil.
c-Concepto de Derecho Civil (Antonio Vodanovic): El derecho civil es aquel derecho que regula los
requisitos generales:
-De los actos jurdicos privados.
- Organizacin de la familia.
- Propiedad Privado
Otros autores lo conceptualizan sealando que es un derecho privado general, su carcter general significa
que el derecho civil es supletorio o comn respecto de otras ramas del derecho, en aquellas materias no
expresamente reguladas por dicho derecho particular. El carcter supletorio del derecho civil no solo tiene
lugar en materias privadas sino tambin en materias de derecho pblico.
Por lo tanto se puede decir que el derecho civil tiene un carcter a dems de supletorio integrador y general
esto ltimo porque rige tanto ha:
- Falta de ley especial o habindola en aquellos casos en que no contempla una solucin.
- Falta de voluntada de los particulares.
(Lo que diferencia al derecho privado del civil es que existe una relacin e genero a especie.)
2-VISIN HISTRICA DE CHILE EN LA POCA DE DICTACIN EL CDIGO CIVIL
El CC se promulga en el ao 1855 en la poca de la republica conservadora, la que asume el gobierno
despus del triunfo de Lircay (revolucin de 1929).
2.1. Gobiernos de la Republica Conservadora (1831-1861)
1. Jos Tomas Ovalle y Fernando Errzuriz: Quien Gobernaba Realmente Era Andrs Bello.
2. Jos Joaqun Prieto (1831-1841):
- Se crea la constitucin de 1833 redactada por Mariano Egaa, considerado con un intelecto superior
por Diego Portales.
- Confederacin Per-Boliviana.

Asesinato de portales

3. Manuel Bulnes (1841-1851) :

- Movimiento intelectual de 1842.
- Funda la universidad.
- Posesin oficial del estrecho de Magallanes
4. Manuel Montt (1851-1861):
- Crecimiento econmico del pas
- Fundacin de la universidad de chile (1er rector Andrs Bello)
- Cuestin del sacristn
- promulga el cdigo civil
5. Jos Joaqun Prez Mazcayano (1861-1871):
- Reforma a la constitucin, prohbe las reelecciones consecutivas
- Gobierna con el apoyo de liberales y conservadores.
2.2. Gestacin del Cdigo Civil
Una vez declarada la independencia los pases de Amrica se dieron la tarea de organizarse jurdica e
internacionalmente lo que significo el reemplazo de la legislacin colonial espaola por nuevas normas, sin
embargo, esta tarea no fue corta y adems debi ser compatibilizada con la de las naciones recientes por eso
en la mayora de los pases continuaron rigiendo normas contenidas en las antiguas legislaciones como por
ejemplo Reales Clulas.
En chile al igual que los dems pases sudamericanos los 1eros gobiernos posteriores a la independencia se
abocaron a esta tarea, la primera proposicin en el orden de dotar al pas de un nuevo procedimiento civil la
hizo OHiggins con el propsito de que se tradujera el Cdigo Civil Francs y que se aplicara en chiles sin
ninguna transformacin, sin embargo, esta idea fue rechazada ya que los juristas de la poca advirtieron el
gran problema que se producira si se aplica una ley extranjera que no interpreta la realidad jurdica chilena.
En 1831 el senado de la republica le enva una carta al presidente de la republica instndolo a que acelerara
la redaccin y el estudio de un nuevo proyecto de cdigo civil.
Esta carta fue respondida por Portales, pero redactada por Andrs Bello y en la respuesta del gobierno al
senado se dijo que la redaccin de un proyecto de cdigo civil se encomendara a una sola persona para que
hubiera una igualdad de criterio. Tambin se seala que el proyecto seria publicitado con el objeto de que
toda la sociedad pudiese opinar sobre el y adems pasara por la revisin de una comisin. Bello sigui
trabajando solo en el proyecto y en el ao 1840 se conformo la comisin revisora. Posteriormente se forma
una segunda comisin revisora y finalmente ambas se refundieron componindose por:
-

Manuel Montt
Pedro Lira
Gabriel Palma

Posteriormente en el ao 1852 se conformo una nueva comisin que se le denomino Comisin Revisora y
su trabajo se conoce como el proyecto de 1853, este es el, que con algunas modificaciones, se trasforma
finalmente, el ao 1855 en el cdigo civil.
Todos los autores que han estudiado la materia sealan que a pesar de estas comisiones el autor del CC es
Don Andrs Bello y tambin fue l quien envi el mensaje al congreso.
3-ESTRUCTURA DEL CDIGO CIVIL
Este se divide en un titulo preliminar y 4 libros, a diferencia del cdigo civil francs que posee un titulo
preliminar y 3 libros.
Titulo preliminar: Se refiere a la ley y palabras de uso frecuente y se compone de 53 artculos.
1er libro se titula: De las personas.
2do libro se titula: De los Bienes, su dominio, posesin, uso y goce.
3er libro se titula: De la sucesin por causa de muerte y las donaciones entre vivo.
4to libro se titula: De las obligaciones en general y de los contratos.
Adems consta de un artculo final que seala la observancia del CC. En total el CC se compone de 2525
artculos.
3.1. Caractersticas del Cdigo Civil

1. El Clasismo Jurdico y la Omnipotencia de la Ley: Esto se refiere que nuestro CC se demuestra un

fervor a la norma jurdica, un respecto al texto positivo y a la voluntad libremente expresada por las
personas. El clasicismo jurdico y la omnipotencia de la ley quiere decir que el juez tendr que fallar casi
siempre apegado a una norma de derecho.
Tambin significa que solo el legislador puede interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio,
consagrndose el efecto relativo de la sentencia, esto significa que la sentencia solo tiene valor respecto
de las causas sobre las cuales se pronunciaren.
Tambin significa que todos los poderes del estado deben sujetarse a la ley (la ley es una declaracin
indefinida y obligatoria para todos los habitantes de la republica, incluso en casos excepcionales la ley
sigue a los ciudadanos chilenos en el extranjeros). El clasismo jurdico se aprecia en que en la redaccin
de l cdigo se siguen algunas normas del derecho romano y espaol, en cuanto bello considero que eran
normas que armonizaban con la realidad chilena aunque tambin se reconocen que se siguieron doctrinas
modernas del derecho francs, alemn e ingles.
2. Igualdad Ante la Ley: Se recogen principios del cdigo civil francs, principios que inspiran la
revolucin francesa (libertad, igualdad y fraternidad). Esto significa que todos los hombres son iguales
ante la ley por lo tanto pueden gozar de los mismos derechos y no altera esta igualdad no la sangre ni el
oficio.
En chile este principio ya haba sido consagrado a nivel constitucional antes de la promulgacin del CC
ya que la constitucin de 1833 lo recoga en el artculo 12 donde de deca que en chile no hay clase
privilegiada y que la constitucin aseguraba a todos los habitantes de la republica la igualdad ante la ley.
Esta consagracin en la carta del 1833 tena una antecedente no constitucional, pero no por ello menos
importante, que era la abolicin de OHiggins de los mayorazgos. La igualdad ante la ley se consagra en
nuestro cdigo en los artculos:
3. Constitucin Cristiana del Matrimonio y su Proteccin: En el artculo 102 del CC se establece en
chile el matrimonio mongamo e indisoluble. El CC seala que es la nica fuente de la filiacin legtima.
Actualmente es la base de la filiacin matrimonial, por lo tanto, la base de la sociedad, ya que la
constitucin en su artculo 1, inc. 2do seala La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
Antes de la separacin de la iglesia y el estado, se le reconoca validez civil al matrimonio religioso y
adems los impedimentos del matrimonio eran los que sealaban la autoridad eclesistica. Andrs Bello
siguiendo un criterio absolutamente conservador consagro al matrimonio y a la constitucin de la familia
como figuras, entes o contratos en cuya conformacin deban observarse preceptos religiosos.
Respecto de la proteccin de la familia se establecen varias normas siempre ligadas al matrimonio como
base de la familia y la filiacin legitima. Una de estas medidas de proteccin es la sociedad conyugal
como rgimen patrimonial en la que se le confiere al marido una gran autoridad sobre los bienes de la
mujer y adems permite la formacin de un patrimonio distinto, que servir para mantener a la familia y
aumentar su riqueza. En esta 3era caracterstica se recogen aquellas ideas que estaban en boga y no hay
duda que ha cambiado con modificaciones tales como: las mayores facultades a la mujer, ya que deja de
ser incapaz de administrar sus bienes; y la clasificacin distinta, ya que los hijos naturales o ilegtimos,
son ahora matrimoniales y no matrimoniales.
4. El Derecho de Propiedad: Histricamente, la propiedad libre sucedi y reemplaz a la propiedad feudal
y monrquica y esto cobra aun ms fuerza despus de la revolucin francesa; el CC francs, hacindose
eco de este cambio, define la propiedad en su artculo 544 como.es el derecho de gozar y disponer de
las cosas de la manera ms absoluta con tal que no se haga de ellos un uso contrario a las leyes y
reglamentos a partir de esta definicin se afirma con propiedad que se termina el concepto de propiedad
vinculada y el titular de dominio pasa a convertirse en propietario absoluto al igual que en el derecho
romano clsico. El concepto de propiedad vinculada tena que ver con la imposicin de cargas a la
obligatoriedad de destinar al ejercicio o frutos del dominio a un determinado fin impuesto por la
autoridad que puede ser monrquica o feudal. Con esta definicin se marca la consagracin de una nueva
idea sobre el derecho de propiedad, idea que se apoyo en los principios de la economa liberal que ya se
estaba imponiendo en la gran mayora de los pases europeos. Estos principios apuntan a que haba que
favorecer al mximo la iniciativa individual y las sociedades de personas de capital o de nacionales o de
extranjeros.
Estos principios que propician la idea de propiedad absoluta miran como una opresin odiosa y
perjudicial cualquier limitacin o entravamiento al espritu se empresa o al afn de ganancia o lucro. Es a
estos principios de la economa liberal en los que Andrs Bello se baso para referirse a los derechos de
dominio en el artculo 582 del CC, esa definicin establece una propiedad libre o absoluta, las

limitaciones al ejercicio del dominio solo estn dadas por la ley o el respeto al derecho ajeno. Y en
materia de limitaciones que solo puede imponer el dueo se trata de carcter temporal, el cdigo civil
prohbe los fideicomisos y usufructos sucesivos. En cuanto al as limitaciones impuesta por la ley al
denomino tenemos las servidumbres (artculo 389 Cdigo Civil). En sntesis, nuestro CC favorece y mira
con buenos ojos la propiedad individual, pero no as a la comunidad (artculo 1317 CC) Ninguno de los
consignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin
siempre podr pedirse El Cdigo Civil no favorece a la comunidad porque impide la libre circulacin
de los bienes, la propiedad individual tiene consagracin constitucional en el art 19 numero 23, que
seala la libertad de adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que por su naturaleza
pertenezcan a todos los hombres.
5. Facultad de Contratar: Esto dice relacin con la autonoma de la libertad. para nuestro CC son
requisitos de existencia y validez de un contrato los que los contratantes manifiesten su voluntad exenta
de vicios, sean capaces y que el contrato tengan un objeto y una causa lcita. si se cumplen estos
requisitos nuestro CC eleva al contrato a la calidad de ley, artculo 1445 Cdigo Civil: Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratante, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
Esto tambin quiere decir que al cumplirse estos requisitos los contratantes pueden acordar cualquier tipo
de convencin, en esto consiste fundamentalmente la libertad de contratar, as lo que el legislador ha
hecho es un deposito de fe permitindole la libre estipulacin de la causa y contratos que mejor
representen sus intereses, as los contratantes no solo se atienden a los contratos nominados, sino que
tambin pueden hacer sus propios acuerdos o creaciones jurdicas. Los contratos nominados son
aquellos que estn expresamente reglamentados en CC o en otros cuerpos legales.
Los contratos innominados son aquellos que no tienen una reglamentacin especfica y son fruto de la
creatividad de las partes.
La libertad de contratar o la autonoma de la voluntad consiste en que las partes pueden realizar cualquier
tipo de contrato determinando su contenido, duracin y efectos. Esta libertad de contratar tiene una
limitacin y es que los contratantes no pueden modificar ni variar las cosas o elementos que son de la
esencia del contrato porque si as fuese el contrato no genera ningn efecto o degenera en uno distinto
por ejemplo En el contrato de compraventa (artculo 1444) el precio debe pactarse en dinero, de lo
contrario es permuta. Los elementos de los contratos pueden ser: de la esencia, de la naturaleza (aquellos
que se entienden incorporados en un contrato aunque las partes nada digan) y accidentales (aquellos que
para existir deben ser expresamente incluidos por las partes).
4-MENSAJE DEL EJECUTIVO AL CONGRESO PROPONIENDO LA APROBACIN DEL
CDIGO CIVIL
Este mensaje fue enviado por Don Andrs bello el 22 de noviembre de 1855. Y aborda los siguientes temas:
Introduccin: Bello seala la necesidad de la existencia de un cdigo que se adecue a la realidad de la
sociedad.
Se le quita a la costumbre la fuerza de ley.
- Nacimiento y extincin de la persona: Se establecen normas absolutas por ejemplo artculo 76 CC.
El propsito general de cualquier presuncin es la de dar certeza jurdica (en el artculo 76 inc 2do se
presume de derecho que la concepcin ha precedido el nacimientoNo menor de 180 ni mas de 300
das cabales).
- Aborda la muerte presunta o desaparecimiento en lo que respecta a la posesin provisoria de los
bienes, pues seala que en la actualidad con el desarrollo de las comunicaciones es difcil no saber el
paradero de un desaparecido.
La promesa del matrimonio: Esta no produce ningn efecto jurdico y su cumplimiento queda
entregado enteramente al honor. Seala que la autoridad eclesistica conserva potestad respecto de la
valides del matrimonio. El matrimonio que es valido para la iglesia lo es tambin para la legislacin
civil.
Potestad marital: Se mejora la situacin de la mujer (aunque sigue siendo incapaz, se establece la
separacin de bienes, se atenan los efectos del divorcio de los cnyuges).
Filiacin :

Legitima: Es la principal fuente de filiacin que se conoce y es la base de la familia.

Ilegitima: Se distinguen los hijos naturales (aquellos concebidos fuera del matrimonio) e ilegtimos
(aquellos que no obtienen el reconocimiento espontneo del padre o la madre).

Respecto de la filiacin legtima el mensaje alude a que solo se reconoce la legitimacin Ipso Iure respecto
del matrimonio posterior de los padres. Esta legitimacin tambin es aplicable antes del matrimonio,
concebidos y nacidos antes del matrimonio son legtimos con la boda posterior.
En materia de filiacin ilegitima, respecto de los hijos naturales el mensaje exige un acto autentico que debe
ser adems notificado y aceptado. Al legitimarse al hijo natural, este adquiere importantes derechos en
contraposicin del hijo ilegitimo que solo tiene derechos de alimentos necesarios y se requiere una confesin
del padre para su reconocimiento.
7. Mayora de edad: Se establece a los 25 aos. En virtud de ella se produce la emancipacin de los hijos y
se seala que se ha mejorado la situacin de los hijos que ejercen un trabajo ya que exime del usufructo
que las leyes conceden al padre sobre los bienes del hijo todo lo que ste adquiera en ejercicio de una
profesin u oficio.
8. Materia de Bienes: se refiere a la tradicin y seala que la transferencia y transmisin del dominio o la
constitucin de cualquier otro derecho real, a excepcin de la servidumbre, requiere de una tradicin, la
que debe ser inscrita en un registro de carcter publico similar a la de hipoteca y censo. Este registro
tiene 2 objetos: Por un lado hacer pblica las hipotecas y por otro poner a la vista de todas las fortunas
territoriales, sin la inscripcin no hay transferencia del dominio, la inscripcin es prueba de posesin no
de dominio. No va a ver ninguna inscripcin ms notable que este registro, con esto se propende a que la
posesin, la inscripcin y el dominio sean trminos iguales algn da. Si no hay inscripcin el contrato
puede ser perfecto, pero no transfiere ni el dominio ni ningn otro derecho real.
- La Posesin: Se caracteriza por la apariencia o realidad del dominio. No solo se puede poseer el
dominio como derecho real, sino tambin todos los derechos reales, estos son absolutos, en cambio los
derechos personales solo se pueden reclamar respecto de determinas personas que han adquirido
obligaciones. En el cdigo no se hace distincin entre la posesin civil y la natural pero si se distingue
entre la posesin y la mera tenencia, la 1era es a nombre propio y la 2da es a nombre ajeno. Se
distingue tambin entre una posesin regular y una irregular, ambas amparadas por la ley, pero solo la
posesin regular (aquella adquirida sin violencia o clandestinidad, con justo titulo y buena fe) pone en
camino de la prescripcin adquisitiva.
- Desmembramientos del Dominio: Los derechos reales desmembrados. El 1ero puede terminar y el
2do puede o no, porque se encuentra bajo una situacin que puede suceder o no. Estas instituciones se
ha pretendido caracterizarlas de manera que no se confundan y estn tratadas en el artculo 732 y
siguientes, ambos constituyen un gravamen que embargan la libre circulacin de los bienes, por esta
razn se impide la existencia del usufructo y fideicomisos sucesivos, esto con la finalidad de propender
a la libre circulacin de bienes, el fideicomiso se establece con una condicin que no puede cambiarse
(condicin : hecho futro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho )
-Servidumbres: se ha seguido en esta materia al cdigo civil francs
9. Sucesin: En materia de sucesin intestada, la representacin no tiene cabida sino en la descendencia
legtima del representado, ni en otra descendencia que la de los hijos y hermanos legtimos o naturales
del difunto. Al cnyuge sobreviviente que carece de lo necesario para su sustentacin, se le asegura una
porcin del patrimonio del difunto. Adems de esta asignacin forzosa, el cnyuge es llamado por la ley
a una parte de la sucesin intestada, cuando no hay descendientes legtimos. Los hijos naturales
colectivamente, y el cnyuge gozan de iguales derechos en la sucesin intestada. En cuanto a las cuotas
hereditarias estn dadas por cuotas aritmticas.
10. Contratos y cuasicontratos: En esta materia se sigui al cdigo civil francs y la legislacin, incluso
algunos contratos como el arrendamiento se siguieron algunas prcticas solo existentes en chile. En
cuanto a la mutacin de la propiedad de los inmuebles no se perfecciona sino por instrumento publico y
no se consuma sino por la inscripcin en el registro conservatorio.
En cuanto a la nulidad y rescisin de los contratos y dems actos de voluntad que constituyen derechos
se ha seguido al cdigo civil francs .Se eliminan los privilegios de los menores y de otras personas
naturales y jurdicas asimiladas a ellos para ser restituidos in integrum contra y contratos
- Prueba de obligaciones: es obligatoria la escritura para todo contrato que verse sobre un objeto que
excede cierta cantidad (2 UTM). En cuanto al contrato de sociedad colectiva, se seala que los

miembros de esta responden por el valor total de las obligaciones que al nombre de ella se contraen.
Los acreedores concurrentes se dividen en 5 clases: Los que gozan de privilegios sobre bienes muebles,
los hipotecarios, los de menores, los de mujer casada y quirografarios.
- Prescripcin: Se extingue en el plazo de 30 aos toda accin, crdito o privilegio. Toda obligacin que
ha dejado de exigirse, el fundamento de toda prescripcin siempre va a ser la seguridad o la certeza
jurdica.
En consecuencia se hacen obligatorios los instrumentos pblicos y privados para ciertos actos y contratos por
ejemplo en la legitimacin del matrimonio subsecuente, el reconocimiento de los hijos naturales, la
aceptacin o repudiacin de la herencia, la administracin de la sociedad conyugal etc. Adems se exige
escritura pblica para toda obligacin convencional que exceda de cierta cuanta. Tambin se seala que toda
constitucin de derechos reales sobre inmuebles se sujete a la solemnidad de una escritura pblica, sin la cual
no produce obligaciones civiles, ni siquiera entre los contratantes; este gnero de pruebas (la escrituracin)
es til para precaver contestaciones y testigos, para proteger los intereses de los menores y otras personas
privilegiadas.
Captulo II
INTERPRETACIN DE LA LEY
1-CONCEPTO
Consiste en fijar el verdadero sentido y alcance de un precepto jurdico y tambin comprende todo el
conjunto de actividades que es necesario desarrollar para aplicar el derecho.
2-ELEMENTOS QUE LA COMPONEN:
a) Abstracto: Corresponde al concepto de interpretacin ya mencionado o interpretacin propiamente tal.
b) Concreto: Consiste en la aplicacin de la ley a un caso en particular, es decir, adaptar la ley a un hecho
concreto.
En la interpretacin judicial estos dos elementos constituyen un todo
La interpretacin de la ley puede ser normada o no, el cdigo civil francs no contiene normas de
interpretacin de la ley, en cambio nuestro cdigo civil si las contempla en los artculos 19 al 24 y adems en
el los artculos 3, 4,11 y 13 del cdigo civil.
3-CLASIFICACIN DE LA INTERPRETACIN DE LA LEY
3.1. Por va doctrinaria: Es la que realizar los estudiosos del derecho, se manifiesta en los tratados, revistas
jurdicas, ctedras, etc. Se caracteriza porque no tiene fuerza obligatoria y solo posee valor moral, cuya
intensidad depende del prestigio del interprete. En este tipo de interpretacin se distinguen varias escuelas:
3.1.1. Escuela de la Exgesis: Agrupa a los comentarista del cdigo civil francs de siglo XIX, ellos sealan
que al interpretar hay que seguir la voluntad del legislador la cual se manifiesta en las palabras (tenor literal
de la ley). Tambin busca la voluntad en precedentes histricos. Sus postulados se critican porque este
mtodo de interpretacin impide la evolucin del derecho, impide que se adapte a una nueva realidad social
(inmovilidad de los preceptos positivos). En este tipo de interpretacin predomina la intencin del legislador
en la interpretacin del texto de la ley.
3.1.2. Escuela de la Evolucin Histrica: Alcanza su auge en el siglo XVIII propicia que el interprete debe
adaptar o transformar los preceptos jurdicos dentro de ciertos limites, con el objeto de ponerlo en armona a
las circunstancia actuales. El lema de esta escuela es Interpretar es adaptar pero adaptar no es derogar, por lo
tanto hace del precepto una entidad viviente que se adapta a las exigencias de la vida social y econmicas de
un pas.
Adagio: Permaneciendo inmutable la letra de la ley, debe considerarse mudado su espritu, en conformidad
con las nuevas exigencias de los tiempos
Para los miembros de esta escuela toda noema jurdica se conforma de 2 partes:
-Una mudable (zona elstica)
-Una rgida (es la que pone los lmites de lo que puede ser la interpretacin).

3.1.3. Teora pura del derecho: Sostiene que todo el derecho emana de la voluntad del estado y que el nico
derecho existente es el derecho positivo. Kelsen sostiene que el sistema jurdico constituye una pirmide en
que todas las normas jurdicas estn condicionadas por una norma de valor superior, que es la constitucin
poltica de la republica, de manera que todas las normas de rango inferior deben sujetarse a ella. Para Kelsen
la labor del intrprete debe circunscribirse a esta pirmide de modo que los mrgenes o lmites en los que
debe moverse el intrprete van a estar dado por las normas establecidas en la pirmide.
3.2. Por va de autoridad:
3.2.1. Interpretacin Legal o autentica
3.2.2. Interpretacin Judicial
3.2.3. Interpretacin Administrativa
3.2.1.Interpretacin Legal o autentica: Es la que realiza el legislador, es decir, es efectuada por el mismo
rgano que crea a ley por medio de la dictacin de una ley interpretativa que se entiende incorporada a la ley
interpretada (de acuerdo a una ficcin legal establecida en el artculo nmero 9 del cdigo civil).
El articulo 3 del CC seala: Solo le toca al legislador interpretar o explicar la ley de un modo generalmente
obligatorio, esto permite diferenciar la interpretacin legislativa de la judicial, la 1era tiene fuerza
obligatoria general en cambio la 2da, las sentencia judiciales, no tienen fuerza obligatoria sino respecto de la
causas de las que actualmente se pronunciaren (artculo 3 inc 2do), esto dice relacin con el efecto relativo
de la sentencia. La interpretacin legislativa presenta la caracterstica de que el legislador no esta sujeto a
reglas especiales de interpretacin, el legislador es libre de interpretar la ley como quiera, en cambio la
interpretacin judicial esta sujeta a reglas de interpretacin preestablecida que obligan al juez (artculo 19 al
24).
a-Cmo se efecta la interpretacin legislativa?
A travs de la dictacin de una ley interpretativa que se entiende incorporada a la ley interpretada, no es una
ley modificatoria. Una ley tendr el carcter de interpretativa respecto de otra cuando la ley interpretada
presente pasajes oscuros o dudosos que hagan necesario aclarar su alcance (inc 2 articulo 9 Cdigo Civil).
El articulo 9 inc 2do cdigo civil seala: Las leyes que se limiten a interpretar el sentido de otras se
entendern incorporadas a esta, tambin seala una limitacin a la ley interpretativa Pero no se afectaran
de manera alguna los efectos judiciales ejecutoriados con anterioridad. De esto sigue una importante
mxima La ley interpretativa es siempre retroactiva porque se entiende incorporada a la ley interpretada.
b-Esta retroactividad no es absoluta y tiene 2 limitaciones:
- Parte final del inciso 2do del artculo 9, a pesar de que la ley interpretativa se entiende incorporadas a la
interpretada, no se afectaran los efectos de las sentencias ejecutoriadas en tiempo intermedio.
- Articulo 9 inc 1ero establece una regla general en materia de irretroactividad de la ley, esta disposicin
tiene el rasgo de legal y no de constitucional por lo que puede ser modificado por otra ley.
La retroactividad de la ley es posible pero debe resguardar las garantas constitucionales estas son en esta
materia dos:
- En el orden civil, es el derecho de propiedad resguardado en el artculo 19 nmero 24 de la constitucin.
- En el orden penal en el artculo 19 numero 3 inc sptimo, seala que nadie puede ser condenado o
castigado con un delito, sino en virtud de lo que disponga una ley publicada antes de la perpetracin el
delito, a menos que la nueva ley favorezca al afectado.
3.2.2.Interpretacin Judicial: Es la que realiza el juez respecto de las causas que son sometidas a su
conocimiento, es la que emana de a la sentencia de los tribunales, esta interpretacin esta sujeta a reglas que
entrega el legislador en los artculos 19 al 24 del cdigo civil ,las que son aplicables no solo a las leyes de
carcter civil sino tambin a todas las leyes en decir tienen un carcter supletorio , a dems esta
interpretacin judicial solo tienen un efecto relativo (artculo 3 inciso 2do del cdigo civil).
En esta interpretacin puede darse el caso que frente a un hecho no existiere ninguna norma legal que le
fuera aplicable en concreto a esta situacin de falta o ausencia de ley se denomina integracin de la ley, esto
significa que el juez recurriendo a la equidad natural y espritu general de la legislacin debe encontrar una
solucin para este caso armonizando todos lo preceptos legales que forman parte del ordenamiento jurdico.
Esto tiene su fundamento jurdico en el artculo 10 inciso 2do del cot y en 170 de Cdigo de Procedimiento
Civil. El articulo 10 de cot seala: Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su
competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda
sometida a su decisin., esto significa que el juez siempre esta obligado a fallar. El articulo 170 de cdigo
de procedimiento civil seala los requisitos que debe reunir la sentencia definitiva y en su numero 5 dice que
ella deber contener la enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a
los cuales se pronuncia el fallo, este articulo se aplica en e evento de que no haya norma aplicable para el
asunto en concreto, la finalidad de la interpretacin de la ley no es otra que buscar el sentido ala ley, es decir,

la correspondencia que existe y debe existir entre la generalidad propia de cada ley y los antecedentes
especficos del casual que se le debe dar una solucin de justicia.
Buscar el sentido quiere decir, que la interpretacin no tiene el o la voluntad legislador, sino el desentraar su
significado que es autnomo e independiente de la voluntad del legislador. La expresin sentido de la ley
es recurrentemente usada en el cdigo civil, en el art. 19 inciso1ero, 22 y 23 este es el pensamiento o
voluntad del legislador expresado en las palabras de la ley .El art. 19 inc.1 seala que cuando el sentido de la
ley es claro no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu ; la claridad del sentido de la
ley aludida en este art. no tiene que ver con las palabras usadas por la ley , se asocia su significado en su
conjunto no al tenor literal, dado que una ley no va a consistir en una sola palabra , sino una oracin ms o
menos compleja, de cualquier forma debe tenerse presente que al 1er elemento que se debe usar al
interpretar una ley es el gramatical.
Al recurrir a un examen del tenor literal de la ley debe cuidar el interprete de darle un significado adecuado a
las palabras, 1ero porque stas no tienen un significado constante, ya que ste puede cambiar de acuerdo a la
realidad social y al tiempo que se est viviendo; 2do el significado de las palabras debe guardarse porque a
veces el significado culto de las palabras no es el mismo significado para el comn de la gente. Por ltimo
debe cuidarse este aspecto porque la ley siempre va a corresponder a una legislacin de carcter general que
tiene por objeto regular situaciones ya ocurridas o precaver las ocurrencias de situaciones en el futuro. Pero
la ley rara vez alcanzara una situacin en particular.
3.2.3. Interpretacin Administrativa: Es aquella que realizan ciertos rganos y servicios pblicos del
estado, en esta se encuentran la interpretacin de la ley que hacen el servicio de impuesto internos, aduanas,
superintendencia de bancos, etc. La caracterstica particular es que ah a pesar de que son hechas por un
organismo del estado tienen un valor amplio y no solo se limita a un caso en concreto.
4-CRITERIOS DE INTERPRETACIN: Se distinguen 2 criterios:
4.1. Histrico o subjetivo: Busca desentraar la voluntad del legislador
4.2. Normativo u objetivo: Sostiene que la ley tiene una significacin propia distinta de la voluntad del
legislador, nuestro cdigo civil se adhiere a este crit3erio y prueba de esto es el art 19 inc 1.
5-ELEMENTOS DE LA INTERPRETACIN DE LA LEY
5.1. Gramatical: El Art 19 del CC es el que consagra este elemento, en el que importa el anlisis de la
semntica y sintaxis de un precepto jurdico. En relacin con este elemento los artculos 20 y 21 Cdigo
Civil nos entregan ciertas regalas para la aplicacin de este elemento. Primera regla las palabras de la ley
se entendern en su sentido natural y obvio segn el uso general de las propias palabras (art 20), este
sentido natural y obvio lo da la R.A.E, pero tambin se dice que el sentido natural y obvio de una palabra
es el dignificado que se le atribuye en el medio que se emplea. Segunda regla tiene que ver con el
significado legal que se le hayan dado a algunas palabras, cuando una ley hay definido el sentido legal de
la palabra hay que atenerse a atenerse significado por ejemplo significado legal de: posesin, de
presuncin, de dolo, persona etc. Tercera regla, consagrada en el artculo 21 tiene que ver con el
significado de las palabras tcnicas de toda ciencia o arte, se le dar el significado o sentido de aquellos
que profesan esa ciencia o arte a menos que el texto legal le haya dado un significado distinto
5.2.Histrico : Esta consagrado en la parte final del articulo 19 inciso segundo que se refiere a la historia
fidedigna del establecimiento de la ley, esta sirve para fijar el sentido u objetivo de la ley, claramente este
elemento es supletorio del elemento gramatical, porque no se va requerir analizar la historia fidedigna del
establecimiento de la ley cuando el sentido de la ley este claramente manifestada en la misma tal como lo
seala el articulo 19, en virtud de este elemento no se trata de descifrar la voluntad del legislador, sino el
espritu de la ley, estos son 2 conceptos distintos. La interpretacin busca buscar el sentido no la voluntad
del legislador. Importancia tiene la discusin parlamentaria cuando se trata de desentraar el sentido de la
ley, ser de importancia establecer el contenido o alcance del mensaje con que se enva la ley al congreso
cuando la ley tiene su origen en el ejecutivo y de todas formas la discusin parlamentaria, cualquiera sea el
origen de la ley.
5.3. Lgico: Consiste en buscar la concordancia entre las distintas partes de la ley apuntando a encontrara la
unidad conceptual y de criterio que debe existir en la ley, este elemento esta establecido en el artculo 22
inc 1ero. Este mtodo de interpretacin postula la comparacin de texto por interpretar con las dems
disposiciones legales relativas a la misma materia o a las materia anlogas por ejemplo la interpretacin del
cdigo civil por el propio cdigo civil; el cdigo civil es un conjunto de leyes , cada articulo es una ley en

el art 1464 sealan los casos de objeto ilcito, estn sealados en forma taxativa, esta disposicin no seria
coherente y armnica si en alguna de sus partes hubiera regulado una materia que escapara completamente
a la numeracin del objeto ilcito; esta coherencia y armona es la que debiera existir en todo precepto, sin
embargo, si hay oscuridad en una parte de la ley se puede recurrir a las otras partes para determinar su
sentido y alcance.
5.4. Sistemtico: Este elemento esta consagrado en el artculo 22 inciso 2do del cdigo civil. En virtud de
este elemento se desentraa el se3ntido de la ley recurrindose a otras leyes ,especialmente si versan sobre
la misma materia por ejemplo el cdigo civil regula los requisitos de existencia y de validez de los actos
jurdicos, uno de los requisitos de validez es el consentimiento, sin embargo, nuestro cdigo civil a pesar
de plantear esta exigencia no contiene regla acerca de cmo se forma el consentimiento, por esta razn es
que para completar en esta parte el sentido de la ley civil se recurre a otras normas y a otra leyes, en este
caso las normas del cdigo de comercio que si regula la oferta y la aceptacin, como actos jurdicos que
conducen a la formacin del consentimiento.
5.5.Espritu General de la Legislacin y Equidad Natural: Consagra en el art 24 del cdigo civil, esta
disposicin comienza sealando En los casos a que no pudieran aplicarse la regla de interpretacin
precedente entonces se puede interpretar que este elemento es supletorio de todos los anteriores, sin
embargo esto no es as pues este electo esta comprendido en el elemento sistemtico que para fijar el
sentido de la ley recurre al resto de la legislacin, por otro lado la equidad natural nunca va a poder estar
ausente en ninguna interpretacin porque el fin de la ley es hacer justicia y la equidad natural no es otra
cosa que la justicia referida a un caso concreto. Por eso se dice que toda labor de interpretacin de la ley y
todo fallo que se funde en dicha interpretacin deben ser justos y equitativos.
6-CRITERIOS DE INTERPRETACIN
Estos son las formas o mtodos a los que recurre el intrprete con el objeto de fijar el espritu o sentido de la
ley.
6.1.Extensivo: Este tiene lugar cuando a una situacin particular se le aplica una norma contenida en una
regla general o cuando se extrae una norma general a partir de los efectos no taxativos que pueda contener
una norma. Artculos 557 y 568 estas disposiciones sealan que son bienes muebles e inmuebles y se
refiere a los ejemplos no taxativos. A partir de este criterio extensivo se ha extrado una norma o regla que
ha permitido caracterizar a un bien corporal mueble e inmueble que no este contenido en la ley, el articulo
578 CC es una disposicin no taxativa porque los derechos personales son ilimitados. Este criterio esta
ligado con un criterio de interpretacin que se denomina analoga , el criterio analgico siempre va a
suponer una similitud respecto a las circunstancia de hecho como el fin jurdico que puedan presentar,
entonces cuando unos mismos hechos tienen el mismo valor, esto tambin significa que generan las
mismas consecuencias jurdicas por ejemplo el hijo legitimo tiene los mismos derechos al alimento que los
del hijo no matrimonial reconocido legalmente : circunstancias de hechos similares. el nacimiento del hijo,
uno nace dentro del matrimonio y el otro no pero es reconocido. Por eso se dice que el elemento de la
analoga se utiliza cada vez que el alcance jurdico de una misma norma se determine por otra para regular
una situacin semejante por ejemplo caso de derecho de alimento de acuerdo a los artculos 327 y 331, la
obligacin de dar alimentos que establece el articulo 327, el alcance de esta obligacin se aclara por lo
dispuesto por el articulo 331 el que seala los alimentos se deben desde la primera demanda y se pagan
por anticipado.
6.2. Restringido: No se puede hacer una aplicacin por analoga de las normas, o sea, a partir de una norma
general no se puede deducir una norma particular, esta interpretacin generalmente se impone cuando es
forzoso respetar los derechos individuales de las personas, por ejemplo derecho a recibir un tratamiento
igualitario por los organismos del estado, no ser condenado si no es por una pena establecida con
anterioridad. Las leyes que deben ser interpretada restringidamente son por ejemplo las leyes de
excepcin, normas penales, normas tributarias, de esto lo mas importante es que esta prohibido interpretar
por analoga las normas penales.
7-LAS LAGUNAS LEGALES
La interpretacin ha supuesto siempre la existencia de una norma jurdica que contiene pasajes oscuros y
dudosos cuyo sentido hay que necesariamente aclarar. Sin embargo constituye un hecho imposible el que la
legislacin se ponga en todos los casos posibles que puedan acontecer, por eso se afirma que en todo sistema
legislativo existen lagunas legales. Tambin es cierto que la legislacin es considerada como un conjunto
compuesto de normas y que entre todas ellas existe una conexin la que va a estar dada por el fin ultimo de
la ley el que va a consistir en regular las distintas relaciones que se dan al interior de la sociedad y el otro fin
ultimo es hacer justicia por eso se dice que la legislacin considerada como un conjunto tiene:

7.1. Fuerza de expansin: Significa que la ley es capaz o debe ser capaz de cubrir todos los caso no
expresamente regulados por la ley, lo anterior se hace por medio de la analoga.
7.2. Fuerza de adaptacin: Tiene que ver con lo que la ley debe ser capaz de comprender o abarcar todos
los cambios que se produzcan en lo social. Debe abarcar las nuevas formas de realizar nuevos negocios
jurdicos que idean los particulares.
De amabas fuerzas surge que el fundamento jurdico de la analoga. Radica en el principio de igualdad
jurdica segn el cual los casos semejantes deben ser regulados por normas semejantes donde existe la
misma razn debe existir la misma disposicin
7.3. Requisitos de la aplicacin de la analoga o una laguna legal
a) Debe ser un caso que el legislador no haya regulado o no haya previsto
b) El caso no regulado debe tener semejanza o relacin con el caso que si esta regulado, debe tener un
elemento de identidad.
c) La semejanza o elemento de identidad no debe ser cualquiera sino que el que al tuvo en consideracin
para establecer la norma, debe ser la razn de que el legislador previo para establecer una norma llamado
ratio iuris (principio informador de la ley a partir del cual se puede regular un caso no contemplado, es
un elemento de hecho de la disposicin legislativa) por lo tanto el interprete cuando recurre a la analoga
debe contemplar 2 limites a su labor:

Debe abocarse a encontrar el elemento de semejanza que existe entre ambos casos, el normado y
el que no lo esta (naturaleza de la relacin)
Finalmente el intrprete debe atender al derecho positivo porque es lo que termina primando.
De lo anterior surge que la analoga no es una simple interpretacin de la ley, puesto que en esta
se hace un anlisis teniendo un material preexistente, en cambio, la analoga es una actividad que
realiza el juez cuando no existe ley ni precedente. Por lo tanto, estamos en presencia de
integracin del derecho; la analoga no es una creacin de normas jurdicas, pues lo que se hace
es extender la aplicacin de una norma a un caso semejante buscando un principio elevado y
general que sea aplicable a los 2 casos semejantes, es decir, buscar la ratio iuris y la equidad
natural.

El problema de las lagunas legales no es un problema de interpretacin sino de integracin del derecho. En
nuestro sistema jurdico no hay norma alguna que resuelva directamente la cuestin; el cdigo civil no seala
reglas que den solucin a las lagunas legales, como las dispuestas en el proyecto del cdigo civil de 1853,
otros piensan que si existe y que corresponde al articulo 170 n 5 del C.P.C. que seala que las sentencia
definitiva debe contener la enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad con los que
se dicto el fallo. La mayora dice que este artculo no es que contenga una solucin a las lagunas legales, sino
que seala los requisitos de la sentencia, por lo tanto, no es una norma genrica que permita a partir de ello
deducir un principio general para solucionar las lagunas legales.
7.4. Criterio de la jurisprudencia respecto a las lagunas
Respecto de las lagunas legales la Corte Suprema ha recurrido para solucionarlas a los principios de equidad,
al artculo 170 n 5 del C.P.C. y el artculo 24 del Cdigo Civil.
Las veces que los tribunales han hecho aplicacin de normas por vas analgicas, han fundado tambin esta
aplicaron en la equidad. Pero si se contradice la solucin que derive de aplicar una norma por analoga y la
que deriva de la aplicacin de la equidad debe preferirse el artculo 170 del CC.

Captulo III
EFICACIA DE LAS LEYES
1-EFICACIA DE LAS LEYES

10

Tiene que ser estudiado desde una triple perspectiva:

-Su poca de aplicacin: en cuanto a tiempo
-A quienes se aplica: en cuanto a personas
-Donde se aplica: en cuanto a territorio
2-EFECTO DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO
En esta materia es menester estudiar lo s concepto de promulgacin y publicacin de la ley, y el principio
general en cuanto a la ley en el tiempo que el la irretroactividad. La ley por regla general rige a partir de
su promulgacin y publicacin, articulo 6, 7, y 8 del cdigo civil.

La promulgacin de la ley tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto. La promulgacin se
materializa a travs de su incorporacin o insercin en el diario oficial
La publicacin de la ley tiene por objeto darla a conocer, esto se efecta a travs de la dictacin de un
decreto promulgatorio que emana del presidente de la republica, a dems la ley debe ser registrada en la
contralora general de la republica.

El articulo 7 inciso 3 indica que la `propia ley puede establecer reglas diferentes en cuanto a su publicacin y
las fechas o fecha en la que deben entrar en vigencia atendiendo a la ultima parte de este inciso: La propia
ley puede sealar que comenzara a regir en una poca diferente a la de su publicacin. Puede acontecer que
la ley tenga una disposicin que difiera su vigencia, la ley puede sealar que comenzara a regir en un tiempo
posterior a su publicacin, el tiempo que media entre la fecha de publicaron y la entrada en vigencia se
denomina vacancia legal.
Pero tambin puede sealar la ley que va a regir para un tiempo anterior al de su publicacin, lo que se
denomina Retroactividad de la ley.
2.1. Derogacin de la ley
La ley por regla general va a regir hasta su derogacin, esta es la perdida de la fuerza obligatoria de una
disposicin legal, en virtud de su reemplazo por otra o por su simple eliminacin. Quien tiene la facultad de
derogar es el propio legislador, quien la dicta tambin puede derogarla. La sociedad no puede derogar la ley,
pero si puede acontecer que esta no la use, sin embargo, esto no implica derogacin. Al margen del desuso de
la ley los particulares pueden renunciar a los derechos que una ley les confiere, siempre que la renuncia no
este prohibida y mire al inters particular del que renuncia, por ejemplo es renunciable el derecho que tiene
un trabajador a recibir su remuneracin, en general puede decirse que los derechos que se refieren al orden
publico no son renunciables. La derogacin puede ser: expresa o tcita de acuerdo a lo dispuesto en el
articulo 52 CC.

Derogacin Expresa: Cuando la nueva ley en trminos explcitos seala que deja sin efecto la ley
antigua, entonces es absolutamente necesario que lanuela ley diga que se deja sin efecto una determinada
ley, un determinado inciso, articulo o una ley.
Derogacin Tacita: Cuando las disposiciones contenidas en la nueva ley son incompatibles con las de la
ley antigua, esto se deduce del artculo 53 del cdigo civil cuando seala la derogacin tcita deja
vigentes en la ley antigua todo aquello que no pugne con la ley nueva.

Tambin debe considerarse en trminos de derogacin de la ley que las normas especiales priman sobre las
generales, lo que se denomina principio de especialidad de la ley y en virtud de esto una disposicin
contenida en una ley especial no puede ser derogada tcitamente por una ley general posterior, cuando se este
en frente a un caso de una ley especial, la derogacin debe ser expresa o bien tacita pero por otra ley especial
que verse sobre la misma materia.
2.2. Retroactividad de la ley
El principio general y lo normal es que la ley rija desde su promulgacin y publicacin en adelante, o sea, la
ley va a afectar a las situaciones que hubieren ocurrido con anterioridad a su publicacin, entonces se dice
que la ley esta actuando con efecto retroactivo. La regla general es que la ley solo pueda disponer para lo
futuro y que jams tenga efecto retroactivo (art 9 del cc), esta disposicin no solo tiene validez en el mbito
del derecho civil, sino que se aplica a toda la legislacin en general de ah que se diga que la irretroactividad
de la ley es excepcional en nuestro derecho.
El articulo 9 cdigo civil es una mera ley que no tiene rango constitucional y en consecuencia no obliga al
legislador, por lo mismo el legislador puede dictar leyes con efecto retroactivo, pero la retroactividad como
es excepcional debe ser expresa (es decir en el propio texto de la ley se debe mencionar que va a regir para lo

11

anterior). Esto porque afecta a un principio bsico que es la seguridad jurdica, adems dado a que las leyes
que tienen efecto retroactivo son excepcionales deben ser interpretadas con criterios restrictivos.
La retroactividad de la ley reconoce limitaciones de orden constitucionales en materia civil, el derecho de
propiedad (art 19 n 24 de la constitucin), en trminos tales que nadie salvo por causa de utilidad publica,
puede ser privado del derecho de dominio ni de los objetos sobre de los cual recae, ni de sus facultades de
dominio ni de los bienes materiales ni inmateriales. La limitacin de la retroactividad en materia penal esta
establecida en el articulo 19 n 3 de la constitucin que seala que ningn delito se castigara con otra pena
que la sealada por una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley
favorezca al afectado, de esto surge que una ley penal que favorece al reo va a ser siempre retroactiva y va a
beneficiar a aquellos que se encuentren en proceso generalmente.
2.3. Ley sobre efecto retroactivo de las leyes
Ley del 7 de octubre de 1861; se ha sealado que el principio general es que la ley no sea retroactivo y que
solo dispondr para lo futuro, pero aun as indudablemente se van a generar conflicto entre lo que dispone la
ley nueva y lo que dispona la ley antigua acerca de una determinada situacin que estaba regulada por una
ley y que ahora esta regulada por otra , esto porque la nueva ley va a encontrarse con situaciones de derecho
ya adquirido en el amparo de la ley antigua, tambin la ley nueva se va a encontrar con meras expectativas
que tambin se han desarrollado bajo el amparo de la ley antigua y aqu es de donde surgen el conflicto entre
amabas legislaciones y esto porque es lgico que las situaciones jurdicas que se desarrollan bajo el amparo
de la ley no mueren por su derogacin sino que continan subsistiendo, el conflicto se produce cuando
existen situaciones jurdicas que se suceden en los tiempos, entonces la legislacin nueva debe intentar
resolver los conflictos que se suscitan a raz de un cambio de legislacin, la primera va de solucin a estos
conflicto estn dadas por las disposiciones transitorias de la ley nueva que tienen por objeto establecer un
plazo a partir de la publicacin de la ley nueva para que las situaciones jurdicas desarrolladas bajo el amparo
de la ley antigua se adecuen a la ley nueva. Si no existen disposiciones transitoria y se producen problemas
con el a cambio de legislacin debe recurrirse a la ley sobre efectos retroactivo de las leyes, esta
denominacin que tiene esta ley es poco acertado o poco feliz porque si se esta frente al caso de una ley que
tiene un efecto retroactivo lo que tiene que hacerse, es aplicarla como tal , esta ley en cambio no es que
regule situaciones anteriores, sino que solo tiene por objeto solucionar los conflictos que se produzcan con
cambios en la legislacin, es necesario solucionar esos conflictos con la finalidad de contar con seguridad
jurdica, para determinar hasta cuando se van a producir efectos emanados de la ley antigua y cuando estos
efectos deben adaptarse o modificarse conforme a la ley nueva.
2.4. Objeto De Esta Ley:
a) Derechos adquiridos: Esta ley esta sustentada en los derechos adquiridos y en las Meras Expectativas:
Son derechos que por un hecho o acto del hombre o por el solo ministerio de la ley se han incorporado a su
patrimonio.
b) Meras Expectativas: Son derechos no incorporados a la vida de la persona o la facultad no ejercida
legalmente, esperanzas de adquisicin de un derecho porque no se han cumplido con los requisitos que exige
la ley.
Esta ley postula que no se pueden afectar los derechos adquiridos, solo pueden verse afectados por la ley
nueva las meras expectativas, es decir, la ley nueva no puede lesionar derechos adquiridos (a no ser que el
legislador les de carcter retroactivo), en cambio si puede vulnerar facultades legales no ejercidas o meras
expectativas, ya que ninguno de ellas son derechos que pasen a formar parte del patrimonio de la persona. La
ley sobre efecto retroactivo de las leyes comprende un conjunto de materias que para su mejor comprensin
se agrupan en las siguientes.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)

Estado Civil
Capacidad
Derechos Reales
Posesin
Derechos Condicionales
Sucesiones
Contratos
Procedimiento judicial
Prescripcin

a) Estado Civil: Calidad permanente que ocupa un individuo dentro de la sociedad y que depende de sus
relaciones de familia. Esta ley establece 4 reglas.

12

El estado civil adquirido cumplindose las condiciones existentes en las ley que este vigente en la
fecha en que se adquiere el estado civil, subsiste aunque la ley pierda la fuerza por ejemplo si una ley
vigente exige como requisito para contraer matrimonio tener 18 aos y luego una ley aumenta esta
edad la persona que ha contrado matrimonio bajo la vigencia de la antigua ley mantiene su estado
civil de casado.
Las leyes que establecen para la adquisicin de un estado civil condiciones diferentes que las que
exista una ley anterior, prevalecer ante esta desde la fecha en que comienzan a regir
Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se someten o subordinan a la ley posterior, pero
sin que se afecten los actos validamente ejecutados bajo la ley antigua (articulo 3 inciso 1ero)
Las reglas aplicables a las personas naturales tambin se aplican a las personas jurdicas.

b) Capacidad: Es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos civiles

(Capacidad de Goce) y para el ejercicio de los mismos sin el ministerio o autorizacin de otra persona
(Capacidad de Ejercicio).
La ley sobre efecto retroactivo de las leyes seala que:
La capacidad de goce es una mera expectativa, por lo que queda sujeta a la ley posterior
La capacidad de ejercicio, que se adquiere bajo el imperio de la ley antigua no se pierde, a pesar de
que la ley nueva cambie las condiciones que posibilitaron la adquisicin de la capacidad de ejercicio
por ejemplo mayora de edad.
La leyes sobre efecto retroactivos, agrega que el ejercicio o la continuidad de la capacidad se rige
enteramente por la ley posterior.
c) Derechos Reales: Son los que se tienen sobre una cosa sin sujecin o respecto determinadas personas,
la ley sobre efecto retroactivo de las leyes dice que los derechos reales adquiridos bajo el imperio de la ley
antigua subsisten bajo el imperio de la ley posterior, pero el goce, las cargas y la extensin de los derechos
reales se sujetan a la ley nueva.
d) Posesin: Es la tenencia de una cosa determinada con animo de seor y dueo, esto es un hecho y no un
derecho; esta ley seala que la retencin perdida y recuperacin de la posesin se rigen totalmente por la ley
posterior (no por la ley anterior porque no es un derecho sino un hecho). El articulo 13 de la ley sobre efecto
retroactivo de las leyes que constituida la posesin bajo una ley anterior no se retiene pierde ni recupera bajo
el imperio de una ley posterior, sino con los medios y requisitos sealados en esta.
e) Derechos Condicionales: conceptos previos
Condicin: Es el hecho futuro he incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho, esta
puede ser suspensiva (si de ella depende el nacimiento de un derecho) o resolutoria (si de ella depende la
extincin de un derecho). Las condiciones pueden encontrarse en 3 estados: Pendientes (cuando aun no se
hayan cumplido pero aun sea posible su cumplimiento); Cumplida (cuando ya se haya verificado el hecho
futuro e incierto de la condicin); Fallida (Cuando la condicin no se va a poder verificar)
Esta ley dice que el plazo para que se considere fallida la condicin bajo la cual se ha diferido un derecho es
el que da la ley antigua, a menos que este caso excediere el plazo establecido en la ley nueva, a pesar de su
vigencia, si tal caso no se cumpliera la condicin se tendr como fallida.
f) Sucesiones: Esta ley dice que los requisitos o solemnidades de un testamento se rigen por la ley vigente,
ha la poca en que el testamento se otorgue, pero las disposiciones testamentarias, las asignaciones se rigen
por la ley nueva. Respecto de las sucesiones intestada se seala que el derecho de representacin de los
asignatarios llamados a heredar se rige por la ley vigente al tiempo de la apertura de la sucesin, esta se
produce al momento de fallecer el causante
g) Contratos: La ley sobre efecto retroactivo de las leyes recoge un importante principio que se dice que es
de aplicaron casi universal : En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin, esto quiere decir que la ley antigua va a regir no solo los requisitos del acto o contrato, sino
tambin va a regir a los efectos del acto o contrato, como la ley antigua queda incorporada al acto los va a
perseguir por un largo periodo , esto se denomina supervivencia de la ley, es decir, la ley antigua puede ser
derogada por la nueva, pero como la ley antigua se incorpora al acto o contrato la ley antigua sobrevive al
regular los efectos de este. El articulo 22 y 23 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes se refieren a esta
materia. El articulo 22 seala excepciones al principio de supervivencia de la ley, primero concerniente a la
forma de reclamar en juicio los derechos que resulten de estos actos o contratos (se rigen por una ley
posterior) la segunda excepcin dice relacin con el establecimiento de penas (clusulas penales en materia
civil), en este caso las penas que se pueden aplicar como resultado de la infraccin el contrato, esto se regula
por la ley posterior o nueva.

13

h) Procedimiento judicial: Esto esta situado en el art 24 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes,
tambin es de carcter universal y dice que las leyes procesales rigen in actum, perola ley sobre efecto
retroactivo de las leyes seala que los plazos que hubieren comenzado a correr y la actuaciones o diligencias
ya iniciadas bajo el imperio de la ley antigua se van a seguir rigiendo por la ley antigua
i) Prescripcin: Esto esta situado en el art 25 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes. La legislacin
civil chilena reconoce 2 tipos de prescripciones: Adquisitivas y Extintivas.

Prescripciones Adquisitivas: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas
posedos durante un cierto lapso y haber concurrido ciertos plazos legales.
Prescripciones Extintivas: Es un modo de extinguir las obligaciones y derechos ajenos por no
haberlos ejercidos en cierto lapso

El elemento comn en ambas es el plazo; la ley de efecto retroactivo de las leyes seala que el prescribiente
va a poder optar por escoger entre el plazo establecido en la ley antigua o nueva, pero si el prescribiente opta
por el plazo de la ley nueva este plazo no se va a computar sino a partir en que aquella hubiese empezado a
regir. El art 26 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes seala que si una ley llega a declarar que un
cierto bien no puede adquirirse por prescripcin adquisitiva y esto lo declara una ley nueva, el prescribiente
no podr adquirir el dominio por prescripcin, sin importar el plazo de prescripcin que haya completado.
3-EFECTO DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS
El articulo 14 del cdigo civil seala que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica
incluso los extranjeros, esto significa que toda persona que habite en el territorio de chile, queda sujeta a la
ley de chilena, esta disposicin hay que relacionarla con el art 60 del cdigo civil que habla del domicilio
poltico (el relativo al territorio del estado en general) quien adquiere este domicilio es o se hace miembro de
la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjera, esto quiere decir que todo aquel que habite el
territorio de chile aunque sea extranjero esta sujeto a la ley chilena. No obstante lo anterior existen
excepciones dadas por normas del derecho internacional: No quedan sujeto a las leyes chilenas a pesar de
encontrarse en el territorio de chile, un soberano extranjero, los agentes diplomticos y las tropas extranjeras
en trnsitos por la republica.
Para precisar quienes son chilenos y quienes son extranjeros hay que tener presente lo que seala el articulo
56 del cdigo civil Son chilenos los que la constitucin de la republica seala como tales, los dems son
extranjeros, el articulo 57 del cdigo civil establece una regla general en la cual se asimila a chilenos y
extranjero ya que seala que la ley no reconoce diferencias entre chileno y extranjero en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles consagra el principio de igualdad de ejercicio en el ejercicio de
los derechos civiles , esta regla general tambin admite excepciones en este sentido la ley impide que los
extranjeros puedan cumplir ciertas funciones o ejercer ciertos cargos por ejemplo los extranjeros no pueden
ser: ni testigos de matrimonio ,testigos solemnes ni tutores o curadores.
3.1. Efecto retroactivo de las leyes
El territorio de chile esta delimitado por sus frontera polticas, sin embargo la autoridad del estado se
extiende no solo al territorio fsico del estado sino que tambin se extiende al mar territorial (mar adyacente a
la costa del pas hasta la distancia de una legua marina, 12 millas o 5555 metros) y al espacio areo.
Se denomina territorialidad de la ley a su aplicacin dentro de los lmites del estado y la extraterritorialidad
de la ley es la aplicacin de la ley fuera de los lmites del estado. La regla general es la territorialidad y la
extraterritorialidad es la excepcin.
3.2. Extraterritorialidad de la ley
Esta materia se debe estudiar desde 2 puntos de vista:
a) Aplicacin de la ley extranjera en chile
b) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero
Respecto de la territorialidad de la ley, esta se encuentra establecida en el artculo 14 del cdigo civil en
relacin a las personas, otra disposicin que tambin recoge esta disposicin es el articulo 16 en relacin
a los bienes y el articulo 17 del cdigo civil recoge este principio en relacin a la forma de otorgamiento
de los actos. Finalmente el principio de la territorialidad de la ley en cuanto al matrimonio el artculo 120 y
121 del cdigo civil no hacen distincin entre chilenos y extranjeros en relacin a la causales de disolucin
del matrimonio , lo que reafirma el principio de territorialidad e igualdad dentro del territorio patrio y quiere
decir que aquel extranjero que no se haya divorciado validamente en el pas en donde se contrajo

14

matrimonio no podr casarse en chile si su otro cnyuge viviese y si dicho matrimonio no puede disolverse
por leyes chilenas.
a) Aplicacin de la ley extranjera en chile:
El articulo 16 inciso 2do del cdigo civil recoge este principio segn el cual los actos o contratos otorgados
validamente en pas extranjero son validos en chile, ya que las leyes extranjeras vigentes y aplicables a ese
contrato se encuentran incorporadas a l. La ley sobre efecto retroactivo de las leyes en su artculo 22 seala
en su articulo 22 este principio, que todo contrato validamente otorgado se entendern incorporada las leyes
vigentes al tiempo de su celebracin , salvo las leyes concernientes al modo de reclamar enjuicio y las leyes
que sealen una pena.
b) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero: El artculo 15 del cdigo civil establece 2 excepciones a
este principio:
Solo se aplica a los chilenos que tengan su residencia o domicilio en el extranjero, o sea, no se aplica a
los extranjeros.
Los tipos de leyes que queden sujetos los chilenos, no obstante, tengan domicilio en el extranjero, solo
quedan sometidos a algunas leyes chilenas no todas, es decir, estn sujetos relativamente: En el estado
civil y la capacidad de las partes.
-

Leyes relativas al estado civil: Esto quiere decir, que tanto ala adquisicin del estado civil, los
derechos y obligaciones inherentes a este y su termino se rige por la ley chilena, pero solo respecto
de los actos que valla atener efecto en chile, esta es una regla general, pero existen excepciones, la
primera que solo se aplica a los cnyuges y parientes chilenos, por lo tanto quedan exentos los
parientes extranjeros el articulo 15 inciso 1ero seala que los chilenos quedaban sujetos a las leyes
patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, aunque su domicilio este en el extranjero. Este
principio adems de estar establecido en el articulo 15 tambin fue consagrado en la ley de
matrimonio civil, donde le reconoce valor al matrimonio celebrado en el extranjero, por lo tanto, ese
matrimonio producir lo mismos efectos que si se hubiere celebrado en chile, pero esta disposicin
seala que si algn chileno contre matrimonio en el extranjero y contraviene alguno de los
impedimentos para cualquier matrimonio , esta contravencin genera los mismos efectos que si se
hubieren cometido en chile,

Leyes relativas a la capacidad de las personas: Lo que las normas nos dicen es que la capacidad el
chileno en el extranjero queda sujeta a la ley chilena, pero solo respecto de los actos o contratos
ejecutados o celebrados en el extranjeros que vayan a producir efecto en chile, esto quiere decir que
si un acto o contrato se ejecuta o celebra en el extranjero no va a producir efecto en chile, la
capacidad del chileno que lo ejecuta no se rige por la ley chilena.

4-TERRITORIALIDAD DE LA LEY
El estudio relativo de las leyes que rigen los actos jurdicos que se rigen en el extranjero, pero que van a
producir sus efectos en chile (artculo 16 inciso 2). Respecto de esta materia hay que hacer una distincin
respecto a lo que son los requisitos internos y externos de los actos jurdicos:
a) Requisitos internos:
Capacidad de las partes
Consentimiento de las partes
El objeto del acto
Causa del acto
b) Requisitos externos o de forma: Son las maneras de hacer constar fehacientemente la existencia del acto
Esta distincin que rigen tanto requisitos internos o de fondo y externos o de forma de un acto jurdico solo
tiene importancia si el acto se otorga en el extranjero porque si el acto se otorga en chile quedan sujetos a la
ley chilena.
4.1. Requisitos Externos o de Forma de los actos jurdicos:
En chile tiene vigencia un principio de carcter universal que dice que las formas de los actos jurdicos se
rigen por la ley del pas en que se otorgan lex locus regit actum, esta es la mejor forma de compatibilizar
las exigencias que puedan establecer los pases en esta materia. Este principio lex locus regit actum
reconocido por la ley chilena, es un principio con carcter casi universal reconocido en el articulo 17 del
cdigo civil. Segn este principio lo s actos otorgados en el extranjero se rigen por la ley de donde se
otorgan. Este principio tiene aplicacin cualquiera sea el tipo de acto que se presente, pueden ser actos o
instrumentos pblicos o actos o instrumentos de carcter privado. Este principio de carcter general es para

15

el chileno que se halle en el extranjero (facultativo). El chileno puede someter al acto o contrato a la ley del
extranjero o puede someterse a la ley chilena, estando en el extranjero ; en este caso tendr que acercarse a
los funcionarios diplomticos chilenos en el extranjero los cuales adems deben hacer el papel de ministros
de fe para legalizar el acto (para efectos probatorios ) es ms sencillo asegurar la autenticidad de ese
instrumento si fue otorgado a un ministro de fe chileno, esto solo se puede respecto de determinadas
materias, no es aplicable al matrimonio. Este principio reconoce valor en chile al acto o contrato otorgado en
el extranjero con lo exigido por la ley extranjera, pero tiene una excepcin: En chile no es valido el
testamento verbal otorgado en el extranjero, ya que es muy difcil demostrar la autenticidad de ese
documento
4.2. Requisitos Internos o de Fondo de los actos jurdicos:
Los actos otorgados en el extranjero respecto de estos requisitos se rigen por la ley del pas en que se otorga,
esto por regla general, pero existe una excepcin establecida en el articulo 15 inciso 1ero del cdigo civil que
seala que las leyes patrias que establezcan derechos y obligaciones permanecern sujetos los chilenos, no
obstante su residencia en pas extranjero.

16

Captulo IV
RELACIN JURIDICA Y DERECHOS SUBJETIVOS
1-CONCEPTO
Toda relacin entre dos o ms personas que es regulada por el derecho objetivo.
Tambin se dice que una relacin jurdica es la relacin entre el titular de un inters jurdicamente protegido
(sujeto activo de la relacin) y la otra parte obligada a respetar dicho inters o ha realizar una determinada
prestacin a favor del primero, siendo denominado aquel sujeto pasivo o deudor.
Sujeto activo y sujeto pasivo pueden estar unidos por una determinada obligacin, por ejemplo B debe
cumplir a favor de A.
Tambin es jurdica la relacin que existe entre un titular de un derecho y el resto de las personas que estn
obligadas a respetar ese derecho, por ejemplo el derecho de propiedad, el cual es absoluto y toda las personas
deben respetar ese derecho, no pudiendo cometer actos que lo amaguen.
2-ELEMENTOS DE UNA RELACIN JURDICA (VODANOVIC)
2.1-Los Sujetos
2.2-El Objeto
2.3-El Contenido
2.1-Los Sujetos: Las partes de la relacin jurdica son el sujeto activo y el sujeto pasivo.
El sujeto activo es el titular de un derecho reconocido por el ordenamiento jurdico, el cual reconoce la
facultad de exigir una determinada prestacin.
El sujeto pasivo es aquel que esta en la obligacin de respetar el derecho del sujeto activo o de satisfacer u
observar ese inters de acuerdo a la ley.
Estos sujetos son las partes de la relacin jurdica, y esta ltima solo genera efectos respecto de estas partes
(sujeto activo y sujeto pasivo), por lo tanto, toda otra persona ajena a esta relacin jurdica son Terceros a los
que no les afecta dicha relacin. Los efectos no los afectan directamente ni en el sentido de beneficio, ni de
dao, a no ser que sean las partes las que los consideren expresamente.
2.2-El Objeto: Consiste en el inters que la relacin jurdica seala y que el ordenamiento jurdico reconoce
y protege este inters, pudiendo consistir en un bien o un derecho ya sea de orden patrimonial o de familia,
etc.
2.3-El Contenido: Dice relacin con los Poderes o Facultades que la relacin jurdica otorga al titular de la
misma o al sujeto activo.
Estos poderes pueden ser unilaterales o bilaterales (recprocos).
Ejemplo de Poder Unilateral: El caso de un comodato o prstamo, corresponder al comodante (el que dio en
prstamo la cosa) en exigir la devolucin de lo prestado al comodatario (el que recibi la cosa en prstamo).
Poderes Bilaterales: En esta situacin el sujeto activo tiene derecho a exigir una prestacin del sujeto pasivo;
como tambin el sujeto pasivo tiene la calidad de activo y puede exigir del primero tambin una prestacin.
Ejemplo: en el contrato de compraventa, ambas partes son recprocamente acreedores y deudores, as en la
relacin jurdica contrato de compraventa el comprador es acreedor puesto que esta en la facultad de exigir la
entrega de la cosa, pero a su vez es deudor puesto que debe pagar el precio. En cuanto al vendedor es
acreedor puesto que tiene la facultad de exigir el pago del precio, y es deudor puesto que debe entregar la
cosa al comprador. Por lo tanto, a todo derecho le corresponde una obligacin correlativa.
3-DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO
En otro orden de ideas, en toda relacin jurdica se aprecia la existencia de un derecho subjetivo y un
derecho objetivo.
3.1-Derecho Objetivo: Conjunto de normas imperativas que para mantener la convivencia pacfica y
ordenada de las personas en sociedad, regulan las relaciones de ellas determinadas por esas mismas normas.
El derecho objetivo regula: las relaciones jurdicas y las circunstancias que la relacin no sea jurdica no
significa que el derecho muestre indiferencia hacia ellas.

17

El derecho objetivo esta dado por el ordenamiento jurdico en general, que protege y concede el ejercicio de
la facultad que encierra el derecho objetivo, por ejemplo: en el contrato de compraventa civil, el derecho
objetivo es el derecho civil puesto que su regulacin se encuentra en el Cdigo Civil.
3.2-Derecho Subjetivo: Es el Poder o Facultad de una persona (sujeto activo) reconocida por el derecho
objetivo para que haga, omita o exija algo de otra persona (sujeto pasivo).
Todo derecho subjetivo encierra un inters jurdicamente protegido, entendiendo por Inters el provecho o
utilidad que para un sujeto tiene el gozar de algo material o inmaterial.
4-CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
Atendida la eficacia de los derechos subjetivos se clasifican en:
4.1. Absolutos y Relativos
4.2. Derechos Reales y Derechos Personales
4.3. Derechos Originarios y Derechos Derivados
4.4. Derechos Transmisibles e Intransmisibles
4.5. Derechos Puros y Simples y Derechos sujetos a Modalidad
4.6. Derechos Subjetivos Pblicos y Privados
Nota: Vodanovic adems contempla la clasificacin de:
-Derechos Eventuales y Derechos Comisionales
-Derechos Transmisibles y Derechos Intransmisibles
-Derechos Patrimoniales y Extramatrimoniales.
4.1. Absolutos y Relativos:
4.1.1. Absolutos (Erga Omnes): Son aquellos que se pueden exigir de todas las personas. Implica un deber
general y negativo (abstencin), de toda la sociedad de respetar ese derecho, por ejemplo: el derecho real de
propiedad, el derecho de la personalidad y la mayora de los derechos de familia.
4.1.2.Relativos: Es el que solo se puede exigir contra una o ms personas determinadas, las que estn
obligadas a hacer o no hacer algo que satisfaga envuelto en el derecho subjetivo del acreedor, por ejemplo:
Derechos de crdito, derechos del legatario, el derecho que tiene el sujeto activo de una obligacin no
satisfecha por el sujeto pasivo.
4.2. Derechos Reales y Derechos Personales:
4.2.1. Derecho Real: Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
En el derecho Real la relacin se da directamente entre un sujeto y una cosa. Los derechos Reales se
clasifican en derecho de goce (Facultan al titular de un derecho para usar y gozar la cosa, ejemplo: el derecho
de dominio, usufructo, uso, habitacin y servidumbres activas) y derecho de garanta (Tienen por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin, ejemplo: prenda e hipoteca).
Tambin existen los derechos reales de concesiones mineras y el derecho real de aprovechamiento de aguas.
4.2.2. Derechos Personales: Son aquellos que solo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas.
Los derechos personales tambin se denominan de crdito y a diferencia de los derechos reales, que son
solo los que taxativamente seala la ley, los de crdito son ilimitados, tanto como las partes sean capaces de
crearlos.
En el derecho personal la relacin se da directamente entre sujetos determinados siendo su estructura la
siguiente: sujeto activo o acreedor, sujeto activo o deudor y el objeto, el cual es alcanzado por el acreedor
mediante la prestacin a que es obligado el deudor, ya sea que consista en un dar, hacer o no hacer. Este
objeto es distinto al del acto jurdico, puesto que este ltimo esta dado por el conjunto de derechos y
obligaciones que el acto crea, modifica o extingue.
4.2.3. Paralelo entre los Derechos Reales y los Derechos Personales:
a-En cuanto a su nmero: Los derechos reales son limitados, los derechos personales son ilimitados, adems
en los derechos de crdito est envuelto el principio de la autonoma de la voluntad de las partes, siendo los
derechos personales el fruto de esta voluntad. En el derecho real la voluntad de las partes no tiene relevancia

18

alguna, puesto que la relacin entre la cosa y el derecho real la regula la ley, en este tipo de derechos no
existe el principio de la autonoma de la voluntad.
b-En cuanto a la extensin del Sujeto Pasivo: Los derechos reales son absolutos, es decir, son oponibles a
toda persona y en consecuencia el sujeto pasivo es universal. El derecho personal en cambio encierra una
obligacin que solo puede exigirse respecto de la persona determinada que contrajo la obligacin. Aqu el
sujeto pasivo es determinado, no universal.
c-En cuanto a la ubicacin del crdito y obligacin en el patrimonio de acreedor y deudor: Los derechos
reales forman parte integrante del activo del patrimonio de una persona.
Como dijimos antes el sujeto pasivo del derecho real es universal, absoluto, oponible a todos, pero esto no
significa que se afecte el patrimonio de persona alguna, puesto que la relacin es entre un sujeto y una cosa,
por lo tanto no existe un deudor.
Los derechos personales forman parte integrante del activo del patrimonio de su titular (sujeto activo), pero
las obligaciones correlativas de los derechos personales se ubican en el pasivo del patrimonio del deudor.
d-El Objeto del Derecho (objeto de la relacin jurdica): En el derecho real el objeto siempre va a ser
siempre una cosa y el titular del derecho va a poder ejercer sobre la cosa todas las facultades que la ley le
reconozca (esta es la regla general)
Excepcin: En el derecho real de herencia la relacin es entre el sujeto y el total o cuota del patrimonio
transmisible del difunto.
En el derecho personal el objeto consiste entre un dar, hacer o no hacer algo.
e-En cuanto a las acciones que protegen el derecho: En los derechos reales la ley ha creado acciones para
protegerlos, siendo la ms importante la accione reivindicatoria o de dominio, y en el caso del derecho real
de herencia la ley ha creado la accin de peticin de herencia.
Los derechos personales estn protegidos por acciones personales la cual nace directamente de la obligacin
existente entre deudor y acreedor, accin que solo puede dirigirse en contra del deudor y que tienen por
objeto hacer cumplir el objeto de la obligacin
f-Facultades que cada derecho confiere: El Derecho Personal slo confiere al titular del derecho el
denominado Derecho de Prenda General del Acreedor que permite hacer efectivo el cumplimiento de la
obligacin ejecutando (embargando) cualquier bien que integre el patrimonio del deudor. Esto porque en el
Derecho Personal NO existe una relacin entre el titular del derecho y una cosa determinada, por lo tanto se
puede perseguir cualquier cosa, exceptuando los bienes inembargables, o tambin se pueden excluir ciertos
bienes del embargo por medio de las terceras o por el contrario se pueden integrar nuevos bienes al embargo
a travs del ejercicio de las acciones pauliana y acciones subrogatorias.
En los Derechos Reales, la ley le confiere a su titular las facultades de Persecucin y Preferencia, puesto que
existe una relacin directa entre el titular del derecho real y la cosa.
Derecho de Persecucin: Significa que la cosa objeto del derecho real se puede perseguir, reclamar de
manos de la persona que la tenga.
Derecho de Preferencia: Significa que el derecho real presenta una posibilidad mas favorable que el
derecho personal en el evento que frente a una obligacin del deudor concurran conjuntamente acreedores
reales y personales, puesto que primero se deber satisfacer a los acreedores del derecho real (prelacin de
crditos).
4.2.4. Derechos Subjetivos Intelectuales: Es un derecho que est en un trmino medio entre el derecho real
y el derecho personal, y que por lo tanto escapa de la clasificacin tradicional de estos, no obstante lo
anterior participa de las caractersticas de uno y otro. Estos derechos intelectuales no se ejercen respecto de
las cosas, ni tampoco respecto de determinadas personas, puesto que el sujeto pasivo de los derechos
intelectuales es universal, debiendo ser respetado por todos y desde este punto de vista se puede decir que
son absolutos. Ejemplos de derechos intelectuales
-El derecho de autor sobre creaciones artsticas e intelectuales (msica, libros, etc.)
-El derecho de propiedad intelectual sobre las patentes de inventos.
En suma, los derechos subjetivos intelectuales es todo derecho sobre creaciones del intelecto y que no estn
enumeradas en el Cdigo Civil puesto que son creaciones posteriores a su dictacin.

19

4.2.5. Clasificacin de los Derecho Reales:

a-Derechos Reales Principales: Son aquellos que subsisten por s mismos, son autnomos y no tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin, son los derechos reales de goce, ejemplo: el derecho de
propiedad, derecho real de herencia y derecho real de usufructo.
b-Derechos Reales Accesorios: Son aquellos que tienen por objeto caucionar el cumplimiento de una
obligacin que tiene el carcter de principal. Estos son los mismos que los Derechos reales de garanta:
derecho de prenda y de hipoteca. Los acreedores titulares de un derecho real accesorio poseen derecho de
persecucin y preferencia.
-PRENDA: Es un derecho real accesorio que se constituye sobre una cosa mueble para asegurar el
cumplimiento de una obligacin propia o de una obligacin ajena. Si la persona que constituye la prenda
conserva el uso de la cosa sta se denominar Prenda Sin Desplazamiento, en el evento que el constituyente
de la prenda se desprenda de la tenencia de la cosa para que pase a manos del acreedor la prenda se
denomina Prenda Ordinaria.
Tambin puede constituirse prenda sobre cosas incorporales, as se puede dar en prenda un crdito
entregando el ttulo; pero es necesario que el acreedor notifique al acreedor del crdito consignado en el
ttulo que le est prohibido pagarlo en otras manos (Cdigo Civil artculo 2389).
-HIPOTECA: Derecho Real accesorio y de garanta que se constituye sobre inmuebles para asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal propia o ajena, y en virtud del cual el acreedor, al vencimiento de
dicha obligacin puede pedir que la finca gravada, independiente en las manos en que esta se encuentre se
venda en pblica subasta y se le pague con su producto con preferencia a todo otro acreedor (prelacin de
crditos, crditos de 3 clase).
A diferencia de la prenda, el inmueble hipotecado siempre estar en posesin del constituyente de la
hipoteca.
La hipoteca por regla general siempre recae sobre bienes inmuebles, pero excepcionalmente se pueden
hipotecar bienes muebles: la hipoteca naval que recae sobre naves y las hipotecas sobre aeronaves. Estas
excepciones son denominadas en doctrina como Hipotecas Mobiliarias y que tiene por objeto muebles
registrados, es decir, que se encuentran inscritos en registros pblicos.
-CENSO: Es un derecho real que admite una doble clasificacin ya sea personal o real, segn contra quien se
dirige el censo, ya sea el censuario o real si se persigue la finca, siendo su argumento positivo de texto el
artculo 579 del Cdigo Civil.
El censo es la obligacin que una persona contrae por haber recibido un capital o reconocer que lo adeudaba,
obligacin que consiste en pagar un rdito a otra persona gravando en garanta del rdito y del capital una
finca de su propiedad.
Ejemplo: A vende a B un fundo en $50.000.000 convinindose que esta suma quede en poder del comprador
B, el cual constituye un censo, es decir, se obliga a pagar un rdito anual al vendedor A, gravando en
garanta la finca.
Censuario: La persona que debe el rdito
Censualista: Acreedor del rdito
Rdito: Tambin llamado censo o canon que no debe confundirse con el canon como pago del
arrendamiento.
c- Derechos Reales en cosa propia: Por ejemplo el derecho real de dominio y el derecho real de herencia.
d-Derecho real en cosa ajena: Son los tambin llamados desmembraciones del dominio, limitaciones al
dominio, o derechos reales ilimitados. Estos son:
-Usufructo (artculo 764 Cdigo Civil)
-Uso y habitacin (artculo 811 Cdigo Civil)
-Servidumbres activas (artculo 820 del Cdigo Civil)
-Prenda (artculo 2384 Cdigo Civil)
-Hipoteca (artculo 2407 Cdigo Civil)
-Censo siempre y cuando se persiga la cosa censada (artculo 579 y 2022 Cdigo Civil)
Estos derechos confieren a su titular un derecho sobre cosa de otro, por ejemplo la servidumbre de Trnsito.
4.3. Derechos Originarios y Derechos Derivados:

20

4.3.1. Derechos Subjetivos Originarios: Son los que nacen conjuntamente con la persona de su titular, estos
derechos surgen para su titular independientemente de una actividad suya. Estos son los derechos de la
personalidad y los propios de la persona por su sola condicin de tal.
4.3.2. Derechos Subjetivos Derivados: Son aquellos que nacen para su titular como consecuencia de una
actividad propia, se dice que todos los derechos que no son originarios son derivados, por ejemplo: el
derecho de dominio y todos los derechos reales. Se les define como los derechos que eran ya de otro y que
han sido transferidos por el titular anterior al titular actual.
4.4. Derechos Subjetivos Transmisibles e intransmisibles:
Segn que los derechos puedan o no traspasarse de un sujeto a otro.
La palabra transmisin tiene un significado genrico (amplio) y otro especfico (restringido).
a-Sentido Genrico: Comprende tanto el traspaso de los derechos entre vivos, como el que se efecta por
causa de muerte. Para el traspaso de los derechos entre vivos se utiliza la transferencia.
b-Sentido Especfico: Traspaso de derechos por causa de muerte, por medio de la transmisin.
La regla general es que todos los derechos pueden transferirse y transmitirse.
Excepcin: Los derechos que se hayan ntimamente ligados a su titular que no pueden sufrir un cambio de
sujeto o cuando al menos no lo pueden sufrir sin desnaturalizarse y son los llamados Derechos
Personalsimos, como lo son por ejemplo:
-Los derechos que forman el contenido de la personalidad
-Los derechos inherentes al estado y capacidad de las personas
-Los derechos de familia
-Ciertos derechos patrimoniales que van ligados estrechamente a la persona del titular como son los
derechos de uso y habitacin.
Por lo tanto los derechos personalsimos son intransmisibles.
4.5. Derechos Puros y Simples y Derechos sujetos a Modalidad:
4.5.1. Derechos Puros y Simples: Estos derechos subjetivos son aquellos que se ejercen sin ningn tipo de
limitacin o modalidad.
4.5.2.Derechos Sujetos a Modalidad: Son aquellos cuyo ejercicio est sujeto ya sea en cuanto a su
nacimiento, ejercicio o extincin a una modalidad como la condicin, el plazo y el modo y en materia de
obligaciones a la solidaridad.
La modalidad son elementos accidentales introducidos al derecho subjetivo ya sea por la ley o las partes y
que alteran sus efectos normales.
a-Condicin: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. La
condicin puede ser suspensiva si del evento depende el nacimiento de un derecho. La condicin ser
resolutoria si el evento acarrea la extincin de un derecho.
b-Plazo: Tambin llamado Trmino es el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o ejercicio
del derecho o la extincin del mismo. El plazo se denominar suspensivo si mientras no se cumple suspende
el ejercicio o exigibilidad del derecho. El plazo se denominar extintivo si el cumplimiento del plazo
determina la extincin del derecho.
Nota: La condicin suspensiva suspende, mientras no se verifique, el nacimiento del derecho y el plazo
suspensivo suspende, no el nacimiento del derecho, que ya existe, sino su exigibilidad.
c-Modo: Ciertas cargas impuestas por el titular de un derecho que consiste en una determinada manera de
usar ese derecho. Ejemplo: te dono una casa con la obligacin de que la destines para una escuela para
pobres.
El modo es propio de los derechos que se atribuyen a ttulo gratuito.
4.6. Derechos Subjetivos Pblicos y Privados:

21

Esta clasificacin de los derechos subjetivos se hace tomando en cuenta el tipo de derecho objetivo que es
aplicable a ese derecho subjetivo. Si el derecho objetivo aplicable e el derecho pblico, estaremos frente a un
derecho subjetivo pblico y por el contrario si el derecho objetivo aplicable a un derecho es un derecho
privado entonces estamos hablando de un derecho subjetivo privado. Ejemplo: El derecho a sufragio es un
derecho subjetivo pblico, puesto que est consagrado en la Constitucin Poltica de la Repblica. Los
derechos del comprador en el contrato de compraventa son derechos subjetivos privados, puesto que son
regulados por el Cdigo Civil y est es una rama del Derecho Privado.
Los derechos subjetivos Privados se pueden clasificar en:
a-Pecuniarios
b-No Pecuniarios: Estos se subclasifican en derechos de la Personalidad y Derechos de Familia
a-Pecuniarios: Son los que tienen por contenido una utilidad econmica o en otros trminos aquellos que
pueden valuarse en dinero. Ejemplo: Derechos personales, reales, intelectuales. Vodanovic los denomina
Patrimoniales y los clasifica en absolutos y relativos, siendo la regla general la transmisibilidad.
-Absolutos: Todos los derechos reales, los derechos sobre las obras de ingenio y las invenciones industriales.
-Relativos: Corresponden a los derechos personales o de crdito
b-No Pecuniarios: Son aquellos derechos no susceptibles de apreciacin pecuniaria. Vodanovic los
denomina derechos extrapatrimoniales. Estos derechos son instransmisibles porque son inherentes a la
persona del sujeto.
Estos se subclasifican en:
b.1.Derechos de la Personalidad: Se refieren a la individualidad de las personas tanto lo que tiene que ver
con su integridad fsica como su integridad psquica. Los derechos de la personalidad protegen la integridad
moral (derecho al honor) de una persona y tambin protegen sus derechos civiles (derecho a tener domicilio,
patrimonio).
b.1.1.Caractersticas de los Derechos de la Personalidad:
I-Son Extramatrimoniales, es decir no susceptibles de avaluacin pecuniaria, esto debido a su propia
naturaleza. En el evento que estos derechos sean lesionados por otros, el titular del derecho lesionado va a
poder exigir una indemnizacin pecuniaria de los perjuicios irrogados. Por ejemplo: lesin al derecho del
honor.
II-Son Intransferibles e Intransmisibles.
III-Irrenunciables
IV-Inembargables: No pueden ser objeto de medidas cautelares ni an en juicio ejecutivo.
Los derechos de la personalidad protegen la integridad moral y la fsica y dentro de sta debemos estudiar la
Ley 19.456 Sobre Transplante y Donacin de rganos, ley sustentada en el principio de libertad de todo
individuo, por lo tanto las personas pueden disponer de todas las parte de su cuerpo, no obstante lo anterior el
legislador ha querido reglamentar este derecho de libertad restringindolo con el objeto de impedir que se
cometan actos que atenten contra la moral pblica como lo sera la automutilacin, el mercado negro de la
venta de rganos.
Principales disposiciones de la Ley 19.456:
I-La disposicin de partes separadas del cuerpo no pueden atentar contra la vida o provocar en ella una
incapacidad permanente.
II-Debe existir un informe positivo de aptitud fsica para que se admita la extraccin de un rgano a una
persona viva.
III-Toda donacin y transplante de rganos debe hacerse con fines teraputicos, no estticos.
IV- Todo acto de disposicin de un rgano de una persona viva debe necesariamente ser a ttulo gratuito.
V- El donante de un rgano debe ser legalmente capaz.
VI- El donante de un rgano debe prestar su consentimiento en forma libre y espontnea e informada.
Donacin Realizada por Personas Fallecidas:

22

En cuanto al transplante de rganos de personas fallecidas para proceder a la extraccin de un rgano, la

ley exige que se produzca la muerte de la dicha persona.
La ley de transplante y donacin de rganos consagra un concepto nuevo de la muerte: Consiste en la
abolicin total de las funciones enceflicas de las personas, esta abolicin debe ser adems irreversible.
En caso de que el transplante se haga por un disponente vivo se requiere que este sea legalmente capa, que
sea con fines teraputicos que haya declarado expresamente su libertad o que su voluntad haya quedado
manifestada en su cdula de identidad o en su licencia de conducir. O que la haya declarado al momento de
ingresar al recinto hospitalario.
La disposicin de estos bienes tambin puede hacerse por terceros en caso de que el disponente no haya
manifestado su voluntad en vida o que se trate de menores de edad o personas legalmente incapaces
(dementes).
Si el acto de disposicin lo hace un tercero, el orden para disponer de los rganos del difunto es el siguiente:
a-El Cnyuge
b-El Representante Legal (Padre, Madre, Tutor, Curador).
Ha falta de estas personas, la ley seala a la mayora de los parientes consanguneos presentes de grado ms
prximo en la lnea recta, y en la lnea colateral hasta el tercer grado inclusive.
b.2.Derechos de Familia: Son aquellos que nacen de la relacin de familia de un individuo respecto de otro.
Hay que hacer una subdistincin:
b.2.1.Derechos de Potestad y otros Derechos que tienen un cierto contenido pecuniario: Esto no obsta ha
que estos derechos de familia tengan caracterstica extramatrimoniales.
Derecho de Potestad: Son aquellos que emanan de la organizacin propia de la sociedad, son de Orden
Pblico y escapan de la voluntad de su titular, son derechos que tienen su fuente en la ley.
En esta categora se ubican todos los derechos del marido frente a la mujer, por ejemplo: Derecho de ambos
cnyuges a la fidelidad, los derechos que el padre tiene sobre sus hijos, como por ejemplo: el corregirlos.
Estos derechos son de carcter personal, es decir, no son delegables.
b.2.2.Derechos que tienen categora de pecuniarios: Son aquellos que teniendo su fuente en las relaciones
de familia, de parentesco o finalmente la ley, le atribuyen al titular del derecho la facultad de usufructuar o de
percibir los frutos o productos de un bien. Dentro de esta categora de derechos encontramos:
-Los que tiene el marido respecto de los bienes de su mujer, en la sociedad conyugal, los frutos de los bienes
de la mujer los administra el marido.
-Derecho que tiene el padre para usufructuar los bienes de su hijo que se encuentra bajo su patria potestad.
Esquema:
I-Derechos Subjetivos Pblicos
II-Derechos Subjetivos Privados:
a-Pecuniarios
b-No pecuniarios:
b.1.Derechos de la Personalidad
b.2.Derechos de Familia:
b.2.1.Derechos de Potestad y otros con cierto contenido pecuniario.
b.2.2.Derechos que tienen categora pecuniaria.
5-NACIMIENTO Y ADQUISICION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
5.1.Nacimiento de un Derecho: Nace cuando se incorpora a la vida una relacin jurdica, y puesto que toda
relacin, cualquiera que sea su naturaleza, tiene un sujeto al que debe referirse, por lo tanto es natural que a
todo nacimiento corresponda una Adquisicin, es decir, la unin a una persona determinada.
Todo nacimiento de un derecho importa la adquisicin del mismo derecho para su titular y por eso todo
derecho es adquirido, pero no toda adquisicin entraa o crea el nacimiento de un derecho, puesto que puede

23

tratarse de un derecho preexistente que el titular est adquiriendo, en este caso solo estara cambiando de
sujeto por causa del hecho adquisitivo, por ejemplo: la cesin de un crdito, la venta de una cosa, etc.
Distinta es la situacin si se adquiere un derecho que nace junto con el titular de un derecho, se est
incorporando al mundo jurdico una relacin que antes no exista, por ejemplo: el Modo de Adquirir
Ocupacin de una cosa que no perteneca antes a nadie (res nulius), la obligacin que contrae una persona
de pagar una cierta suma de dinero a otra lo cual da nacimiento al derecho de crdito y que solo va a existir
al momento celebra dicho compromiso y que antes no exista.
Volviendo al caso de los derechos preexistentes es importante revisar la inscripcin del titulo que consigna
dicho derecho para poder verificar su validez.
5.2. Adquisicin de un Derecho: La adquisicin puede ser originaria o derivativa.
5.2.1. Originaria: Cuando la unin del derecho con su titular surge directamente y de manera autnoma
(independiente) o al margen de una relacin jurdica con otra persona. Es indiferente que el derecho que se
adquiere existiese ya antes en otro, como por ejemplo el caso de las cosas abandonadas o que no pertenecen
a nadie, puesto que lo que caracteriza a ala adquisicin originaria es el hecho de que surja en el titular
independientemente de su relacin con otra persona.
5.2.2.Derivativa: Es derivativa cuando el derecho que se adquiere procede de una relacin con otro de la
cual deriva a favor del nuevo titular, ya sea que se traspase de uno a otro el derecho mismo e ntegro que
antes corresponda al primero, como por ejemplo la transferencia del dominio de una cosa, la adquisicin de
una herencia, ya sea que sobre el derecho del primero se constituya a favor del adquirente un derecho nuevo
que no exista en otro como tal, sino que era en l solamente el supuesto indispensable para la constitucin
del derecho nuevo, por ejemplo: la prenda o el usufructo, en este caso se adquiere un derecho nuevo que
antes no tena existencia por s mismo, sino que presupone la existencia de otro derecho en el cual se funda,
por ejemplo el derecho de propiedad.
La adquisicin derivativa puede ser:
a-Traslativa: Aqu es el mismo derecho el que se traspasa, por ejemplo la transferencia del dominio de una
cosa.
b-Constitutiva: Se crea un derecho nuevo sobre la base de un derecho preexistente, por ejemplo prenda,
hipoteca, usufructo.
En la adquisicin derivativa se distingue:
-Autor o Causante: Persona que transfiere o transmite el derecho.
-Sucesor o Causahabiente: Persona que adquiere un derecho u obligacin de otra llamada autor (derecho
habiente es sinnimo de causahabiente)
Nota: El adagio nadie puede transferir a otro ms derechos que los que posee tiene aplicacin en el artculo
682 del Cdigo Civil.
5.3. Importancia de la distincin entre adquisicin originaria y derivativa:
En la Adquisicin Originaria basta examinar nicamente el titulo del adquirente para comprobar la eficacia y
amplitud del derecho. En la Adquisicin Derivativa es necesario examinar el derecho del titular anterior,
pues este condiciona el derecho del titular actual, ejemplo: en un compraventa no basta para comprobar el
derecho de A la existencia de la venta y de la tradicin que hizo con B, sino que es tambin necesario probar
la legitimidad del derecho que tena B sobre la cosa y esto porque el adquirente (A) adquiere el derecho con
las mismas calidades, vicios y cargas que posea su autor o causante.
6-EXTINCIN O PRDIDA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
La extincin es la destitucin o consuncin de un derecho para su titular y para cualquier otra persona, es la
muerte del derecho para todos, por ejemplo la prescripcin y la caducidad.
Se distingue dentro de este concepto lo que es la prdida de un derecho subjetivo, lo que implica la
separacin del derecho de su actual titular a la que puede seguir la adquisicin por otro sea derivativamente u
originariamente. Generalmente la prdida del derecho significa el nacimiento de un derecho para otra
persona. No se debe confundir la prdida con la RENUNCIA de un derecho, puesto que esta es una
declaracin mediante la cual un sujeto se despoja jurdicamente de un derecho.
Se pueden renunciar los derechos subjetivos que miran solo al inters particular de su titular. La renuncia se
puede realizar en forma expresa (esta consta de manera fehaciente) o tcita (la renuncia se deduce de
comportamientos).

24

La renuncia como facultad est respaldada por el artculo 12 del Cdigo Civil, por lo tanto el derecho que no
mire al inters particular del renunciante, sino que se trate de derecho de Orden Pblico no podr jams ser
renunciado, ejemplo derechos laborales.
Los derechos reales se extinguen con su titular como por ejemplo usufructo, uso o habitacin. Los derechos
personales pueden ser renunciado de la manera en que lo han convenido acreedor y deudor o porque ha
entrado a operar algn Modo de Extinguir Obligaciones reconocidos por la ley en el artculo 1567 del
Cdigo Civil.
7-MODIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
Dentro de los momentos en que nace, se adquiere (segn sea) y se extingue un derecho subjetivo, existen
momentos intermedios en que el derecho se desarrolla, y en este sentido el derecho puede sufrir variadas y
numerosas modificaciones, dentro de las cuales distinguimos:
7.1. Modificaciones de Carcter Subjetivo: Todo cambio que el derecho sufre en la persona de su titular.
Cuando el cambio de titular se produce por actos entre vivos hablamos de transferencia. Si se produce por
causa de muerte hablamos de transmisin.
La traslacin o traspaso de los derechos puede ser a titulo universal o singular. A titulo universal cuando
comprende el traspaso de todos los bienes de una persona o una cuota de ellos, como un tercio. Es a titulo
singular cuando se traspasa determinados bienes. Nuestro derecho solo admite en el traspaso por acto entre
vivos, la traslacin a ttulo singular, pero el traspaso por causa de muerte puede ser a titulo singular o
universal.
7.2. Modificaciones de Carcter Objetivo del Derecho: Se refieren al cambio cualitativo o cuantitativo del
objeto del derecho.
a-Cualitativa: El derecho se transforma experimentando un cambio en su naturaleza o en su objeto,
ejemplos:
-Cambio de naturaleza: Si se hipoteca un fundo y este se destruye, se convierte en crdito de la suma debida
por el asegurador, puesto que la hipoteca se extingue ya que no se puede ejercer porque el bien ha
desaparecido.
-Cambio de Objeto del Derecho: Nos hallamos en presencia de una subrogacin real, es decir,
substitucin de una cosa por otra, de una prestacin por otra.

una

b-Cuantitativa: Son aquellas en que el objeto o elemento real de un derecho se incrementa (por edificacin
en un terreno el dominio que me corresponda aumenta; por consolidacin del usufructo con la nuda
propiedad sta se convierte en plena) o disminuye (el acreedor en una quiebra recibe menos de lo que se le
debe).
8-FUENTES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS (Vodanovic)
Por fuente de los derechos subjetivos se entiende
8.1. La Voluntad que los crea
8.2. Los Hechos de que esa voluntad hace surgir los derechos
8.1. La Voluntad que los crea: No puede ser sino la del legislador o la de los particulares. La voluntad legal
crea derechos cuando ella por s sola, con prescindencia de cualquier voluntad particular, los establece.
La voluntad del legislador no es arbitraria, establece derechos slo cuando hay una base, un supuesto, que
reclama en nombre de la justicia o de la equidad, la creacin de un derecho.
La voluntad de los particulares origina derechos libremente, que el legislador siempre reconoce cuando no
atenta contra el orden pblico ni las buenas costumbres. Los derechos que surgen de un delito, cuasidelito, de
un cuasicontrato, los derechos de alimento, son establecidos por la sola voluntad de la ley; los derechos que
emanan de los contratos son creados por la voluntad de los particulares.

25

8.2. Los Hechos de que esa voluntad hace surgir los derechos: Los hechos que dan nacimiento a los
derechos subjetivos son todos aquellos de que arrancan estos, sea por la voluntad de la ley o de los
particulares los cuales se clasifican en hechos jurdicos propiamente tales y actos jurdicos.
La voluntariedad del hecho es cosa distinta de la voluntad como fuente de los derechos. Un hecho puede ser
voluntario de un particular, pero el derecho que de ah surge puede no ser obra de la voluntad de ese
particular, sino del legislador.
Ejemplo: El derecho de la vctima del delito tiene por fuente, en cuanto a hecho, el hecho voluntario de un
particular, el delito; pero su fuente considerada como voluntad, es la voluntad del legislador. El autor del
delito se limita a cometer el hecho ilcito, el derecho de la vctima lo establece el legislador, por tanto en
estos casos la voluntad humana simplemente crea el hecho que toma como base o supuesto el legislador para
establecer por su voluntad el derecho subjetivo.
Los particulares generan con su voluntad los derechos cuando realizan un hecho con el deliberado propsito
de crear derechos, que ellos mismos moldean o configuran como sucede en los contratos.
Se dice que la fuente de todos los derechos es la ley, con esto se quiere decir que en ltimo trmino los
derechos siempre surgen de esta, porque sin el reconocimiento de la ley no podran existir. Pero cuando se
habla de fuente de los derechos subjetivos se alude a las Fuentes Directas o Inmediatas y NO a las Fuentes
Indirectas o Mediatas, la ley es Fuente Inmediata de los derechos cuando por su voluntad los establece sin
mediacin de la de los particulares.
8.3. Fuentes de los Derechos Subjetivos segn Jos Ignacio Palma:
Dentro de la clasificacin de los derechos subjetivos la ms importante es aquella que lo distingue entre
Derechos Reales y Derechos Personales:
8.3.1. Derechos Reales: Son los Modos de Adquirir (artculo 538 del Cdigo Civil).
8.3.2. Derechos Personales: Tienen su origen en las obligaciones. Para distinguir la fuente de los derechos
personales hay que recurrir a las fuentes de las Obligaciones. Los contratos (artculo 1438 del Cdigo Civil),
Cuasicontratos, Delitos, Cuasidelitos y la Ley. (artculos 2284 y 2314 del Cdigo Civil).
En sntesis se dice que la fuente de los derechos subjetivos es en definitiva la LEY, porque esta regula tanto
los Modo de Adquirir como las fuentes de las Obligaciones.
9-EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS Y LA TEORA DEL ABUSO DEL
DERECHO
9.1. Ejercicio de los Derechos Subjetivos
El ejercicio de un derecho consiste en la ejecucin de los hechos que el contenido del derecho nos faculta a
ejecutar, as por ejemplo en el derecho de propiedad su titular est investido de la facultad de usar la cosa, y
en consecuencia siendo esta una facultad autorizada, el titular puede ejecutar hechos que importan el
ejercicio de esa facultad.
Para la Teora clsica el ejercicio de un derecho era absoluto, lo que significaba que si el titular del derecho
al ejercerlo daaba a otro y le ocasionaba un perjuicio, este no responda por ese dao, es decir, no tena que
indemnizarlo, de aqu provena la antigua frase Quin en su derecho ejerce a nadie ofende, para la Teora
clsica el titular del derecho poda actuar con total libertad.
El ejercicio del derecho no conoca lmites de ningn tipo, de ah surge el Absolutismo del Derecho que
olvidaba que los derechos de una persona se encuentra frente a los titulares de otros derechos.
Esta concepcin del ejercicio del derecho fue abandonada y se postul una nueva teora que sealaba que el
ejercicio de un derecho abusivo no va a estar nunca autorizado por la ley, dando origen a la Teora del
Abuso del Derecho.
9.2. Teora del Abuso del Derecho
Existe un ejercicio abusivo del derecho cuando el titular sobrepasa las facultades que el derecho les confiere,
exceso que puede ocurrir por haber sido superados los lmites que la naturaleza del derecho impone o
tambin el exceso puede provenir de haberse infringido la buena fe por parte del titular.
En estos casos se est frente a una situacin no tolerada por la ley ni por el derecho, por lo tanto esta teora
postula que existe lmites al ejercicio de los derechos de los particulares los cuales pueden se Intrnsecos o
Extrnsecos.

26

En la legislacin chilena no hay norma general que se refiera al abuso del derecho, pero existen
disposiciones relativas a casos especficos como por ejemplo, la que declara que no vale la renuncia de un
socio a la sociedad si la hace de manera intempestiva o de mala fe (artculo 2110 del Cdigo Civil); la que
autorizan sanciones indemnizatorias por el ejercicio de acciones judiciales temerarias (artculo 280, 467 del
Cdigo de Procedimiento Civil y artculo 32 y 34 del antiguo Cdigo de Procedimiento Penal).
Estos lmites al ejercicio de todo derecho surgieron de lo que exponen los artculo 582 inciso 1 y artculo
583 del Cdigo Civil los cuales se refieren a las facultades que confiere a su titular el derecho de dominio
con lo cual a partir de estas disposiciones se ha extrado una regla general no solo vlida para el derecho de
propiedad, sino que vlida para todo el derecho.
La Regla General establece que el ejercicio de un derecho subjetivo no puede ir en contra de una ley o de un
derecho ajeno, el lmite de mi derecho est dado por donde comienza el derecho ajeno.
A-Lmites Intrnsecos
a.1.Naturaleza o Contenido de un Derecho
a.2.La Buena Fe
a.3.La Funcin Social
B-Lmites Extrnsecos
b.1.El Respeto a la Buena Fe de los Terceros
b.2.La Concurrencia de Derechos
b.3.La Colisin de Derechos
A-Lmites Intrnsecos
Son aquellos inherentes al derecho mismo y a la forma en que deben ejercerse, estos son los siguientes:
a.1.Naturaleza o Contenido de un Derecho: Respecto a esto hay que decir que no todos los derechos son
iguales, no todos confieren a su titular las mismas facultades, entonces el ejercicio de un derecho no puede ir
ms all de lo que las facultades propias o inherentes a este derecho confieren a su titular, por ejemplo el
derecho de dominio en contraposicin al de derecho usufructo, ya que el dominio posee todas las facultades
inherentes a l, en cambio el usufructo posee la facultad de disposicin, es decir, nadie puede ejercer
derechos que no tiene.
a.2.La Buena Fe: Este lmite consiste en que las personas que est ejerciendo un derecho tiene la conciencia
de estarlo ejerciendo legalmente, es decir, que ese derecho se est ejerciendo de acuerdo a lo ese derecho
autoriza; pero si se ejercita ese derecho de mala fe, o sea teniendo conciencia de la ilegitimidad o que se vaya
ms all de lo que lo autoriza, en ese caso carecer de proteccin jurdica.
El artculo 1546 del Cdigo Civil contiene una regla de oro estableciendo que los contratos deben celebrarse
de buena fe.
a.3.La Funcin Social: Se supone y se asume que la titularidad de un derecho que adquiere o se otorga a
una persona que est inserta en una comunidad es para que ejerza el derecho y contribuya con su ejercicio al
bienestar de la sociedad, no en contra de ella, por lo tanto el ejercicio de todo derecho debe cumplir una
cierta funcin social, porque de no ser as se estara frente a una desviacin o ejercicio abusivo de un
derecho.

B-Lmites Extrnsecos
Estos lmites son aquellos que tiene que ver con el derecho cuando se ejerce o pone en movimiento y este se
topa o enfrenta con otros derechos, es decir, se trata de reacciones a situaciones externas que actan frente al
derecho y limitan su ejercicio.
b.1.El Respeto a la Buena Fe de los Terceros: Esto quiere decir que las actuaciones o hechos que ejecuta el
titular de un derecho pueden llegar a tener el carcter de ilegtimas, si se alteran o afectan los derechos de
Terceros el lmite de mi derecho termina donde comienza el derecho de otro. El artculo 1490 y
1491establecen que solo hay accin reivindicatoria contra Terceros Poseedores de mala fe, entonces la buena
fe del Tercero Poseedor limita el ejercicio del derecho de quien quiere reivindicar la cosa.

27

b.2.La Concurrencia de Derechos: Tiene lugar cuando 2 o ms derechos versan sobre el mismo objeto, esto
ocurre por ejemplo en el caso del usufructo y el derecho de propiedad que obviamente van a versar sobre la
misma cosa.
El lmite del derecho est dado porque las facultades que cada derecho concurrente confiere a su titular se
ejerzan dentro del mbito de su naturaleza o contenido.
b.3.La Colisin de Derechos: Se verifica o tiene lugar cuando concurren derechos independientes que a
veces pueden ser equivalentes, estos en general no recaen sobre el mismo objeto, pero que entra en contacto
generando un conflicto jurdico, como por ejemplo en el caso de la quiebra, el fallido va a enfrentar una masa
de acreedores y es lgico que no todos ellos se basen en derechos equivalentes, algunos acreedores sern
titulares de derechos reales que recaen sobre bienes de la masa como prenda o hipoteca y otros sern
acreedores de derechos personales, estos son derechos independientes, no equivalentes, pero ambos entraron
en contacto ya que ambos crditos deben ser pagados.
En nuestro derecho positivo no existe ninguna regla que solucione la colisin de derechos, pero la doctrina
ha formulado las siguientes reglas:
REGLAS: Para Solucionar La Colisin De Derechos
I-Los Derechos Reales prefieren a los Derechos Personales.
II-Cuando existe Colisin entre Derechos Reales prefieren unos a otros segn la fecha de su constitucin y
no del ttulo.
III-Si existe Colisin de derechos de distinta jerarqua y naturaleza prima el derecho de mayor jerarqua
como por ejemplo la situacin regulada en el artculo 699 del Cdigo Civil Modo de Adquirir Accesin que
determina una regla en caso de que existan dueos distintos del terreno en que se edifican o se planta.
IV-Si existe Colisin de derechos de la misma jerarqua, pero de distinta entidad, prima el derecho de mayor
entidad como por ejemplo la situacin que acontece en el caso de la Accin Reivindicatoria que est regulada
en el artculo 984 del Cdigo Civil que concede la accin Pero no valdr contra el verdadero dueo o
contra el que posea igual o mejor derecho.
V-En caso de concurrir en la Colisin Derechos Personales, la regla es que concurren todos por igual y se
paga a prorrata, es decir, el equivalente de su valor, es decir, en proporcin de su derecho o cuanta, y en
caso de una quiebra proporcional a la masa del fallido.

28

Captulo V
SUJETOS DE DERECHOS Y PERSONAS JURDICAS
En derecho ser persona significa tener la posibilidad de ser parte en una relacin jurdica. De ah se deriva
que ser persona es ser sujeto de derechos.
1-CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS
1.1. Naturales y Jurdicas:
-

Personas Naturales: De acuerdo al art 55 CC Son personas naturales todos los individuos de la
especie humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. De este concepto se desprende
que el legislador no hace ningn tipo de distincin o discriminacin para considerar persona a un
individuo.

Personas Jurdicas: Se encuentra definida en el art 545 CC.

1.2. Chilenos y Extranjeros:

-

Chilenos: Segn el art 56 CC son chilenos los que la constitucin declara como tales, el resto son
extranjeros.

Extranjeros: El art 57 CC agrega que ley no reconoce distinciones entre chilenos y extranjeros en
cuanto a la adquisicin o goce de derechos civiles.

1.3. Domiciliados y Transentes (art 58 CC):

-

Domiciliados: Los que cuentan o tienen un domicilio.

Transentes: Los que no lo tienen.

2-EXISTENCIA NATURAL Y SU PROTECCIN

La existencia natural corresponde al inicio de la vida humana la cual comienza con la concepcin (unin del
vulo con el espermio). La existencia natural es objeto de proteccin por lo tanto se encuentra protegida
tanto en el CC como en otros cuerpos legales por ejemplo el art 75 CC inc 1 seala La ley protege la vida
del que esta por nacer; el art 77 CC en 1era parte seala Los derechos que se deferiran a la criatura que
esta en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efectu
, De esta disposicin surge que si la criatura nace viva , entra en el goce de los derechos que se le han
deferido como si hubiera existido cuando se les defirieron.
La expresin Deferir proviene de delacin (llamamiento que hace la ley a aceptar o repudiar una
asignacin) en nuestra legislacin se utiliza este termino en relacin a las disposiciones testamentarias, por lo
tanto, el termino deferir hay que verlo como asignar esto de acuerdo al mismo art 77 CC que3 seala que
Si la criatura muere, los derechos que se le defirieron pasa a otra persona como si no hubiese existido. En
definitiva los art 55 y 77 CC lo que hacen es establecer una proteccin a los derechos eventuales (sujetos a
una condicin: Nacimiento, que la criatura nazca vida) del que esta por nacer.
Tambin hay otros cuerpos legales que protegen la existencia natural:
- Cdigo Penal: Sanciona el aborto como un delito.
- Cdigo del Trabajo: Confiere fuero a la trabajadora embarazada.
- Constitucin: art 19 n 2 Protege la vida del que esta por nacer
- Cdigo Civil: El art 962 inc 3 a propsito de las asignaciones hereditarias, establece que son validas las
asignaciones que se hacen a personas que no existen al momento de abrirse a sucesin, pero que se
esperan que existan. La apertura de la sucesin se produce con la muerte de la persona.
2.1. Determinacin de la poca en Que se Produce la Concepcin.
El art 76 inc 2 Cdigo Civil Establece una presuncin de derecho para determinar la poca en que se
produce la concepcin
-Inc. 1: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente.

29

-Inc. 2: A partir de la poca que se produce el nacimiento se infiere o deduce la poca en que se realizo la
concepcin. El legislador seala que esta poca abarca un lapso no menor de 180 das ni ms de 300 (Das
cabales, es decir, das completos) estos se cuentan hacia atrs desde la noche que principia el nacimiento.
Esta presuncin de derecho de la concepcin tiene por objeto fijar una poca en la que se asume que la
criatura ya exista naturalmente para los efectos de la delacin de los derechos eventuales que le corresponde
(remitirse art 76 y 77 Cdigo Civil) lo anterior es necesario porque para que la criatura adquiera
definitivamente este derecho es necesario que haya estado concebida al momento de la delacin si no lo
estaba mal se le habran deferido estos derechos pues no tenia existencia legal.
3-EXISTENCIA LEGAL
Esta se contrapone a la existencia natural, est marca el inicio de la personalidad legal. La existencia legal
comienza con el nacimiento, este ltimo debe cumplir ciertos requisitos.
3.1. Requisitos para el Inicio de la Existencia Legal
1. Que la criatura se separe del vientre materno, sin importar si dicha separacin es natural o artificial.
2. La separacin debe ser completa. Hay una discusin doctrinaria respecto a cuando se entiende que la
criatura es separada de la madre. Ducci seala que esta separacin se verifica con el corte umbilical, otro
postulan que la separacin se produce cuando la criatura esta o ha sido totalmente expulsada del vientre
materno an cuando no se haya cortado el cordn umbilical pues sealan que este ultimo es anexo y no
es permanente de la madre. En general es mayormente aceptada la primera postura, es decir, la que
exige el corte del cordn umbilical pues en ese momento hay una separacin total (ya que la criatura se
alimenta por el condn umbilical).
3. La criatura debe haber sobrevivido a la separacin un instante siquiera. Se aplica la teora de la
vitalidad(que la criatura manifieste signos vitales, por ejemplo respirar), descartando la teora de la
viabilidad (que el recin nacido nazca con posibilidades de sobrevivir)
4-TRMINO DE LA EXISTENCIA NATURAL Y LEGAL
El art 74 CC seala la existencia legal que principia con el nacimiento termina con la muerte.
La muerte natural Es la cesacin de la vida, o sea, es la abolicin de las funciones vitales (abolicin de las
funciones enceflicas no cardiacas). La muerte natural es un hecho jurdico que produce consecuencias
jurdicas, la ms importante es La apertura de la sucesin del causante, al producir consecuencias jurdicas,
es importante determinar con precisin la fecha de muerte de la persona. la fecha de muerte es la figura en el
certificado de defuncin que extiende el registro civil., que lo va a extender cuando se cumpla con la
condicin de la entrega de un certificado medico en que conste el fallecimiento.
El art 79 CC contiene la reglamentacin de los Co-Murientes (caso en que 2 personas mueren en un mismo
acontecimiento o que por cualquier otra causa no sea posible establecerse el orden en que murieron) el CC
asume que estas personas murieron en el mismo momento y que ninguna sobrevivi a otra, esto ultimo es
importante en materia sucesoria es importante.
4.1. Efectos que Produce la Muerte Natural
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

Produce la apertura de la sucesin.

Se defieren las asignaciones hereditarias y testamentarias, salvo las asignaciones condicionales.
Se disuelve el matrimonio.
Se extinguen los derechos intrasmisibles por ejemplo el Derecho Real de Uso, Habitacin y Usufructo
porque son derechos personalsimos.
Se extinguen algunos Contratos por ejemplo los Intuito Persona como la Sociedad y el Mandato,
excepcin el Mandato Judicial.
Se extingue la oferta que haya hecho el proponente.
Se emancipa los hijos salvo que la patria potestad deba pasar al padre o madre que viva.
Se extinguen algunas acciones de orden civil como por ejemplo La accin de nulidad de matrimonio.
Algunas instituciones terminan como el caso de las guardas, tutelas o curatelas.

4.2. Muerte Presunta

El art 80 Cdigo Civil seala que Se presume muerto el individuo que ha desparecido ignorndose si vive y
verificndose las condiciones que van a expresarse.
La muerte presunta es la que declara el juez previo cumplimiento de ciertas formalidades legales respecto de
la persona que ha desaparecido ignorndose si vive o respecto de quien no se tiene noticias.

30

4.2.1.Fundamento de la muerte presunta: Es la certeza jurdica ya que lo que se pretende es resguardar el

patrimonio del desaparecido, de sus herederos y en general de la sociedad ya que no se puede esperar por
largo tiempo que se resuelva la situacin.
4.2.3. Declaracin de la muerte presunta: Debe forzosamente ser declarada por un juez adems este debe
ser competente (l del ultimo domicilio del causante) para hace dicha declaracin. Esta declaracin la puede
exigir cualquiera que tenga inters en ella especialmente los herederos no as los acreedores.
4.2.4. Formalidades para Declarar la Muerte Presunta:
1. Se debe ignorar el paradero del desaparecido y adems debe haberse realizado todas las tramitaciones
posibles para determinar el paradero de este.
2. El desaparecido debe ser citado 3 veces, mediante un aviso en el diario oficial y entre cada aviso debe
mediar a lo menos un lapso de 2 a 3 meses.
3. La declaracin de la muerte presunta requiere que hayan transcurrido a los menos 3 meses desde la
ltima citacin.
4. En el procedimiento judicial de declaracin de muerte presunta debe interferir el defensor publico
5. Debe publicarse en el diario oficial la sentencia judicial ejecutoriada que declara la muerte presunta, esta
declaracin ser no contenciosa.
4.2.5. Requisitos de la muerte presunta:
1.
2.
3.
4.
5.

Ausencia o desaparecimiento de la persona.

Ignorancia acerca si el desaparecido vive o no.
Falta de noticias del desaparecido
Cumplimento de tramites legales o formalidades
debe dictar una sentencia judicial que deber adems encontrarse ejecutoriada (no puede ser atacada por
ningn recurso judicial).

4.2.6. En la Muerte Presunta se Distinguen Tres Etapas:

a) Mera Ausencia
b) Posesin Provisoria De Los Bienes Del Desaparecido
c) Posesin Definitiva De Los Bienes Del Desaparecido
a) Mera Ausencia: Esta comienza cuando se ha dejado de tener noticias del desaparecido y termina cuando
se dicta el decreto que concede la posesin provisoria de los bienes del desparecido, la mera ausencia es un
estado de hecho. El objeto de este periodo es proteger los inters del desaparecido estos se protegen
mediante el nombramiento de un curador de bienes el cual se va a designar en el caso que3 el desaparecido
no haya dejado un representante legal (caso de un menor de edad lo establece la ley) o un apoderado esta
persona tiene poder suficiente para representarlo.
Este periodo por regla general es de 5 aos y por excepcin:
- Es de un ao: Si la persona desaparece en un sismo o catstrofe.
- Es de seis meses: Si la persona desaparece en una nave o aeronave.
Lo importante en estos casos es que una vez transcurridos esos plazos no se pasa a la etapa de posesin
provisoria sino que se pasa directamente a la etapa de posesin definitiva.
a.1.Trmino de este Periodo:

Cuando se dicta el decreto de posesin provisoria esto es al cabo de 5 aos, regla general.

O segn el plazo que determinen las excepciones, es decir, el plazo de 1 ao o 6 meses segn
corresponda.

Caso que el desaparecido reaparezca.

Si se llega a conocer la fecha de muerte real del desaparecido, pues ya no es necesario recurrir a
estas presunciones.

b) Posesin Provisoria de los Bienes del Desaparecido: Comienza con la dictacin del decreto que la
concede y termina con el decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido. En este periodo hay

31

un mayor grado de certeza respecto del desaparecimiento de la persona ausente. La dictacin del decreto de
posesin provisoria puede ser solicitado por los herederos presuntos, es decir, aquellos respecto de quienes se
presume que tienen las condiciones de tales, estos pueden ser herederos: Testamentarios o legitimados
(expresin para los herederos ad-intestato ).
b.1.Efectos que produce la dictacin del Decreto de Posesin Provisoria
1. Se disuelve la sociedad conyugal y el rgimen de participaciones los gananciales.
2. Los hijos se emancipan a menos que la patria potestad le corresponda al padre o la madre.
3. Se abre la sucesin del desaparecido, si el desaparecido otorga testamento, este se abre y publica. Si
no otorga testamento la sucesin se abre para los legitimarios, es decir, a ellos se les concede la
posesin provisoria. en el evento que no haya ni herederos testamentarios ni legitimarios la
herencia se declara yacente y hereda el fisco.
4. Se debe fijar el da presuntivo de la muerte, la regla general es que este da corresponda al ltimo da
del 1er bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias.
b.1.1.Excepciones:
1. En caso que el desaparecido haya sufrido una herida en una accin de guerra o le haya ocurrido otro
peligro semejante, el da presuntivo es el da de la guerra o el da en que haya ocurrido otro peligro
semejante, si este da no es posible determinarlo la ley seala que es al juez a quien corresponde
determinarlo el cual fija como da presuntivo de la muerte del desaparecido un da que est en el
tiempo medio entre el inicio y termino de la accin o guerra o peligro.
2. En el caso que el desaparecimiento provenga de la perdida de la nave o aeronave se sigue la regla
anterior (tiempo medio).
3. si el desaparecimiento ocurri con ocasin de un sismo o catstrofe el da presuntivo de la muerte es
el da del sismo o catstrofe.
b.2.Qu Derechos Tienen Los Herederos Una Vez Dictado El Decreto De Posesin Provisoria
Hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles:
a) Bienes Muebles: Respecto de estos, los herederos pueden venderlos en todo o en parte pero el juez
debe estimar la venta conveniente y debe adems orse al defensor publico y la venta debe hacerse en
publica subasta.
b) Bienes Inmuebles: Los herederos pueden enajenarlos slo en casos determinados por causas
necesarias o de utilidad evidente. en estos casos el juez previamente a la venta debe declarase con
conocimiento de causa, debe or al defensor publico y adems la venta debe hacerse en publica
subasta.
b.3.Qu Significa que el Juez Deba Declararse con Conocimiento de Causa?
En general en materia procesal se dice que el juez debe actuar con conocimiento de causa cuando est
obligado a examinar al proceso y dictar una resolucin fundada.
b.4.Qu pasa si se vende bienes muebles o inmuebles sin que se haya cumplido con estos requisitos?
La venta se sanciona con la nulidad relativa y en caso que el desaparecido reaparezca tambin se puede
reclamar la nulidad relativa, el plazo para pedir la nulidad relativa es de 4 aos este plazo se cuenta desde el
da en que el desaparecido reaparezca y no desde la fecha de la venta. La regla general de la nulidad relativa
es que la causal genrica tiene que ver con no haberse cumplido con los requisitos del acto o contrato.
b.5.Qu pasa si el Desaparecido Reaparece?
Se rescinde la venta y el comprador puede exigir el pago del precio.
b.6.Cules Son Las Obligaciones De Los Herederos?

levantar un inventario solemne de los bienes del desaparecido.

constituir caucin de conservacin y restitucin los bienes.
la faccin de los bienes, es decir, dar noticias al pblico. (asunto de materia civil no contenciosa )

b.7.Trmino De La Posesin Provisoria

32

1. Cuando se dicte el decreto de posesin definitiva.

2. Si el desaparecido Reaparece
3. si se constata la muerte real del desaparecido (no necesariamente implica que aparezca el
cuerpo slo es necesario que alguien declare, por ejemplo, haber matado a la persona y que
se tenga un certificado de defuncin )
c) La Posesin Definitiva De Los Bienes Del Desaparecido.
Este periodo comienza con el decreto del juez que concede la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido.
c.1.Caractersticas
1 Existe una certeza casi absoluta del desaparecimiento definitivo del ausente.
2 La ley confiere a la etapa de la posesin definitiva el carcter de sucesin definitiva del desaparecido.
3 La ley les concede a los herederos del desaparecido el pleno goce y disposicin de los bienes, es decir, en
esta etapa no se requiere autorizacin del juez para la venta de los bienes.
c.2.Cundo Procede La Posesin Definitiva?
Por regla general al cabo de 10 aos contados desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron del
ausente.
En consecuencia:
Mera ausencia
Posesin provisoria
Posesin definitiva

= 5 aos
= 5 aos
= 10 aos

Excepciones:
1. Se puede pedir la posesin definitiva al plazo de 5 aos si el desaparecido tuviese 70 aos de
edad o ms. (Art. 82 CC)
2. En el caso de lesin, peligro de guerra o cualquier otro peligro, se pasa de mera ausencia a
posesin definitiva.
3. Al cabo de 6 meses contados desde la ltima noticia de la prdida de la nave o aeronave.
4. En los casos de sismos o catstrofes, al cabo de un ao.
c.3. Quienes Pueden Pedir La Posesin Definitiva?
1. Todas las personas que tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido (se trata de
derechos condicionales)
2. Tambin pueden pedirlos los legatarios (stos son herederos de especie)
3. Los propietarios de los bienes posedos en usufructos por el desaparecido. Si el propietario no es
heredero no puede pedirlo antes.
4. El fideicomisario, respecto de los bienes posedos fiduciariamente por el desaparecido.
* En el fideicomiso concurren tres personas:
- El constituyente del fideicomiso : quien da
- El propietario fiduciario: quien recibe
- fiduciario : a quien se le debe dar la cosa
c.4.Efectos que produce el decreto de posesin definitiva.
1. Disuelve el matrimonio, por regla general dentro del plazo de 15 aos contados desde la fecha de
ltimas noticias, sin embargo, se disuelve al cabo de 5 aos si se comprueba que el desaparecido
tiene 70 aos o ms. Excepcionalmente el matrimonio se disolver dentro del plazo de 2 aos
contados desde la presuncin del da de la muerte, en caso que el desaparecimiento sea por motivo
de la perdida de una nave o aeronave.
2. Todo aquel que tenga derechos subordinados a la muerte del desaparecido los puede ejercer.
3. Se cancelan las cauciones constituidos por los herederos provisorios, tambin se eliminan todas las
restricciones que se le haban impuesto.
4. Si no se hubiere dictado antes el decreto de posesin provisoria, se abre la sucesin.
5. Procede la particin de bienes.
c.5. En Que Caso Se Puede Rescindir (Cesar) El Decreto De Posesin Definitiva?

33

1. Si el desaparecido reaparece.
2. Cuando hay noticias exactas de la muerte real.
3. Cuando hay noticias exactas de la existencia del desaparecido.
c.6. A Favor De Quienes Se Puede Rescindir El Decreto De Posesin Definitiva?
1. A favor del desaparecido si aparece en cualquier tiempo.
2. Los legitimarios habidos durante el desaparecimiento, el desaparecimiento se refiere al plazo de 5 a
10 aos. Art. 82 en relacin al Art. 81 n 6 del CC.
3. El cnyuge por matrimonio contrado en la misma poca. (Art. 93).
c.7.Efectos De La Rescisin
1. Se recobra los bienes en el estado en que se encuentren.
2. Suscitan los gravmenes y las enajenaciones.
3. Los poseedores de mala fe deben restituir adems de los bienes, los frutos (Art. 94 del CC)
5-ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Son ciertos conceptos inherentes al concepto de la personalidad o al hecho de ser persona y que comprenden
no solo derechos o prerrogativas, sino que tambin comprende cargas o deberes. Desde el momento en que
se tiene personalidad se tiene los atributos inherentes a ella.
Desde el punto de vista econmico se trata de bienes extrapatrimoniales, es decir, carecen de un significado
econmico directo.
Excepcionalmente pueden adquirir valor econmico en la medida que sean lesionados.
5.1.Los atributos de la personalidad son:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Capacidad
Patrimonio
Nacionalidad
Domicilio
Nombre
Estado Civil

I-Capacidad
Es la aptitud legal del ser humano, para adquirir derechos y obligaciones y ser sujeto de relaciones jurdicas.
Existen 2 tipos de capacidades:
a) Capacidad de goce: Es la aptitud legal de ser titular de derechos. Todos tienen capacidad de goce.
b) Capacidad de Ejercicio: Es la habilidad para ejercer personalmente los derechos que se es titular.
Por regla general se adquiere a los 18 aos.
En relacin con la capacidad de ejercicio se distingue a las incapacidades en razn de que determinadas
personas no tienen DISCERNIMIENTO para actuar en la vida jurdica correctamente.
Existen 2 tipos de incapacidades (Art. 1447):
b1) Incapacidad Absoluta: Son aquellas en la cual la persona no puede actuar por si misma en la vida
jurdica, solo puede actuar representada.
b2) Incapacidades Relativas: Es aquella en la cual la persona puede actuar representada, y tambin puede
actuar por si misma si es autorizada por su represntate legal, estos son los que la ley seala: El padre, la
madre, el adoptante, el tutor o curador (Art. 43). La representacin puede ser legal o voluntaria, estas ltimas
revisten el carcter del contrato de mandato.
Tambin existen Incapacidades Especiales o Prohibiciones (Art. 1447 inc final CC): Son aquellas que la
ley impone a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. por ejemplo Art. 1796; 402; 412; 1294; 1800 etc.

Son Incapacidades Relativos:

1. Los menores adultos: varones mayores de 14 aos y menores de 18 aos.

34

2. Disipadores interdictos: Disipador es aquel que manifiesta una total falta de prudencia, por actos
repetidos de dilapidacin o derroche Art. 445. Es necesario que una sentencia judicial lo declare as.
II-Patrimonio
Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, susceptible de apreciacin pecuniaria. (Definicin
corriente)
Segn la teora clsica el patrimonio es: nico, Inalienable, Imprescriptible (no se adquiere ni pierde por la
prescripcin), Inembargable, Intransferible (En nuestro ordenamiento jurdico es transmisible ya que pasa del
causante a sus herederos por ejemplo Art. 95, 1097, 996, 1382 del CC).
a-Desde otro punto de vista el patrimonio constituye:
a) Una Universalidad jurdica: Porque comprende todos los bienes, obligaciones y acciones
apreciables en dinero de los cuales la persona es sujeto o titular.
b) Es Independiente y Distinto de los derechos y obligaciones que lo componen.
c) Tiene un Activo y un Pasivo ya que esta integrado por derechos que son el activo y por
obligaciones que son el pasivo.
d) Por ser un atributo de la personalidad es independiente de los bienes que esta posea, es decir, el
patrimonio no necesita un saldo positivo para existir. En consecuencia una persona siempre va a
tener patrimonio aunque eventualmente carezca de bienes.
e) Tiene su origen en la ley pues se trata de una universalidad jurdica, es decir, la voluntad de las
partes no crea dicha universalidad jurdica.
f) Es indivisible.
Nuestro ordenamiento jurdico no define ni trata en forma orgnica el patrimonio. Hay sin embargo
numerosas disposiciones que se refieren a l. por ejemplo Art. 85, 1341.
Pero la disposicin que lo puntualiza con mayor claridad aunque sin nombrarlo es el Art. 549 inc 1 y final, en
esta disposicin se encuentra toda la esencia de la teora del patrimonio. Seala: Si la corporacin esta
constituida, es un persona jurdica, por lo tanto tiene un patrimonio propio por ello sus actos no afectan el
patrimonio personal de los asociados. Si la cooperacin no esta constituida, no tiene patrimonio por lo tanto
los actos colectivos que realicen las personas que lo forman obligan a estas solidariamente en sus propios
patrimonios. Por lo tanto se puede decir que lo que compone al patrimonio como concepto de universalidad
es distinto de los derechos y obligaciones individualmente considerados.
El concepto de patrimonio es el que regula y hace posible la responsabilidad del deudor por sus
responsabilidades civiles esto es lo que se denomina derecho de prenda general establecido en el Art. 2465
CC.
Respecto del derecho de prenda general es importante destacar que el deudor responde con todos los bienes
que tenga en su patrimonio al momento de hacerse exigible la obligacin y tambin con los bienes que
adquiera en lo sucesivo (futuro)
N 3 Art. 1619; art 1625 CC. Responde con estos bienes y no con su patrimonio, porque el patrimonio como
universalidad jurdica es un atributo de la personalidad y es inembargable. A la inversa el acreedor no puede
perseguir los bienes que ya salieron de su patrimonio, salvo en el caso excepcional de la accin pauliana art
2468 CC.
Lo anterior porque la regla general es que el patrimonio no puede hacerse valer en un patrimonio distinto,
esto lo sealan los artculos 150,253 CC.
b-Qu consecuencia acarrea que el patrimonio constituya una universalidad jurdica?
1. Que el patrimonio es distinto de cada uno de los bienes que lo componen.
2. Respecto de los bienes que lo componen opera la subrogacin real, es decir, que es perfectamente
posible que un bien reemplace a otro dentro del patrimonio de una persona. Por ejemplo art 150 CC.
* El derecho real de herencia recae sobre una universalidad jurdica, as el que cede un derecho de
herencia est transfiriendo un derecho real que esta contenido en su patrimonio personal u originario
que subsiste, Pg. 149 Ducci. Ejemplo : Cuando la sociedad conyugal se liquida, opera una figura
que se llama recompensa y otra figura que se denomina restitucin, esta figuras tienen por objeto que
al cnyuge aportante a la sociedad conyugal se le restituyan los bienes que haya aportado por el
hecho de que no han pasado a formar parte del haber absoluto de la sociedad conyugal.
3. Al comprender la sucesin por causa de muerte la transmisin de todo el patrimonio del causante a
los herederos, estos se hacen dueos tanto del activo como del pasivo, sin embargo, estos pueden

35

limitar su responsabilidad mediante la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario. por

ejemplo lo que sealan los art: 1247 (las obligaciones hereditarias y testamentarias que pasen al
heredero se reducirn, en caso de ser mayores al monto de los bienes heredados); 951; 1097;
996,1382.
III-Nacionalidad
Es el vinculo jurdico que une a una persona con un estado determinado. Este vinculo crea derechos y
deberes entre el estado y la persona. Se puede decir que los deberes del estado que son recprocamente los
derechos del hombre son normalmente de carcter constitucional por lo que en general este conjunto de
derechos y deberes estn contenidos en la constitucin entre lo derechos destacan el derecho al vida,
integridad fsica y squica, la libertad personal, la admisin a empleos y funciones publicas etc. Entre los
deberes ms importantes encontramos el de defensa y el de prestar determinados servicios al estado y
respetar su ordenamiento jurdico.
En cuanto a quienes son chilenos, el art 56 CC Son chilenos los que la constitucin del estado seala como
tales. Los dems son extranjeros.
a-En cuanto a la formas de adquirir la nacionalidad, el art 10 de la constitucin seala las siguientes:

Ius Sols: Haber nacido en el territorio Chileno.

Ius Sanguinis : Nacer en el extranjero siendo hijo de padre o madre chilenos, estando cualquiera de
ellos en servicio de chile en el extranjero. O por el hecho de avecindarse en chile por ms de un ao
siendo hijo de padre o madre chileno.
Siendo extranjero por obtener carta de nacionalidad conforme a la ley.
Los que obtuvieran la nacionalidad por gracia.

Causales de perdida del a nacionalidad estn establecidas en el art 11 Constitucin Adems permite la doble
nacionalidad cuando los chilenos deban adoptar la del pas en que residan como exigencia legal o
constitucional para su permanencia en el y siendo esta la nica forma de obtener la igualdad en cuanto a
derechos civiles (inc 2do art 11 Constitucin). En derecho privado no existe diferencia entre chilenos y
extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles (art 57 CC ).
b-Excepciones:
1. Si bien el art 57 no distingue entre chilenos y extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los
derechos civiles, existen otras disposiciones que si lo hacen como por ejemplo art 15 CC se
refiere a la extraterritorialidad de la ley, esta disposicin se refiere solo a chilenos; art 661 CC
que slo permite pescar en el mar territorial a los chilenos y extranjeros domiciliados.
2. El art 998 CC se refiere a la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca fuera o dentro del
territorio de la republica.
3. En otras disposiciones los extranjeros no domiciliados no pueden ser: testigos: de un matrimonio
(art 14 n 6 ley de matrimonio civil), o de un testamento (art 1012 n 10).
IV- Domicilio
Es el asiento jurdico de una persona, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
El art 59 CC seala que el domicilio es la residencia acompaada real o presuntivamente del animo de
permanecer en ella (domicilio civil)
a-Clasificacin del domicilio:
a.1.Domicilio Poltico: Art 60 seala que Es el relativo al territorio del estado en general. El que tiene o
adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero. Por eso el
art 14 CC dice que la ley es obligatoria para todos y el art 57 les reconoce igualdad en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles.
a.2.Domicilio Civil: Art. 61 CC es el relativo a una parte determinada del territorio del estado.
b-Elementos del Domicilio Civil:

36

b1)La Residencia: Es el elemento fsico, es donde el individuo se encuentra.

b2)El nimo, real o presuntivo de permanecer en ella: Este es un elemento de carcter psicolgico.
Hay que distinguir en consecuencia 3 conceptos:
1. Habitacin o Morada: Es la relacin de hecho de una persona con un lugar donde permanece o
generalmente pernocta. Esta a su vez puede ser:
-

Accidental: La que se adquiere por un inconveniente o accidente.

Ocasional: La que se adquiere por el desplazamiento de una profesin remunerada.
Transitoria: cuando por razones de trabajo se permanece en un lugar por un tiempo mas prolongado.
2. Residencia (implica la idea de algo mas estabilizado): Es la permanencia de una persona en un
lugar determinado en forma habitual o permanente lo que no significa que siempre y en todo
momento se deba estar all . Segn el art 68 CC la mera residencia har a veces de domicilio
civil, respecto de las personas que no tuvieran domicilio civil en otra parte.
3. El domicilio propiamente tal (art 59 CC): A su turno el art 62 CC da carcter de domicilio civil
o vecindad al lugar donde el individuo est de asiento o donde habitualmente ejerce su oficio.

En cuanto al nimo este puede ser real o presunto y a su vez estas presunciones pueden ser positivas (art 62,
64 CC ) o negativas (art 63, 65 inc 1ero CC ).
c-Clasificacin del domicilio:
c.1.Civil o poltico
c.2.General o Especial.
General: Es el que normalmente tiene una persona para el cumplimiento de todas sus relaciones jurdicas.
Especial: Se refiere slo a ciertas relaciones determinadas.
Por ejemplo, el caso del art 2350 CC a propsito del contrato de fianza, el fiador debe estar domiciliado o
debe elegir un domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva corte de apelaciones. El art 4 C.P.C.
indica el sealamiento de u domicilio especial para los efectos de las notificaciones que deban practicarse en
el juicio por cedulas.
c.3.Segn su origen se puede clasificar a su vez: Legal, Convencional, Especial y Real.
1-Legal: Es el impuesto por la ley a determinadas personas, en consecuencia, en general va a estar
determinado por la dependencia de una persona de otra. En otros casos segn el cargo que desempea, por
ejemplo lo que seala el art 72 (respecto de los menores que estn bajo la patria potestad del padre o la
madre tendrn el domicilio de sus padres) y 73 del Cdigo Civil.
2-Convencional: Art. 69 del CC seala que este puede ser ficticio o puede llegar a serlo, sin embargo,
ltimamente es inmutable mientras dure o tenga vigencia la convencin o contrato, porque el contrato
vlidamente celebrado es ley para los contratantes.
Este domicilio convencional presenta dos limitaciones:
-En cuanto a la materia del contrato: Slo se aplica a los efectos a que diere lugar el contrato, por lo tanto
se debe aplicar e interpretar restrictivamente.
-En cuanto al tiempo: Slo durar mientras tenga efecto el contrato.
3-Especial: Es aquel determinado por la ley como domicilio parroquial, municipal, provincial o relativo a
cualquier otra seccin del territorio y esta determinado para obligaciones especiales, para los objetivos
particulares del gobierno, policas o administracin de las respectivas parroquias, comunidades y provincias.
Este domicilio se adquiere o pierde conforme a leyes u ordenanzas especiales o en su defecto segn las leyes
especiales. Domicilio parroquial art 66 CC y domicilio provincial art 64 CC.
4-Real: Este domicilio constituye la norma general y tambin es llamado de hecho o voluntario.Este
domicilio es al que se refiere el art 59 del CC y se aplica siempre que el sujeto no tenga o no est afecto a un
domicilio especial.
El Domicilio por ser un hecho, puede ser probado por todos los medios de prueba que pueda emplear el que
lo alega; sin embargo es que el domicilio no deba probarse porque esta amparado por una presuncin legal
sealada en el art 59 CC

37

Por presuncin general el art 62 CC seala que una persona no necesita probar que el lugar en que esta de
asiento sea su domicilio
d-Pluralidad de domicilio:
Se establece en el art 67 CC que quiere decir que cuando respecto a un mismo individuo, concurran las
circunstancias constitutivas del domicilio civil (art 59), se va a entender que en todas aquellas secciones
territoriales, el individuo tiene domicilio. Por ejemplo Personas jurdicas.
e-Importancia del domicilio
1) Fija para las personas el lugar en que habitualmente deben ejercer sus derechos y cumplir sus
obligaciones art 1587 al 1589 CC.
2) seala el lugar en que debe hacerse el pago (modo de extinguir las obligaciones, denominado
solucin o pago efectivo). art 955 CC
3) Seala el lugar en que se abre la sucesin del causante.
4) en materia procesal el domicilio determina la competencia del tribunal art 134 cot.
5) El domicilio determina la competencia del oficial del registro civil, para la celebracin del
matrimonio. El rasgo principal del matrimonio publico, es que hace plena prueba respecto de los
declarantes.
6) En materia de estado civil y de acuerdo al art 310 del CC el domicilio es uno de los elementos que
contribuye a la posesin notoria del estado civil (de cnyuge o hijos legtimos).
V-Nombre
Es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurdica. El nombre se
adquiere por filiacin legitima, legitima adopcin o por adopcin simple. Contemplada en la ley 7613 en
algunos casos.
a-El nombre se compone de dos elementos:
1) Pronombre o nombre propiamente tal, que es el que individualiza a una persona dentro de su
grupo familiar.
2) Apellido o nombre patronmico: Es el que seala a los que pertenecen a un grupo familiar
determinado.
Ambos elementos individualizan a la persona en su grupo social. El nombre no esta reglamentado en el CC,
sin embargo, existen numerosas disposiciones que se refieren al nombre y al apellido de las personas, como
los artculos 103, 447, 455 y 690 CC.
Por otro lado la ley sobre registro civil en sus art 32 y 33 dispone que las partidas de nacimiento deben
contener el apellido y nombre del nacido que indique la persona que requiere la inscripcin. Tambin debe
contener el nombre y apellido de los padres si fuere legitimo y si no fuere legitimo el nombre y apellido del
que lo reconoce.
La ley 19585 elimino la distincin entre hijos legtimos e ilegtimos y los designo matrimoniales y no
matrimoniales.
El nombre es considerado como un bien extramatrimonial, por lo tanto, es indivisible irrenunciable,
imprescindible, incomerciable, intransferible, intransmisible e inembargable y en general es inmutable, salvo
excepciones. La inmutabilidad tiene excepciones en la ley 17344, que autoriza al cambio de nombre y
apellidos por una sola vez, en razn de las propias causales que establece la ley.
b-Requisitos para el cambio de nombre:
Si el nombre menoscaba moral o materialmente a una persona.
Cuando la persona ha sido conocida con un nombre distinto en la vida civil por ms de 5 aos.
Es procedente para que la inscripcin no haga manifiesta una filiacin ilegitima.
VI-El Estado Civil
El art 304 CC define al estado civil como: La calidad de un individuo en cuanto lo habilita para ejercer
ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones. Esto no seala a que calidad de individuos se esta
refiriendo, prefiriendo esta otra definicin: El estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo
en la sociedad, derivada de sus relaciones de familia. la calidad de permanente puede sufrir variaciones en
el tiempo. Por ejemplo un hijo que tenga por su origen carcter de no matrimonial, puede adquirir la calidad
de hijo matrimonial por matrimonio subsiguiente de los padres.

38

a-Caractersticas Del Estado Civil

1) Es un atributo de la personalidad: Por lo tanto, toda persona debe tener un estado civil.
2) Es uno e indivisible: En cuanto a que el estado civil atiende a las relaciones de familia, que esta dada
por la filiacin y el matrimonio (que dan origen al parentesco).
3) El estado civil da origen a derechos y obligaciones: Por ejemplo derecho y obligacin correlativa de
pedir y dar alimentos.
4) El estado civil influye en la capacidad de las partes: Por ejemplo art 1796 del CC (nulidad de
contrato de compraventa entre cnyuges ).
5) La norma que lo regulan son de orden publico: En consecuencia, todas las regulaciones relativas
al estado civil estn contenidas en la ley, por lo mismo escapa a la voluntad de los particulares, ya
que la voluntad de las partes no puede alterar el estado civil.
6) Es personalsimo: Para ser adquirido el estado civil, no se admite la representacin legal , sino solo
voluntaria. El art 103 del CC (caso de matrimonio celebrado por mandato)
7) Las acciones judiciales para adquirir o proteger el estado civil son estrictamente personales
(carcter personalsimo) y puede ser ejercida solo por su titular.
8) El Estado Civil es intransferible e intransmisible, lo que significa que no se puede vender o heredar.
tambin es intransable, esto se refiere, al contrato de transaccin del art 1450 CC No se puede
transigir el estado de las personas
b-Fuentes del Estado Civil
b.1.Hechos jurdicos: Son los que nacen de la naturaleza misma de la cosa por ejemplo: nacimiento, edad,
muerte etc.
b.2.Actos jurdicos: Son los hechos jurdicos voluntarios, realizados por el hombre para producir efectos
jurdicos (crear, modificar o extinguir derechos subjetivos) p-e matrimonio , reconocimiento voluntario de un
hijo.
b.3.Sentencia judiciales son dictadas por los tribunales de justicia: Por ejemplo la nulidad de matrimonio,
reconocimiento forzado de los hijos.
Cuando el estado civil emana de un hecho jurdico, implica una imposicin que da la ley, por lo que la
voluntad de las partes no tiene ninguna influencia.
c-La Familia y el Parentesco
c.1.Concepto de Familia
Es un conjunto de individuos unidos por un lazo de matrimonio o parentesco de afinidad o consaguinidad
que son los que dan origen a la familia y sirven de fundamento a la relacin jurdica que se deriva de ellas.
El CC no define expresamente lo que se entiende por familia, aunque en algunos artculos se dad la idea de
lo que es (reconocimiento tcito art 42, 915, 988, 989 y 990 del cdigo civil).
La ley 19.585 modifica estos art para eliminar la distincin entre hijos y filiacin legitima e ilegitima.
c.2.Concepto de Parentesco
Es la relacin que existe entre personas, sea por consaguinidad, afinidad, adopcin.
c.2.1.Parentesco por Consaguinidad: Art 28 de CC, son los descendientes de una persona a otra o de un
antepasado comn.
Hay que distinguir entre el parentesco en lnea y grado.
- La lnea: Es la serie de parientes que descienden unos de otro o de un antepasado comn. Las lneas
se dividen en recta o colaterales.
- El grado: Es el nmero de generaciones que separan a los parientes y que se reconocen hasta sexto
grado en materia sucesoria

39

c.2.2.Parentesco por Afinidad: Art 31 CC, Este parentesco es restringido en la actualidad a la existencia del
matrimonio, este parentesco es el que existe entre una persona que esta o ha estado casado y los
consanguneos de su marido o mujer.
c.3.Importancia del parentesco
1)
2)
3)
4)
5)

Determina derechos y obligaciones recprocas entre padres he hijos

Determina la obligacin legal de ciertos parientes
Determina quienes son llamados a la guarda legal de una persona
En materia sucesoria se establece las ordenes de sucesin
Para el ascenso que necesitan los menores de 18 aos para contraer matrimonio y en relacin a los
impedimentos directo.

d-Prueba del Estado Civil

El CC entrega normas distintas a la del libro IV de las obligaciones y se regula de acuerdo al titulo VIII del
libro I.
Por las partidas de matrimonio, muerte, nacimiento, bautismo no se prueba directamente el estado civil sino
los hechos constitutivos del mismo, estos certificados tienen el carcter de instrumentos pblicos. Las
partidas se pueden rechazar pese a su autenticidad, probando que una misma persona a la que se refiere el
documento, con respecto a la persona que se pretende aplicar. Las partidas de matrimonio dan fe solo
respecto de la declaracin de los contrayentes, padres, testigos, y otras personas, pero no garantiza la
veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes por lo tanto se puede constara la falsedad de la
declaracin art 1700 (instrumento publico).
Esto no quiere decir que esto no se pueda probar, por lo que es necesario otro tipo de instrumento que haga
plena prueba. En la nulidad de matrimonio no se acepta la declaracin de las partes como medio de prueba.
-

Otros documentos autnticos u otros instrumentos pblicos (art 309 CC), documentos autnticos y
son aquellos que se han declarado efectivamente. El testamento no constituye un instrumento
pblico, pero es reconocido segn el art 1010 que seria admisible como prueba del estado civil.

Declaracin de testigos que hayan contemplado los hechos constitutivos del derecho civil por
ejemplo los testigos de matrimonio.

La posesin notoria del estado civil de matrimonio (art 310 CC). La diferencia que existe entre la
posesin propiamente tal y la posesin notoria del estado civil, es que esta ultima no se puede
adquirir por prescripcin. La posesin es un hecho social que no sirve para adquirir el dominio pero
si para probarlo, para tal efecto los artculos 310, 312, 313 sealan claramente en que consiste la
posesin notoria del estado civil. Son hechos notorios y pblicos los que estn dado por el trato y la
forma de la persona que han tenido terceros, el art 313 CC establece un conjunto de testimonios que
se pueden usar en subsidio a falta de los anteriores.

6-PERSONAS JURDICAS
Segn el art 545 del CC Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
derechos civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente Son entes colectivos que tienen una
personalidad propia e independiente de la personalidad de los sujetos que lo componen.
La persona jurdica tiene gran importancia en el campo del derecho puesto que el estado las reconoce y las
elevado a la categora de sujetos de derechos.
Las personas jurdicas desde luego no son personas humanas y esta circunstancia ha motivado que se
formulen distintas teoras para explicar porque una persona que no es humana puede ser sujeto de derecho o
titular de una relacin jurdica.

6.1.Encontramos las siguientes teoras:

a-De la ficcin: Elaborada por Savigny: Esta teora `postula que las personas jurdicas son entes ficticios
capaces de tener un patrimonio propio, adems seala que estos entes ficticios en estricto rigor carecen de
voluntad pero que en definitiva si la tienen y esto porque la ley se las ha otorgado.

40

Critica: Es que la capacidad jurdica no necesariamente va ha estar vinculada siempre a la voluntad porque
si as fuera los infantes y los dementes carentes de voluntad no podran ser nunca sujetos de una realidad
jurdica.
b-De la Realidad: Elaborada por Otto Gienke y Francisco Ferrada, Considera que las personas jurdicas
constituyen un organismo social ,o sea , asociaciones o entidades creadas para la obtencin de un fin
determinado y que el ordenamiento jurdico reconoce y les atribuye capacidad jurdica y la posibilidad de ser
titulares de una relacin jurdica.
6.2.Atributos De La Personalidad
1-Nombre y Domicilio: Estos van a estar consignados en los estatutos constitutivos o en el instrumento que
les da origen. en casos de las sociedades ya sean comerciales o civiles se les denomina Razn Social.
2-Nacionalidad: Las personas jurdicas ya sean de derecho pblico o privado van a contar siempre con una
nacionalidad. Esta va a adquirir relevancia cuando la persona jurdica actu sobre los lmites del estado.
Criterios para determinar la nacionalidad:
- Criterio Europeo Continental: La nacionalidad de la persona jurdica es la correspondiente al lugar donde
dicha persona rica tiene su sede social.
- Criterio adoptado por los pases de la Common Law: Para estos la nacionalidad de la persona jurdica es
la correspondiente al estado que autorizo (Por primera vez en su pas de origen) el funcionamiento de dicha
entidad.
3-Patrimonio: Toda persona jurdica debe contar con un patrimonio el cual va a ser distinto del patrimonio
individual de quienes componen la persona jurdica art 549 CC. Hay que destacar que el patrimonio de la
entidad debe ser siempre positivo, esto porque el patrimonio es necesario para la subsistencia de la persona
jurdica.
4-Capacidad: De la propia definicin que entrega la ley queda claro que la persona jurdica goza de
capacidad, pero dicha capacidad queda restringida a los derechos patrimoniales, es decir, dichos entes no
tienen capacidad respecto a los derechos extrapatrimoniales. Tambin se debe sealar que as personas
jurdicas aun teniendo capacidad respecto de los derechos patrimoniales incluso dentro de ellos hay algunos
de carcter personalsimo que solo pueden ser ejercidos por personas naturales. Por ejemplo caso de
Guardas. A dems la capacidad de estos entes siempre va a guardar relacin con el fin u objeto con el que fue
creado dicha persona jurdica.
6.3.Responsabilidad de las personas Jurdicas
a-Responsabilidad Civil: Las personas jurdicas son plenamente responsables en el cumplimiento de las
obligaciones que contraen (responsabilidad civil contractual) y tambin son responsables de indemnizar los
perjuicios que sus actos puedan irrogar a terceros (responsabilidad civil extracontractual).
b-Responsabilidad Penal: En chile las personas jurdicas carecen de Responsabilidad Penal esto porque en
nuestro sistema la participacin criminal es personalsima y la imposicin de las penas que trae aparejada la
comisin de un delito tambin es personalsima, es decir, la responsabilidad penal en chile slo corresponde
a las personas naturales. Esto no significa que una persona jurdica no valla a recibir una sancin. En otras
legislaciones como la alemana las personas jurdicas si reciben sanciones penales como la disolucin forzada
o la perdida del patrimonio.
6.4.Clasificacin De Las Personas Jurdicas
a-En cuanto a su funcin estas pueden ser:
a.1.Las personas jurdicas de derecho publico: Aquellas en que la iniciativa de creacin deriva de una
resolucin de la autoridad constituyente.
a.2.Las personas jurdicas de derecho privado: Aquellas en que la iniciativa de creacin corresponde a los
interesados.
b-En Cuanto a las potestades que tiene:
b.1.Las personas jurdicas de derecho pblico: Estn revestida de imperio lo que significa que pueden
dictar resoluciones de carcter obligatorias.

41

b.2.Las personas jurdicas de derecho privado: Carecen de potestades.

c-En Cuanto a la naturaleza del fin que persiguen las personas jurdicas:
c.1.Las personas jurdicas de derecho pblico: Persiguen un fin de alto inters pblico, es decir, aquel que
interesa a la generalidad de la comunidad.
c.2.Las personas jurdicas de derecho privado: Persiguen solo fines de sus asociados.
d-En Cuanto a la fuente de los recursos que van a permitir la existencia y permanencia de las personas
jurdicas:
d.1.Las personas jurdicas de derecho pblico: Sus aportes proviene del Estado.
d.2.Las personas jurdicas de derecho privado: Sus aportes provienen de privados.
e-Las Personas Privadas Se Clasifican En Aquellas Que:
e.1.Persiguen Fines de Lucros:
Sociedad es un contrato en que dos o ms personas ponen algo en comn con miras a obtener el beneficio
que de ella deriva.
e.1.1..Sociedades Civiles : Tienen por objeto la realizacin de actos civiles
e.1.2..Sociedades comerciales: Tienen por objeto la realizacin de actos de comercio. (art 3 cd. de
comercio)
e.2.No Persiguen fines de lucros:
e.2.1.Corporaciones:
Agrupacin de personas que se renen para la consecucin de un cierto fin que obviamente no es el lucro o
ganancia.
I-Caractersticas de las Corporaciones:
1-Se trata de una reunin de personas y en consecuencia la existencia de un patrimonio no es fundamental
para que est nazca a la vida del derecho.
2-Se crean en virtud de una ley o decreto que autorice su existencia y aprueba sus estatutos constitutivos.
Estos estatutos regulan la funcin u objeto de la corporacin, duracin, causales de extincin, destinos de sus
bienes en caso de extinguirse, causales de expulsin etc. Los Estatutos son relevantes porque tiene fuerza
obligatoria respecto de ellas y adems se norma la forma en que las Corporaciones deben manifestar su
voluntad.
3-La disolucin puede ser por : La voluntad de sus miembros o por voluntad de la autoridad que autoriz su
existencia, est puede ser incluso en contra de la voluntad de sus miembros.
e.2.2.Fundaciones:
Son un conjunto de bienes que se destinan a un fin determinado. En general su objeto corresponde a un fin de
carcter ideal a favor de personas indeterminadas y se rigen las mismas normas que las corporaciones y va a
existir uno o varios fundadores que son o es quien otorga un conjunto de bienes para la realizacin de este
fin.

I-Las fundaciones se constituyen por:

1-Disposicin Testamentaria
2-Declaracin de Voluntad del o los fundadores
3-Disposicin Modal: Aquella que consiste en una carga que se le impone al asignatario para que cumpla
determinada obligacin.

42

TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS

Nuestro cdigo civil no reconoce ni trata en forma sistemtica la Teora del Acto Jurdico; es ms, no hay un
significado o disposicin que se refiera a ella. Sin embargo, se entiende establecido en el Libro IV De las
obligaciones y Contratos, con numerosas disposiciones a partir de las cuales se construye la Teora del Acto
Jurdico.
El estudio del Acto Jurdico comienza con el siguiente esquema:
Hecho: Es todo lo que acontece. Los hechos pueden ser de la Naturaleza o del Hombre. Ambas categoras
pueden o no producir efectos jurdicos. Van a producir efectos jurdicos cuando los hechos de la naturaleza o
del hombre crean, modifican o extinguen Derechos Subjetivos atendiendo al hecho que los produce.
Estos hechos de la naturaleza o del hombre se clasifican en:
Hechos Simples o de la Naturaleza: Son aquellos hechos de la naturaleza o del hombre que no producen
efectos jurdicos.
Hechos Jurdicos: Son aquellos hechos de la naturaleza o del hombre que s producen efectos jurdicos, y lo
van a producir cuando creen, modifiquen o extingan Derechos Subjetivos.
Estos hechos jurdicos sufren a su vez, una nueva clasificacin:
- Hechos Jurdicos Propiamente Tales: Son aquellos acontecimientos de la naturaleza o del hombre que
producen efectos jurdicos; por ejemplo, el nacimiento, la muerte, la mayora de edad, etc.
- Hechos Jurdicos Voluntarios que se realizan con la Intencin de producir Efectos Jurdicos: Aqu
encontramos los Actos Jurdicos; estos pueden ser unilaterales o bilaterales.
- Hechos Jurdicos Voluntarios que se realizan sin la Intencin de producir Efectos Jurdicos: Aqu
encontramos los delitos y los cuasidelitos.
Captulo I
CONCEPTO, CLASIFICACION Y ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS
1-CONCEPTO DE ACTO JURDICO
Es la manifestacin de la voluntad hecha con el fin de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos y
que producen los efectos queridos por su autor o por las partes, porque el derecho sanciona dicha
manifestacin de voluntad.
De esta definicin surgen dos elementos que tradicionalmente la doctrina reconoce como los elementos
constitutivos del Acto Jurdico:
-

La Manifestacin de voluntad de una o ms personas.

La Intencin de producir efectos jurdicos.

Los contratos son un ejemplo tpico del acto jurdico, porque a travs del contrato, las partes manifiestan su
voluntad de crear Derechos y Obligaciones, lo que es permitido por la ley mediante la sancin del respectivo
contrato.
Los hechos jurdicos propiamente tales y los actos jurdicos se asemejan en que ambos crean, modifican o
extinguen derechos subjetivos; pero se diferencian en que en los hechos jurdicos propiamente tales no hay
intervencin de la voluntad humana, o si la hay, es en forma irrelevante o secundaria.
En cambio, en los actos jurdicos la voluntad desempea un papel decisivo y preponderante, lo que queda de
manifiesto a partir de la definicin del acto jurdico.
En cuanto a los hechos jurdicos voluntarios, pero que se realizan sin la intencin de producir efectos
jurdicos, pertenecen a esta categora los Delitos y los Cuasidelitos, porque cuando una persona comete un
delito penal (como homicidio o lesiones), hay en ese acto un dolo o intencin de orden penal o culpa, por la
cual el autor no solo va a recibir una sancin penal, que consiste en la pena sealada por la ley, sino que
tambin va a estar obligado a indemnizar o reparar el dao que haya sufrido la vctima. Desde ese punto de
vista, si bien es cierto ha habido voluntad del autor del ilcito penal, ste no ha tenido la intencin de generar
el hecho jurdico de indemnizar el dao, lo que corresponde a una obligacin civil (en esta categora
encontramos el delito y el cuasidelito).

43

2-CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS

2.1. Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se genere:
a) Unilateral
b) Bilateral
2.2. Atendiendo a si para producir efectos jurdicos se requiere o no la muerte del autor o de las partes:
a) Entre vivos
b) Mortis causa
2.3. Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el acto jurdico para quienes lo ejecutan:
a) A ttulo oneroso
b) A ttulo gratuito
2.4. Atendiendo a si el acto jurdico produce sus efectos de inmediato y sin limitaciones:
a) Puros y simples
b) Sujetos a modalidad
2.5. Atendiendo al fin que persiga el acto jurdico:
a) Patrimoniales
b) De familia
2.6. Atendiendo a si el acto jurdico subsiste o no por si mismo:
a) Principales
b) Accesorios
2.7. Atendiendo a si la ley exige o no formalidad para su celebracin:
a) Solemnes
b) No solemnes o consensuales
2.8. Atendiendo a si el acto jurdico est o no definido en la ley o configurado en la ley:
a) Nominados
b) Innominados
2.1. Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se genere:
a) Actos Jurdicos Unilaterales: Son aquellos que para nacer en la vida jurdica o del derecho, requieren la
manifestacin de voluntad de una sola parte.
Por ejemplo, el testamento, la oferta, la aceptacin de la oferta, reconocimiento voluntario de un hijo no
matrimonial.
b) Actos Jurdicos Bilaterales (Convenciones): Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren
la manifestacin de voluntad de dos o ms partes. Por ejemplo, el contrato.
En doctrina, los actos jurdicos bilaterales se denominan tambin Convenciones; por lo mismo, la palabra
convencin designa el acuerdo de voluntades de dos partes con el fin de crear, modificar o extinguir derechos
subjetivos.
En los actos jurdicos bilaterales o convencin, existen dos partes que tienen intereses diversos que se
enfocan hacia distintas direcciones. Cuando estas dos partes llegan a acuerdo y manifiestan su voluntad de
crear, modificar o extinguir derechos subjetivos, nace entonces el acto jurdico bilateral.
Adems de los contratos, son actos jurdicos bilaterales, por ejemplo, la tradicin y el pago de una deuda.
La Tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas; existe un ttulo, y de ese ttulo que puede ser
por ejemplo un contrato de compraventa, van a nacer derechos y obligaciones. En el caso de un contrato de
compraventa, el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa vendida y el comprador tiene la obligacin
de pagar el precio, de modo que cuando se efecta la entrega, se est extinguiendo una obligacin, la del
vendedor. Por esto la tradicin, adems de ser un modo de adquirir el dominio de las cosas, es un acto
jurdico bilateral que extingue obligaciones.
Para diferenciar el acto jurdico unilateral del acto jurdico bilateral, se atiende al nmero de partes (no de
personas), cuya intervencin es necesaria para que el acto jurdico nazca a la vida del derecho.
Por lo mismo, es posible que varias personas manifiesten una sola voluntad; este grupo de personas
constituyen una parte, y no porque existan varias personas que conforman una parte, el acto jurdico va a

44

cambiar de unilateral a bilateral, sino que va a seguir siendo unilateral. Por ejemplo, la oferta puede ser
hecha por varias personas sobre un solo bien y en este caso contina siendo un acto jurdico unilateral.
En doctrina, a la parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al acto jurdico se le denomina
AUTOR. Con la expresin PARTE por el contrario, se denomina a aquellas que teniendo intereses
antagnicos o contrapuestos, se ponen de acuerdo para dar nacimiento a un acto jurdico bilateral.
Tambin es importante destacar que tampoco altera la calidad de unilateral de un acto jurdico el hecho que
este acto jurdico en algunos casos requiera, para producir la plenitud de sus efectos, la manifestacin de dos
o ms voluntades. Esto sucede por ejemplo, en el testamento; cuando el testador asigna un bien determinado
a un heredero, se requiere para que la asignacin produzca sus plenos efectos, que este heredero la acepte.
Se requieren entonces dos manifestaciones de voluntad: - Del Testador, Del Heredero
Actos Jurdicos Bilaterales: Convencin y Contrato
La Convencin es el acuerdo de dos o ms voluntades con el fin de crear, modificar o extinguir derechos
subjetivos.
Entre la convencin y el contrato existe una relacin de gnero a especie. El contrato es una especie
dentro del gnero convencin; cuando la convencin tiene por objeto solo crear derechos subjetivos, estamos
frente a un contrato.
Los objetivos de una convencin son por el contrario ms amplios que los objetivos de un contrato, porque la
convencin no solo puede tener por objeto crear derechos subjetivos, sino tambin modificarlos o
extinguirlos.
De todo esto resulta que todo contrato es una convencin, pero no toda convencin es un contrato. Por
ejemplo, la tradicin, que es un acto jurdico bilateral, no va a ser nunca un contrato, porque no crea derechos
subjetivos.
Nuestro cdigo civil, en sus arts. 1437 y 1438, hace mencin a la convencin o contrato y utiliza estas
expresiones como sinnimos; sin embargo, la doctrina hace la diferenciacin claramente.
2.2. Atendiendo a si para producir efectos jurdicos se requiere o no la muerte del autor o de las partes:
a) Actos Jurdicos Entre Vivos: Son aquellos que para producir los efectos que les son propios, no
requieren de la muerte del autor o de las partes. Por ejemplo, contrato de compraventa, permuta,
matrimonio, etc.
b) Actos Jurdicos Mortis Causa: Aquel que para la produccin de todos los efectos propios del acto
requiere de la muerte del autor o de una de las partes como requisito indispensable para que se generen los
efectos propios del acto.
Por ejemplo, el mandato que se otorga para ser ejecutado despus de la muerte del mandante; el testamento,
que el articulo 999, al definirlo, deja en evidencia que se trata de un acto ms o menos solemne donde una
persona dispone de todo o parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de su muerte (requisito: la
muerte del testador).
Otro ej. Es El Testamento.
2.3. Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el acto jurdico para quienes lo ejecutan:
a) Actos Jurdicos a Ttulo Gratuito: Son aquellos que se celebran en beneficio exclusivo de una persona o
de una parte. Por ejemplo, la donacin.
b) Actos Jurdicos a Ttulo Oneroso: Son aquellos que se celebran teniendo en consideracin la utilidad o
beneficio de ambas partes. Por ejemplo, la compraventa, que es un contrato oneroso, real, consensual,
sinalagmtico, perfecto y de buena fe.
2.4. Atendiendo a si el acto jurdico produce sus efectos de inmediato y sin limitaciones:
a) Actos Jurdicos Puros y Simples: Son aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin ningn tipo
de limitacin.
b) Actos Jurdicos Sujetos a Modalidad: Son aquellos que en la produccin de los efectos, estn
subordinados a una modalidad. Las modalidades son ciertas clusulas que la ley o la voluntad del autor o de
las partes incorporan a un acto jurdico con el fin de alterar sus efectos normales.

45

La alteracin de los efectos normales de un acto jurdico puede consistir en que se retarden los efectos o que
ellos cesen en un momento dado, y en este caso estamos hablando de plazo. Tambin la modalidad puede
consistir en dejar en suspenso la adquisicin de un derecho, y en este caso hablamos de una condicin.
Las principales modalidades son: condicin, modo y plazo.
2.5. Atendiendo al fin que persiga el Acto Jurdico:
a) Actos Jurdicos de Familia: Son aquellos que tienen por fin las relaciones de un individuo dentro de la
familia. Por ejemplo, el matrimonio o el reconocimiento voluntario de un hijo no matrimonial.
b) Actos Jurdicos de Carcter Patrimonial: Son aquellos que tienen por fin la adquisicin, modificacin o
extincin de un derecho pecuniario o susceptible de ser avaluado en dinero. Por ejemplo, el contrato de
mutuo o prstamo de dinero.
2.6. Atendiendo a si el acto jurdico subsiste o no por s mismo
a) Actos Jurdicos Principales: Son aquellos que subsisten por s mismos, sin necesidad de otro acto
jurdico que les sirva de sustento o apoyo. Por ejemplo, el arrendamiento.
b) Actos Jurdicos Accesorios: Son aquellos que para subsistir requieren de un acto principal al cual
acceden. En doctrina los actos accesorios se clasifican en:
b.1.Actos Accesorios de garanta: Se denomina tambin Caucin y est definida en el artculo 46 del
cdigo civil. Se crea para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueden
subsistir sin la obligacin principal.
Son cauciones: la prenda, la hipoteca, la fianza y la clusula penal.
b.2.Actos Accesorios Dependientes: Es aquel que si bien no puede subsistir sin un acto principal, no tiene por
finalidad asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, sino que solo tiene el carcter de introducir
ciertas modificaciones al acto principal. Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales, pacto de separacin
total de bienes que pueden acordar antes de la celebracin del matrimonio; si no hay matrimonio, no hay
capitulaciones.
2.7. Atendiendo a si la ley exige o no formalidad para su celebracin:
a) Actos Jurdicos Solemnes: Son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil. Por ejemplo, la compraventa de bienes
races debe ser otorgada por escritura pblica.
b) Actos Jurdicos No Solemnes o Consensuales: Son aquellos que no estn sujetos a ningn tipo de
requisito externo o formalidades, y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Por ejemplo, el
contrato de adhesin, tomar el bus, agua potable, compraventa de bienes muebles (cosa y precio).
La ley es la que determina si un acto es solemne o consensual; sin perjuicio de ello, las partes pueden
convenir en darle el carcter de solemne a un contrato meramente consensual con fines de prueba.
2.8. Atendiendo a si el acto jurdico est o no definido en la ley o configurado en la ley:
a) Actos Jurdicos Nominados o Tpicos: Son aquellos que estn configurados por la ley, que los define y
reglamenta. Por ejemplo, el matrimonio.
b) Actos Jurdicos Innominados o Atpicos: Son aquellos que sin estar configurados por la ley, son creados
por la voluntad de las partes, y en todo aquellos no previsto por la voluntad de las partes, se rigen por las
reglas generales del derecho. Por ejemplo, el contrato de los futbolistas profesionales.

46

2-ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURDICOS (ART. 1444)

Elementos del Acto Jurdico

- De la Esencia
- De la Naturaleza
- Accidentales

2.1. Elementos de la Esencia: Son aquellos sin los cuales, o no produce efecto alguno el acto jurdico o
degenera en otro distinto.
a) Comunes a todos los Actos Jurdicos: Son aquellos que no pueden faltar en ningn acto jurdico. Por
ejemplo, la voluntad.
b) Especiales a algunos Actos Jurdicos: Son los propios y caractersticos de un acto jurdico determinado.
Por ejemplo, en el contrato de compraventa es de la esencia que el precio se determine en dinero; En un
contrato de compraventa en el que no se determine la cosa vendida, el contrato no va a nacer a la vida del
derecho; desde ese punto de vista, adems de la voluntad, es de la esencia el objeto de todo acto jurdico y el
precio e la cosa.
2.2. Elementos de la Naturaleza: Son aquellos que no siendo de la esencia del acto jurdico, se entienden
pertenecerle sin que sea necesaria una declaracin de voluntad de las partes con ese objeto.
Los elementos de la naturaleza no requieren de clusulas especiales; la ley las subentiende que existen en el
acto jurdico.
La diferencia entre los elementos de la esencia y los de la naturaleza, es que los de la esencia no pueden
faltar y los de la naturaleza pueden ser excluidos por las partes. Por ejemplo, un elemento de la naturaleza de
todo contrato bilateral es la condicin resolutoria tcita del art. 1489; si no se cumple con lo pactado, la otra
parte puede demandar por el cumplimiento de lo pactado.
Por lo general, cada acto jurdico tiene elementos de la naturaleza que le son propios y especficos. Por
ejemplo, en el contrato de compraventa el saneamiento de los vicios redhibitorios (la eviccin); como se trata
de un elemento de la naturaleza, no se requiere que el comprador y el vendedor los incorporen expresamente
como elemento del contrato, porque la ley le impone al vendedor la obligacin de saneamiento; pero como se
trata de elementos de la naturaleza, las partes pueden sacarlo del contrato por un acuerdo expreso de
voluntad.
2.3. Elementos Accidentales: Son aquellos que sin ser de la esencia o de la naturaleza del acto jurdico, las
partes pueden agregarlos mediante clusulas especiales. Estas clusulas se denominan modalidades:
Condicin, modo o plazo.
3-REQUISITOS DEL ACTO JURDICO
Los actos jurdicos, tanto unilaterales como bilaterales, requieren cumplir ciertos requisitos para su existencia
y validez.
3.1. Requisitos de Existencia: Son aquellos indispensables para que el Acto Jurdico nazca a la vida del
derecho. Son:
a- La Voluntad
b- El Objeto
c- La Causa
d- Solemnidades (en algunos casos)
3.2. Requisitos de Validez: Son aquellos necesarios para que el acto nazca sano, sin vicios y sin que est
expuesto a ser anulado:
a- Voluntad No Viciada
b- Objeto Lcito
c- Causa Lcita
d- Capacidad

47

Captulo II
LA VOLUNTAD
1-CONCEPTO
Jurdicamente, la voluntad se define como La aptitud del alma para querer algo. La voluntad, adems de
ser un requisito de existencia del acto jurdico, los diferencia del hecho jurdico propiamente tal porque es de
la naturaleza y en esta no interviene la voluntad.
2-REQUISITOS
Para que la voluntad produzca efectos jurdicos, debe cumplir con dos requisitos:
2.1. La voluntad debe manifestarse de modo que se pueda conocer.
2.2. La voluntad debe ser seria, en el sentido que persiga efectivamente un fin jurdico.
2.1. La Voluntad debe Manifestarse: En este sentido, la manifestacin de la voluntad puede ser: expresa o
tcita.
La voluntad se manifiesta en forma Expresa cuando se declara en trminos explcitos y directamente, sin
ayuda de circunstancias concurrentes. En este sentido, por ejemplo, en un contrato de compraventa debe ser
tan explcita la voluntad, que no puede haber ninguna duda respecto de lo que el vendedor desea vender y de
lo que el comprador desea comprar y del precio que se paga por el objeto.
La voluntad se manifiesta Tcitamente cuando se deduce a raz del comportamiento o de una actitud que
asume una persona, o cuando a pesar de que no se est manifestando la voluntad expresa, se ejecutan actos a
partir de los cuales se evidencia claramente e indiscutiblemente la voluntad de ejecutar un acto jurdico.
Para nuestro cdigo civil en general, la voluntad expresa y tcita tienen el mismo valor. Los arts. 1241 y
2124 aceptan la manifestacin de voluntad tcita como una manifestacin que produce efectos jurdicos.
Por excepcin, en ciertas situaciones no basta la manifestacin de voluntad tcita y se requiere que la
voluntad se exprese explcitamente; por ejemplo, el testamento (art. 1060) y las obligaciones solidarias
(art.1511). En ambos casos se requiere una manifestacin de voluntad que debe exteriorizarse en trminos
expresos.
Las partes tambin pueden convenir que la voluntad manifestada tcitamente y que la ley acepta como una
manifestacin vlida, no baste para producir efectos jurdicos (en este caso se va a requerir una
manifestacin de voluntad expresa).
El Silencio: Un tema controversial es la determinacin de los efectos jurdicos como manifestacin de
voluntad que pueda manifestar el silencio.
El silencio por s mismo no implica manifestacin alguna de voluntad; sin embargo, por excepcin en
algunos casos se atribuye al silencio el valor de manifestacin de voluntad. Por ejemplo, en el art. 1233 en
materia hereditaria, al silencio del asignatario la ley la indica como una manifestacin de voluntad expresada
en orden a repudiar la herencia (artculo 2125 Cdigo Civil, del Mandato).
Las partes tambin pueden atribuir al silencio el valor de una manifestacin de voluntad en un determinado
sentido. El ejemplo clsico es el contrato de sociedad si se estipula un plazo. Las partes tambin pueden
acordar que si ninguna de ellas manifiesta terminar la sociedad dentro de 60 das antes de la llegada del
plazo, se entiende que el contrato se renueva automticamente.
El silencio como manifestacin de voluntad tiene un mayor significado en los contratos de tracto sucesivo
(arrendamiento, clusula de tcita reconduccin).
Es posible concluir que el silencio, por regla general, no constituye manifestacin de voluntad, pero por
excepcin, la ley o la voluntad de las partes se la pueden atribuir.
Al margen de ello, hay un caso en que el silencio podra tener el valor de una manifestacin de voluntad: El
Silencio Circunstanciado. Lo define el profesor Avelino Len como aquel que necesariamente debe ir
acompaado de antecedentes o circunstancias externas que pueden atribuir al silencio irrevocablemente el
valor de una manifestacin de voluntad. El ejemplo clsico es el que tiene que ver con la compra que para
todas las navidades un comerciante efecta a otro de mercaderas, y en un ao determinado el comerciante A
le vuelve a enviar una orden de compra y el comerciante B guarda silencio; en este caso habra silencio

48

circunstanciado por cuanto el comerciante B acept vender, por lo cual si no se entrega la mercadera en el
tiempo adecuado se habra infringido el contrato.
De cualquier manera, el silencio circunstanciado, como manifestacin de voluntad, corresponde a un hecho
que probablemente adquiera el carcter de litigioso; es discutido en juicio y el juez tendr que determinar si
se est o no frente a un caso de silencio circunstanciado que constituya manifestacin de voluntad.
2.2. Seriedad de la Voluntad: Para que la manifestacin de voluntad produzca efectos jurdicos, es
necesario que sea Seria, es decir, segn el profesor Avelino Len, debe existir el propsito de producir un
efecto jurdico sancionado por el derecho (cuando se emite por persona capaz y con el propsito de crear un
vnculo jurdico).
Por el contrario, no es manifestacin de voluntad seria la que se hace por cortesa, broma, complacencia o
por cualquier otra forma de la que se desprenda inequvocamente que la voluntad no se ha manifestado en
forma seria.
Esta circunstancia puede llegar a constituir un hecho controversial, y en ese caso, el que resuelve si la
voluntad es seria o no, es el juez.
3-PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Los filsofos del siglo XVIII atribuyen a la voluntad el carcter de fuente de todos los derechos y
obligaciones. As, una persona se obliga para con otra directamente por su voluntad como sucede en los
contratos, o indirectamente cuando la obligacin tiene su fuente en la ley. Por ejemplo, en la obligacin de
prestar alimentos, cuando la fuente es la ley, sta no es ms que la expresin de la voluntad general de la
sociedad.
Por otra parte, y partiendo del supuesto que las personas son iguales y libres, se llega a la conclusin de que
todo contrato libremente convenido por las partes es necesariamente equitativo, de tal manera que toda traba
o control que comprometa ese equilibrio, implicara una injusticia.
En el campo de la economa, estos principios se tradujeron en la escuela del liberalismo, que supone que el
hombre no dar pruebas de iniciativa en sus empresas ms que si contrata libremente; slo si regula por s
mismo y a su antojo sus actividades.
El comercio se basa en la libertad ilimitada; en consecuencia, una regulacin legal solo produce
estancamiento, desalienta la iniciativa y la competencia.
Este concepto filosfico de la poca en trminos de derecho positivo, se manifiesta en el aforismo en
derecho privado se puede hacer todo, excepto lo que est expresamente prohibido. A contrario censu, en
derecho pblico se puede hacer slo lo que est permitido. As se reconoce que la voluntad es el elemento
ms importante del acto jurdico, pudiendo una manifestacin seria de voluntad, producir los efectos
queridos por sus autores.
Entonces, las normas de derecho privado tienen por objeto interpretar la voluntad que no ha sido manifestada
en forma clara o a suplirla considerando la voluntad presunta de las partes.
El principio de la autonoma de la voluntad se manifiesta en la voluntad que tienen las personas para celebrar
actos jurdicos determinando su contenido y sus efectos.
Este principio (autonoma de la voluntad) en nuestro cdigo civil, redactado en una poca de pleno auge del
liberalismo, se consagra en algunas disposiciones. Por ejemplo, art. 1545; el contrato libremente celebrado
por las partes y nacido de su voluntad, pasa a tener para las partes el valor de ley; este efecto no solo lo van a
producir los contratos nominados, sino que tambin aquellos contratos que las partes puedan crear (contratos
innominados).
El art. 1567 tambin hace referencia al principio de la autonoma de la libertad, sealando que segn ste, la
libertad puede extinguir las obligaciones (resciliacin).
El art. 12 seala que podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al
inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
El art. 1560 manifiesta que en la intencin de los contratos debe procurarse determinar cual ha sido la
voluntad real de los contratantes.
3.1. Limitaciones al principio de la autonoma de la libertad: Est limitada por el orden pblico y las
buenas costumbres.

49

El concepto de Orden Pblico es esencialmente variable; depende del tiempo en que se vive y del rgimen
poltico imperante.
La jurisprudencia ha dicho que se entiende por Orden Pblico La organizacin considerada como
necesaria para el buen funcionamiento general de la sociedad; con esta nocin se pretende resguardar la
organizacin del Estado y de sus instituciones fundamentales.
Las Buenas Costumbres constituyen un aspecto particular del Orden Pblico. Hay un autor que seala que
sus contornos son imprevistos; comprende la moral sexual, pero tambin tiene ideas morales admitidas en
una poca determinada (Normas Morales).
Por lo mismo corresponde a un juez pronunciarse respecto de si un acto jurdico o un contrato es contrario al
orden Pblico o a las buenas costumbres.
3.2. El principio de la Autonoma de la Voluntad en la actualidad: En el siglo XIX las escuelas sociales o
socialistas reaccionan contra el principio de la autonoma de la voluntad y la tesis del liberalismo,
argumentando que la voluntad, contrariamente al rol que le atribuye la escuela liberal, es importante para
crear obligaciones, ya que es la sociedad la nica que tiene este poder.
Por otra parte, la tesis del liberalismo llega a suponer que un contrato libremente convenido es
necesariamente equitativo para quienes lo celebran, lo cual no es realidad ya que la experiencia demuestra
que no todos los contratos son necesariamente justos, y que en numerosas oportunidades el dbil es pasado a
llevar por el ms fuerte.
Estas crticas han influido en las legislaciones modernas, que sin dejar de reconocer un rol importante a la
voluntad, lo consideran como un instrumento del bien comn, como un medio al servicio del derecho.
Por consiguiente, se estima que el legislador est obligado a intervenir cuando un acto jurdico celebrado por
los particulares no se conforma con el bien comn ni con los principios de justicia que son considerados
esenciales.
Las legislaciones modernas tienden al Contrato Dirigido, y el profesor Avelino Len lo define como la
intervencin del estado en los contratos que celebran los particulares a fin de evitar que una de las partes se
aproveche de la inferior o ms dbil o de la diferencia de condiciones en que contratan, ya sea por
diferencias econmicas, sociales o psicolgicas.
Nuestra legislacin no ha escapado a esta tendencia regulatoria del principio de la autonoma de la voluntad
y ha consagrado algunas disposiciones que han dado vida a los contratos dirigidos; por ejemplo, el Cd. del
trabajo.
Lmites a la Autonoma de la Voluntad: En la actual doctrina se restringe o limita la libertad contractual de
los particulares mediante la Teora de la Imprevisin, la Teora del Abuso del Derecho y la Lesin.
La Teora de la Imprevisin significa que un contrato puede ser modificado cuando para una de las partes
su cumplimiento resulta ser excesivamente oneroso.
La Teora del Abuso del Derecho persigue reparar el dao ocasionado por el ejercicio abusivo de un
derecho.
La Lesin constituye una forma de vicio del consentimiento.
4-LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURDICOS BILATERALES (consentimiento)
La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de Consentimiento. No hay que olvidar que
uno de los requisitos esenciales para la existencia de un acto jurdico bilateral es el consentimiento o acuerdo
de voluntades de ambas partes.
El trmino consentimiento tiene una acepcin vulgar o corriente y una acepcin jurdica. En la primera es
sinnimo de asentir o aceptar algo. En trminos jurdicos significa el acuerdo de voluntades de las partes
con el fin de producir efectos jurdicos.
El art. 1445, seala que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario que: 2. Consienta en dicho acto o declaracin y que su consentimiento no adolezca de vicio.
4.1. Formacin del Consentimiento en los Actos Jurdicos Bilaterales: El Cdigo Civil no reglamenta la
formacin del consentimiento en los actos jurdicos. Es el Cdigo de Comercio el que se encarga de
reglamentar esta materia: art. 97 al art. 108 del Cdigo de Comercio.

50

En numerosas oportunidades la jurisprudencia reconoce que estas normas son de aplicacin general y que no
slo regulan actos mercantiles, sino que tambin tienen aplicacin en materia civil.
La formacin del consentimiento en los actos jurdicos bilaterales requiere la concurrencia de dos actos:
a) La Oferta
b) La Aceptacin.
a) La Oferta o Policitacin o Propuesta: Es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a
otra celebrar una determinada convencin en trminos tales que para que la convencin quede perfeccionada
baste la simple aquiescencia o aceptacin de la persona a quien la oferta se ha dirigido.
a.1.Requisitos de la Oferta: La oferta, que es un acto jurdico unilateral, como todo acto jurdico debe reunir
los siguientes requisitos:
-

Una manifestacin de voluntad

Debe ser seria.
Debe ser completa.
Que sea completa significa que debe precisar los requisitos del acto jurdico que se propone celebrar,
de modo que con la sola aceptacin del destinatario, el contrato quede perfeccionado (solo en los
contratos consensuales, por ejemplo, en un contrato de compraventa de bienes muebles).
Si el contrato que se propone celebrar es nominado (reglamentado en la ley), va a bastar para que se
estime completa la oferta, que se indiquen los elementos de la esencia del contrato propuesto.

En el caso de la compraventa de bienes muebles, la cosa y el precio son elementos de la esencia. Las ofertas
que no sealen los elementos del acto que se propone celebrar son incompletas, de modo que no bastar la
aceptacin del destinatario de la oferta para que el acto quede perfecto. En este caso recibe el nombre de
Oferta Incompleta.
Estas ofertas incompletas se convierten en conversaciones preliminares que pueden derivar en una
contraoferta completa del destinatario. Por ejemplo, caso de la oferta que solo indica la cosa que se ofrece
vender, pero no indica el precio.
a.2.Clases de Oferta:
- Expresa o Tcita:
Oferta Expresa: Es aquella a travs de la cual se manifiesta explcita y directamente la proposicin de
celebrar una determinada convencin.
Oferta Tcita: Es aquella que sin manifestar explcitamente el inters de celebrar una convencin, va
rodeada de ciertas circunstancias que revelan inequvocamente ese inters.
- Verbal o Escrita:
Oferta Verbal: Es la que se manifiesta por la palabra o por gestos que hagan inequvoca la proposicin de
celebrar un acto jurdico.
Oferta Escrita: Es la que se hace por medio de la escritura.
-Hecha a Persona Determinada o A Persona Indeterminada
Oferta hecha a persona Determinada: Es la que se hace a un destinatario debidamente individualizado.
Oferta hecha a persona Indeterminada: Es aquella que no va dirigida a ninguna persona en particular, sino
que est dirigida al pblico en general. Por ejemplo, oferta por medio de avisos pblicos en la
prensa.
La oferta hecha a persona indeterminada est sealada en el art. 105 inc. 1 del cdigo de comercio: Las
ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos o en
cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace. De manera que este
tipo de oferta no genera ningn tipo de obligacin para el que la formula.
Por el contrario, la oferta contenida en anuncios impresos dirigida a persona determinada, lleva siempre
implcita la condicin de estar vigentes los efectos que se ofrecen al tiempo en que sean demandados o
queridos comprar (que no hayan sido enajenados), que adems no hayan sufrido alteracin en su precio y
finalmente que estos efectos existan en el domicilio del oferente.
En este ltimo caso, el efecto que produce la oferta determinada es relativo y en trminos prcticos no
produce casi ningn efecto, porque el producto debe existir al momento que se demande.

51

b) La Aceptacin: La Aceptacin es un acto jurdico unilateral mediante el cual el destinatario de la oferta

manifiesta su conformidad con ella.
b.1.Clases de Aceptacin: La aceptacin puede ser de diferentes clases:
- Expresa o Tcita.
- Verbal o Escrita.
- Pura y Simple o Condicionada.
Aceptacin Expresa o Tcita:
- Expresa: Es aquella que se manifiesta explcita y directamente.
- Tcita: Es aquella que sin manifestarse explcita y directamente, va rodeada de ciertas circunstancias que
permiten presumir inequvocamente la aceptacin del contrato propuesto. Por ejemplo, el contrato de
adhesin al tomar una micro.
El art. 103 del cdigo de comercio seala que la aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a
las mismas reglas que la expresa.
Aceptacin Verbal o Escrita:
- Verbal: Es aquella que se da por medio de la palabra o por cualquier otro medio convencional que no sea
por escrito.
- Escrita: Es aquella que se da por medio de la escritura.
Pura y Simple o Condicionada:
- Pura y Simple: Es aquella en la que el destinatario de la oferta manifiesta su asentimiento en los mismos
trminos en que se le formul la oferta.
- Condicionada (Contraoferta): Es aquella en la que el destinatario formula modificaciones a la oferta; es
decir, manifiesta nuevos trminos o condiciones o solo se pronuncia respecto de parte de la oferta. Por
ejemplo, en la venta de un vehculo, se acepta la oferta si le cambian los neumticos.
El art. 102 del cdigo de comercio seala que la aceptacin condicionada importa una contraoferta que
dirige el destinatario al oferente. En este caso, para que se forme el consentimiento se va a requerir que el
primitivo oferente acepte las nuevas condiciones que le plantea el destinatario de la oferta.
b.2.Requisitos de la Aceptacin: La aceptacin debe reunir algunos requisitos para que se forme el
consentimiento:
- Debe ser pura y simple.
- Debe ser oportuna.
- Debe darse mientras la oferta est vigente.
- Aceptacin Pura y Simple: Es aquella en que el destinatario de la oferta acepta sin ninguna condicin la
oferta que se le ha planteado.
El art. 101 del cdigo de comercio seala que dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a
no ser que antes de darse la respuesta, ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente.
El art. 102 del cdigo de comercio dice que la aceptacin condicional ser considerada como una
propuesta.
El contrato, cuando opera una aceptacin pura y simple, va a quedar perfeccionado en el acto en que se
comunique la aceptacin. Esto se da en los contratos consensuales y no en los contratos solemnes.
En los contratos reales la regla es que no basta que la aceptacin sea pura y simple, y se requiere la entrega
de la cosa (comodato o mutuo).
- Aceptacin Oportuna: Debe darse en el plazo legal o en el plazo sealado por el oferente. Si el oferente no
ha sealado un plazo para el pronunciamiento del destinatario, la ley determina el tiempo de duracin de la
oferta y al efecto distingue si es una oferta verbal o escrita.

52

En cuanto a la oferta verbal, el art. 97 del cdigo de comercio seala que para que la propuesta verbal de un
negocio jurdico produzca como efecto la generacin de un vnculo contractual, la aceptacin debe darse en
el acto en que la oferta es conocida por el destinatario.
Si la oferta es hecha por escrita, el art. 98 del cdigo de comercio seala que esta oferta debe ser aceptada o
desechada dentro de 24 horas contadas si la persona reside en el mismo lugar en que reside el proponente, y
si no reside en el mismo lugar, la aceptacin debe darse a vuelta de correo. Esta determinacin de residir en
el mismo lugar puede dar origen a un hecho controvertido que lo resuelve el juez.
En la oferta verbal, se considera que la norma establecida por el art. 97 del cdigo de comercio es aplicable a
todos los casos en que la oferta se hace por telfono o por radio.
La aceptacin que no se da dentro de esos plazos es considerada como aceptacin extempornea. Segn el
art. 98 la proposicin se tiene por no hecha, an cuando en forma extempornea hubiese sido aceptada.
La ley permite que el proponente, por su propia voluntad, acepte o de cabida a una aceptacin extempornea;
es decir, queda a voluntad del proponente.
La ley obliga al proponente a comunicar al destinatario de su oferta que su aceptacin ha sido extempornea.
El art. 98 inc. Final seala la siguiente regla: En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser
obligado, bajo la responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
La aceptacin nunca se presume, por lo que en caso de controversia sobre la existencia de la aceptacin,
corresponde al que quiera aprovecharse de los efectos de la aceptacin, probarla. Pero en caso que se haya
probado, se presume que la aceptacin ha sido dada dentro de plazo, a menos que se acredite lo contrario.
- Debe darse mientras la oferta est vigente: La oferta deja de estar vigente cuando el oferente se ha
retractado. La Retractacin es el arrepentimiento del oferente a su oferta.
El art. 99 del cdigo de comercio regula esta materia: El proponente puede arrepentirse entre el tiempo
medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar
contestacin o a no disponer del objeto del contrato sino despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo. El arrepentimiento no se presume (al igual que la aceptacin).
Excepcionalmente la facultad de retractarse le est prohibida al oferente en dos casos:
- Si al hacer la oferta se ha comprometido a esperar la contestacin del destinatario.
- Si se ha comprometido a no disponer del objeto del contrato dentro de un cierto plazo (transcurrido o
desechado).
Efectos de la Retractacin: Aqu hay que distinguir entre:
a) Retractacin Tempestiva
b) Retractacin Intempestiva
a) Retractacin Tempestiva: La retractacin es tempestiva cuando se produce antes de la aceptacin del
destinatario; en este caso, si bien no se forma el consentimiento, el oferente est obligado a indemnizar los
gastos, daos y perjuicios que hubiere sufrido el destinatario de la oferta (art. 100 Cd. Comercio). De
cualquier manera, el art. 100 del Cd. de Comercio seala que el proponente puede exonerarse de la
obligacin de indemnizar perjuicios si cumple el contrato propuesto.
b) Retractacin Intempestiva: La retractacin es intempestiva si se produce despus de la aceptacin del
destinatario. Cuando la retractacin es intempestiva, el proponente no puede exonerarse de cumplir el
contrato propuesto.
La oferta deja de estar vigente no solo por la retractacin, sino que tambin por la muerte del oferente o por
una incapacidad legal sobreviniente o quiebra del oferente.
4.2. Momento en que se forma el Consentimiento: Tiene importancia prctica determinarlo:
- Respecto de la capacidad de las partes. Deben ser capaces al momento de contratar; no se puede
contratar con una persona demente o interdicta.
- Respecto del objeto del contrato. Al momento de formarse el contrato debe ser lcito.
- Son importantes las leyes que son aplicables al contrato. Segn el art. 22 de la L.E.R., se entienden
incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
- Tiene valor respecto de los efectos de los contratos, por cuanto el contrato produce sus efectos desde
que se forma el consentimiento.

53

La doctrina agrega un 5 elemento que tiene que ver con la retractacin; una vez formado el
consentimiento, el oferente no puede retractarse y estar obligado a cumplir con el contrato.

Teoras para determinar en que momento se forma el consentimiento

a) Teora de la Declaracin de Voluntad o de la Aprobacin: El consentimiento se forma en el momento en
que el destinatario acepta la oferta, aunque su aceptacin sea desconocida por el proponente.
b) Teora de la Expedicin: El consentimiento se forma en el momento en que el destinatario enva la
correspondencia que contiene su aceptacin.
c) Teora del Conocimiento o de la Informacin: El consentimiento se forma en el momento en que el
oferente toma conocimiento de la aceptacin.
d) Teora de la Recepcin: El consentimiento se forma en el momento en que la aceptacin contenida en una
carta o telegrama llega al domicilio del oferente.
El Cdigo de Comercio, que regula el momento o tiempo en que se forma el consentimiento, se inclina por la
Teora de la Declaracin de la Voluntad o de la Aprobacin. Esto est sealado en los arts. 99 y 101 del
Cd. de Comercio.
El art. 99 del Cd. de Comercio seala que el proponente puede arrepentirse en el momento o tiempo medio
entre el envo de la propuesta y la aceptacin, y no al revs.
El art. 101 del Cd. de Comercio indica que dada la aceptacin, el contrato queda perfeccionado y produce
todos sus efectos legales.
Hay una excepcin en el Cd. Civil que seala que no basta la sola aceptacin para formar el consentimiento.
El art. 1412 del Cd. Civil seala que mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la
aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio. Es decir que el donante puede revocar la donacin
mientras no le sea notificada la aceptacin; entonces, requiere la aceptacin y la notificacin de ella.
4.3. Lugar en que se forma el consentimiento:
- Es importante porque el contrato se rige por la ley del lugar en que el consentimiento se ha formado.
- El lugar en que se forma el consentimiento determina la costumbre que se aplica a ciertos contratos;
por ejemplo, el art. 1940 que establece la obligacin del arrendatario en las reparaciones locativas.
- El lugar tambin determina la competencia de los tribunales.
El Cdigo de Comercio contiene una regla en el art. 104 referente a si los interesados en un negocio jurdico
residen en distintos lugares. En este caso, el contrato se entiende celebrado en el lugar en que resida el que
hubiere aceptado la propuesta primitiva o en el lugar en que resida el que acepte la propuesta modificada
(condicionada).
Captulo III
VICIOS DE LA VOLUNTAD
Uno de los elementos de existencia del acto jurdico es la voluntad. La voluntad en los actos jurdicos
bilaterales toma el nombre de consentimiento. La voluntad no viciada es un requisito de validez.
El Consentimiento puede adolecer de ciertos vicios:
1-El Error
2-La Fuerza
3-El Dolo
4-La Lesin
El art. 1451 del Cd. Civil seala que los vicios de que puede adolecer el consentimiento son: el error, la
fuerza y el dolo.
La doctrina ha dicho que la expresin no es la ms adecuada por cuanto el consentimiento, que es la voluntad
expresada en los actos jurdicos bilaterales, no solo puede estar viciada tratndose de este tipo de actos, sino
que tambin puede estar viciada en los actos jurdicos unilaterales; por lo mismo es mas propio hablar de los
vicios de la voluntad, ms que de los vicios del consentimiento.

54

Tambin respecto de la voluntad viciada, cabe recalcar que no es lo mismo la ausencia o falta de voluntad
que la voluntad viciada. El art. 1445 inc.2 del Cd. Civil hace la distincin cuando se refiere a que para que
una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es necesario que consienta y que ese
consentimiento no adolezca de vicio.
1-EL ERROR
Jurdicamente es la ignorancia o falso concepto que se tiene de la ley, de una cosa, persona o hecho.
En el lenguaje corriente, no es lo mismo el error que la ignorancia. El profesor Luis Claro Solar afirma que
la ignorancia es no tener nocin de alguna cosa; en cambio, en el error existe una cierta nocin, pero
equivocada.
Tambin seala que en derecho no existe ninguna diferencia entre error e ignorancia; da lo mismo no saber
nada del concepto o tener un concepto errado de ella misma.
1.1. Clasificacin del Error: El error se clasifica en:
a) Error de Hecho: Es la ignorancia o falso concepto que se tiene de una persona, cosa o hecho.
Se clasifica en:
a.1.Error Esencial u Obstculo
a.2.Error Sustancial
a.3.Error Accidental
a.4.Error en la Persona
b) Error de Derecho: Se entiende como el falso concepto que se tiene de la ley o el desconocimiento o
ignorancia que se tiene de algn precepto legal. Por ejemplo, una persona que paga un impuesto en donde la
ley no lo declara o no le ordena pagar dicho impuesto
1.2. Efectos del Error:
a) Efectos del Error de Derecho: El art. 1452 del Cd. Civil habla de que el error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento. Esta es la regla general.
Esto est en concordancia con el art. 8 del Cd. Civil que establece que Nadie podr alegar ignorancia de la
ley despus que sta haya entrado en vigencia; y con el art. 706 inc. final que seala que el error en materia
de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario.
La persona que ha manifestado su voluntad en un acto jurdico en un determinado sentido, no puede
excusarse de cumplir las obligaciones que para l emanan de ese acto jurdico, alegando que su voluntad est
viciada por un error de derecho,
Esta regla general admite dos excepciones:
- Art. 2297 Cd. Civil Ambas se refieren al cuasicontrato
- Art. 2299 Cd. Civil del pago de lo no debido.
De acuerdo al Art. 2297 del Cd. Civil, las obligaciones podran ser civiles o naturales. Las obligaciones
civiles otorgan una accin para exigir el cumplimiento y una excepcin en caso de cumplida, para retener lo
dado o pagado. Las obligaciones naturales solo tienen una excepcin: repetir lo que se ha pagado por error
de derecho; esto quiere decir que se puede exigir la restitucin de lo que se haya pagado por error de derecho
cuando el pago no tena por fundamento ni siquiera una obligacin natural.
De acuerdo al Art. 2299 del Cd. Civil, si una persona presta o paga una obligacin asumiendo que tiene una
deuda para con su acreedor, no se va a presumir que lo don, a menos que se pruebe que tena perfectamente
conocimiento de lo que haca, tanto en los hechos como en el derecho.
Esta prestacin de dar algo, habr tenido como fundamento un error de derecho, y el que ha dado tendr la
posibilidad de repetir lo que haya dado.
Estas dos excepciones (Arts. 2297 y 2299) tienen un fundamento, cual es el de evitar el enriquecimiento
ilcito.
b) Efectos del Error de Hecho:
b.1.Error Esencial u Obstculo: El artculo 1453 del Cdigo Civil dice que el error de hecho vicia el
consentimiento en dos casos:
- Cuando el error recae sobre la especie de acto o contrato.

55

Cuando el error recae sobre la identidad especfica de la cosa objeto del acto o contrato.

En el primer caso, la ley agrega como si una de las partes entendiese emprstito o mutuo y la otra donacin
(por ejemplo, en un contrato de compraventa o de arrendamiento).
En el segundo caso, las partes si estn de acuerdo sobre la especie de acto o contrato, pero no sobre la
identidad especfica de la cosa (una parte entiende caballo y la otra vaca).
Efectos del Error Esencial:
- Algunos autores piensan que en el error esencial no existira el consentimiento cuando el acto o contrato
adolece de error esencial. Cuando hay discrepancia respecto de la especie de acto o contrato o respecto
de la identidad especfica de la cosa, no se produce el concurso de voluntades necesario para que el acto
o contrato nazca a la vida del derecho; falta un requisito de existencia del acto o contrato que sera la
voluntad. Cuando hay error esencial, el acto o contrato es jurdicamente inexistente.
- Otros autores aceptan que doctrinariamente el acto o contrato sera inexistente, pero aaden que nuestra
legislacin positiva no sanciona la inexistencia, por lo cual son partidarios de sancionar el acto con la
nulidad absoluta, ya que se habra omitido un requisito establecido por la ley para el valor del acto o
contrato en consideracin a su naturaleza o especie (Art. 1632 del Cd. Civil).
- Un tercer grupo de autores creen que el acto o contrato celebrado con error esencial est sancionado con la
nulidad relativa, y argumentan que el Art. 1453 del Cd. Civil, al referirse al error esencial, dice que vicia
el consentimiento; concepto que el Art. 1454 del Cd. Civil reitera cuando se refiere al error sustancial,
utilizando la expresin vicia asimismo el consentimiento.
Establecido que el error esencial es un vicio de la voluntad, ste debe sancionarse con la nulidad relativa,
ya que de acuerdo al inciso final del art. 1682 del Cd. Civil, cualquier otra especie de vicio que no est
configurado como causal de nulidad absoluta, produce nulidad relativa.
Este error esencial establecido como un vicio del consentimiento (Arts. 1453 y 1454), tendr que ser
sancionado con la nulidad relativa, ya que no hay mencin expresa en la ley respecto de que este tipo de
error deba ser sancionado con la nulidad absoluta.
La posicin de la Inexistencia es la que vamos a adoptar.
b.2.Error Sustancial: El Art. 1454 del Cd. Civil seala que el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto
es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
El error sustancial es aquel que recae sobre la sustancia de la cosa objeto del acto o contrato o sobre las
cualidades esenciales de la cosa.
Entendemos que hay error sustancial cuando:
- La sustancia o materia de lo que est formada la cosa es diferente de lo que se cree; como si una
persona va a una joyera y compra un anillo que cree es de brillante y en realidad es de vidrio, pagando
por el primero.
- Cuando recae sobre las cualidades esenciales de la cosa. El cdigo civil no dice que es lo que debe
entenderse por cualidad o calidad esencial de la cosa.
Algunos autores sealan que cualidad esencial es la que la cosa posee o debera poseer normalmente en
opinin comn.
Otros autores sealan que las cualidades esenciales deben determinarse atendiendo a la intencin de los
contratantes. En este caso, hay error cuando la cosa no posee aquella cualidad o calidad que en concepto de
una de las partes del acto o contrato es esencial y que determina la expresin de su consentimiento; por
ejemplo, caso de la joyera.
La mayora de la doctrina se inclina por la primera posicin, donde la cualidad o calidad esencial es la que la
cosa posee o debera poseer normalmente en la opinin comn.
De cualquier forma, si se est frente a una controversia respecto de la calidad o cualidad esencial de la cosa,
quien decide es el juez, quien resolver atendiendo a las circunstancias en que se celebr el acto o contrato
jurdico y a lo que conforme a la opinin comn deber entenderse como calidad o cualidad esencial.

56

Un ejemplo de error sustantivo es la compra de un caballo; si el comprador va a un hipdromo, la

circunstancia y la nocin determinan que el comprador est comprando un caballo de carrera; distinto sera el
caso si este caballo se comprara en una feria.
La sancin al error sustancial es que vicia la voluntad jurdicamente, por lo cual se sanciona con la nulidad
relativa (Art. 1682 inc. final).
Vial:

-Sustancia: Materia concreta que constituye la cosa (concepto objetivo y materialista)

-Calidad Esencial: es subjetivo y dice relacin con la intencin de las partes (motivo para contratar)

b.3.Error Accidental: El Art. 1454 del Cd. Civil dice que el error acerca de cualquier otra calidad de la
cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una
de ellas para contratar, y ese motivo ha sido conocido de la otra parte.
El error accidental es aquel que recae sobre las calidades accidentales de la cosa que no son aquellas que
constituyen la cosa misma, sino las que una cosa puede o no tener y que sirven para diferenciarlas de las
dems cosas de su misma especie (Prof. Alessandri); por ejemplo, determinado tipo de frenos en un
automvil, color.
Efectos del Error Accidental: Por regla general, el error accidental no vicia el consentimiento a menos que la
calidad accidental de la cosa sea el motivo principal por el que una de las partes contrat y esa
calidad accidental haya sido conocida de la otra parte.
b.4.Error en la Persona: El Art. 1455 del Cd. Civil dice que el error acerca de la persona con quien se
tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta
persona sea la causa principal del contrato.
El error en la persona puede existir en los actos jurdicos unilaterales o bilaterales. La regla general es que
no vicia el consentimiento y por excepcin lo vicia en los actos o contratos denominados Intuito Personae.
Son Intuito Personae como acto jurdico unilateral, los actos de familia, como el reconocimiento de un hijo
no matrimonial, la adopcin, etc.; y en los actos jurdicos patrimoniales, aquellos que se celebran a ttulo
gratuito como la donacin.
Los actos patrimoniales a ttulo oneroso bilaterales por regla general no se consideran Intuito Personae; en
consecuencia, la persona del otro contratante no determina la celebracin del contrato. A pesar de ello,
existen ejemplos de contratos Intuito Personae en que la persona del otro contratante es determinante, por
ejemplo, el mandato, las sociedades colectivas, el matrimonio.
Efectos del Error en la Persona: Cuando el error ha recado en la persona y ste ha sido el principal motivo
que se ha tenido para contratar, hay vicio del consentimiento y la sancin ser la nulidad
relativa.
b.5.El Error Comn: Doctrinariamente, el Error Comn es aquel en que pueden incurrir la mayora de las
personas de una localidad determinada. Por ejemplo, en un pequeo pueblo se piensa que una
persona es notario cuando en realidad no lo es.
Este concepto de error comn ya estaba admitido en el Derecho Romano y significaba que el acto o contrato
susceptible de anularse por la existencia de algn vicio, se validaba por el error comn, produciendo todos
los efectos jurdicos propios del acto o contrato.
Fundamento del Error Comn: El fundamento del error comn es la Justicia y la Equidad Natural.
Requisitos para que pueda ser validada:
- Que el error sea susceptible de ser compartido por la mayora de las personas que residan en el lugar en
que el acto se ejecuta o celebra.
- Debe existir un justo motivo de error; debe existir una apariencia que justificadamente induzca al error
(apariencia).
- Debe existir buena fe de quienes incurren en el error.
Nuestro Cdigo Civil no se refiere especficamente al error comn, pero le atribuye validez en algunas
disposiciones; por ejemplo, en el art. 1576 inc. 2 del Cd. Civil respecto del pago como forma de extinguir
obligaciones.

57

2-LA FUERZA
Es un vicio de la voluntad y se define como los apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una
persona destinados a que preste su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato.
Esta fuerza puede ser:
a) Fuerza Fsica
b) Fuerza Moral
a) Fuerza Fsica: Aquella en que se pretende obtener el consentimiento a travs de procedimientos violentos
o brutales.
No hay una manifestacin de voluntad en la fuerza fsica; solo hay una falsa apariencia de consentimiento,
como en el caso que a una persona se le falsifique la firma.
En la fuerza fsica no es que el consentimiento est viciado, sino que no hay voluntad.
b) Fuerza Moral: Es el apremio que se ejerce a travs de una amenaza, haciendo saber a la vctima que si no
hay manifestacin de su voluntad en un determinado sentido, se va a ver expuesto a sufrir un determinado
dao.
2.1. Requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento (Art. 1456 Cd. Civil)
- Debe ser Grave.
- Debe ser Injusta o Ilcita.
- Debe ser Determinante.
- Debe ser Actual.
- Debe ser Grave: (artculo 1456 Cdigo Civil) Aquella fuerza que produzca a la vctima un temor o
impresin fuerte, de tal manera que para evitar un dao se vea obligado a consentir en lo que, de no mediar la
fuerza o presin, no hubiere aceptado.
Corresponde determinar al juez si el apremio constituye una fuerza grave, para lo cual deber considerar la
edad, sexo y condicin de la vctima.
La vctima de la fuerza debe probar que la fuerza ha sido grave; esa es la regla general.
Por excepcin, la ley presume la gravedad de la fuerza en todo acto que infunde a una persona un injusto
temor de verse expuesta ella, su consorte o algunos de sus descendientes o ascendientes a un mal grave e
irreparable.
Cuando concurren estas circunstancias, la ley presume la gravedad de la fuerza y la vctima no va a estar
obligada a probarla; es una presuncin legal.
- Debe ser Injusta o Ilcita: Significa que la amenaza no debe ser aceptada por la ley o por el derecho.
El profesor Alessandri seala que no es fuerza injusta o ilcita la que ejerce el acreedor sobre el deudor
cuando lo amenaza con el ejercicio de una accin jurdica para recobrar su crdito.
La ley le reconoce esta facultad al acreedor para recuperar su crdito; es lo que se conoce como derecho de
prenda general.
Tambin el juez debe determinar si los apremios ejercidos son injustos o ilcitos.
- Debe ser Determinante: Es necesario que la voluntad obtenida por la presin sea consecuencia inmediata
y directa de la fuerza, de modo que la vctima no hubiera consentido el acto o contrato sin mediar la fuerza.
- Debe ser Actual: El profesor Alessandri y Luis Claro Solar agregan este cuarto requisito en cuanto a que
debe existir fuerza al momento de prestar el consentimiento.
2.2. Quines pueden ejercer la Fuerza?: La ley no exige que la fuerza haya sido ejecutada por la
contraparte o por un tercero que se beneficie del acto o contrato en que la fuerza haya tenido incidencia.
El Art. 1457 del Cd. Civil en su segunda parte dice que basta que la fuerza se haya empleado por cualquier
persona para obtener el consentimiento.
2.3. Temor Reverencial: Est establecido en el inciso final del art. 1457 del Cd. Civil que seala que el
solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el
consentimiento.

58

2.3. Efectos del acto en que ha incidido la fuerza: En la fuerza fsica, en que no hay voluntad, el acto es
inexistente.
En la fuerza moral, el consentimiento prestado mediante la fuerza moral existe, pero viciado. En el acto o
contrato viciado por la fuerza moral, la sancin es la nulidad relativa.
3-EL DOLO
Segn el Art. 1451 del Cd. Civil, se reconoce como un vicio del consentimiento, y la ley en el Art. 44 del
Cd. Civil define el dolo como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
En el Derecho Civil el dolo tiene tres acepciones:
-

Es uno de los vicios del consentimiento.

Es una circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple una obligacin.
Es uno de los elementos del delito civil.

Como vicio del consentimiento, el dolo se define como la maquinacin fraudulenta destinada a que una
persona preste su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato
El dolo en definitiva es un error provocado por un engao; la vctima del dolo ha sido engaada.
3.1. Clasificacin el Dolo:
a) Dolo Bueno y Dolo Malo
Dolo Bueno: Es una exageracin de las cualidades o del valor o de la cosa que se ofrece.
El Dolo Bueno es un engao menor y es producto de la exageracin que son normales en el comercio. Por
ello es que el derecho tolera el dolo bueno.
Dolo Malo: Es un engao que excede de la mera exageracin y por ello la ley lo reprime.
b) Dolo Positivo y Dolo Negativo:
Dolo Positivo: Es aquel que est constituido por los actos o maniobras que ejecuta una persona, tendientes a
inducir a otra a celebrar un acto o contrato que de otra manera no habra celebrado o habra hecho en forma
menos onerosa.
En el dolo positivo, adems de la intencin de daar (elemento subjetivo), existe tambin un elemento
objetivo que es la maniobra exteriorizada a travs de las cuales se materializa el engao.
Dolo Negativo: Aqu no hay maniobras o actos exteriorizados. El Dolo Negativo consiste en el silencio o
reticencia. Por ejemplo, en la compraventa de un bien raz, el vendedor omite decirle al comprador que el
bien est en disputa en un litigio.
Por lo general se dice que el Dolo Negativo participa de las cualidades del dolo bueno, salvo que la ley, las
circunstancias el negocio o la costumbre impongan la obligacin de no guardar silencio sobre ciertas
circunstancias que deban ser conocidas por las partes contratantes. Por ejemplo, si el bien est embargado,
se debe dar a conocer esta circunstancia al comprador.
c) Dolo Determinante y Dolo Incidental
Dolo Determinante, Principal o Inductivo: Es el que induce directamente a una persona a celebrar un acto o
contrato que de no mediar el dolo, se hubiera abstenido de celebrar.
La vctima del dolo incurre en un error producto del engao y ese error es lo que lo determina para celebrar
un acto o contrato.
Dolo Incidental: Este no es determinante para la celebracin del acto o contrato, sino que la vctima de un
dolo incidental lo habra celebrado de todas formas, pero en forma menos onerosa. Por ello no vicia el
consentimiento.
3.2. Efectos del Dolo en los Actos Jurdicos Bilaterales: El Art. 1458 del Cdigo Civil seala que para que
el dolo vicie el consentimiento, se requiere que el dolo sea obra de una de las partes y que aparezca adems
claramente que sin la existencia del dolo no se hubiere celebrado el acto o contrato.
El dolo solo vicia el consentimiento cuando es determinante y obra de una de las partes; y la sancin que
recibe el acto o contrato en que haya habido dolo es la nulidad relativa.

59

El dolo, en aquellos casos en que no vicia el consentimiento, cuando no es determinante o cuando no es obra
de alguna de las partes, de cualquier forma produce efectos. Seala el Art. 1453 inc. 2 del Cd. Civil que el
dolo que no vicia el consentimiento solo da lugar a una accin de reparacin de perjuicios contra las
personas que hayan fraguado el dolo o contra los que se han aprovechado del dolo.
En el caso de los que han fraguado el dolo, la accin reparatoria cubre todos los perjuicios.
En el caso de los que se han aprovechado del dolo, la accin reparatoria solo cubre el beneficio que le ha
reportado el dolo a quien se ha aprovechado de l.
El dolo tambin puede ser obra de un tercero; aqu no vicia el consentimiento, pero si ese tercero ha recibido
un provecho, estar obligado a reparar los perjuicios.
3.3. Prueba del Dolo: El Art. 1459 del Cd. Civil dice que el dolo no se presume sino en los casos
especialmente previstos por la ley (presuncin del Dolo artculo 968 N 5 Cdigo Civil). En los dems debe
probarse.
El dolo no puede perdonarse o condonarse en forma anticipada, porque la condonacin del dolo futuro
adolece de un objeto ilcito; en consecuencia, el dolo puede perdonarse expresamente, pero una vez cometido
y que haya sido conocido por la vctima.
3.4. El Dolo en los Actos Jurdicos Unilaterales: En los actos jurdicos unilaterales la voluntad del autor
puede estar viciada por un dolo.
Como en los actos jurdicos unilaterales hay una sola parte (el autor), el dolo debe necesariamente ser
fraguado por un tercero, y para que vicie el consentimiento va a bastar que el dolo sea determinante y
adems, principal.
El legislador ha aceptado expresamente la posibilidad de que en algunos actos jurdicos unilaterales la
voluntad del autor pueda estar viciada por el dolo como en el caso del Art. 1237 del Cd. Civil (rescinde
repudiacin).
4-LA LESIN
Es un perjuicio o un dao patrimonial que sufre una persona como consecuencia de la celebracin de un
acto jurdico.
La doctrina ha restringido el campo de aplicacin de la lesin a los contratos onerosos conmutativos, que son
aquellos que tiene por objeto la utilidad de ambas partes y en que ambas partes se obligan a dar o hacer una
cosa que se mira como equivalente a la que debe dar o hacer la otra parte.
La lesin no tiene aplicacin en los contratos gratuitos, que son aquellos que reportan utilidad a una sola de
las partes. Tampoco tiene aplicacin en los contratos onerosos aleatorios, que son aquellos en que existe una
contingencia incierta de ganancia o prdida, de lo que va a depender que el contrato sea ms o menos
oneroso para cada una de las partes; por ejemplo, cuando se compra la suerte.
La lesin se puede definir como el perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos actos
jurdicos y que resulta de la diferencia existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para
obtenerla.
Otra definicin de la lesin que la circunscribe ms a los contratos onerosos conmutativos, dice que la lesin
es la desigualdad entre las prestaciones recprocas de las partes en un contrato conmutativo, de tal modo
que una recibe ms y la otra menos de lo que da.
En doctrina se discute cual es la Naturaleza Jurdica de la lesin.
Para un sector de la doctrina la lesin es un vicio del consentimiento que puede ser asimilado al error, fuerza
o dolo en un criterio objetivo, o puede ser considerado como un vicio del consentimiento adicional distinto
en un criterio subjetivo.
Para los que piensan que la lesin es un vicio del consentimiento que se puede asimilar al error, fuerza o
dolo, la desigualdad de las prestaciones recprocas entre las partes est evidenciando que aquella parte que
debe dar ms de lo que recibe, habra sido vctima del error, fuerza o dolo (Criterio Subjetivo).
Para aquellos que piensan que la lesin es un vicio del consentimiento adicional distinto, la desigualdad de
las prestaciones recprocas de las partes proviene del apremio moral causado por la imperiosa necesidad del
dinero. Este apremio impedira que el consentimiento se manifieste en forma libre y espontnea, y por lo

60

mismo su consentimiento va a estar viciado porque lo ha manifestado impulsado por una necesidad
imperiosa (Criterio Subjetivo).
Este criterio subjetivo es rechazado por no pocos autores, porque este no contempla la posibilidad de que la
vctima de la lesin haya contratado libremente en forma consciente, sabiendo que va a dar ms de lo que
recibir, y en este caso su consentimiento no va a estar viciado por error, fuerza o dolo, ni tampoco se va a
haber actuado impulsado por una necesidad; por ejemplo, comprar un Ford del 28.
Los autores que no comparten este criterio sealan que si la lesin presupone la existencia de un error, una
fuerza o un dolo, y que por lo mismo no existen razones para considerar a la lesin como un vicio de la
voluntad por cuanto si efectivamente la lesin presupone que existe error, fuerza o dolo, evidentemente que
va a bastar para dar por viciado el acto o contrato.
Entonces no va a ser necesario recurrir a un cuarto vicio; en este caso, la lesin.
Para un cierto grupo de autores detractores del criterio subjetivo, la lesin es una institucin jurdica que no
guarda ninguna relacin con el consentimiento de la vctima de la lesin. Dicen que se van a producir los
efectos que la ley reconoce a la lesin cuando se produce una desigualdad manifiesta de las prestaciones
recprocas que se deban las partes, y en este caso no va a tener ninguna relevancia prestar atencin a los
motivos que dieron origen a esta desigualdad.
Segn lo anterior, no hay ningn obstculo para que de todas formas, si el acto o contrato que ha producido
la lesin a alguna de las partes adems est viciado con error, fuerza o dolo, se pueda declarar que se pueda
pedir la nulidad de dicho acto o contrato.
Finalmente, en doctrina se ha aceptado un tercer criterio de carcter mixto. Este seala que para que exista
una lesin y se produzcan los efectos propios de la lesin, es necesaria la existencia de algn dao que se va
a producir por la desigualdad de las prestaciones de las partes y adems ser necesaria que esta desigualdad
sea determinada por la necesidad, por la ligereza o por la inexperiencia de la vctima de la lesin, y en este
caso el que ha sufrido de la lesin no va a tener que probarla.
4.1. La Lesin en el Cdigo Civil: Andrs Bello consider en un principio a la lesin como un vicio del
consentimiento; despus cambi de opinin y dijo que la lesin no constitua un vicio del consentimiento.
Segn el Art. 1451 del Cd. Civil, solo el error, la fuerza y el dolo constituyen vicios del consentimiento.
En consecuencia, la lesin no es una causal general de rescisin de los contratos onerosos conmutativos ,
sino que slo lo es en aquellos casos en que la ley expresamente lo ha regulado.
Existen en el cdigo civil diversas disposiciones relativas a la lesin y que se refieren a evitar el perjuicio
para
Una persona en la celebracin de un acto jurdico en condiciones de desigualdad.
Los Arts. 1888 y siguientes del Cd. Civil reglamentan la lesin en los contratos de compraventa. Es
aplicable solo en los contratos de compraventa de bienes races.
El Art. 1888 del Cd. Civil seala que el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme.
Por excepcin del Art. 1891 del Cd. Civil, no habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en la
venta de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia. Vale decir, en
remates porque la intervencin de la justicia valida la actuacin de los contratantes.
En el remate, el juez representa al vendedor.
4.2.La lesin Enorme: Hay lesin enorme cuando el precio que recibe el vendedor de la cosa es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que se vende; y el comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de
la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Efectos de la Lesin Enorme: Se puede rescindir el contrato de compraventa, lo hace anulable, con lo cual
se produce el efecto de una declaracin de nulidad. Sin embargo, la ley admite que la parte que ha sufrido la
lesin enorme pueda aceptar que el contrato se rescinda o pueda perseverar en el.
El Art. 1890 del Cd. Civil seala que el comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su
arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte para perseverar en
el contrato.
El Cdigo Civil adopta un criterio objetivo respecto de la lesin enorme en la compraventa de bienes races,
para que de esa forma, tanto el comprador como el vendedor insistan por la rescisin del contrato de

61

compraventa; para ello basta que acrediten la desigualdad en las prestaciones y no es necesario acreditar el
error ,fuerza o dolo para rescindir dicho contrato.
Va a existir lesin enorme en los siguientes casos:
- En la Compraventa de Bienes Races (artculo 1888 y Siguientes del Cdigo Civil).
- En la Permuta (se rige en general por la reglas de la compraventa Artculo 1900 Cdigo Civil)
- En la Clusula Penal Enorme (artculo 1544 Cdigo Civil) .
- En la Aceptacin de una Herencia (artculo 1234 Cdigo Civil).
- En la Particin de Bienes (artculo 1348 Cdigo Civil).
- Mutuo Con Inters Excesivo (artculo 2206 Cdigo Civil)
- Anticresis (artculo 2443 Cdigo Civil)
4.3.Efectos de la Lesin: No tiene una sancin uniforme; en algunos casos va a ser la nulidad relativa, en
otros la rescisin o el aumento o disminucin de la prestacin que ha motivado la desigualdad de las partes.
4.4.Desacuerdo entre la Voluntad Real y la Voluntad Declarada: Todo acto o contrato supone una
declaracin de voluntad y se va a presumir que ella representa fielmente lo que el autor o las partes persiguen
o desean al celebrar un acto o contrato.
Por regla general, la Voluntad Declarada obliga al que aparece manifestndola y no le va a ser lcito a quien
haya manifestado voluntad, sustraerse de los efectos de ella bajo pretexto que su declaracin de voluntad
manifestada o declarada no corresponde a su voluntad real. An as, la voluntad declarada o real no puede
representar lo que el autor o las partes realmente queran, porque el declarante puede haber sido vctima de
un error, fuerza o dolo. En este caso, si ha habido un vicio de la voluntad declarada, sta no va obligar al
declarante porque su manifestacin de voluntad va a estar viciada.
Tambin puede ocurrir que la discrepancia que se produzca entre la voluntad real y la declarada sea
deliberadamente querida o buscada por las partes contratantes. Esto se va a dar en dos casos:
Cuando las partes celebran un contrato totalmente ficticio porque en realidad no han querido celebrar
ninguno.
Cuando las partes acuerdan celebrar un contrato determinado en circunstancias que lo que quieren es celebrar
un contrato totalmente distinto
El objetivo deliberado que persiguen las partes para tener este desacuerdo es el de inducir a error a terceros,
ya que por diversos motivos, las partes no desean que su voluntad real sea conocida por los terceros.
Normalmente este engao que se produce respecto de los terceros va a tener por propsito perjudicar a los
terceros patrimonialmente; pero tambin es posible que no exista la intencin de perjudicar y que
simplemente las partes quieran encubrir su voluntad real con otro propsito. Por ejemplo, vender agobiado
por deudas a su hermano (en este caso el propsito es perjudicar a terceros para as dar cumplimiento a sus
obligaciones.
Efectos del desacuerdo entre la Voluntad Real y la Voluntad Declarada:
Entre las Partes: El rol predominante lo va tener la voluntad real, no la declarada. Al respecto, el Art. 1560
del Cd. Civil seala que, conocida claramente la intencin de los contratantes, deber estarse a ella ms
que a lo literal de las palabras.
Va a ser labor del juez el determinar cual es la voluntad real de las partes al momento de celebrar el acto o
contrato; por ejemplo, en la donacin es el contrato real, aunque se lo vendi a un precio menor.
Respecto de Terceros: El rol predominante es el de la voluntad declarada, porque para los terceros en general
solo va a tener existencia el acto ostensible, el acto que ellos materialmente pueden ver.
Esto no obsta a que si los terceros se dan cuenta del desacuerdo entre las voluntades, puedan instar a la
nulidad del acto si llegan a constatar una simulacin.
5-LA SIMULACION:
Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de comn acuerdo entre
las partes para producir con fines de engao, la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto
del que realmente se ha llevado a cabo.
5.1.Requisitos o elementos de la Simulacin:

62

Desacuerdo entre la Voluntad Real y la Declarada.

Este desacuerdo debe ser deliberado y consciente.
Debe haber concierto entre las partes que existe el desacuerdo.
Debe existir el propsito de engaar a terceros.

5.2. Tipos de Simulacin:

- Simulacin Lcita: Es aquella que no tiene por propsito perjudicar a terceros. Si bien hay un desacuerdo
entre la voluntad real y la declarada, las partes no tienen por objeto perjudicar a terceros. Por ejemplo, la
donacin que se encubre a travs del contrato de compraventa.
- Simulacin Ilcita: Es aquella en que las partes si tienen el propsito de engaar a terceros.
- Simulacin Absoluta: Se produce cuando se celebra un acto jurdico que no tiene nada de real y es
enteramente ficticio; por ejemplo, las ventas de un bien propio para evitar que los acreedores puedan
perseguirlo (Simulacin).
- Simulacin Relativa: Se produce cuando lo que se ha querido es celebrar un acto o contrato distinto del
que se ha manifestado; por ejemplo, una donacin cuando en realidad es compraventa (negocio simulado,
hay uno disimulado).
Puede referirse a todo el acto o contrato o puede referirse solo a una o algunas clusulas de aquel.
5.3. Requisitos de Procedencia de la Accin contra la Simulacin:
- Ser titular de un derecho subjetivo o de una propiedad jurdica amenazada o embargada por el contrato
aparente; o sea, el actor debe tener un inters jurdico.
- El actor debe probar el dao que ha sufrido como consecuencia de la incertidumbre ocasionada por el
acto simulado.
5.4. Efectos de la Simulacin: Si la simulacin ha sido ilcita y absoluta, la sentencia que lo declare va a
tener que sancionar este acto o contrato son la nulidad absoluta, porque no ha habido consentimiento; el
acto o contrato ha sido ficticio e irreal.
Captulo IV
EL OBJETO
1-EL OBJETO DEL ACTO JURDICO
Se define como los derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue. Todo acto jurdico debe
necesariamente tener un objeto; si el objeto falta, el acto es jurdicamente inexistente y se sanciona con la
nulidad absoluta.
El Art. 1445 del Cd. Civil seala entre las condiciones o requisitos exigidos para que una persona se obligue
a otra por un acto de declaracin de voluntad, que recaiga sobre un objeto lcito.
El Art. 1460 del Cd. Civil agrega que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer.
En consecuencia, el legislador no distingui entre el objeto del acto jurdico y el objeto de la obligacin,
distincin que s hace la doctrina.
Para la doctrina, el objeto del acto jurdico es crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. En
cambio, el objeto de las obligaciones es dar, hacer o no hacer algo.
Es un elemento de existencia del acto jurdico.
En doctrina se distingue:
- El objeto del acto jurdico.
- El objeto de la obligacin.
2-REQUISITOS DEL OBJETO (El Objeto Como Prestacin)
El Art. 1461 del Cd. Civil distingue, en relacin con los requisitos del objeto, si la declaracin de voluntad
tiene por objeto una cosa material, un hecho o una abstencin:
2.1. Si tiene por objeto una cosa material, esta cosa debe ser:
- Real
- Comerciable
- Determinada

63

2.2. Si tiene por objeto un hecho o una abstencin, se requiere que este hecho sea:
- Determinado
- Fsica y moralmente posible
2.1. Requisitos del Objeto si recae sobre una Cosa Material:
Cosa Real: Es decir, que la cosa debe existir al momento en que se formule la declaracin de voluntad o
debe esperarse que exista (Art. 1461 inc. 1 Cd. Civil)
Si se vende una cosa que no existe pero se espera que exista, se entiende que la venta ha sido hecha bajo
condicin de que la cosa llegue a existir, a menos que las partes digan lo contrario o que por la naturaleza del
contrato aparezca que compra la suerte (Art. 1813 a propsito del contrato de compraventa).
Este es un tipo de condicin suspensiva. Si se vende una cosa que al momento de celebrar el contrato no
existe y que se espera que llegue a existir, y en definitiva esta cosa no llega a tener existencia, ste contrato
carecer de objeto y ser inexistente.
Que la cosa sea Comerciable: Art. 1461 Cd. Civil. Es decir que sea susceptible de dominio o propiedad
privada. La ley no seala claramente que cosas no son comerciables, pero en algunas disposiciones del
cdigo civil se puede colegir que tienen este carcter las que por su propia naturaleza estn fuera del
comercio humano (altamar, atmsfera, etc.).
El Art. 585 del Cd. Civil seala que no son comerciables los bienes nacionales de uso pblico que
pertenecen a la nacin toda y su uso es de todos los habitantes.
Que la cosa sea Determinada: El Art. 1461 del Cd. Civil exige que las cosas deban estar determinadas a lo
menos en cuanto a su gnero.
Cosas en especie o en gnero
- En Especie: Cuando se individualizan con toda precisin un individuo de un gnero determinado.
- En Gnero: Cuando solo se menciona indeterminadamente un individuo de un gnero determinado; por
ejemplo, un auto, un caballo.
Cuando la determinacin de la cosa es slo genrica, debe indicarse adems la cantidad.
Cuando la determinacin es especfica, la cantidad puede ser determinable (cantidad incierta, pero el acto o
contrato debe fijar reglas o datos que sirvan para determinarlo. Art. 1461 inc. 2 Cd. Civil).
2.2. Requisitos del Objeto si recae sobre un Hecho o una Abstencin:
Determinado: Se cumple con este requisito cuando el deudor sabe lo que debe o lo que tiene que hacer o de
que hecho debe abstenerse. Puede consistir en un acto o en una abstencin. Si el deudor sabe lo que debe,
por ende el acreedor sabe lo que debe pedir.
Fsica y Moralmente Posible: Es fsicamente imposible cuando sea contrario a la naturaleza; por ejemplo,
comprometerse a bajar una estrella.
Es moralmente imposible el que est prohibido por las leyes o el contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres o a la moral; por exclusin, todo el resto son posibles.
3-SANCION A LA FALTA DE OBJETO
Existen dos teoras:
- Los autores que estn de acuerdo con la teora de la inexistencia sealan que el acto o contrato que
carece de objeto, carece de un requisito de existencia, por lo cual su sancin es la inexistencia jurdica.
- Los autores que no comparten la teora de la inexistencia, opinan que la sancin al acto o contrato que
carece de objeto es la nulidad absoluta por cuanto el objeto es un requisito exigido en consideracin
a la naturaleza del acto o contrato.
4-OBJETO ILCITO
Un objeto es lcito cuando se conforma a la ley, es reconocido por la ley y es protegido y amparado por la
ley.
A contrario sensu, objeto ilcito es aquel que es contrario a derecho, no se conforma con la ley, ni con el
orden pblico, ni con las buenas costumbres y va a ser sancionado con la nulidad absoluta.

64

El Cdigo Civil no define el objeto lcito ni el objeto ilcito; pero los casos de objeto ilcito que estn
reglamentados son cuatro:
4.1. Actos que contravienen el derecho pblico chileno.
4.2. Pactos sobre sucesiones futuras.
4.3. Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464 del Cd. Civil.
4.4. Actos contrarios a la ley, a la moral, al orden pblico y a las buenas costumbres.
4.1. Actos que contravienen el Derecho Pblico Chileno: El Art. 1462 del Cd. Civil seala que hay
objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno.
Derecho Pblico: Es el conjunto de normas que rigen la organizacin y actividad del estado y sus relaciones
con los particulares en cuanto acta el estado en su calidad de poder pblico o soberano.
Todos los actos que contravengan las normas de Derecho Pblico siempre van a adolecer de objeto ilcito;
por ejemplo, la clusula de someterse a una jurisdiccin extranjera carece de Objeto Lcito.
4.2. Pactos sobre Sucesiones Futuras: El Art. 1463 del Cd. Civil seala que el derecho de suceder por
causa de muerte a una persona viva, no puede ser objeto de ningn tipo de contrato, ni oneroso ni gratuito.
Este es el alcance de la expresin en el inciso 1 en que se habla de donacin o contrato.
Del inciso 2 del mismo artculo se podra pensar que es posible la celebracin de algn tipo de convencin
relativa a la legtima o a la mejora; pero esto no es as, porque no puede existir ninguna convencin entre la
persona que debe una legtima y el legitimario, porque de todas formas se tratara de un pacto de sucesin
futura.
La ley, solo por va de excepcin permite una convencin relativa a la cuarta de mejoras; y esta convencin
solo puede tener por objeto no disponer de ella (Art. 1204 Cd. Civil).
No puede existir ninguna convencin entre el que debe una legtima y el legitimario relativa a la misma
legtima (asignacin).
Con respecto a la cuarta de mejoras, la nica convencin que permite la ley es de no disponer de ella (Art.
1204 Cd. Civil, parte final).
Los pactos sobre sucesin no deben confundirse con la cesin del derecho de heredero (contrato que est
debidamente reglamentado).
4.3. Enajenacin de las cosas del Art. 1464 del Cd. Civil: Enajenacin en un sentido amplio, comprende
la transferencia del derecho de dominio o de cualquier otro derecho real que haya constituido sobre una cosa
(servidumbre).
En un sentido restringido, solo se est designando la transferencia del derecho real de dominio.
Otros autores dicen, en abono de su teora, que el cdigo civil en diversas de sus disposiciones diferencia
expresamente entre lo que es enajenacin y la constitucin de otros derechos reales (entre el dominio y el
derecho real).
La mayora de la doctrina estima que la palabra enajenacin debe tomarse en un sentido amplio; es decir,
comprendiendo la transferencia del dominio y la constitucin de cualquier otro derecho real (posicin que es
avalada por la jurisprudencia).
En consecuencia, debe entenderse que hay objeto ilcito en la enajenacin, entendiendo por tal la
transferencia del derecho real de dominio o de cualquier otro derecho real constituido sobre la cosa
(definicin en el sentido amplio usada verdaderamente por nuestra legislacin).
Lo que se sanciona con el objeto ilcito en el Art. 1464 del Cd. Civil, es la enajenacin de ciertas cosas que
estn logradas en contraposicin.
En consecuencia, cabe preguntarse si Es vlida la Venta que se hace en la Tradicin?
En nuestra legislacin, la compraventa es un contrato en que una de las partes (el vendedor) se obliga a dar
una cosa y la otra parte (el comprador) se obliga a pagar el precio en dinero (el comprador).
Este solo contrato de compraventa no transfiere el dominio de la cosa vendida; solo engendra para el
vendedor la obligacin de hacer la tradicin de la cosa.

65

La compraventa es entonces un ttulo traslaticio de dominio, lo que quiere decir que es un ttulo que habilita
para adquirir el dominio por el modo de adquirir llamado tradicin.
Entonces, la sola venta NO constituye enajenacin.
De esto se podra inferir que la venta de las cosas que enumera el art. 1464 del Cd. Civil ser vlida; pero
no es as, porque el art. 1810 del Cd. Civil dice que pueden venderse las cosas corporales o incorporales
cuya enajenacin no est prohibida por la ley.
Por consiguiente, como el art. 1464 del Cd. Civil prohbe la enajenacin de las cosas que esta misma
disposicin seala, la venta de ella ser nula.
De los nmeros 3 y 4 del art. 1464 del Cd. Civil surgi la Teora Velasco, que consiste en que l sostiene
que lo que la ley ha prohibido es la enajenacin sealada en los N os 1 y 2; pero respecto de las cosas
sealadas en los Nos 3 y 4, la ley no est prohibiendo la enajenacin de ellas, sino que est colocando
requisitos que deben cumplirse para que la enajenacin sea vlida.
Para aquellos que estn de acuerdo con esta doctrina, la venta de las cosas que estn sealadas en los N os 3 y
4 sera vlida, si se cumplen los requisitos.
N 1 del Art. 1464: Seala que hay objeto ilcito en las cosas que no estn en el comercio, que son aquellas
que no son susceptibles de dominio o propiedad privada (bienes nacionales de uso pblico y bienes comunes
a todos los hombres).
N 2 del Art. 1464: Seala que hay objeto ilcito en los derechos y privilegios enajenados que no pueden
transferirse a otra persona. En este caso, el Cd. Civil se est refiriendo a los derechos personalsimos (D
de pedir alimentos, D de uso y habitacin).
Algunos autores piensan que hay un cierto defecto en la redaccin de este nmero, porque en definitiva lo
que se est sealando en el N 2 est contenido en el N 1, porque los derechos personalsimos no estn en el
comercio humano. Sin embargo, esto no es correcto porque los derechos y privilegios que no pueden
transferirse a otras personas, s estn dentro del comercio humano, porque son susceptibles de dominio o
propiedad privada. Por ejemplo, el derecho real de uso y habitacin.
Pero afirmativamente, estos derechos personalsimos tienen la particularidad de que no pueden ser
enajenados; es decir, son inalienables. Por eso es que se explica que en esta parte Don Andrs Bello sigui la
concepcin romana que distingue entre cosas inalienables e irrenunciables. Todas las cosas incomerciables
son tambin inalienables.
N 3 del Art. 1464: Dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
La ley no ha definido lo que es embargo; pero de una sentencia de la corte suprema se ha extrado un
concepto de embargo: Es la aprehensin compulsiva que el juez de una causa hace de determinados bienes
del deudor, y desde el momento que se verifica esos bienes quedan sujetos a la autoridad del juez que lo
decret.
La doctrina y la jurisprudencia mas reciente entienden que no se trata solo de aquello (cosa embargada)
respecto de la cual se ha trabado embargo en un juicio ejecutivo, sino que tambin de las cosas que estn
afectadas por una medida precautoria de prohibicin de gravar y enajenar.
La enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial presentan algunas interrogantes:
- Desde qu momento debe entenderse que una cosa est embargada?
- Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto ilcito?
- Si hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada?
- De qu manera se puede enajenar vlidamente una cosa embargada?
Desde qu momento debe entenderse que una cosa est embargada?
Hay que distinguir entre las partes litigantes en el juicio en que se ha decretado el embargo y los terceros
ajenos.
Partes: El embargo o prohibicin existe y produce todos sus efectos desde que judicialmente llega a
conocimiento del deudor mediante la notificacin que traba el embargo.

66

Terceros: Hay que distinguir si el embargo recae sobre bienes muebles o bienes inmuebles.
El embargo o prohibicin sobre cosas muebles existe respecto de terceros desde que estos han tomado
conocimiento del respectivo embargo o prohibicin.
Respecto de los inmuebles, el embargo o prohibicin produce efectos respecto de terceros desde que est
inscrito en el registro conservador de bienes races (Arts. 297 y 453 C.P.C.).
El Cdigo Civil no establece un mecanismo de publicidad para que los terceros tomen conocimiento del
embargo o prohibicin a fin de que el embargo produzca sus efectos respecto de terceros.
Ha sido el C.P.C. el que requiere que el embargo o prohibicin sea conocido por los terceros para que los
afecte, estableciendo esta medida de inscripcin como un mecanismo de publicidad para que produzca
efectos respecto de los terceros.
Una vez inscritos en el conservador de bienes races, se presume de derecho que los terceros lo conocen.
Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que el acto o contrato adolezca de objeto ilcito?
Debe existir al momento de la enajenacin.
Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa?
Algunos autores como Luis Claro Solar y Avelino Len sostienen que la enajenacin de una cosa embargada
sera vlida, porque lo que la ley prohbe son las enajenaciones voluntarias.
Por el contrario, autores como Somarriva, Velazco y Alessandri opinan que la ley no distingue entre
enajenacin forzada y voluntaria, por lo que el art. 1464 N3 del Cd. Civil se refiere a ambos tipos de
enajenacin.
Segn estos autores, esta interpretacin es ms acorde con el fin que persigue esta disposicin en cuanto
pretende defender al mximo los intereses del acreedor.
La Jurisprudencia no ha sido uniforme a este respecto; hay sentencias en ambos sentidos (El profesor Palma
se inclina por la segunda).
De qu manera se puede enajenar vlidamente una cosa embargada?
El Art. 1464 N 3 establece dos medios para enajenar vlidamente una cosa embargada:
- La autorizacin judicial: La jurisprudencia seala que sta debe darla el mismo juez que decret la
prohibicin o embargo; y si varios jueces han trabado embargo sobre la misma cosa o han prohibido su
enajenacin, debern aprobarla todos.
- Consentimiento del acreedor: Se relaciona con el art. 12 del Cd. Civil respecto de la renuncia de un
derecho por parte de su titular, siempre que no est prohibida su renuncia y que solo miren al inters
individual del renunciante.
En este caso, el Art. 1464 N 3 del Cd. Civil permite la enajenacin de una cosa embargada o cuya
enajenacin ha sido prohibida, con el consentimiento del acreedor. El acreedor renuncia a prevalerse de los
beneficios del embargo o prohibicin.
Si son varios los acreedores, todos ellos deben consentir.
N 4 del Art. 1464: Hay objeto ilcito tambin en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin
permiso del juez que conoce del litigio. Se trata de cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo dominio se
discute en juicio.
No hay que confundir la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, con la cesin de un derecho
litigioso; esta ltima es vlida y consiste en la transferencia que el titular de una accin deducida en juicio
hace a otro. Quien adquiere un derecho litigioso est en definitiva comprando la suerte, pues el juicio lo
puede ganar o perder.
En la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga, siempre el objeto de la enajenacin va a ser la
cosa misma sobre cuyo dominio existe controversia.
El C.P.C, en sus arts. 296 y 297, agreg dos requisitos para que la enajenacin de una especie cuya propiedad
se litiga, adolezca de objeto ilcito:
Para que los objetos que son materia en el juicio se consideren comprendidos en el N 4 del art.1464 del
Cd. Civil, es necesario que el tribunal decrete prohibicin sobre ellos.

67

Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races, debe inscribirse en el registro respectivo del conservador
de bienes races que corresponda a fin de que produzca efectos respecto de terceros.
Cuando la prohibicin recae sobre bienes muebles, solo produce efectos respecto de terceros que tengan
conocimiento de la prohibicin al tiempo de celebrar el contrato.
El Art. 1464 N 4 del Cd. Civil, en su parte final permite que una especie cuya propiedad se litiga, pueda
ser enajenada con el permiso del juez que conoce el litigio. Esto ha dado pie a que algunos autores como
Alessandri sostengan que estn equiparadas la enajenacin de especies litigiosas con la enajenacin de una
cosa embargada, sobretodo considerando los requisitos de los arts. 296 y 297 del C.P.C
De modo que para enajenar vlidamente una especie cuya propiedad se litiga, tambin podra bastar el
consentimiento del demandado.
4.4. Actos contrarios a la Ley, a la Moral, a las Buenas Costumbres y al Orden Pblico: El cdigo civil
reglamenta la condonacin del dolo futuro. El Art. 1465 del Cd. Civil dice que la condonacin del dolo
futuro no vale.
La ley sanciona con la nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito, la condonacin del dolo futuro en
funcin de que aquella renuncia anticipada prohibira perseguir un eventual dolo, lo que no es querido por el
legislador.
El dolo solo puede perdonarse una vez que ha sido cometido; adems, la condonacin del dolo debe ser
expresa y hecha por la propia vctima del dolo.
Deudas contradas en juegos de azar. Art. 1466 del Cd. Civil.
El Cdigo Civil no define la palabra juego. La Corte Suprema dice que es todo lo que se hace entre dos o
ms personas para divertirse o para ganar, sea que la victoria dependa del ingenio, fuerza o destreza corporal,
o de la suerte o azar, o de una u otras juntas.
Para el cdigo civil los juegos de azar pueden ser de tres clases:
- Juegos de azar.
- Juegos en que predominan la destreza fsica o corporal.
- Juegos en que predomina la habilidad intelectual.
Los juegos de azar son aquellos cuyo resultado depende principalmente de la suerte y son considerados por
la ley como ilcitos. Lo mismo sucede con las apuestas que versan sobre los juegos de azar; por ejemplo,
pepito paga doble.
En cambio, para la ley, los juegos en que predominan la destreza fsica o corporal son lcitas; por ejemplo,
el ajedrez.
Por excepcin, la ley permite ciertos juegos de azar; por ejemplo, lo juegos de la polla chilena de
beneficencia o lotera.
Tambin la ley hace lcitos los juegos que se desarrollan en casinos cuyo funcionamiento ha sido permitido
por la ley.
Venta de libros y cosas consideradas inmorales.
El Art. 1466 del Cd. Civil dice que hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por
autoridad competente. Por ejemplo, estuvo prohibida la venta del libro negro de la justicia chilena.
Hay objeto ilcito en los actos o contratos prohibidos por las leyes. Esta es la regla general (parte final del
art. 1466 del Cd. Civil).
Captulo V
LA CAUSA
Es un requisito de existencia del acto jurdico; es decir, todo acto jurdico debe tener una causa, y para que el
acto jurdico sea vlido, la causa debe ser lcita.
El Cdigo Civil francs tambin exiga la existencia de una causa como requisito de validez de los contratos.
Sin embargo, el cdigo civil francs no define la causa.

68

La Doctrina ha sido la que ha venido a desarrollar diversas nociones o conceptos de lo que debe entenderse
por causa, lo que ha generado un intenso debate.
1-ACEPCIONES DEL TERMINO CAUSA
La principal dificultad que ha presentado la causa para los tratadistas est dada por el hecho de ser un
trmino que permite diversas acepciones. Las ms importantes son las siguientes:
1.1. Causa Eficiente: Es el elemento generador que da origen a lo que antes no exista. En este sentido se
puede decir que las fuentes de las obligaciones, o sea, los hechos jurdicos que les dan origen, son su
causa eficiente.
En el contrato de compraventa, la causa eficiente de las obligaciones de las partes es el propio contrato.
Los autores dicen que este era el sentido que tena la causa en el derecho romano, sin que se haya querido
por el legislador romano elevar la causa a la condicin de requisito de un acto o contrato.
1.2. Causa Final: El profesor E. Velasco dice que la causa final es el fin inmediato e invariable de un acto;
es decir, el fin prximo que determina la voluntad a obrar y que siempre es posible encontrar en la
estructura misma del contrato y que es siempre idntica para todos los actos que pertenecen a una
misma especie.
Por ejemplo, en un contrato de compraventa la causa final de la obligacin del comprador de pagar el precio
es la obligacin correlativa del vendedor de entregar la cosa.
1.3. Causa Ocasional: El profesor E. Velasco seala que la causa ocasional est constituida por el fin lejano
y variable de un acto, y es de carcter estrictamente personal o psicolgico. Es en definitiva la causa
ocasional la que impulsa a una de las partes a celebrar un acto o contrato en determinadas circunstancias
(motivo o determinacin).
2-EVOLUCIN HISTRICA DE LA CAUSA
El jurista F. Domat elabor los principios fundamentales de la Teora de la Causa. Esta teora clsica
desarrolla la nocin de la causa de la obligacin y descarta la indagacin de la causa o motivo del acto o
contrato.
Los juristas franceses de los siglos XVII y XVIII, especficamente Pothier, siguen la posicin que sustent
Domat y preconizan que la causa necesaria para la formacin del contrato es la denominada causa abstracta
de la obligacin. En estos dos juristas (Domat y Pothier) se inspiraron los redactores del cdigo civil
francs.
2.1. La causa en la Teora Clsica (Domat): La teora clsica, observando las obligaciones que nacen de un
contrato, se formula la siguiente pregunta:
Por qu se ha comprometido el contratante a cumplir la obligacin?
La respuesta seala cual es la causa de la obligacin y para responder a ella, la teora clsica distingue tres
tipos de contrato:
a) Contratos Sinalagmticos: Los contratos sinalagmticos, que son bilaterales, son aquellos en que ambas
partes se obligan recprocamente; por ejemplo, la compraventa.
Tomando el ejemplo de la compraventa y considerando por separado las obligaciones que para cada parte
engendra el contrato, surge la pregunta: Por qu se compromete el vendedor a entregar la cosa y porqu se
compromete el comprador a pagar el precio?
De all se concluye que la causa de la obligacin del vendedor de entregar la cosa es la obligacin del
comprador de pagar el precio; y a la inversa, la causa de la obligacin del comprador de pagar el precio es la
obligacin del vendedor de entregar la cosa.
Entonces, como regla general para los contratos sinalagmticos, la teora clsica postula que la causa de la
obligacin de una de las partes, es la obligacin correlativa de la otra.
Las obligaciones de las partes se sirven recprocamente de causa.
b) Contratos Reales: Son aquellos que se perfeccionan por la sola entrega de la cosa; por ejemplo, mutuo,
depsito, etc.

69

Tomando el ejemplo del depsito, la obligacin del depositario de restituir la cosa depositada, es la entrega
de esta misma cosa que se le hizo con anterioridad.
Entonces, la causa de la obligacin en los contratos reales, es la entrega de la cosa.
c) Contratos Gratuitos: Son aquellos en que una sola parte reporta beneficio o utilidad. La causa de la
obligacin es la liberalidad sin que se consideren los mviles o motivos que hayan impulsado al depositante.
En la donacin, la causa de la obligacin del donante es la mera liberalidad del donante.
2.2. Criticas a la Teora Clsica: El jurista F. Planiol seala que la nocin de causa abstracta es falsa e intil
a la vez.
Segn Planiol, la falsedad de la causa abstracta de la obligacin se advierte en cada una de las categoras de
los contratos que distingui Domat.
Planiol dice que en los contratos sinalagmticos se olvida que las obligaciones que recprocamente se
sirven de causa nacen al mismo tiempo, por lo que mal puede una de ellas servir de causa a la otra; esto
considerando que la causa debe necesariamente preceder al efecto.
Planiol agrega que en los contratos reales la entrega de la cosa no es causa de la obligacin, sino que la
entrega es un requisito esencial para que el contrato se perfeccione. Entonces, decir que la causa de la
obligacin en los contratos reales es la entrega de la cosa, viene a ser lo mismo que decir que la causa de la
obligacin es el contrato mismo, lo cual resulta ilgico.
Respecto de los contratos gratuitos dice Planiol que la teora clsica confunde la causa con los motivos que
han impulsado al disponente, siendo imposible en la prctica separar la sola intencin de efectuar una
liberalidad de los motivos que tuvo el contratante para obligarse.
Por todo esto, Planiol dice que la teora clsica es intil, por lo que perfectamente se podra suprimir la causa
de la obligacin como requisito del contrato.
Finalmente, Planiol seala que en cuanto a la ilicitud de la causa la teora clsica tambin es intil, ya que la
ilicitud de la causa se confunde con la ilicitud del objeto de la obligacin.
2.3. Evolucin de la Doctrina y de la Jurisprudencia Francesa respecto de la Teora Clsica: En la
actualidad, los tratadistas franceses distinguen entre la causa del contrato y la causa de la obligacin.
La causa del contrato debe encontrarse en el mvil individual y principal que determina su celebracin; es
decir, se atiende al motivo psicolgico relevante que se tuvo para contratar.
Y para determinar la causa de la obligacin, actualmente los tratadistas franceses recurren a los postulados de
la teora clsica.
En consecuencia, la causa de un contrato podr ser ilcita siendo lcita en cambio la causa de las obligaciones
que l engendra. Por ejemplo, si yo arriendo una propiedad para instalar una fbrica de pasta base, las
obligaciones del contrato de arrendamiento son lcitas, pero la causa es ilcita (contrato).
3-LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL CHILENO
El art. 1467 del Cd. Civil presenta un problema de interpretacin, por ello se formula la siguiente pregunta:
La causa es un requisito del acto o contrato o por el contrario, lo que la ley requiere es que la obligacin
tenga una causa?
En doctrina hay dos respuestas para ello:
- Una considera que la obligacin debe tener una causa, y para ello se fundan en el tenor literal del inc.
1 del art. 1467 y en el N 4 del art. 1445, ambos del cdigo civil: para que una persona se obligue a
otra por un acto o declaracin de voluntad, es necesario que tenga una causa lcita.
- La otra estima que la causa es un requisito de existencia del acto jurdico, lo que se comprueba con la
definicin queda el cdigo de causa en el inc. 2 del art. 1467 del Cd. Civil: se entiende por causa,
el motivo que induce al acto o contrato.
La opinin mayoritaria estima que tanto el acto o contrato como las obligaciones que el acto o contrato
engendran, deben tener una causa, aunque se reconoce que la nocin de causa en uno y otro caso es diversa.
3.1. Opinin de Tratadistas Chilenos respecto del Art. 1467: Para Somarriva, la causa estara constituida
por los motivos psicolgicos que inducen al acto o contrato, lo que estara demostrado con la definicin que
da el cdigo civil.

70

Segn Somarriva, el cdigo civil no confundi los conceptos de causa y motivo psicolgico, sino que
deliberadamente ha consagrado el concepto de causa ocasional.
La mayora de los tratadistas sin embargo coinciden en que el cdigo civil chileno acepta la doctrina de la
causa final y para ello se basan en la historia fidedigna del establecimiento de la ley.
Dicen estos autores que Andrs Bello se inspir en la legislacin francesa y en las doctrinas que imperaban
en la poca en que fue redactado el cdigo civil y que daban a la nocin de causa, el significado de causa
final.
Agregan por otra parte que la terminologa usada en el art. 1467 demuestra que el legislador sigui fielmente
los postulados de la teora clsica, que hace hincapi en la causa final.
De cualquier forma, para determinar lo que constituye la causa, siempre ser necesario distinguir entre la
causa del acto o contrato y la causa de la obligacin, distincin que es vlida si se considera que el art. 1467
implcitamente lo establece.
De aqu surge que la causa del acto o contrato, segn la definicin del cdigo civil, est constituida por los
motivos, trmino que segn su sentido natural y obvio se refiere a los mviles individuales y concretos que
persiguen el autor o las partes para celebrar el acto o contrato.
Respecto de la causa de la obligacin, la historia del establecimiento del art. 1467 demuestra que
efectivamente en lo que respecta a la causa de la obligacin, el cdigo sigui los postulados de la teora
clsica. Esto queda en evidencia con el ejemplo que entrega el propio art. 1467 inc. 3: la promesa de dar
algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa.
La obligacin en este caso no tiene como causa otra obligacin recproca a la entrega de una cosa y no puede
suponerse una liberalidad en quien se obliga a pagar una deuda inexistente.
Esto mismo puede decirse a propsito de la expresin utilizada en el inc. 1 del art. 1467 cuando seala que
la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
En este caso es claro que el legislador reprodujo la frmula de la teora clsica para los contratos gratuitos y
seala que en estos contratos la causa de la obligacin es la mera liberalidad.
Esto evidencia que la causa de una persona que se obliga, no debe buscarse en los motivos psicolgicos o
concretos, sino que la causa de la obligacin es abstracta e idntica para cada categora de contrato. En otras
palabras, se siguen los postulados de la teora clsica.
La causa de la obligacin adems de existir tiene que ser lcita y se va a entender que la causa es ilcita
cuando est prohibida por la ley o es contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
Por lo general, en doctrina se sostiene que la causa de la obligacin, por su carcter abstracto no es lcita ni
ilcita. Sin embargo, en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes es ilcita
cuando el objeto de la obligacin de la otra es contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres.
Esto se ve con claridad en el ejemplo clsico respecto de un contrato que se celebre entre dos personas y que
tiene por objeto matar a un tercero a cambio de una suma de dinero. En este caso, el objeto de la obligacin
que se engendra es ilcito porque es contrario a la ley, y por lo mismo es ilcita la obligacin de pagar una
suma de dinero a cambio de que se cumpla el contrato.
4-SANCIONES POR LA FALTA DE CAUSA Y LA CAUSA ILCITA
Como la causa es un requisito de existencia del acto jurdico, la falta de causa se sanciona en doctrina con la
inexistencia del acto; y si la causa es ilcita, la sancin es la nulidad absoluta.
En doctrina la sancin es la inexistencia; pero en derecho positivo la falta de causa es la Nulidad
Absoluta.
Captulo VI
LAS FORMALIDADES
1-CONCEPTO
Son ciertos requisitos externos que la ley exige con el objeto de celebrar un acto o contrato y cuya omisin
se sanciona en la forma que para el respectivo caso prev el legislador, atendiendo a los objetivos que
persigue para el establecimiento de ellos.

71

2-CLASIFICACIN
Atendiendo a los objetivos perseguidos con ellas, se clasifican en cuatro grupos:
2.1. Formalidades propiamente tales o Solemnidades.
2.2. Formalidades habilitantes.
2.3. Formalidades por va de prueba.
2.4. Formalidades por va de publicidad.
2.1. Formalidades Propiamente Tales: Las solemnidades puede exigirlas el legislador como requisito de
existencia de un acto jurdico, o bien para la validez del mismo.
a) Solemnidades requeridas para la existencia de un Acto Jurdico: Son los requisitos externos que
exige la ley para la realizacin de ciertos actos o contratos, constituyendo la solemnidad el nico medio de
que se puede valer el autor del acto jurdico solemne o las partes de un contrato solemne para manifestar su
voluntad.
En el derecho moderno, la tendencia general es que se permita la manifestacin de voluntad por cualquier
forma y que ella pueda ser conocida sin que se exija el empleo de determinadas formas o solemnidades para
exteriorizar la voluntad.
Pero por excepcin existen algunos actos o contratos solemnes, constituyendo la solemnidad un requisito de
ellos, y si falta esa solemnidad, el acto no produce efecto alguno y ser inexistente.
En el Cdigo Civil hay algunos casos en que la ley exige un instrumento pblico o privado, que junto con
constituir el medio de manifestacin de voluntad, deja al mismo tiempo constancia de la propia voluntad.
Este es el caso por ejemplo del Contrato de Promesa de celebrar un contrato que debe necesariamente constar
por escrito, como expresamente lo seala el art. 1554 del Cd. Civil.
En otros casos el Cdigo Civil exige el escrituramiento de una escritura pblica como solemnidad para que el
acto o contrato se repute perfecto ante la ley. Por ejemplo, la servidumbre, el censo, la compraventa de
bienes races, etc.
Por otra parte, las solemnidades no se presumen; slo existen cuando la ley las exige. Sin perjuicio de ello,
las partes, por la autonoma de la voluntad, pueden establecer ciertas solemnidades para que un contrato
pueda quedar perfecto, a pesar de ser meramente consensual. Por ejemplo, el contrato de compraventa de
bienes muebles, que generalmente es consensual, pero en que las partes podran acordar ste no se
perfeccionar mientras no se otorgue escritura pblica.
b) Solemnidades requeridas para la validez de los Actos Jurdicos: En ciertos casos la ley requiere la
solemnidad no como un requisito de existencia, sino como un requisito de validez. En este caso, la
solemnidad no constituye el nico medio por el cual las partes deben manifestar su voluntad.
Por ejemplo, en caso de otorgar testamento solemne abierto o cerrado, entre otras formalidades se exige que
debe otorgarse ante un cierto nmero de testigos; y stos constituyen la formalidad para la validez del
testamento, por lo que la omisin del cumplimiento de este requisito acarrea la nulidad absoluta del
testamento, ya que ste nace a la vida del derecho, pero con un vicio que lo hace susceptible de ser anulado.
2.2. Formalidades Habilitantes: Son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un
incapaz o para protegerlo.
El profesor Alessandri dice que, precisamente la capacidad reducida de que adolecen los relativamente
incapaces, constituye el estado o calidad que la ley toma en cuenta para exigir como requisito de validez del
acto o contrato, una formalidad especial o habilitante, que generalmente consiste en que la voluntad de este
relativamente incapaz debe ser manifestada por un representante de l.
Por ejemplo, el art. 137 del Cd. Civil, que se refiere a la voluntad que debe manifestar el marido respecto de
los actos de administracin de la mujer casada, no divorciada a perpetuidad ni separada totalmente de bienes
(arts. 253, 255 y 393).
2.3. Formalidades por Va de Prueba: Son aquellas en que la ley, para fines de prueba de un acto o
contrato no solemne, exige un documento, de modo que sin l, aunque sea vlido, no puede probarse
mediante testigos.

72

El Art. 1709 del Cd. Civil seala que debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 U.T.M.
En el Art. 1708 del Cd. Civil se establece que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin
que haya debido configurarse por escrito.
De otro modo, si el objeto de un acto o contrato vale ms de 2 U.T.M, debe constar por escrito, y en este
caso, el documento en que conste, ser el medio probatorio para acreditar la existencia del acto o contrato.
No puede probarse por testigos ningn acto o contrato cuyo objeto valga ms de 2 U.T.M. (artculo 1711)
2.4. Formalidades por Va de Publicidad: Estas tiene por objeto proteger a los terceros que puedan verse
alcanzados por los efectos del acto o contrato. Las formas o medidas de publicidad pueden ser de simple
noticia o sustanciales:
a) Simples noticias: Tienen por objeto poner en conocimiento de terceros las relaciones jurdicas de otras
personas, en que puedan tener inters. Por ejemplo, el aviso publicado en general para todo pblico de la
declaracin de interdiccin.
b) Sustanciales: Son aquellas que tiene por objeto precaver a los terceros interesados (que son aquellos que
estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes) de los actos que stas celebren. Por ejemplo, la
notificacin al deudor de la cesin de un crdito.
3-SANCIN POR LA OMISIN DE UNA SOLEMNIDAD
La sancin por la omisin de solemnidades para la existencia del acto impide que ste exista; por lo tanto,
dicho acto es inexistente. Faltando la solemnidad no hay voluntad, ya que dicha solemnidad es precisamente
el medio establecido por la ley para que la voluntad se manifieste.
La omisin de una solemnidad que es requisito para la validez de un acto, en consideracin a su naturaleza o
especie, no impide que el acto nazca a la vida del derecho; por el contrario, dicho acto existe, pero con un
vicio que hace posible la declaracin de nulidad absoluta.
3.1. Qu efecto produce la Omisin de una Formalidad Habilitante?: Acarrea la nulidad absoluta del
acto o contrato, aunque en doctrina se discute esta materia y generalmente se afirma que la sancin es la
nulidad relativa, por cuanto se est omitiendo una formalidad exigida en atencin a la calidad o estado de las
personas que ejecutan o acuerdan el acto o contrato (art. 1682 Cd. Civil).
Existen casos que acarrean Inoponibilidad, por ej. Artculo 407 Cdigo Civil.
3.2. Qu efecto produce la Omisin de una Formalidad por Va de Prueba?: No acarrea la nulidad del
acto, sino que, conservando su propia validez, el efecto producido es que el acto o contrato no puede ser
probado por testigos, sin perjuicio de que pueda probarse por otros medios; por ejemplo, la confesin.
3.3. Qu efecto produce la Omisin de una Formalidad por Va de Publicidad?: La omisin de una
medida de publicidad de simple noticia da derecho a la persona que sufre el perjuicio, como consecuencia
de la omisin, a demandar la pertinente indemnizacin de perjuicios.
La sancin por la omisin de la medida de publicidad sustancial es la inoponibilidad; es decir, la ineficacia
jurdica con respecto de terceros que ha nacido como consecuencia del acto celebrado por las partes.
El acto jurdico debe cumplir ciertos requisitos de existencia que son indispensables para que este nazca a la
vida del derecho; y tambin requiere cumplir ciertos requisitos de validez para que el acto nazca exento de
vicios y perfectamente vlido.
Los requisitos de validez son:
La voluntad no viciada
Objeto lcito
Causa lcita
Capacidad
La omisin o no cumplimiento de alguno de estos requisitos no impide que el acto o contrato nazca a la vida
del derecho, pero este nacer enfermo, con vicios y ser susceptible de ser anulado.

73

Captulo VII
LA CAPACIDAD
1-CONCEPTO
Es la aptitud legal de la persona para adquirir derechos y para poder ejercerlos por s, sin el ministerio o
autorizacin de otra persona.
2-CLASIFICACIN DE LA CAPACIDAD
2.1. Capacidad de Goce
2.2. Capacidad de Ejercicio
2.1. Capacidad de Goce: Es la aptitud legal para adquirir o gozar los derechos civiles. Goza de un derecho
la persona que es la titular del mismo.
En Chile, toda persona, por el solo hecho de ser tal, tiene capacidad de goce, por ser esta un atributo de la
personalidad que comienza con el nacimiento de la persona.
Solo en casos muy excepcionales la ley ha limitado la capacidad de goce para ciertos derechos. Los arts. 963
a 965 del Cd. Civil estn referidos a ciertas incapacidades para suceder por causa de muerte a otra persona.
2.2. Capacidad de Ejercicio: Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercerlas por s mismos, sin el
ministerio o autoridad de otra persona por derecho de quien es su titular.
3-LAS INCAPACIDADES
La regla general es que todas las personas tengan capacidad. Son excepcionales los casos establecidos en los
arts. 1446 y 1447 del Cd. Civil.
El profesor Luis Claro Solar habla de la incapacidad amparado en el art. 1446 del Cd. Civil, puesto que la
ley se refiere al ejercicio de los derechos y no a la adquisicin de ellos, ya que nadie es incapaz para adquirir
derechos por ser un atributo de la personalidad.

3.1. Tipos de Incapacidades de Ejercicio: Existen diversos tipos de incapacidad:

a) Incapaces Absolutos:
a.1.Dementes
a.2.Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito
a.3.Impberes
b) Incapaces Relativos
b.1.Disipadores bajo interdiccin de administrar lo suyo
b.2.Menores Adultos
a) Incapacidades Absolutas:
a.1.Los Dementes: Son personas que estn privadas de razn o que tienen sus facultades sustancialmente
alteradas, por lo que carecen de voluntad o no pueden manifestarla validamente.
El demente es un absolutamente incapaz aunque no estn bajo decreto de interdiccin por causa de
demencia. El decreto de interdiccin es una resolucin judicial que junto con declarar la inhabilidad del
demente, designa a la persona que lo va a representar.
La demencia de todas formas es un hecho que debe probarse y fundamentalmente se prueba a travs del
medio de prueba informe de peritos.
Hay que hacer una distincin entre Dementes Interdictos y Dementes No interdictos.
Si el demente ha sido declarado en interdicto, los actos o contratos que ejecute con posterioridad al decreto
de interdiccin son nulos, aunque se alegue despus que actu en intervalo lcido.

74

En este caso no es necesario probar la demencia de la persona que ejecuta un acto o contrato estando ya
declarado en interdiccin, porque en este caso el decreto de interdiccin constituye por s solo plena prueba.
En cambio, si un demente no interdicto ejecuta o celebra un acto o contrato, la demencia debe probarse y se
va a tener que probar con el objeto de obtener la invalidacin del acto o contrato.
An probada la demencia de una persona no interdicta, el acto o contrato que ste haya celebrado no se va a
poder invalidar si se prueba que actu en intervalo lcido. Este ltimo punto es discutido en doctrina porque
en la psiquiatra moderna algunos no aceptan la existencia de intervalos lcidos; sealan que el demente lo
va a estar permanentemente. La jurisprudencia recoge las dos posiciones.
a.2.Los Impberes: La ley indica que son impberes los varones que no han cumplido 14 aos de edad y las
mujeres que no han cumplido 12 aos de edad (Art. 26 Cd. Civil)
La ley presume de derecho que lo varones menores de 14 y la mujeres menores de 12 no tienen o carecen del
suficiente juicio y discernimiento para poder actuar por s mismos en la vida jurdica.
a.3.Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito: La ley los considera absolutamente incapaces,
ya que como expresa el profesor Avelino Len, se ven inhabilitados para manifestar su voluntad por un
medio seguro que no se preste a equvocos.
b) Incapacidades Relativas:
b.1.Menores Adultos: Son aquellos varones mayores de 14 aos de edad y mujeres mayores de 12 aos de
edad que an no han llegado a la mayora de edad (18 aos).
b.2.Disipadores Interdictos o Prdigos: Son aquellas personas que se encuentran en interdiccin por dilapidar
sus bienes con manifiesta falta de prudencia.
El Art. 445 del Cd. Civil en su inciso 2 seala que el juego habitual en que e arriesguen porciones
considerables del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada y gastos ruinosos, autorizan la
interdiccin.
Los actos o contratos que celebre el prdigo son susceptibles de invalidarse solo si se ejecutan con
posterioridad al decreto de interdiccin.
En consecuencia, todos los actos o contratos celebrados con anterioridad al decreto de interdiccin son
perfectamente vlidos, aunque pueda incluso probarse que la persona ha ejecutado actos de dilapidacin
manifiesta.
3.2. Efectos de los actos de los Incapaces Absolutos y Relativos:
Cmo pueden actuar vlidamente en la vida jurdica los Absolutamente Incapaces?: En el caso de los
absolutamente incapaces, ellos pueden actuar en la vida jurdica solamente representados por su
representante legal, y de acuerdo al art. 43 del Cd. Civil, son representantes legales el padre, la madre, el
adoptante y su tutor o curador.
Sancin para los actos de los absolutamente Incapaces: Los actos o contratos que celebre un
absolutamente incapaz por s mismo son en doctrina inexistentes, por cuanto va a faltar la concurrencia de
uno de los requisitos exigidos para la existencia de los actos jurdicos: La Voluntad.
Sin embargo, el cdigo civil sanciona los actos de los absolutamente incapaces con la nulidad absoluta.
Dice adems que los actos de los absolutamente incapaces no producen ni an obligaciones naturales y no
admiten coaccin.
Cmo pueden actuar vlidamente en la vida jurdica los Relativamente Incapaces?: Pueden actuar
vlidamente en la vida del derecho representados o autorizados por su representante legal.
As, el contrato en que sea parte un incapaz relativo puede celebrarlo su representante legal actuando a
nombre y por cuenta del incapaz o bien puede celebrarlo directamente el incapaz relativo, pero requiere de la
autorizacin de su representante.
Excepcionalmente la ley permite que un incapaz relativo acte por si mismo sin necesidad de contar con la
autorizacin de su representante legal, como en el caso de los actos personalsimos: en el reconocimiento de
un hijo no matrimonial.

75

Tambin en el caso del menor adulto la ley le permite plena capacidad para administrar su peculio
profesional (es el conjunto de bienes que pueda generar o adquirir, fruto de su profesin o empleo).
Sancin para los actos de los Relativamente Incapaces: Los actos o contratos de los relativamente
incapaces, cuando los ha ejecutado o celebrado por s mismo debiendo contar con la autorizacin de su
representante legal, se sancionar con la nulidad relativa.
3.3. Incapacidades Particulares o Especiales: Adems de las incapacidades absolutas y las incapacidades
relativas, existen las incapacidades particulares. Estas consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a
ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Se definen las incapacidades particulares o especiales como aquellas en que la ley prohbe a ciertas
personas efectuar determinados actos; por ejemplo, el empleado pblico no puede, porque le est
prohibido, comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces,
abogados, procuradores o escribanos les est prohibido comprar los bienes en cuyo litigio han intervenido y
que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en pblica subasta (Arts. 1797 y 1798 Cd.
Civil).
Sancin a la infraccin de las Incapacidades Particulares: A este respecto la doctrina est dividida.
- Don Luis Claro Solar dice que la expresin prohibicin no est empleada en estos casos en el sentido de
un acto prohibido por la ley en s mismo, y que por consiguiente no existe objeto ilcito y producira la
nulidad relativa del acto. Agrega que el acto en s mismo no tiene nada de ilcito, pues la ley no lo prohbe,
sino que declara que no puede ser ejecutado por ciertas personas a pesar de la capacidad general que ellas
tengan.
- La otra corriente doctrinaria (mayoritaria), sostiene que respecto de la incapacidad particular hay que hacer
una distincin entre prohibicin absoluta de ejecutar un acto y aquella prohibicin que contempla
requisitos que deben cumplirse:
La Prohibicin Absoluta: El Art. 1798 del Cd. Civil seala que se prohbe bajo todo respecto la
compraventa a que alude este artculo, y en consecuencia la sancin que una compraventa recibira en
contravencin a este artculo sera la nulidad absoluta.
En cambio, si lo que la ley ha sealado es la prohibicin de celebrar o ejecutar un acto o contrato en que se
cumplan ciertos requisitos, la sancin ser la nulidad relativa en caso que estos requisitos no se
verifiquen. Por ejemplo, los actos que describe el art. 412 del Cd. Civil a propsito de las reglas de
administracin de los bienes del pupilo que tienen que seguir los tutores o curadores.
El Art. 412 prohbe celebrar cualquier acto o contrato en que tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el
cuarto grado inclusive, o de alguno de sus socios de comercio, el cual no podr ejecutarse o celebrarse sino
con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o
por el juez en subsidio.
Captulo VIII
LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS
1-LA INEXISTENCIA
La Teora de la Inexistencia Jurdica fue formulada por Zaccharie, que advirti que en el matrimonio no
estaba estipulada la diferencia de sexo; en consecuencia, postula que en matrimonio deben considerarse los
requisitos de existencia y de validez.
Entre los requisitos de existencia, postula que deber considerarse la diferencia de sexo para la existencia del
matrimonio.
Esta diferencia que se hizo entre requisitos de existencia y de validez en el matrimonio, se hizo extensiva
posteriormente a los contratos patrimoniales.
De esta forma, al acto o contrato que le falte un requisito de existencia no va a nacer nunca a la vida del
derecho y no produce efectos jurdicos.
Los requisitos de voluntad no impiden que el acto o contrato nazca a la vida del derecho, pero ste nace con
un vicio que lo hace anulable.

76

1.1. Posiciones respecto de la Inexistencia: En el cdigo civil chileno se discute ampliamente si tiene o no
cabida la Inexistencia. Al respecto existen dos posiciones:
a) Posicin de don Luis Claro Solar: Seala que la Inexistencia Jurdica tiene cabida en el cdigo civil
chileno en trminos que si falta una de las cosas esenciales a su existencia, el acto jurdico no puede existir ni
producir efecto jurdico alguno.
b) Posicin de don Arturo Alessandri: Seala que la Inexistencia Jurdica no tiene cabida en el Cdigo
Civil chileno, en atencin a que la nica sancin que establece la ley, tanto para la omisin de un requisito de
existencia como para la omisin de un requisito de validez, es la nulidad.
Luego, en los actos o contratos donde falte un requisito de validez (cuando dice relacin con la naturaleza o
especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra) o de existencia, acarrea la nulidad absoluta.
1.2. Razones para afirmar que la Inexistencia Jurdica no tiene cabida en nuestro Cdigo Civil
(Alessandri):
- En el ttulo XX del libro IV del cdigo civil se reglamenta la nulidad y la rescisin como Modo de
Extinguir Obligaciones, pero no se reglamenta la inexistencia jurdica.
En este ttulo XX la ley determina los efectos que produce la omisin tanto de los requisitos de existencia
como de validez de los actos jurdicos.
- El Art. 1682 del Cd. Civil sanciona con la nulidad absoluta la omisin de los requisitos o formalidades que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza, incluyendo
tanto la omisin de los requisitos de existencia como de validez que no estn referidos a la calidad o estado
de las personas que ejecutan o acuerdan estos actos jurdicos o contratos.
- El mismo artculo 1682 sanciona con la nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces en
circunstancias que estos actos, desde un punto de vista doctrinal debieron ser inexistentes, porque en los
absolutamente incapaces no hay voluntad.
1.3. Razones para afirmar que la Inexistencia Jurdica si tiene cabida en nuestro Cdigo Civil (Claro
Solar): En concepto de Luis Claro Solar, la inexistencia jurdica si tiene cabida en el cdigo civil. Nuestro
cdigo hace una diferencia clara entre la inexistencia, que es la nada misma, y la nulidad; y esta diferencia la
hace en distintas disposiciones del cdigo. Por ejemplo, el Art. 1444 del Cd. Civil seala que si faltan
algunas de las cosas esenciales para el perfeccionamiento de un contrato como tal, ste no produce efecto
alguno.
Otro ejemplo est dado por el Art. 1701 del Cd. Civil, que previene que la falta de instrumento pblico no
puede suplirse por otra prueba en los actos o contratos en que se exige esta solemnidad, los que se mirarn
como no ejecutados o celebrados.
Estos artculos, adems de otros, como los artculos 1314 y 2025 del Cd. Civil, dan a entender que la
omisin de ciertos requisitos tienen una sancin que tiene un alcance ms amplio que la nulidad, ya que la
propia ley estara estableciendo que el acto no produce efecto alguno o se mirar como no ejecutado o
celebrado.
1.4. Diferencias entre la Inexistencia y la Nulidad:
- El acto al que le falta un requisito de existencia no produce efecto alguno y no engendra ningn tipo de
obligaciones.
- En cambio, el acto en el que se ha omitido un requisito de existencia, existe pero con un vicio que lo hace
susceptible de ser anulado. En este caso, mientras la nulidad no sea declarada judicialmente, el acto produce
todos sus efectos.
- El acto inexistente no puede sanearse, o sea, adquirir existencia por el transcurso del tiempo, ni tampoco
puede sanearse por la voluntad de quienes han intervenido en el acto o contrato.
- En cambio, la nulidad absoluta se sanea por el transcurso del tiempo; dice la ley que en un lapso no inferior
a 10 aos. Y en el caso de la nulidad relativa, ella adems puede sanearse mediante la ratificacin o
confirmacin del acto nulo, pues solo se omiti un requisito de validez en consideracin a al calidad o estado
de las personas.
- La nulidad debe ser declarada judicialmente para que se produzcan los efectos propios de la nulidad.
- En cambio, para que un acto sea jurdicamente inexistente, no se requerir una declaracin judicial porque
el acto inexistente nunca produjo efecto.

77

- La nulidad puede alegarse como accin o como excepcin.

- En cambio, la inexistencia solo puede alegarse como excepcin perentoria, porque dado que el acto
inexistente no produjo ningn efecto, no engendr ningn tipo de obligacin y mal pudo haber engendrado
una accin para reclamar el cumplimiento de un contrato que no naci.
2-LA NULIDAD
Es la sancin para todo acto o contrato en que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las partes (Art. 1681 inc. 1).
Nuestro cdigo reglamenta la nulidad y rescisin como un medio de extinguir obligaciones; aunque en
realidad, la nulidad no extingue propiamente la obligacin, sino que ms bien sanciona o destruye el acto o
contrato al que le falt un requisito de existencia o de validez.
2.1. Principios aplicables a la Nulidad Absoluta y la Nulidad Relativa:
a) La nulidad es una sancin de derecho estricto, lo cual significa que no puede ser aplicada por analoga, ni
tampoco cabe la interpretacin anloga.
El Art. 1682 del Cd. Civil consigna la regla general en materia de nulidad: si se omite un requisito
establecido por la ley para que el acto tenga valor segn su especie, la nulidad ser absoluta; y si por el
contrario se omite un requisito para el valor del acto, pero en consideracin a la calidad o estado de las partes
que los ejecutan o acuerdan, la nulidad ser relativa.
Por consiguiente, la omisin de cualquier otro requisito no acarrea nulidad, a menos que la ley imponga
expresamente esta sancin.
b) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente, ya que con la nulidad se estn protegiendo intereses
superiores de la sociedad. Por eso el Art. 1469 del Cd. Civil seala que los actos o contratos que la ley
declare invlidos, no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncia a la
accin de nulidad.
2.2. Clasificacin de la Nulidad: La nulidad puede ser:
Nulidad Absoluta
Nulidad Relativa
a) Nulidad Absoluta: Es la sancin legal a todo acto o contrato al que falte alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie (Art. 1681 inc. 1 del Cd.
Civil).
a.1.Causales de Nulidad Absoluta: Segn el Art. 1682 son:
- Objeto Ilcito.
- Causa Ilcita.
- Omisin de alguno de los requisitos o formalidades que la ley haya prescrito para el valor de un acto
o contrato en consideracin a su especie.
- Actos o contratos de las personas absolutamente incapaces.
La Regla General en materia de causales de nulidad absoluta es la omisin de alguno de los requisitos o
formalidades que la ley haya prescrito para el valor de un acto o contrato en consideracin a su especie.
Para los autores que no aceptan la inexistencia jurdica en el cdigo civil, deben agregarse como causales de
nulidad absoluta las siguientes:
- Falta de Objeto.
- Falta de Causa.
- Falta de Voluntad.
- Error Esencial (para los que creen que es Nulidad Absoluta).
- Falta de Solemnidades (o formalidades propiamente tales).
a.2.Declaracin de Nulidad Absoluta: El Art. 1683 del Cd. Civil seala que la nulidad absoluta puede y
debe ser declarada por el juez an sin peticin de parte, o sea, de oficio cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
Para que un acto o contrato sea nulo absolutamente, se requiere de todas formas una declaracin en tal
sentido por resolucin judicial.

78

La nulidad absoluta la declara el juez de oficio o a peticin de parte.

De oficio cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato el vicio que lo invalida. Lo normal es que la
declaracin de nulidad absoluta se deduzca a peticin de parte interesada, o sea, de la persona que tenga
inters en la declaracin de nulidad; y este inters debe ser de carcter pecuniario, vale decir, en dinero.
De cualquier forma, la ley en el caso de la nulidad absoluta no ha restringido el ejercicio de la accin de
nulidad solo a las partes del contrato, sino que la accin de nulidad tambin puede ser ejercida por un tercero
con tal que ese tercero si tenga el inters pecuniario que exige la ley.
Excepcionalmente el art. 1683 del Cd. Civil seala que se priva del derecho de pedir la nulidad absoluta al
que ejecut o celebr un acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Esta excepcin
est referida tanto para el autor de un acto jurdico unilateral como para las partes contratantes de un acto
bilateral. Pero no est referida esta excepcin a los terceros.
Respecto de la expresin sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba del art. 1683 del Cd.
Civil, la jurisprudencia ha dicho que se refiere al conocimiento personal, real y efectivo que tiene el autor de
un acto o una de las partes contratantes, del vicio que anula el acto o contrato.
Con esta expresin del Art. 1683, el cdigo civil no se est refiriendo al conocimiento presunto de la ley que
establece el art. 8 del cdigo civil.
Por otro lado, la declaracin de nulidad absoluta tambin puede ser pedida por el ministerio pblico en
inters de la moral o de la ley.
Finalmente, en materia de declaracin de nulidad absoluta, sta puede ser declarada por el juez de oficio, lo
cual constituye una excepcin al principio de la pasividad de los tribunales de justicia, que por regla general
solo actan a peticin de parte. Esta declaracin de oficio se produce cuando el vicio aparezca de manifiesto
y el acto o contrato fue invocado en el juicio.
a.3.Como se sanea la Nulidad Absoluta: El Art. 1683 del Cd. Civil termina diciendo que la nulidad
absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes ni por el lapso de tiempo inferior a
diez aos.
La ley impide que la nulidad absoluta se sanee por la voluntad de las partes y solo admite que se sanee por el
transcurso del tiempo, que ser de a lo menos 10 aos.
Transcurridos 10 aos desde la celebracin del acto o contrato nulo, el vicio de nulidad absoluta de que
adoleca desaparece y el acto o contrato pasa a ser enteramente vlido.
b) Nulidad Relativa: Es la sancin legal a todo acto o contrato al que falte alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato en consideracin al estado o calidad de las
personas que los ejecutan o acuerdan.
Nulidad Absoluta: Omisin de requisitos segn la especie del acto o contrato.
Nulidad Relativa: Omisin de requisitos en relacin al estado o calidad de las personas que intervienen en el
acto o contrato.
b.1.Causales de Nulidad Relativa:
- Los actos de los relativamente incapaces.
- Error Sustancial.
- La Fuerza Moral que sea grave, injusta y determinante.
- El Dolo que sea determinante y obra de una de las partes.
- Error en la persona en los contratos Intuito Personae.
- Error Accidental, cuando la calidad accidental ha sido el principal motivo que ha tenido una de las partes
para contratar y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
- La omisin de algn requisito o formalidad establecido por la ley para el valor de un acto o contrato en
consideracin al estado o calidad de las personas que los ejecutan o acuerdan.
- La Lesin Enorme.
- Error esencial, para los que piensan que es causal.
El Art. 1682 del Cd. Civil, despus de enumerar los casos en que procede la nulidad absoluta, dice que
cualquier otra especie de vicio produce la nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

79

En consecuencia, la nulidad relativa es la regla general como sancin de los actos jurdicos que no cumplen
con los requisitos que establece la ley para que dichos actos tengan valor.
b.2. Quienes pueden pedir la Nulidad Relativa?: De acuerdo al Art. 1684 del Cd. Civil, la Nulidad
Relativa pueden alegarla solo aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios.
Esto quiere decir que la parte que fue vctima de error, fuerza o dolo, puede alegar la existencia de un vicio
del consentimiento que se sanciona con la nulidad relativa. En este caso, solo estas personas pueden pedir la
declaracin de nulidad relativa.
De la misma forma, si una de las partes contratantes es un incapaz relativo, solo sta puede pedir la
declaracin de nulidad relativa, excepto si hubo dolo (1685 Cdigo Civil). Tambin podr ser solicitada su
declaracin por los herederos o cesionarios de quien haya sido vctima del vicio, o los herederos o
cesionarios de las personas en cuyo beneficio el legislador la haya establecido.
Los herederos del difunto son aquellos que lo suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos representan al causante y son sus continuadores; por ello es que si el causante tena el derecho
de pedir la declaracin de nulidad relativa, los herederos de ste tendran el mismo derecho.
Los cesionarios son las personas a quienes los beneficiarios de la nulidad relativa les han transferido, por un
acto entre vivos, los derechos que tena el titular de la declaracin de nulidad relativa.
La nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el juez. El juez solo puede actuar a peticin de parte
an cuando el vicio que autoriza la declaracin de nulidad aparezca de manifiesto en el acto o contrato, a
diferencia de la nulidad absoluta, en la que el juez si puede declararla de oficio cuando el vicio aparezca de
manifiesto.
La razn de que el juez no pueda actuar de oficio en la nulidad relativa, es que este tipo de nulidad relativa, a
diferencia de la nulidad absoluta, no est establecida en el inters de la moral y de la ley.
Finalmente, la nulidad relativa no puede ser declarada a requerimiento del ministerio pblico, como si
acontece con la nulidad absoluta (Art. 1684 Cd. Civil)
El Art. 1685 del Cd. Civil contiene una norma excepcional que priva al incapaz relativo del derecho de
solicitar la nulidad relativa alegando su incapacidad para obligarse.
El mismo Art. 1685 del Cd. Civil supone que la parte que contrat con el incapaz relativo lo ha hecho en la
creencia de que ste era plenamente capaz. Esta parte que contrat con el incapaz relativo puede haberlo
hecho por error a consecuencia de los actos dolosos del incapaz tendientes a engaar sobre su real capacidad.
Pero tambin puede suceder que la parte que contrat con el incapaz relativo haya credo las declaraciones
del incapaz respecto de su plena capacidad.
En el caso en que el incapaz haya declarado dolosamente, la ley lo priva de la accin para demandar la
nulidad relativa. En cambio, si se ha contratado con el incapaz relativo creyendo sus declaraciones sobre su
capacidad, el incapaz no perder su derecho para alegar la declaracin de nulidad relativa.
En este caso se dice que la ley ha aplicado el principio doctrinario consistente en que nadie puede
aprovecharse de su propio dolo. Tambin es aplicable al Disipador o prdigo si existi dolo.
b.3.Formas de Saneamiento de la Nulidad Relativa: Existen dos formas de sanear la nulidad relativa:
- Por el transcurso del tiempo.
- Por ratificacin o confirmacin del acto nulo.
- Saneamiento por el Transcurso del Tiempo: El legislador, en el Art. 1691 del Cd. Civil, supone que la
persona que tenia el derecho para demandar la nulidad relativa, no lo ha ejercido durante un lapso de cuatro
aos. Transcurrido este plazo de cuatro aos, el vicio que haca rescindible el acto o contrato desaparece.
El mismo Art. 1691 del Cd. Civil distingue varios momentos a partir de los cuales se cuenta ese cuadrienio:
- En el caso de violencia o fuerza, los 4 aos se cuentan desde el da en que ellas cesan.
- En caso de error o dolo, los 4 aos se cuentan desde el da de la celebracin del acto o contrato.
- En el caso del Disipador, los 4 aos se cuentan desde el da de su rehabilitacin.
- En caso de incapacidad legal, los 4 aos se cuentan desde el da en que haya cesado la incapacidad.
- En el caso de menores adultos, los 4 aos se cuentan desde el da en que cumplan la mayora de edad.

80

Entonces, transcurridos los 4 aos, la nulidad relativa no puede alegarse de ninguna manera; o sea, ni como
accin ni como excepcin. Esto porque el Art. 1691 del Cd. Civil no hace ninguna distincin respecto de la
prdida del derecho para demandar la declaracin de nulidad.
Qu sucede si la persona que puede alegar la nulidad relativa muere antes de que venza el cuadrienio?: El
Art. 1692 del Cd. Civil regula esta situacin distinguiendo:
- Por una parte, si los herederos son mayores o menores de edad.
- Y por otra, si el cuadrienio haba empezado a correr o no.
En el caso de los herederos que eran mayores de edad a la poca de la muerte del titular del derecho y que
el cuadrienio no haba empezado a correr, los cuatro aos los beneficia en forma ntegra.
Si los herederos eran igualmente mayores de edad, pero el cuadrienio haba ya empezado a correr, los
herederos solo gozan del plazo residual hasta completar los cuatro aos.
Si los herederos eran menores de edad y el cuadrienio no haba empezado a correr, los cuatro aos para
demandar la rescisin se cuentan desde el da en que los herederos llegan a la mayora de edad.
Si los herederos eran igualmente menores de edad, pero el cuadrienio ya haba empezado a correr, stos
solo gozarn del plazo residual hasta completar los cuatro aos; y este plazo se cuenta desde el da en que los
herederos menores alcancen la mayora de edad.
Este Art. 1692 del Cd. Civil solo admite como causa de suspensin del plazo que tienen los herederos para
demandar la rescisin la menor edad, y no existe otra causa de suspensin del plazo.
Por lo mismo, los cuatro aos o el plazo residual en su caso, no se suspenden a favor de otro tipo de
incapaces, como por ejemplo, los dementes.
El inciso final del Art. 1692 del Cd. Civil establece que en caso de suspensin del plazo en beneficio de los
herederos menores de edad, no se puede pedir la declaracin de nulidad pasados los 10 aos desde la
celebracin del acto o contrato. En qu casos?; especficamente en los menores de 4 aos.
- Saneamiento por Ratificacin o Confirmacin: En doctrina se prefiere utilizar el trmino confirmacin,
por cuanto la ratificacin designa ms propiamente el acto por el cual una persona accede a quedar
obligada a un acto jurdico que no le es oponible por no haber consentido en l. Este es el sentido ms
propio de la palabra ratificacin.
La Confirmacin en cambio, se define como un acto jurdico unilateral por el cual la parte que tena el
derecho de alegar la nulidad relativa, renuncia a esta facultad, saneando de esta forma l o los vicios de que
adoleca el acto o contrato (definicin del profesor Alessandri).
La confirmacin tiene su fundamento en el Art. 12 del Cd. Civil, que permite la renuncia de los derechos
que la ley confiere, siempre que la renuncia mire al inters individual de quien la hace y que no est
prohibida su renuncia.
La confirmacin puede ser Expresa o Tcita:
- La confirmacin es Expresa cuando la persona que tiene el derecho de alegar la nulidad relativa hace
-desaparecer el vicio en trminos explcitos. Por ejemplo, si suscribe un documento mediante el cual
renuncia a su derecho a demandar la nulidad (Art. 1694 Cd. Civil).
- La confirmacin Tcita consiste en el cumplimiento voluntario del acto nulo (Art. 1695 Cd. Civil).
De cualquier forma, tanto la confirmacin expresa como la tcita, suponen una manifestacin de voluntad en
orden a que el acto nulo produzca todos sus efectos jurdicos vlidamente.
La confirmacin del acto nulo opera con efecto retroactivo, es decir, por una ficcin legal se asume que el
vicio nunca existi y que el acto fue siempre vlido.
Caractersticas de la Confirmacin:
- Es un acto jurdico unilateral, rasgo que fluye de su propia definicin.
- La confirmacin del acto nulo es irrevocable; o sea que quien confirma un acto nulo no puede despus
demandar la nulidad relativa del mismo.

81

Requisitos de la Confirmacin:
- El acto nulo que se va a confirmar, no debe adolecer de vicio sancionado con la nulidad absoluta,
porque la nulidad absoluta solo puede sanearse por el transcurso del tiempo.
- La confirmacin debe emanar de la parte que tiene el derecho de demandar la nulidad relativa.
- El confirmante debe ser capaz de contratar. La confirmacin en este sentido, no est exenta de cumplir
con el requisito general de los actos jurdicos en el sentido de tener que ser ejecutado por personas
capaces.
- La confirmacin debe hacerse en tiempo oportuno; es decir, la confirmacin debe operar antes de que
se declare judicialmente la nulidad relativa.
Tambin significa que la confirmacin sea oportuna, el que se haga una vez desaparecido el vicio que
origin la nulidad (error, fuerza o dolo) o que se haga una vez alcanzada la mayora de edad en el caso de
incapacidad relativa por menor edad, que tambin se sanciona con la nulidad relativa.
- La confirmacin, cuando es expresa, debe cumplir con los mismos requisitos o solemnidades a que
estaba sujeto el acto o contrato que se confirma (Art. 1694 Cd. Civil)
Esto quiere decir que si se va a confirmar un contrato de compraventa de un bien raz que debe ser
otorgado por escritura pblica, la confirmacin tambin deber hacerse por escritura pblica.
2.3. Efectos de la Declaracin de Nulidad: Antes de que se dicte una sentencia judicial, el acto o contrato
va a ser anulable o rescindible en virtud del vicio que lo afecta. Sin embargo, previo a la
declaracin de nulidad, el acto producir todos sus efectos, genera obligaciones y vincula a las
partes.
Una vez declarada la nulidad, las obligaciones que engendr el acto o contrato nulo se extinguen y no son
exigibles en el futuro.
Pero esto no significa que si dos o ms personas contrataron con un tercero y el acto o contrato
posteriormente es declarado nulo respecto de uno de ellos, este mismo acto o contrato sea nulo para los
dems. Respecto de las dems partes el contrato va a seguir siendo vlido mientras no se dicte otra sentencia
judicial que declare la nulidad respecto de las restantes partes.
El Art. 1690 del Cd. Civil seala que cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
Los efectos de la declaracin judicial de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa son idnticos. No existe
ninguna diferencia entre ambos efectos.
Estos efectos de la nulidad se producen:
a) Entre las partes, y
b) Respecto de terceros
a) Efectos de la Declaracin de Nulidad entre las Partes: Para determinar los efectos de la declaracin de
nulidad absoluta o relativa entre las partes, hay que distinguir si el contrato se ha cumplido por una de las
partes o por ambas, o si el contrato no se ha cumplido:
- Si el contrato no se ha cumplido por ninguna de las Partes: La declaracin judicial de nulidad impide que
se cumplan las obligaciones que el contrato engendr. Ello porque la declaracin de nulidad hace
desaparecer el contrato y en consecuencia, desaparecen las obligaciones que emanan de l.
Desde este punto de vista, la nulidad es un modo de extinguir obligaciones.
- Si el contrato en cambio ha sido cumplido por ambas partes o por una de ellas: Tiene aplicacin lo
dispuesto en el Art. 1687 del Cd. Civil, que da derecho a las partes para ser restituidas al mismo estado en
que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo.
Para que las partes vuelvan al mismo estado en que se encontraban antes de la declaracin de nulidad, deben
hacerse entre ellas restituciones o devoluciones recprocas, y en este caso tiene aplicacin lo que dispone el
inciso 2 del Art. 1687 del Cd. Civil.
En estas restituciones mutuas, las reglas que da el cdigo civil para las prestaciones mutuas, en el caso del
ejercicio de la accin de dominio o reivindicatoria, se estudian en la materia de los bienes o derechos reales.
Lo que consagra el inc. 2 del Art. 1687 del Cd. Civil, es una regla general en cuanto al derecho de las
partes para ser restituidas al estado anterior en que se encontraban si no hubiese existido el acto o contrato
nulo. Pero esta regla general admite excepciones:

82

a) Declaracin de Nulidad por Objeto o Causa Ilcita: La ley regula esta situacin de las prestaciones
mutuas por objeto o causa ilcita en el Art. 1468 del Cd. Civil: No podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Esto quiere decir que, declarada la nulidad absoluta de un acto o contrato por objeto o causa ilcita, la
persona que lo celebr a sabiendas de la existencia del vicio, no podr exigir la restitucin de lo que pag en
virtud del contrato.
b) Situacin del Poseedor de Buena Fe: Tiene que ver con el poseedor de buena fe, que en este caso no est
obligado a restituir los frutos ni naturales ni civiles que hubiere percibido antes de la contestacin de la
demanda.
Respecto de los frutos percibidos con posterioridad a la contestacin de la demanda, la ley considera a este
poseedor como de mala fe, y en consecuencia deber restituir los frutos naturales o civiles de la cosa; y en
este caso, no solo los frutos percibidos, sino que tambin los frutos que hubiese podido percibir con mediana
inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder.
La ley agrega que si no existen los frutos, este poseedor debe el valor que ellos tenan o hubiesen tenido al
tiempo de la percepcin de los frutos, y para este caso se considerarn como frutos no existentes los que se
hayan deteriorado en su poder.
c) Situacin de la Declaracin de Nulidad por la Incapacidad de una de las Partes: Tiene que ver con la
nulidad del contrato celebrado con un incapaz, por causal de nulidad absoluta o relativa, situacin regulada
en el Art. 1688 del Cd. Civil., seala que el incapaz se ha hecho ms rico en dos casos:
-

cuando las cosas adquiridas le hubieren sido necesarias Ej. La compra de una casa
cuando las cosas pagadas o adquiridas que no les hubieren sido necesarias y el incapaz quisiera
retenerla. Ej. El dinero depositado en una cuenta bancaria.

Esta disposicin tiene por objeto establecer una medida de proteccin para los incapaces, por cuanto el
legislador teme que ellos no ven una adecuada inversin de lo que obtienen en virtud de un contrato en el
que han sido partes, pero este temor no se va a materializar en la medida en que el incapaz se ha hecho ms
rico, en cuyo caso el incapaz queda en situacin de tener que restituir o rembolsar la recibido o adquirido.
Otra consideracin es que esta solo tiene aplicacin cuando la nulidad del acto o contrato se declara por
causal de incapacidad absoluta o relativa de una de las partes, por lo mismo si la nulidad se declara por la
existencia de otro vicio (error, fuerza o dolo), las reglas que se aplican en materia de restitucin son los
generales y no tiene aplicacin el articulo 1688 del Cdigo Civil.
b) Efectos de la Nulidad Declarada Judicialmente respecto de Terceros: El efecto que produce es que se
podr ejercer la Accin Reivindicatoria respecto de Terceros, esta regulada en el artculo 1689 del Cdigo
Civil.
Este articulo no hace distincin respecto de si los terceros poseedores estn de buena o mala fe en
consecuencia la accin reivindicatoria puede ejercerse incluso respecto de los terceros poseedores de buena
fe.
Excepciones: No proceder la Accin Reivindicatoria en los siguientes casos:
1. El poseedor que ha adquirido el dominio del bien por prescripcin adquisitiva: en este caso el tercero
adquiriente si bien no adquiere el dominio del bien si adquiere la posesin y esta la pone en camino de
cumplir la prescripcin adquisitiva.
2. La rescisin del decreto de posesin definitiva de los bienes del desparecido: Si se rescinde el decreto
de posesin definitiva de los bienes del desaparecido, se van a recobrar los bienes en el estado que se
encuentren y van a subsistir la hipoteca y dems derechos reales constituidos sobre ellos.
3. La Rescisin de las Donaciones: La rescisin, resolucin o revocacin de una donacin entre vivos, no
va a dar accin contra terceros poseedores, salvo en los casos del artculo 1432. Contraexcepcin: El
artculo 1432 seala los casos en que s procede la accin reivindicatoria.
4. La del heredero indigno, que enajena bienes de la herencia: En este caso si lo hace, los herederos a
quienes beneficia la declaracin de indignidad, solo tienen accin reivindicatoria entre los terceros de
mala fe. Artculo 976 y 968 (no obstante lo anterior si proceder la Accin Reivindicatoria contra
poseedores de buena fe).

83

5. Rescisin por Lesin Enorme: En el caso de la rescisin por lesin enorme, el comprador que es
condenado a restituir la acosa debe previamente purificarla de las hipotecas y dems derechos reales
constituidos sobre la cosa. Esto significa que declarada la rescisin por lesin enorme, subsisten las
hipotecas y l os dems derechos reales.

84

Captulo IX
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
1-REGLA GENERAL
La regla general en materia de efectos de los actos jurdicos, es que estos solo producen efectos respectos de
las partes que lo han hecho nacer y no producen efectos respecto de terceros.
De acuerdo a este principio general que consagra la relatividad de los efectos de los actos jurdicos, los
derechos y obligaciones que nacen a partir de un acto o contrato, se van a radicar solo en las personas cuyo
consentimiento fue necesario para que el acto o contrato adquiera existencia jurdica.
Este principio fluye a partir de del artculo 1545 que dice: que todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes.
1.1. Concepto de Partes y Terceros:
-a) Parte: l termino Parte presenta una acepcin amplia y otra restrictiva.
En sentido amplio son parte las personas que han hecho nacer un acto jurdico, concurriendo personalmente
o debidamente representado a su celebracin.
En un sentido restringido se denominan partes a las personas cuyo consentimiento fue necesario para
engendrar un acto jurdico bilateral.
b) Autor: Se denomina autor a la persona que con su sola manifestacin de voluntad hizo nacer y adquirir
existencia jurdica a un acto jurdico unilateral.
c) Tercero: El concepto de tercero surge como una exclusin de los conceptos anteriores, vale decir, son
terceros todos aquellos que no son partes y cuya voluntad no ha intervenido en la formacin del acto jurdico.
Los terceros admiten una clasificacin en:
c.1.Terceros absolutos
c.2.Terceros relativos
-Terceros Absolutos: Son aquellos que NO estn ni estarn en relacin jurdica con las partes. Son ajenos a
las relaciones jurdicas de las partes.
-Terceros Relativos: Son aquellos que estn o estarn en relacin jurdica con las partes, ya sea por su propia
voluntad o por disposicin de la ley.
La regla general es que el acto jurdico solo produzca efectos respecto de las partes y por excepcin va a
producir efectos respecto de ciertos terceros relativos.
1.2. Quines son los Terceros Relativos?
a) Los Herederos Sucesores o Causahabientes a Titulo Universal: Los actos jurdicos en que intervenga el
causante finalmente le afectarn, por cuanto puede aumentar o disminuir el patrimonio del causante o porque
el causante adquiere la titularidad de un derecho transmisible o porque contrae una obligacin transmisible.
Posicin Doctrinaria: Discute que el heredero universal tenga la calidad de Tercero Relativo.
Los herederos a ttulo universal representan a la persona del causante y le suceden en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles, es decir, reemplaza al causante y por lo tanto intervendra en la relacin jurdica.
Artculo 1097 del Cdigo Civil
b) Los Herederos Sucesores o Causahabientes a Titulo Singular (Legatario): Les afecta los actos que
puede ejecutar el causante y que dice relacin con la especie o cuerpo cierto o derecho que va a constituir la
cosa hereditaria. Ej. El legatario respecto de la cosa legada, el donatario respecto de la cosa donada, el
comprador respecto de la cosa comprada.
c) Acreedores de las Partes: Todo los actos o contratos celebrados por las partes van a afectar directamente,
a los acreedores de ellos, ya sea porque estos actos enriquecen el patrimonio de una de las partes o por que
los disminuye.

85

Captulo IX
LA REPRESENTACIN
(1448)
1-DEFINICIN
Institucin mediante la cual los efectos de un acto jurdico, celebrado con una persona que acta a nombre
de otra, se radican en forma inmediata y directa en la persona del representado, como si ella misma hubiese
celebrado el acto.
2-PERSONAS QUE INTERVIENEN
En la representacin intervienen dos personas:
2.1. El Representante aquel que celebra el acto a nombre de otra.
2.2. El Representado aquel en quien se radican los efectos del acto jurdico, celebrado por el representante.
Nuestro Cdigo Civil se refiere a la representacin en el artculo 1448.
3-NATURALEZA JURDICA
Existen diversa teoras que tratan de explicar la razn en virtud de la cual los efectos de un acto jurdico
celebrado por ella no radican en s misma sino que en otro.
3.1. Teora de la Ficcin: Esta Teora plantea que la representacin se explica por una ficcin legal y
expresa que los efectos del acto jurdico se radican en la persona del representado, porque se supone en
virtud de esta ficcin, que es el propio representado el que est interviniendo directamente en el acto o
contrato.
Critica: Esta teora es criticada por cuanto tratndose de absolutamente incapaces, no se aprecia como un
absolutamente incapaz, puede estar interviniendo directamente en la celebracin de un acto o contrato.
3.2. Teora del Nuncius o Mensajero: Esta teora supone que el representante es una especie de mensajero o
portavoz del representado y solo se limita a transmitir la voluntad de ste, de tal forma que el acto o contrato
se va a entender celebrado entre el representado y la otra parte en el contrato.
3.3. Teora de la Cooperacin de Voluntades: Para esta teora la naturaleza jurdica de la representacin se
explica por la cooperacin de la voluntad del representante y del representado, concurriendo ambas en la
formacin del acto jurdico, pero radicndose los efectos del acto solo en el representado.
No puede concurrir la voluntad del incapaz absoluto.
4.4. Teora de la Modalidad (Recogida por el Cdigo Civil): Para esta teora la representacin se concibe
como una modalidad de los actos jurdicos en virtud del cual y por disponerlo as la ley o la voluntad de las
partes, los efectos del acto jurdico se alteran pasando a radicarse ellos en la persona del representado, quien
no ha intervenido directamente en el acto, pero que se asume que lo han celebrado directa y personalmente.
Esta teora, en opinin de la jurisprudencia, sido recogida en el Cdigo Civil, cuando la plasma en l articulo
1448.
Es una modalidad de los actos jurdicos.
4-FUENTES DE LA REPRESENTACIN
4.1. Legal: Representacin que establece la ley respecto de ciertas personas para fines de proteccin.
Ejemplo: Padre respecto del hijo / Tutor respecto del pupilo.
4.2. Convencional: Se origina en la voluntad de las partes y supone siempre la existencia de un contrato
consensual, bilateral, oneroso. Cualquier acto jurdico se puede celebrar por medio de un mandatario.
(mandato artculo 2116)
5-QUINES SON REPRESENTANTES?
5.1. Padre, madre, adoptante, tutor o curador. (artculo 43 Cdigo Civil)
5.2. En las ventas forzadas que se hacen por la justicia a peticin del acreedor: El juez es el representante
legal del deudor o vendedor.
5.3. El sndico: Es el representante del fallido o del quebrado.

86

La regla general es que en nuestro Derecho todos los actos jurdicos admiten representacin
6-REQUISITOS DE LA REPRESENTACIN
6.1. Representante debe manifestar su voluntad: De lo contrario no nace el acto jurdico.
6.2.Contemplatio Domini: El representante debe manifestar de manera inequvoca que acta a nombre y a
cuenta de otro. De lo contrario los efectos del acto jurdico se radica en el representante.
6.3.Representante debe obrar con poder suficiente
Captulo I
LOS OBJETOS DEL DERECHO
DE LOS BIENES, LAS COSAS, CLASIFICACION
1- LOS OBJETOS DEL DERECHO
La palabra Objeto viene del latn Ab-jectus, que significa lo opuesto o contrapuesto al sujeto; es decir, lo
que est fuera del sujeto.
De esta manera, en sentido jurdico es todo lo que est afuera del sujeto u hombre y sobre lo cual puede
ejercer facultades o derechos subjetivos patrimoniales.
Los derechos patrimoniales pueden referirse, en cuanto a su ejercicio, a dos grandes grupos: Los Derechos
Reales y Los Derechos Personales.
Los Derechos Reales en una primera aproximacin, recaen directamente sobre las cosas. En cambio, los
Derechos Personales son las prestaciones que se tiene el derecho de exigir de ciertas personas.
En el caso de los derechos personales, la relacin del sujeto activo del derecho personal con la cosa sobre la
que recae la prestacin, es indirecta.
Entonces, el objeto ltimo del derecho patrimonial es una cosa sobre la cual se ejerce una potestad directa,
como en el derecho real de dominio, o indirecta, como sucede en el caso de los derechos personales o
tambin llamados Crditos.
2-RELACIN COSA BIEN
En sentido estricto, Cosa es todo lo que tiene existencia fuera del ser humano y que forma parte de la
naturaleza determinable. En este sentido, cosa es sinnima de lo que tiene existencia corporal y est fuera
del hombre.
Cosa no es necesariamente sinnima de bien, porque los bienes son aquellas cosas susceptibles de ser
apropiadas con beneficio para el hombre. Por ejemplo, una estrella es una cosa, pero no es un bien.
En otros trminos, Bien es sinnima del derecho subjetivo patrimonial que se ejerce sobre las cosas.
3-COSA O BIEN EN NUESTRO CDIGO CIVIL
Nuestro cdigo civil en su Art. 565 dice que los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Las Cosas Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos.
Las Cosas Incorporales son las que consisten en meros derechos, como los derechos reales y los
derechos personales.
Desde este punto de vista, est claro que nuestro cdigo civil sigui la tradicin del Derecho Romano y en
parte al Cdigo Civil Francs.
Para nuestro cdigo civil, los bienes, que son el gnero, son las cosas corporales e incorporales, y ellas
vienen a ser las especies. Existe entonces una relacin de gnero a especie.
4-CLASIFICACIN DE LAS COSAS O BIENES
1. Corporales e Incorporales.
2. Muebles e Inmuebles.
3. Especficas y Genricas.
4. Fungibles y No Fungibles.
5. Consumibles y No Consumibles.
6. Divisibles e Indivisibles.
7. Presentes y Futuras.
8. Singulares y Universales.
9. Principales y Accesorias.

87

10.
11.
12.
13.

Apropiables e Inapropiables.
Comerciables e Incomerciables.
Particulares y Nacionales.
Pblicas y Privadas.

5-COSAS CORPORALES E INCORPORALES

5.1. Cosas Corporales (Art. 565 C.C)
La corporeidad es la que caracteriza a las cosas corporales, porque pueden ser captadas o percibidas o
palpadas por nuestros sentidos. Estos son los objetos materiales.
Los bienes corporales, segn el Art. 566, se dividen en muebles e inmuebles, lo cul constituye otra
clasificacin de los bienes.
5.2. Cosas Incorporales (Arts. 565 y 576 C.C)
Son las que carecen de corporeidad y est constituida por los derechos reales y los derechos personales. Hay
que recordar que se entiende por Derecho las potestades, facultades o poderes que el derecho objetivo
reconoce a los individuos en sus relaciones con los dems respecto de las cosas del mundo exterior.
Estos equivalen a los derechos patrimoniales que tienen contenido econmico y a travs de los cuales las
personas se vinculan directamente con las cosas o con ellas, pero a travs de otras. Por lo mismo, no forman
parte de estos derechos aquellos que se confunden con la personalidad (derecho a la libertad, integridad
fsica y psquica); ni tampoco forman parte de estos derechos aquellos de origen extrapatrimonial o familiar,
como la patria potestad.
5.2.1. Derecho Real
El Art. 577 Cdigo Civil define el Derecho Real y dice que es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. Entonces en el derecho real existe una vinculacin directa e inmediata entre el sujeto
del derecho y la cosa sobre la que se ejerce.
En el derecho real, la relacin entre el sujeto y la cosa no depende de ninguna manera de la conducta de otra
persona.
El derecho real por excelencia es el dominio, que es el ms completo e importante de todos y que confiere a
su titular la plenitud de las potestades (usar, gozar y disponer de la cosa). La cosa en este sentido es o
pertenece a su propietario.
En cambio, en otro derecho real como el de usufructo, el titular si bien es cierto tiene un derecho directo
sobre la cosa, no est sin embargo investido de todas las potestades que confiere un derecho real, por cuanto
solo puede el titular del usufructo usar y gozar de la cosa.
Los derechos reales, de acuerdo al inc. 2 del Art. 577 del Cdigo Civil, son los que la ley designa tales:
Dominio, herencia, usufructo, uso o habitacin, servidumbre activa, prenda e hipoteca.
Esta enumeracin, que en principio se aprecia como taxativa, no lo es porque en virtud de lo que dispone el
Art. 579 del Cdigo Civil, el derecho de censo tambin es real en cuanto persigue la finca acensuada.
El inc. 2 del Art. 577 del Cdigo Civil termina diciendo que de los derechos reales nacen las acciones
reales, que son los medios de defensa que otorga el derecho objetivo para que el titular de un derecho acceda
judicialmente al goce del derecho, ya sea en poder de quien se encuentre la cosa. Este derecho de reclamar
la cosa en poder de quien se encuentre es lo que se denomina derecho de persecucin.
a-Enumeracin de los Derechos Reales
1-El Dominio: Art. 582 Cdigo Civil. Es el derecho real en una cosa corporal para usar, gozar y disponer de
ella arbitrariamente, no siendo contra la ley o el derecho ajeno.
El Art. 583 del Cdigo Civil agrega que sobre las cosas incorporales como los derechos, existe tambin una
especie de propiedad.
2-Derecho Real de Herencia: Es el derecho real que los herederos de una persona tienen sobre la
universalidad de los bienes, derechos y obligaciones de una persona difunta.
Este derecho se adquiere al momento del fallecimiento del causante por el solo ministerio de la ley.
3-Derecho Real de Usufructo: Es una desmembracin del dominio. Est definido en el Art. 764 del Cdigo
Civil y es el derecho real que consiste en la facultad de gozar una cosa con encargo de conservar su forma y
sustancia y de restituirla a su dueo. En el usufructo, de su propia definicin se desprende que existen dos
derechos reales.

88

Por un lado el del dueo de la cosa que no puede gozar de ella porque la cosa se encuentra en poder de otro y
que por lo mismo se denomina nudo propietario.
El segundo derecho real que coexiste es el de usufructuario, que es el que tiene la cosa en su poder y puede
usar y gozar de ella.
4-Derecho Real de Uso y Habitacin: Est definido en el Art. 811 del Cdigo Civil y es un derecho real
que consiste generalmente en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una
cosa. Si se refiere a una casa, la utilidad de morar en ella toma el nombre de derecho de habitacin
5-Derecho Real de Prenda: Es un derecho de garanta o caucin que consiste en la entrega de una cosa
mueble a un acreedor para seguridad de su crdito (Art. 2384 Cdigo Civil)
El carcter de derecho real de la prenda surge del hecho que el acreedor prendario puede perseguir la cosa
prendada para realizarla y pagarse de su crdito en manos de quien tenga la cosa.
Adems, este carcter de derecho real surge tambin del derecho que tiene el acreedor prendario de que se
crdito se pague con preferencia respecto de otros acreedores que no tengan ninguna preferencia.
6-Derecho Real de Hipoteca: Es el derecho de prenda constituido sobre inmuebles, que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor (Art. 2407 Cdigo Civil).
Al igual que en el caso del derecho de prenda, los derechos de persecucin y preferencia son los que
caracterizan al derecho de hipoteca.
Todos los derechos reales tendrn derecho de preferencia? NO, solo los derechos de garantas. El derecho
de persecucin si que lo tienen todos.
7-Derecho Real de Censo: Consiste en el gravamen de pagar una renta a una o ms personas a cuyo efecto
queda gravado un bien raz. Este derecho es real en cuanto se persigue la finca acensuada (derecho de
persecucin).
Este derecho surge de Los Arts. 2264, 2279 y 579 del Cdigo Civil. Se dice que este derecho real de censo,
al igual que el derecho real de uso y habitacin, es un derecho en desuso que ha ido quedando obsoleto.
8-Derecho Real de Servidumbre: Art. 320 del Cdigo Civil. Es el gravamen impuesto sobre un predio,
pero de distinto dueo.
En todos los derechos reales siempre va a existir una vinculacin directa entre el titular del derecho y la cosa
objeto del mismo, ya sea que esta relacin directa se d en plenitud, como en el caso del dominio, ya sea que
la vinculacin no sea plena, como en el caso del derecho de uso y habitacin o en el usufructo.
b-Limitaciones reconocen los derechos reales Esta materia ha sido discutida por la doctrina moderna. Se
dice que los derechos reales son solo aquellos que la ley determina como tales y no hay otros.
Desde este punto de vista, la autonoma privada de la voluntad de las partes o de la voluntad de los
individuos no es suficiente para dar el carcter de derecho real a un derecho que no lo es.
Esta discusin doctrinaria surge a partir de que ni el cdigo civil francs ni tampoco el argentino contienen
una enumeracin taxativa de los derechos reales. Tampoco tiene este mismo tipo de enumeracin el cdigo
civil espaol.
De todas formas, se reconoce que la tendencia moderna (cdigo civil suizo y holands de 1992) es avanzar
hacia una enumeracin taxativa de los derechos reales.
Lo que est claro, es que dentro de la estructura del cdigo civil chileno los derechos reales son solo los que
seala la ley.
c-Elementos del Derecho Real Por un lado est el Sujeto y por el otro la Cosa u Objeto.
1-El Sujeto es el que tiene el poder de aprovecharse de la cosa total o parcialmente. Este grado de
aprovechamiento va a depender del derecho real de que se trate. En el caso del dominio es total y pleno; en el
usufructo es parcial.
2-El Objeto o Cosa es el bien sobre el que recae el derecho real y puede ser una cosa corporal o puede
tratarse de otro tipo de derecho. Tambin puede ser una cosa singular o universal. Ser universal en el caso
del derecho de herencia.
d-Clasificacin de los derechos reales
Se clasifican en principales o accesorios y tambin en dominio u otros derechos limitadores del dominio.
1-Derecho Principal: Es el que subsiste por s solo, como en el caso del dominio.
2-Derecho Accesorio: Es aquel que requiere para su existencia de un derecho personal o crdito, como en el
caso de la prenda y la hipoteca.

89

3-Derecho de Dominio u otros Derechos Limitadores del Dominio: En el caso del dominio, se trata de un
derecho pleno que confiere a su titular la facultad de uso, goce y disposicin. Los derechos limitativos del
dominio, tambin llamados derechos de garanta, son aquellos que tienen por objeto caucionar el
cumplimiento de una obligacin.
e-Atributos de los derechos reales
Son los que surgen de su propia naturaleza y los distinguen de los derechos personales. Estos atributos son
el Derecho de Persecucin y el Derecho de Preferencia.
1-El Derecho de Persecucin consiste en el derecho que tiene el titular de un derecho real para ejercer su
derecho, encontrndose el bien sobre el que recae su derecho en manos de quien tenga la cosa. Por ejemplo,
en el caso del derecho real de dominio, su titular tiene accin reivindicatoria para obtener la restitucin de la
cosa de manos del poseedor no dueo.
2-El Derecho de Preferencia consiste en que el titular de un derecho real prefiere a todo otro que alegue o
que pretenda tener derechos sobre la misma cosa.
5.2.2. Derechos Personales o Crditos
Estn definidos en el Art. 578 del Cdigo Civil. Son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas que
por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas. Por ejemplo, el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado.
En los derechos personales, a diferencia de los derechos reales, no existe una vinculacin directa entre el
titular del derecho y la cosa sobre la que recae; sino que en derecho personal la relacin se da entre acreedor
y deudor, relacin que importa que el deudor, por un hecho suyo o por disposicin de la ley, est obligado a
dar, hacer o no hacer algo a favor del acreedor. Por esto es que el derecho personal solo puede reclamarse del
deudor.
Entonces, en el derecho personal lo que existe es un sujeto activo o acreedor y un sujeto pasivo o deudor; y
adems existe un objeto, que es la prestacin que se debe.
Desde este punto de vista, el derecho personal puede ser mirado desde dos perspectivas. Desde la
perspectiva del acreedor siempre se va a estar en presencia de un derecho personal o crdito; y desde la
perspectiva del deudor, se va a estar en presencia de una obligacin.
a-Elementos de los derechos personales
En el derecho real existen dos elementos: sujeto y objeto. En cambio, en el derecho personal se distinguen
tres elementos: acreedor, deudor y prestacin debida.
1-Acreedor: Es el sujeto o titular activo del derecho personal, y es quien puede exigir el cumplimiento de la
prestacin de parte del deudor.
2-Deudor: Es el sujeto pasivo de la relacin jurdica del derecho personal y sobre quien pesa la obligacin
de ejecutar una prestacin a favor del acreedor.
3-Prestacin Debida: Es el objeto del derecho personal y consiste en dar, hacer o no hacer algo.
b-Nacimiento de los derechos personales. Fuentes de las obligaciones
Los derechos personales pueden nacer de distintas fuentes segn se desprende de los Art. 578, 1437 y 2284
del Cdigo Civil.
1-Pueden surgir de un acuerdo de voluntades, que es la fuente por excelencia de los derechos personales;
acuerdo de voluntades que se traduce en un contrato.
2-Los derechos personales pueden nacer de un hecho del deudor que puede ser lcito, como el cuasicontrato,
o ilcito, como en el caso de los delitos y cuasidelitos civiles. Los cuasicontratos generan una obligacin
cuasicontractual.
3-Los derechos personales pueden tener su origen en la ley. Por ejemplo, obligacin del padre de dar
alimentos a sus hijos.
Del examen de estas fuentes del derecho personal, se aprecia el rasgo fundamental de aquellas, y es que solo
pueden exigirse o reclamarse de ciertas y determinadas personas (el deudor).

90

c-Nacimiento de los derechos reales

Hay que decir que para que ellos surjan a la vida del derecho, debe siempre intervenir un modo de adquirir y
esto porque en el derecho civil chileno se afirma que de los contratos nunca surgen derechos reales, sino que
de los contratos solo surgen derechos personales. Por ejemplo, en el caso del dominio, del contrato de
compraventa de un bien raz que se celebra entre dos partes, solo surgen derechos personales y sus
obligaciones correlativas; solo una vez que haya operado la tradicin como modo de adquirir va a surgir el
derecho real de dominio sobre la cosa objeto del contrato.
A diferencia de los derechos reales, los derechos personales no surgen de un modo de adquirir, sino que
surgen de las tres fuentes ya mencionadas (acuerdo de voluntades, hecho del deudor y la ley).
5.2.3. Las Acciones
Los Arts. 577 y 578 del Cdigo Civil dicen que de los derechos reales y de los derechos personales surgen
acciones reales y acciones personales respectivamente. De esa forma, nuestro cdigo civil est incluyendo
dentro de los bienes incorporales a las acciones.
En doctrina ha surgido la interrogante de que si acciones y derechos son las misma cosa o son cosas distintas.
La doctrina tradicional del derecho civil ensea que accin y derecho son una misma cosa, pero en estado
distinto.
La accin toma el nombre de derecho cuando se ejerce sin tener ningn contradictor o que nadie discuta la
legitimidad del derecho. En cambio, el derecho toma el nombre de accin cuando el derecho se reclama
judicialmente; por eso se dice que accin es el derecho deducido en juicio.
a-Importancia de la accin
La accin es importante porque si un derecho carece de accin es como si se tratara de un derecho
inexistente, y esto porque la accin es el medio de defensa del derecho. Si no se tiene accin para defender el
derecho, es lo mismo que no tener ningn derecho, porque el derecho no podra ser reclamado.
b-Clasificacin de las acciones desde el punto de vista del derecho civil
1-Acciones Personalsimas, de Estado y Patrimoniales
1.1. Acciones Personalsimas: Son aquellas que protegen los derechos civiles de la personalidad. Por
ejemplo, derecho al nombre.
1.2. Acciones de Estado: Son aquellas que tienen que ver con las relaciones de familia propiamente tales.
Por ejemplo, reclamacin de estado civil, del hijo respecto de sus padres, etc.
1.3. Acciones Patrimoniales: Son aquellas que protegen los derechos de contenido econmico.
2-Acciones Reales y Acciones Personales
2.1. Acciones Reales: Son las que emanan de los Derechos Reales.
2.2. Acciones Personales: Son las que emanan de los Derechos Personales.
3-Acciones Muebles y Acciones Inmuebles
3.1. Acciones Muebles: Son aquellas en que el objeto de derecho que cautelan es mueble. Si se entabla una
accin para reclamar el cumplimiento de un hecho que se debe, la accin es mueble (Art. 581 Cd. Civil).
3.2. Acciones Inmuebles: Son aquellas en que el objeto del derecho cautelado es inmueble.
c-Acciones Reales
1-En el caso de derecho real de dominio, a este derecho le corresponde la Accin Reivindicatoria, que es la
que tiene el dueo no poseedor contra el poseedor no dueo.
2-Del derecho real de herencia surge la accin real de Peticin de Herencia, que es la que tiene el verdadero
heredero para exigir la restitucin de la herencia de manos del falso heredero.
3-De los derechos reales de hipoteca y prenda surgen las Acciones Hipotecaria y Prendaria, que tienen por
objeto la realizacin del bien hipotecado o prendado en manos de quien detente el bien.
4-Todos los otros derechos reales (Usufructo, Uso y Habitacin y Censo) estn amparados por la Accin
Reivindicatoria, que es la accin de dominio por excelencia.

91

d-Paralelo entre Derechos Reales y Derechos Personales

1-En cuanto a las personas que intervienen en la relacin jurdica:
-En el derecho real hay un sujeto activo que se relaciona directamente con la cosa objeto del derecho.
-En el derecho personal en cambio, hay un sujeto activo y un sujeto pasivo.
2-En cuanto al objeto del derecho:
-En el derecho real, el objeto del derecho es necesariamente una cosa corporal o incorporal que va a estar
determinada en forma especfica o en forma genrica.
-En el derecho personal en cambio, el objeto del derecho consiste en una prestacin (dar, hacer o no hacer
algo)
3-En cuanto a la eficacia de los derechos:
-El derecho real se puede hacer valer erga omnes, por lo que es absoluto.
-El derecho personal en cambio, solo puede hacerse valer o exigirse respecto de la persona del deudor;
adems, dentro de la eficacia del derecho, el derecho personal otorga derecho de persecucin respecto de la
cosa y derecho de preferencia para que el acreedor se pague con el producto de la cosa.
4-En cuanto a su sancin:
-Del derecho real surgen acciones reales.
-Del derecho personal solo surgen acciones personales.
6-COSAS MUEBLES E INMUEBLES
Esta clasificacin de las cosas es la ms importante de todas y tiene que ver con la capacidad que tienen las
cosas de moverse o ser movidas. Por esto es que esta clasificacin solo se aplica a las cosas corporales (Arts.
566, 567 y 568 Cdigo Civil), no obstante que la clasificacin de las cosas corporales, dada su naturaleza,
est ligada a las cosas muebles e inmuebles.
Nuestro cdigo civil, en el Art. 580, hace extensiva esta clasificacin de muebles e inmuebles a las cosas
incorporales; o sea, los derechos y acciones que se reputan muebles e inmuebles segn lo sea la cosa en que
han de ejercerse o que se deba. En este mismo artculo el cdigo entrega algunos ejemplos.
6.1. Inters prctico de esta distincin
Esta distincin de cosa mueble o inmueble interesa porque en los modos de adquirir el dominio, como en el
caso de la tradicin y la prescripcin, se aplican reglas distintas, ya sea que se trate de cosas muebles o
inmuebles. Por otro lado, en el rgimen de garanta de los crditos se debern aplicar reglas distintas segn
sea que la garanta recaiga sobre cosa mueble o inmueble.
Lo que caracteriza a los bienes inmuebles es su carcter de inamovibles o fijeza; vale decir, el que no puedan
trasladarse de un lugar a otro sin que se arriesgue la propia naturaleza del bien inmueble.
Lo que caracteriza a los bienes muebles es su posibilidad de ser trasladados de un lugar a otro sin riesgo para
la cosa.
Sin embargo, la ley autoriza que determinados muebles, que por su naturaleza son tales, se consideren como
bienes inmuebles; y al mismo tiempo, la ley permite que ciertos inmuebles por naturaleza propia, sean
considerados bienes muebles, especficamente para los efectos de constituir sobre ellos derechos a favor de
terceros.
Los bienes inmuebles, desde este punto de vista, se clasifican en inmuebles por naturaleza, por adherencia y
por destinacin.
Los bienes muebles se clasifican en bienes muebles por naturaleza y por anticipacin.
6.2. Bienes Inmuebles
a-Bienes Inmuebles por Naturaleza
Los bienes Inmuebles por Naturaleza son precisamente los que estn definidos en el Art. 568 del Cdigo
Civil, como las tierras y las minas.
b-Bienes Inmuebles por Adherencia

92

Los bienes Inmuebles por Adherencia surgen del propio Art. 568 del Cdigo Civil. Son los que adhieren
permanentemente a un inmueble que lo es por naturaleza, como los edificios, los rboles y las plantas que
adhieren al suelo por sus races (Art. 569 Cdigo Civil).
Entonces, bienes inmuebles por adherencia son aquellos que sin serlo por su propia naturaleza, pasan a ser
inmuebles por su adherencia o incorporacin a un inmueble que si lo es por naturaleza y que lo transforma
permanentemente en un bien inmovilizado, en trminos tales que ya no puede volver a su estado natural de
mueble sin sufrir detrimentos. El propio cdigo civil coloca como ejemplo los edificios.
Hay autores que sostienen, a propsito de los edificios, que se tratan de inmuebles sin ninguna duda por
adherencia, porque no se puede hacer una separacin total y absoluta entre el edificio y el terreno en que est
construido, independientemente de quien sea el dueo del suelo en que se levant el edificio.
Aparte de los ejemplos del cdigo civil, la jurisprudencia ha calificado como tales tambin a los durmientes
y rieles de un ferrocarril; tambin a los puentes y alcantarillados; tambin a los terraplenes, cortes y tneles;
tambin a las lneas telegrficas; tambin a un horno de panadera.
Entonces, el elemento esencial de los muebles por adherencia y que se transforman en un inmueble por
adherencia, es la incorporacin o adherencia al inmueble. Por lo mismo, no son inmuebles por adherencia
aquellos bienes depositados o colocados sobre el suelo sin adherir a l, de modo que pueden ser separados
del inmueble sin sufrir ningn tipo de detrimento.
b.1Trrminao de la calidad de Inmuebles por Adherencia
Los inmuebles por adherencia dejan de ser tales cuando se separan del inmueble por naturaleza de manera
definitiva, recuperando su calidad de bien mueble. Por ejemplo, el marco de una ventana.
Surge de acuerdo a los Arts. 571 y 573 del Cdigo Civil, que la separacin puede ser de dos clases:
-Separacin Material: Cuando fsicamente el bien se separa del inmueble.
-Separacin Jurdica: Cuando sobre el inmueble se constituyen derechos a favor de terceros; por ejemplo,
cuando se vende a un tercero el bosque sin que se venda el inmueble sobre el que estn plantados dichos
rboles.
c-Bienes Inmuebles por Destinacin (Art. 570 Cdigo Civil)
En el caso de los inmuebles por destinacin, tambin se est frente a bienes muebles por naturaleza que la
ley considera o reputa inmuebles, no porque estn inmovilizados por su adherencia, sino por estar
permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble.
El Art. 570 en su inc 2 enumera una larga categora de bienes que debieran ser consideradas como
inmuebles por destinacin. Sin embargo, algunos de estos bienes podran ser considerados como inmuebles
por adherencia, como en el caso de las lozas de un pavimento o los tubos de una caera.
Tambin tienen que ser considerados como inmuebles por destinacin los bienes que se describen en el Art.
572 del Cdigo Civil, cuando estos bienes se encuentran en situacin de poder separarse sin detrimento del
inmueble. Si no puede separarse sin detrimento, estos bienes debern ser considerados como inmuebles por
adherencia.
Adems, si estos bienes solo estn clavados y pueden removerse fcilmente, ellos no pierden su calidad de
bienes muebles.
Entre los bienes muebles que son inmuebles por destinacin, tambin se encuentran las aguas de acuerdo a lo
que dispone el Art. 4 del Cdigo de Aguas.
c.1.Importancia de los inmuebles por destinacin
1-Para los efectos de la compraventa de inmuebles conforme al Art. 1830 del Cdigo Civil, cuando expresa
que la venta de una finca comprende los inmuebles a que se refiere el Art. 570 del Cdigo Civil, que son los
inmuebles por destinacin.
2-El contrato de hipoteca del Art. 2420 del Cdigo Civil. La hipoteca incluye todos los inmuebles
accesorios.
c.2.Diferencia entre los inmuebles por destinacin y los inmuebles por adherencia
En los inmuebles por destinacin, los bienes muebles no pierden su naturaleza de muebles. En cambio, en
los inmuebles por adherencia, los muebles si la pierden y pasan a formar parte por su incorporacin de otro
bien.
c.3.Requisitos de la Destinacin
Son tres requisitos que en doctrina se reconocen para que un bien sea considerado inmueble por destinacin:
1-La cosa debe colocarse en un inmueble.
2-Esta colocacin debe hacerse en inters del inmueble, o sea, para su uso, cultivo o beneficio.

93

3-La destinacin debe ser permanente, pero no perpetua.

No se requiere en nuestra ley que la destinacin la haga el dueo de la cosa, salvo en los casos en que as lo
expresa el Cdigo Civil (cosas del Art. 570 del Cdigo Civil, incisos 4, 5 y 6).
c.4.Cesa la calidad de inmueble por destinacin (Art. 573 Cdigo Civil)
Esta cesa desde que se separa por quienes le haban dado ese destino, con el objeto de darle otro destino
diferente.
6.3. Bienes Corporales Muebles
Pueden ser de dos clases: por naturaleza y por anticipacin.
a-Bien Mueble por Naturaleza
Son los que corresponden a la definicin del Art. 567 del Cdigo Civil (Son los que pueden transportarse de
un lugar a otro) y se clasifican en Cosas Semovientes y Cosas Inanimadas. Distincin que no reviste inters
prctico, pues ambos tipos de bienes se rigen por las mismas normas.
b-Bien Mueble por Anticipacin (Art. 571 Cdigo Civil)
Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que la ley reputa muebles, an
antes de su separacin, para los efectos de constituir derechos a favor de terceros. Por ejemplo, la venta de
un bosque.
c-Problema de las energas
Se acepta en doctrina mayoritariamente que la energa elctrica es un bien corporal mueble, ya que en cierto
sentido se admite que ellos tienen cierta tangibilidad.
d-Reglas especiales del cdigo civil con respecto al alcance de la expresin Bienes Muebles

Art. 574 inc. 1 del Cdigo Civil en relacin al Art. 577 del Cdigo Civil. Si en la ley o en el cdigo se
habla de bienes o cosas muebles sin agregar otro calificativo, se va a aplicar o extender esta expresin
solo a las cosas corporales.
Art. 574 inc. 2.

6.4. Cosas Incorporales Muebles e Inmuebles

En doctrina, si bien se dice que por naturaleza la clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles solo
debera comprender bienes corporales, se reconoce que el cdigo civil admitira sin embargo, en el Art. 580
que los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles segn sea la cosa en que ha de ejercerse o que
se deba.
De esta forma, la clasificacin de muebles e inmuebles tambin alcanza a los derechos reales, derechos
personales y a las acciones.
Esta norma (Art. 580) seala que los derechos son muebles o inmuebles segn lo sea la cosa en que han de
ejercerse. Desde este punto de vista, y considerando que los derechos reales son los nicos que se ejercen
sobre cosas, surge el argumento que determina que los derechos reales pueden ser clasificados en muebles o
inmuebles.
Por el contrario, cuando esta misma disposicin dice que el derecho ser mueble o inmueble segn la cosa
que se deba, estamos frente a un derecho personal
El derecho real que se ejerce sobre una cosa es un derecho real inmueble; y el derecho real que se ejerce
sobre su autonoma, es un derecho real mueble; y el derecho que tengo para que el vendedor de una cosa me
la entregue, es un derecho personal inmueble; y el derecho que tengo en que se me restituya la suma de
dinero que prest, ser un derecho personal mueble.
Qu pasa si el objeto del derecho no es un bien o una cosa que debe ser dada o entregada, sino que el
objeto del derecho consiste en una abstencin? En este caso, como todos los bienes tienen que tener una
clasificacin, el Art. 581 del Cdigo Civil dispone que los hechos que se deben se reputan muebles.
7-COSAS ESPECFICAS Y COSAS GENRICAS
7.1. Cosa Especfica
Es la determinada por sus caractersticas propias que la distinguen de las dems de su propio gnero; por
ejemplo, mi caballo que se llama Paolo.
7.2. Cosa Genrica

94

Es solo la determinada por las caractersticas comunes de su gnero; por ejemplo, un automvil marca
toyota.
7.3. Importancia de esta clasificacin
Tiene importancia para los efectos de la entrega de la cosa, de la conservacin de la cosa y de la prdida de la
cosa.
En el caso de los cuerpos ciertos o cosas especficas, el deudor est obligado a cuidar y conservar la cosa
hasta su entrega, y debe conservarla con el debido cuidado.
En cambio, el deudor de cosas de gnero puede destruirlas o enajenarlas sin que el acreedor pueda oponerse
a ello, mientras existan otras especies del mismo gnero que el deudor puede entregar.
Por otra parte, la prdida del cuerpo cierto o cosa especfica, extingue la obligacin. En el caso de la cosa
genrica, se puede aplicar el aforismo jurdico que dice que el gnero no perece.
8-COSAS CONSUMIBLES Y COSAS NO CONSUMIBLES
8.1. Cosas Consumibles
Son las que en razn de su caracterstica especfica se destruyen, ya sea materialmente o civilmente, con el
primer uso, de tal manera que su titular no puede volver a servirse de ella.

La destruccin Natural significa la desaparicin fsica del objeto; por ejemplo, comerse una fruta.
La destruccin Civil reporta la enajenacin de la cosa. En este caso, esta enajenacin debe
corresponder al primer uso, o el uso material de la cosa debe ser su enajenacin; por ejemplo, el
dinero.

8.2. Cosas No Consumibles

Son las que, por sus propias caractersticas, no se destruyen ni material ni civilmente por el primer uso; por
ejemplo, una mesa, un automvil, etc.
Nuestro cdigo civil trata la Consumibilidad de las cosas en el Art. 575; pero confunde este concepto con la
Fungibilidad.
9-COSAS FUNGIBLES Y COSAS NO FUNGIBLES
Las cosas fungibles son las cosas corporales muebles que pueden ser representadas exactamente por otras del
mismo gnero y calidad, y que por lo mismo tienen el mismo poder liberatorio. Esta clasificacin de cosas
fungibles o no fungibles solo se aplican a los bienes corporales muebles.
9.1. Cosas Fungibles
Para el profesor Vittorio Pescio, son aquellas que por la relacin de equivalencia que tienen con otras cosas,
pueden llenar su misma funcin liberatoria (extincin).
9.2. Cosas No Fungibles
Son las que no tienen el mismo carcter de poseer igual poder liberatorio que las cosas fungibles. Por
ejemplo, la ltima botella de vino de una determinada marca y de determinada cosecha.
La fungibilidad puede destruirse por la voluntad de las partes; esto significa que si bien el concepto de
fungible descansa sobre un criterio objetivo (son o no son fungibles), las partes pueden hacer que un bien que
naturalmente es fungible, sea no fungible. Por ejemplo: Monedas que se entregan en depsito con el
propsito de restituirse fsicamente las mismas.
9.3. Importancia de esta clasificacin

Es la compensacin como acuerdo de extinguir obligaciones.

En este caso, la compensacin solo puede operar por el ministerio de la ley o de pleno derecho,
tratndose solamente de obligaciones recprocas de dacin o de cosas fungibles.

En el contrato de mutuo o prstamo de consumo, solo puede existir cuando tenga por objeto cosas
fungibles.

9.4. Diferencia entre cosas Genricas y Cosas Fungibles

Indica la doctrina que para saber si una cosa es de gnero o por el contrario, es de especie, siempre se debe
atender a su mayor o menor determinacin.

95

Desde este punto de vista, la fungibilidad tiene que ver siempre con una similitud, o para que no tenga el
carcter de cosa fungible, con una disimilitud. Generalmente, una cosa fungible siempre va a ser de gnero,
pero ambas cosas tienen que ser de una calidad similar.
9.5. Relacin entre Consumibilidad y Fungibilidad
Generalmente las cosas consumibles van a ser fungibles; pero esto no va a ser as cuando las cosas responden
o presenten caracteres que la diferencian. Por ejemplo, la ltima copa de vino de una determinada botella.
Por otra parte, hay cosas no consumibles, pero que si son fungibles. Por ejemplo, un automvil de una
determinada marca, de una misma serie y modelo.
9.6. Fungibilidad Objetiva y Subjetiva
-La Fungibilidad Objetiva tiene que ver con bienes que tengan el mismo poder liberatorio de acuerdo a su
propia naturaleza. Por ejemplo, el dinero.
-En cambio, la Fungibilidad Subjetiva aparece o se configura cuando para la parte de un contrato, cosas que
no son objetivamente fungibles, se admite que tengan el mismo poder liberatorio. Esto sucede con la figura
de la dacin en pago en que el acreedor acepta el cumplimiento de la obligacin en entrega de una cosa
distinta de la debida, pactada primitivamente.
10-COSAS DIVISIBLES Y COSAS INDIVISIBLES
Las cosas son Jurdicamente Divisibles segn si admiten divisin material, intelectual o de cuota. Si la cosa
no admite esta divisin, ser indivisible.
Las cosas son Materialmente Divisibles cuando pueden ser separadas en muchas partes, formando cada una
de ellas un objeto homogneo y anlogo respecto de las dems partes en que se divide la cosa con respecto
del todo, de modo tal que si las partes vuelven a reunirse, pueden reconstituir el bien de que se trate. Por
ejemplo, el lote de un terreno subdividido o una parte de una suma de dinero.
Hay cosas que son materialmente indivisibles, tanto del punto de vista racional como legal; pero an este
tipo de cosas pueden ser divididas desde un punto de vista intelectual; son las denominadas Partes Alicuotas.
Por ejemplo, un caballo.
De esto surgen dos consecuencias:
1-Que las cosas corporales pueden ser divisibles o indivisibles materialmente y que siempre sern
divisibles intelectualmente.
2-Que las cosas incorporales, vale decir los derechos, solo son divisibles intelectualmente, salvo en
aquellos casos en que la ley expresamente declare que un derecho es indivisible. Por ejemplo, caso del
derecho real de servidumbre o se tiene ntegramente o no se tiene.
Entre los derechos reales, siempre va a ser divisible intelectualmente el dominio, el usufructo y la herencia.
En cambio, es absolutamente indivisible la servidumbre.
Respecto de la hipoteca y la prenda, la ley las declara indivisibles, lo cual significa que todas las partes de un
bien hipotecado o prendado van a estar siempre sujetos al cumplimiento total de la obligacin garantizada.
En cuanto a los derechos personales o crditos, estas van a ser divisibles o indivisibles segn sea la
prestacin de que se trate. Por ejemplo, obligacin de constituir una servidumbre de trnsito indivisible, la
obligacin de ejecutar una obra de arte, etc.
La obligacin de pagar una suma de dinero es siempre divisible, salvo que una de las partes acuerde lo
contrario.
10.1. Importancia de esta clasificacin
a-En materia de particin de bienes (Art. 1337 Cdigo Civil).
El juez partidor debe ordenar la venta en remate, con o sin la admisin de postores extraos, de la especie
que no admite divisin o cuya divisin la haga desmerecer.
b-En materia de pago de obligaciones (Art. 1527 Cdigo Civil).
Todos los deudores que han contrado una obligacin indivisible, estn obligados a cumplirla ntegramente.

96

11-COSAS PRESENTES Y COSAS FUTURAS

11.1. Cosas Presentes
Son las que actualmente existen.
11.2. Cosas Futuras
Son las que an no existen al momento de nacer la relacin jurdica, pero que se espera que existan o de
hecho es posible que existan en el futuro.
El cdigo civil no se refiere en forma expresa a los bienes presentes y futuros; pero la admisin de esta
clasificacin dentro del derecho chileno se infiere a partir de algunas disposiciones:

Art. 1461 del Cdigo Civil. No solo las cosas que existen pueden ser objeto del acto jurdico, sino
tambin las cosas futuras.
Art. 2419 del Cdigo Civil. La hipoteca de bienes futuros, que solo da derecho a inscribirla a medida
que los bienes existan.

12-COSAS SINGULARES Y COSAS UNIVERSALES

12.1. Cosas Singulares
Son las que tienen existencia real, ya sea que se le considere individualmente o en conjunto con otras.
De esta forma, la cosa singular puede ser simple (un caballo) y no van a ser susceptibles de divisin en cosas
distintas, aunque s pueden ser fraccionadas.
Las cosas singulares pueden ser compuestas; es decir, la que constituye un solo todo por la conjuncin de
cosas singulares. Por ejemplo, un edificio.
12.2. Cosas Universales
Son un conjunto de cosas singulares sin conexin fsica entre s, pero que se las considera como un todo y
reciben una denominacin comn, ya sea de hecho o de derecho.
Se distinguen en consecuencia, las Universalidades de Hecho y las Universalidades de Derecho:
a-Universalidades de Hecho
Es el conjunto de bienes muebles de igual naturaleza o de naturaleza diversa, que no obstante conservan su
individualidad, pero constituyen un todo. Por ejemplo, un rebao de ovejas o una biblioteca.
a.1.Caractersticas de las universalidades de hecho
1-Las cosas mantienen su singularidad.
2-En la universalidad de hecho, cada cosa que integra la universalidad tiene su propia individualidad.
3-Lo que hace que este conjunto de bienes sea considerado como un todo, es que tienen una finalidad
determinada. Generalmente esta finalidad va a corresponder a un destino de orden econmico.
4-Comprende una serie de bienes o activos y en consecuencia, no comprende pasivos.
b-Universalidades de Derecho
La doctrina italiana la define como el conjunto de relaciones jurdicas referidas a un conjunto o masa de
bienes que la ley regula, dndole tratamiento de un todo de manera especial, formando desde el punto de
vista jurdico un solo todo.
La doctrina francesa define la universalidad de derecho como un conjunto de bienes y un conjunto de
deudas inseparables stas de aquellas.
Los bienes que integran la universalidad de derecho se encuentran ligados entre s frente a la necesidad de
responder a un pasivo inherente al agrupamiento de bienes.
La universalidad de derecho por excelencia es la herencia. Tambin lo pueden ser el patrimonio de una
persona e incluso puede ser el patrimonio de la sociedad conyugal.
c-Diferencias entre la universalidad de hecho y la universalidad de derecho
1-La universalidad de hecho la componen, desde el punto de vista del activo, solo los bienes inmuebles. La
universalidad de derecho comprende todo tipo de bienes, incluyendo los pasivos.
2-La jurisprudencia ha establecido que la universalidad de hecho constituye en s, un conjunto de bienes
muebles, que como conjunto es susceptible de apropiacin. La universalidad de derecho en cambio, no
admite apropiacin, considerndolo como un solo todo, porque nadie puede apropiarse ntegramente del
patrimonio de otro.

97

d-Excepcin a la universalidad de derecho

Es la situacin del heredero putativo o falso heredero, que sin serlo, asume la calidad de tal respecto de todos
los bienes de la herencia y por ende puede llegar a adquirir por prescripcin.
13-COSAS PRINCIPALES Y COSAS ACCESORIAS
13.1. Cosas Principales
Son aquellas que tienen vida jurdica independiente de otras.
13.2. Cosas Accesorias
Son aquellas cuya existencia est supeditada a la existencia de otras.
Tanto los bienes corporales muebles e inmuebles como los bienes incorporales, pueden ser principales o
accesorias.
13.3. Criterios para diferenciar entre una cosa principal y una cosa accesoria
1-La posibilidad de subsistencia de una cosa en relacin con otra. Por ejemplo, en el caso de la hipoteca,
la cosa hipotecada que es accesoria, no puede existir sin que exista una obligacin principal a la que accede o
garantiza. Lo mismo ocurre con la prenda.
2-La finalidad. Por ejemplo, casos de inmuebles por destinacin, en que se da la figura de que se trata de
bienes accesorios del inmueble por naturaleza al que estn destinados.
3-El valor del bien, lo que acontece en el modo de adquirir el dominio llamado accesin, figura en la que el
dueo de la materia principal se hace dueo de las cosas o materia accesoria. Por ejemplo, la accesin de
mueble a mueble o adjuncin.
4-El volumen, que tiene lugar con la accesin de mueble a mueble cuando no tiene lugar la regla del valor.
Todos estos criterios diferenciadores sustentan el principio jurdico de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
14-COSAS APROPIABLES Y COSAS INAPROPIABLES
14.1. Cosas Apropiables
Son aquellas susceptibles de dominio y apropiacin.
14.2. Cosas Inapropiables
Son las que no son susceptibles de dominio.
Las cosas apropiables pueden encontrarse en dos situaciones:

Cuando ya han sido apropiadas; es decir, cuando ya son objeto del derecho de dominio.
Cuando estn en estado de inapropiadas, vale decir, que carecen de dueo; por ejemplo, un animal
salvaje. Para las cosas inapropiadas se utiliza la expresin Cosa Vientre o Res Nullius, que son todos
aquellos bienes que se pueden adquirir en virtud del modo de adquirir llamado Ocupacin. En el derecho
chileno, solo los bienes muebles pueden ser res nullius, porque los bienes inmuebles que carecen de
dueo son del Estado (Art. 590 Cd. Civil).

Las cosas inapropiables, es decir, las que no son susceptibles de apropiacin, son las cosas que la naturaleza
ha hecho comunes a todos los hombres, como el altamar o la luz solar (Art. 585 Cdigo Civil)
15-COSAS COMERCIABLES Y COSAS INCOMERCIABLES
15.1. Cosas Comerciables
Son aquellas que pueden ser objeto de un derecho real o respecto de las cuales puede existir un derecho
personal.
15.2. Cosas Incomerciables
Son aquellas que en razn de su naturaleza o de su destino, no pueden ser objeto de derechos subjetivos.
a-En razn de su naturaleza, se encuentra el altamar.

98

b-En razn de su destino no pueden ser objeto de derechos subjetivos, se encuentran los bienes nacionales de
uso pblico y las cosas divinas (Arts. 585 y 586 Cdigo Civil).
15.3. No debe confundirse la cosa no comerciable con:
a-Las cosas embargadas. Respecto de las ltimas, su situacin es transitoria porque estn fuera del comercio
en virtud de un decreto judicial.
b-Las cosas de trfico prohibido (drogas), que son sustancias o bienes reguladas por la autoridad.
c-Las cosas de trfico restringido (ciertos medicamentos), que tambin son reguladas por la autoridad.
16-COSAS PARTICULARES, PRIVADAS Y COSAS NACIONALES
16.1. Cosas Particulares o Privadas
Son aquellas cuyo dominio pertenece a cualquier persona particular.
16.2. Cosas Nacionales
Son aquellas cuyo uso o bien pertenece a todos los habitantes de la nacin, o bien pertenecen al Estado o
Fisco.
Las cosas nacionales se clasifican a su vez en Bienes Nacionales de Uso Pblico y Bienes Fiscales o del
Estado.
A-Los Bienes Nacionales de Uso Pblico son aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la
nacin.
B-Los Bienes del Estado o Fiscales son aquellos que pertenecen al fisco.
a-Criterio de la Distincin: El uso y aprovechamiento.
Solo en el caso de los bienes nacionales de uso pblico, su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin
(Art. 589 Cdigo Civil). La enumeracin del Art. 589 no es taxativa.
Respecto de los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a todos los habitantes, hay que sealar que estos
bienes estn substrados del uso general por varias razones:
a.1.Por ser necesaria su utilizacin exclusiva por algn servicio del estado. Por ejemplo, edificios pblicos y
bienes del ejrcito.
a.2.Pueden estar substrados por su propia naturaleza. Por ejemplo, las minas que pertenecen al dominio
inmanente del estado.
a.3.Por el origen o destino del propio bien. Por ejemplo, las tierras que carecen de dueo y que por
disposicin de la ley son bienes fiscales. Las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ros y lagos
que puedan navegarse por buques de ms de 100 toneladas. O los bienes que componen una herencia
deferida al Fisco.
b-Bienes Nacionales de Uso Pblico: Su Condicin Jurdica
Los bienes nacionales de uso pblico estn fuera del comercio humano y no pueden ser objeto de ningn tipo
de relacin jurdica, y si lo fueran, ese negocio adolecera del objeto ilcito (Art. 1464 N 1 Cdigo Civil).
Por otra parte, el dominio de los bienes nacionales de uso pblico no puede ser ganado por prescripcin
segn el Art. 2498 del Cd. Civil.
c-Uso y Goce de los bienes nacionales de uso pblico
Se distinguen dos situaciones:
c.1-Los bienes nacionales de uso pblico pueden usarse en forma colectiva
Los bienes nacionales de uso colectivo son los mencionados en el inc. 2 del Art. 589 del Cd. Civil (calles,
plazas, puentes, etc.). Tambin el Art. 598 menciona otras categoras de bienes nacionales de uso pblico de
carcter colectivo.
c.2.El carcter privativo de los bienes nacionales de uso pblico: 2 situaciones:
-Permiso: Cuando la autoridad competente ha conferido un permiso para el uso privativo o exclusivo por un
particular de un bien nacional de uso pblico. Estos permisos van a tener la particularidad de ser precarios, es
decir, que pueden ser dejados sin efecto en cualquier tiempo y sin derecho a indemnizacin.

99

-Concesin: Tiene lugar cuando existen respecto del bien nacional de uso pblico, una concesin que es un
ttulo que origina un derecho administrativo, que a diferencia del anterior, no puede ser dejado sin efecto sino
por las causales que el propio titular reconozca.
d-Distintos Bienes Nacionales de Uso Pblico
Los bienes nacionales de uso pblico por otra parte, pueden ser de dominio martimo, terrestre, fluvial o
lacustre y de dominio areo.
d.1.Dominio Pblico Martimo: Nuestro cdigo civil distingue el Altamar, que es un bien apropiable de
acuerdo al Art. 585 del Cdigo Civil, y el Mar Adyacente. El Mar Adyacente a su vez se divide en Mar
Territorial, Zona Contigua y Zona Econmica Exclusiva.
I-El Mar Territorial es el que se extiende por 12 millas martimas, medidas desde la respectiva lnea de base
o lnea superior de playa.
II-La Zona Contigua es el mar que se extiende hasta las 24 millas martimas, medidas desde la lnea de base.
III-La Zona Econmica Exclusiva es el mar que se extiende hasta las 200 millas martimas, que se miden
desde la lnea de base.
IV-Plataforma Continental, que es la llamada sumergida y que se relaciona estrechamente y sin poder
acceder a las tierras emergidas y baadas por el mar, hasta las 200 millas.
Entonces, conforme a esta disposicin, el Altamar es el que se extiende ms all de las 12 millas, que fija el
lmite del mar territorial (actual texto de los Arts. 593 y 596 del Cdigo Civil).
Una discusin antigua es establecer si un estado puede ejercer soberana sobre las 200 millas martimas. En
este punto, la doctrina ms moderna estipula que si puede ejercerla.
Dentro del dominio martimo, la ley define adems (Art. 594 Cdigo Civil) que es la Playa de Mar y le
otorga la condicin de bien nacional de uso pblico.
Se ha discutido en doctrina acerca de cmo se regula que el acceso a una playa est impedido o cortado por
la interposicin de un bien de dominio particular.
De acuerdo al Art. 13 del D.L. N 1939 de 1977, la solucin pasa porque es estado constituya la
correspondiente servidumbre de trnsito pagando la correspondiente indemnizacin para el terreno que
acepte la servidumbre. Esta facultad est radicada en el intendente respectivo.
d.2.Dominio Pblico Terrestre
Est constituido por las calles, plazas, parques, caminos, puentes, etc.
Si un puente o camino ha sido construido por un particular, el Art. 592 del Cdigo Civil considera que estas
construcciones a expensas de personas particulares en tierras que les pertenecen, no son bienes nacionales,
aunque sus dueos permitan su uso y goce a todos El criterio diferenciador entre un camino pblico y otro
privado es, entonces, quien soport el costo de la construccin.
d.3.Dominio Pblico Fluvial y Lacustre:
El Art. 595 del Cdigo Civil establece que todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico, el cual se
entiende sin perjuicio del derecho de aprovechamiento de las aguas que se pueden conferir a particulares
para su uso. (Artculo 595 del Cdigo Civil y Artculo 5 del Cdigo de Aguas).
La constitucin, el ejercicio y caractersticas del derecho de aguas, estn tratados en el cdigo de aguas.
d.4.Dominio Pblico Areo: Respecto de l, el Estado detenta soberana plena respecto del espacio areo
sobre el territorio nacional.
Captulo II
EL DOMINIO O PROPIEDAD
1-CONCEPTO
El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer
de ella arbitrariamente no siendo contra ley o contra derecho ajeno. (artculo 582)
Es el poder jurdico mas amplio que se puede tener sobre una cosa; cuando es completo comprende todos los
otros derechos reales.
Es el ms importante de los derechos reales, porque se trata de un derecho o potestad que se ejerce sobre una
cosa y que tiene un carcter amplio y completo, porque atribuye a su titular una especie de soberana
absoluta, exclusiva y perpetua.

100

Artculo 583: Sobre las cosas incorporales hay una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la
propiedad de su derecho de usufructo.
Especie de propiedad no ha querido significar que se trata de una especie de Derecho de Dominio, de uno
distinto al que se ejerce sobre las cosas incorporales. Se usa tal expresin porque las cosas incorporales no
se prestan por su naturaleza para que se ejerzan de la misma forma que en las cosas corporales las facultades
que son propias del derecho de Dominio.
Todos los bienes incorporales pueden ser objeto de Dominio, tanto los reales como los personales; ejemplo el
vendedor es dueo de su derecho personal o crdito para que el comprador le pague el precio.
Respecto de la definicin del derecho de dominio, existen dos criterios para determinar su alcance: un
criterio descriptivo o analtico y un criterio sistemtico.
Nuestro cdigo civil sigue el criterio descriptivo o analtico, por cuanto describe al dominio enunciando sus
facultades o potestades que confieren a su titular. El cdigo civil francs sigue el mismo criterio.
La diferencia con el criterio sistemtico, ms que por la enunciacin de las facultades o potestades que el
dominio confiere, es que el criterio sistemtico lo define por sus caractersticas.
El tratadista francs Marcel Planiol define al dominio como el derecho en virtud del cual una cosa se
encuentra sometida de una manera perpetua y exclusiva a la accin y a la voluntad de una persona.
2-CARACTERSTICAS DEL DOMINIO
2.1. Es un Derecho Absoluto.
2.2. Es un Derecho Exclusivo.
2.3. Es un Derecho Perpetuo.
2.3. Es un Derecho Abstracto y Elstico.
2.1. Es un Derecho Absoluto
El contenido absoluto del dominio significa que el dueo de la cosa o titular del derecho, puede ejercer
respecto de ella todas las facultades posibles y que son de usar, gozar y disponer del objeto del dominio.
Esta circunstancia est remarcada en la propia definicin que establece el cdigo civil del dominio en el Art.
582.
El dominio otorga la facultad de usar, gozar y disponer arbitrariamente del objeto del dominio. El uso
arbitrario en todo caso no significa que el derecho de dominio se pueda ejercer abusivamente, sino que el
significado de ello est tomado como libremente.
Esta caracterstica del dominio de ser un derecho absoluto, se traduce en que el dueo puede ejecutar todos
los actos de uso y goce, percibir frutos, ejecutar las obras que le plazcan, cambiar o modificar el destino de la
cosa e incluso puede destruirlas por su consumo, ya sea un consumo material o un consumo jurdico que
significa la enajenacin.
De cualquier manera, no cabe dudas que el carcter absoluto del derecho de dominio, hoy no tiene el mismo
alcance que tena en el pasado, cuando en la Revolucin Francesa se consagr el derecho de propiedad
individual que hoy se conoce, porque la funcin que tiene el dominio es limitado de manera importante; la
amplitud de la facultad que confiere el dominio es limitada, incluso si se atiende a la definicin de dominio
que entrega el Art. 582 del Cdigo Civil.
Se observa que en nuestra legislacin el dominio nunca fue concebido como una potestad ilimitada del dueo
para hacer lo que quisiera con la cosa objeto del derecho, porque el propio cdigo civil le impone dos
limitaciones relevantes: La Ley y El Derecho Ajeno.
Desde este punto de vista, la definicin de dominio que entrega nuestro cdigo civil es ms completa que la
del cdigo civil francs, que no incluy como limitacin el derecho ajeno.
Entonces, lo que ha evolucionado es el alcance de la caracterstica de absoluto del derecho de dominio, la
que se observa a partir del siglo XIX. Y es que los propios tratadistas y la iglesia catlica (que ha jugado un
rol importante) le han asignado a la propiedad o dominio, una Funcin Social que debe ser cumplida.
En otras palabras, el dominio debe cumplir no solo una funcin de servicio individual para el titular del
dominio, sino que tambin una funcin social. Esto significa que el ejercicio del dominio debe tambin
mirar al inters colectivo de la sociedad.
Las razones que justifican estas limitaciones al derecho de domino (ley y derecho ajeno), provienen del
principio bsico de que si es que la propiedad o dominio envuelve la mayor amplitud de derechos y
libertades respecto del objeto sobre el que recae el dominio, esto tambin importa una mayor responsabilidad
en el ejercicio del derecho.

101

En consecuencia, el dominio no solo impone derechos, sino que tambin obligaciones, y esta obligaciones
consisten en ejercer el dominio respetando la ley y el derecho ajeno y teniendo tambin en cuanta el inters
de la comunidad.
2.2. Es un Derecho Exclusivo
Esto significa que el dominio es exclusivo en cuanto supone esencialmente un nico titular del derecho. No
es posible concebir que existan dos titulares del derecho de dominio sobre la totalidad de una misma cosa u
objeto. De esto deviene que el nico que puede usar la cosa es el dueo.
El Art. 844 inc. 1 del Cd. Civil otorga carcter exclusivo al dominio a travs del Derecho de Cerramiento,
que es la materializacin desde el punto de vista positivo de la exclusividad del dominio.
Esta exclusividad no significa u opone a que sobre una cosa se puede constituir otros derechos reales que
limiten el dominio a favor de otros distintos del dueo (derecho de servidumbre o usufructo).
Cuando esto ocurre, no es que el derecho real de dominio se desnaturalice, sino que implcitamente se est
limitando la libertad del dueo, por un acto de su propia voluntad.
Tampoco la exclusividad del derecho de dominio se opone a la Copropiedad o Comunidad, que significa que
dos personas son dueas en conjunto de una misma cosa, porque el concepto de exclusividad solo significa
que no puede haber dos titulares con las mismas potestades y plenitud de facultades sobre una cosa.
En la comunidad o copropiedad, dos personas conforman un solo dueo; no hay dos, por lo que el carcter
exclusivo no se opone.
2.3. Es un Derecho Perpetuo
Significa que este dura mientras dure la cosa sobre la cual se ejerce el dominio.
Tambin significa que el dominio en si mismo no lleva envuelto ningn germen de caducidad y subsiste de
manera independiente del ejercicio que se pueda hacer de l. Esto importa que un propietario no pierde el
dominio por el no uso.
Sin embargo, la situacin es distinta si el propietario no ejerce el derecho y adems pierde la posesin de la
cosa, porque en este caso, el que se haya hecho poseedor de la cosa, se pondr en camino de ganar la
propiedad sobre el bien por el modo de adquirir llamado Prescripcin.
La adquisicin del dominio por prescripcin no constituye un obstculo al carcter perpetuo del derecho de
dominio, porque en este caso se asume que por parte del propietario ha ocurrido un abandono de ella, que es
en cierta medida una facultad inherente al dominio y a su titular.
Desde este punto de vista, la ley sanciona la inactividad de este derecho, favoreciendo al poseedor y
permitindole ganar el dominio por prescripcin, modo de adquirir que otorga seguridad jurdica a las
relaciones o situaciones de hecho que se puedan presentar.
Los autores ms modernos del derecho civil no ven en este carcter perpetuo del derecho de dominio un
elemento de la esencia del derecho, pues nada obsta a que un determinado bien nazca con una limitacin,
como la propiedad fiduciaria sujeta al gravamen de persona a otras si se llega a cumplir una condicin.
El carcter perpetuo si es de la esencia del dominio.
2.4. Es un Derecho Abstracto o Elstico
Es una caracterstica agregada por los tratadistas modernos del derecho civil. Segn ellos, el dominio es tal,
an cuando pueda estar limitado en sus facultades ms esenciales.
Explican que una persona puede constituir sobre el objeto de su dominio un derecho real como el usufructo,
en cuya virtud se pierde el uso y goce de la cosa; pero an as, el dominio sigue siendo el mismo.
Desde este punto de vista, el derecho es abstracto, es decir, es independiente de su contenido o el dominio no
es necesariamente un conjunto de facultades.
Estos autores agregan que el titular del derecho (usufructo) puede posteriormente recuperar las facultades
que haba perdido en su goce, y en esta perspectiva, el derecho es elstico, o sea, ya sea por la prdida o
recuperacin de las facultades inherentes al dominio, el derecho no va a cambiar en su esencia.
3-EXTENSIN DEL DOMINIO (extensin objetiva o espacial de la propiedad)
Est claro, a partir de su definicin, que ste se extiende al objeto sobre el cual recae, y por lo mismo, la
determinacin de los lmites naturales de la cosa objeto del dominio no ofrecen ninguna dificultad tratndose
de cosas corporales muebles, y esto porque la capacidad de desplazamiento de los bienes corporales muebles
supone un objeto material aislado e independiente; por ejemplo, un libro.
El problema se presenta respecto de los bienes inmuebles, ya que no siempre va a ser fcil establecer los
lmites naturales del inmueble objeto del dominio.

102

3.1. La forma de determinar o de precisar estos lmites materiales es a travs de los llamados Deslindes o
Linderos, materia tratada en el Art. 1833 inc. 2 del Cdigo Civil.
Hay normas contenidas en el reglamento del conservador de bienes races (Apndice del Cdigo Civil) que
reafirman que para individualizar la propiedad inmueble, se debe recurrir a los deslindes que generalmente
van a constar en el propio ttulo de dominio y en planos que se archivan en un registro especial, que tambin
es llevado por el conservador respectivo.
El derecho que en todo caso tiene toda propiedad para que se demarquen sus deslindes, ha sido establecido
en el Cdigo Civil en su Art. 842.
3.2. Respecto del espacio areo sobre la propiedad, pues el aire es un bien comn de todas las personas y por
lo tanto no es susceptible de apropiacin. Pero respecto del espacio sobre la propiedad, no existe norma
expresa en el cdigo; pero los autores han concordado que el propietario tiene derecho a plantar y construir
sobre el suelo sin ninguna limitacin.
El profesor Claro Solar dice que el espacio pertenece o es parte del inmueble hasta donde sea posible
utilizarlo.
3.3. Respecto del Subsuelo, los Arts. 591 y 626 del Cdigo Civil dan por sentado que el dueo del suelo
superficial, es tambin dueo del subsuelo, sin perjuicio de la regla general establecida por la propia ley que
le reconoce al estado la propiedad de todas las minas que se hallen en el subsuelo.
3.4. Otra excepcin a esta norma general lo constituyen las aguas subterrneas.
Finalmente respecto del dominio, ste tambin se extiende a lo accesorio de ella (Art. 1830 Cdigo Civil) y
tambin se extiende a los frutos de la cosa.
4-FACULTADES DEL DOMINIO
Tradicionalmente son 3:
4.1. Usar (IUS UTENDI): Consiste en servirse de una cosa tal cual es, sin referirse a los frutos, sin que su
utilizacin importe la destruccin inmediata de la misma (Habitar una casa, escribir con un lpiz).
En la definicin del Art. 582 del Cdigo Civil se enumeran el goce y la disposicin. Respecto del uso, el
cdigo lo entiende subsumido dentro del goce.
Que el cdigo civil lo entendido haya as, lo prueba el hecho de que el dominio puede separarse, en su uso y
goce, cuando se constituye un derecho de usufructo. En otro caso, el dominio sigue conservando su misma
naturaleza de derecho.
Tambin es prueba la circunstancia de que el cdigo civil autoriza la separacin del uso del derecho de
dominio, y esto ocurre cuando se constituye sobre la cosa el derecho de uso y habitacin.
El Derecho de Uso Este derecho consiste en la posibilidad que tiene su titular de destinar la cosa a todos los
servicios que ella es capaz de dar sin tocar los frutos; por ejemplo, un caballo para montarlo, un libro para
leerlo, etc.
Si en el uso se consumen los frutos, este uso se transforma en goce; y si la primera utilizacin de la cosa la
consume o la destruye, pasa a ser disposicin.
a-Particularidades del uso de dominio
El uso respecto del ejercicio del derecho de dominio, es que su titular puede darle a la cosa cualquier destino,
incluso uno que sea distinto de aquel que naturalmente sirva la cosa. Por ejemplo, si se destina una bodega a
una casa habitacin.
La nica limitacin que tiene el titular del dominio respecto del uso, es que no sea contrario a la ley o al
derecho ajeno.
Esta particularidad del uso en relacin con el destino que le da el titular a la cosa, solo sucede en el derecho
real de dominio. En el caso de los otros derechos reales, el uso de ella siempre va a estar determinado por la
naturaleza del derecho (uso o destino). Por ejemplo, el derecho de servidumbre de trnsito no puede tener un
dueo distinto de aquel que sirve para comunicar la propiedad con vas principales.
4.2. Goce (IUS FRUENDI): Esta facultad habilita al dueo para que se apropie de los frutos que esta cosa
da, tambin de sus productos, sea que emanen de ella (Frutos naturales) o que se obtengan con ocasin de
ella (Frutos Civiles: Las rentas que se obtienen por el arrendamiento de una cosa). Es la facultad de
apropiarse de los frutos y productos de la cosa.

103

El cdigo civil en esta materia, incurri en el mismo error del cdigo francs, por cuanto se justifica la
apropiacin de los frutos y productos de la cosa por la intervencin del modo de adquirir llamado Accesin y
no en virtud de la facultad de goce que tiene el titular del dominio, que es lo ms propio de sealar, porque
en definitiva el titular del derecho de dominio se hace dueo en virtud de la facultad del derecho de goce.
4.3. Disposicin (IUS ABUTENDI): Esta facultad habilita a su dueo a destruir la cosa, consumirla y
desprenderse de ella.
En el artculo 582 se comprende el uso y el goce en la expresin GOZAR y la faculta de disponer en la
expresin DISPONER ARBITRARIAMENTE.
El uso y el goce se ejercen por medio de actos que no agotan la cosa, o el derecho del dueo, y pueden ser
adems repetidos. En cambio la Disposicin se ejerce por medio de actos que agotan la cosa, o derecho del
propietario.
Cuando todos los atributos se renen en un mismo titular, formando un todo que se denomina Derecho de
Propiedad: Que constituye la propiedad plena, absoluta y completa.
a-Los Atributos del Dominio pueden separarse: Esto es que se produzca un desmembramiento del
Derecho de Dominio; por ejemplo conceder a un tercero la facultad de usar, gozar de la cosa, este tercero
ser un usufructuario. De ocurrir tal separacin de los atributos del Dominio, estamos ante la situacin
descrita en el artculo 582 inciso 2 La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda
propiedad.
b-La Facultad de Disposicin (consumo de la cosa)
Disposicin en su sentido amplio es consumo de la cosa, y tal consumo puede tomas distintas modalidades:
b.1.Destruccin de la cosa (Destruccin material)
b.2.Actos fsicos respecto de la cosa (Modificacin).
b.3.Utilizacin y NO utilizacin
b.4.Desprendimiento por parte del titular del derecho de Dominio, de ese Derecho en s mismo (Se lleva
a cabo mediante actos jurdicos tales como el abandono, renuncia, enajenacin, por actos entre vivos o por
causa de muerte.
b.5.Facultades de Uso. Goce y Disposicin pueden llevarse a efectos tanto por medio de un acto
material, como por un acto jurdico.
ATRIBUTO
Uso
Goce
Disposicin

ACTO MATERIAL
Habitar la casa
Explotar un fundo
Demoler la casa

ACTO JURIDICO
Darla en Comodato
Arrendar la casa
Vender la casa

Cada una de las facultades, como la que dice relacin con la disposicin jurdica, pueden verse limitadas.
Respecto de la Disposicin Material, hay una limitacin en el caso de los edificios declarados de inters
histrico o monumento nacional. Tiene que ver con la obtencin de autorizaciones para repararlos o
transformarlos e incluso la prohibicin de enajenar. Por ejemplo, el edificio de la Ex Aduana.
Importa una limitacin a esta facultad el que los inmuebles ubicados fuera del radio urbano no pueden
subdividirse en un lote inferior a media hectrea.
Los bienes races ubicados dentro del radio urbano importan una limitacin en el sentido que estas no pueden
subdividirse si no lo autoriza la respectiva municipalidad.
La Disposicin Jurdica equivale a la enajenacin total de la cosa objeto del derecho o de parte de los
atributos que se ejercen sobre ella. Por ejemplo, la constitucin de un usufructo que afecte el uso y goce de
la cosa o la constitucin de una hipoteca sobre el bien.
5-QU ES LA ENAJENACIN?
En sentido amplio, la enajenacin es todo acto de disposicin entre vivos, por el cual el titular transfiere su
derecho a otro o constituye a favor de otro un derecho real.

104

En sentido restringido, enajenacin es el acto por el cual el titular del derecho lo transfiere a otro en
trminos que se desprende de la totalidad de su derecho, o sea, lo hace ajeno.
En otros trminos, en sentido amplio se enajena no solo cuando se transfiere el derecho, sino que tambin
cuando se constituye otro derecho real sobre la cosa o se grava el objeto del derecho.
El cdigo civil utiliza la palabra enajenacin en ocasiones en sentido amplio y en otras en sentido
restringido:

En sentido amplio: Art. 2378 respecto de la Prenda y Art. 2414 respecto de la Hipoteca.
En sentido restringido: Art. 393 respecto de las facultades del tutor o curador.
La jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de afirmar que la prohibicin de enajenar las cosas
embargadas implica tambin que ellas no se puedan gravar con otro derecho real.
5.1. Requisitos para que la enajenacin surta pleno efecto
1. Titularidad del derecho de que se dispone; o sea, solo el titular del derecho o quien legalmente o
contractualmente lo represente, puede enajenar el bien de su dominio.
2. Quien enajena debe ser capaz. El titular del derecho para enajenar debe tener capacidad de ejercicio, y si
no la tiene, solo puede actuar en nombre de l su representante cumpliendo con las formalidades que en
cada caso seale la ley.
3. La enajenacin no debe estar prohibida por la ley.
5.2. Pacto de la Clusula de No Enajenar
En doctrina hay una materia donde se discute si es posible que se suspenda la facultad de disposicin, a
travs del llamado Pacto de la Clusula de No Enajenar. Esto ha planteado el problema de la validez o
nulidad de las estipulaciones acordadas por voluntad de los particulares, destinadas a limitar esa facultad de
disponer.
En relacin con la suspensin de la facultad de disposicin, sta puede verse afectada por la misma ley o por
un acto voluntario:

La Ley (Art. 393 Cd. Civil) o bien Prohibicin de la Enajenacin, establece el cumplimiento de
condiciones o requisitos previos para que la enajenacin pueda llevarse a efecto.
Puede tener su origen en un acto voluntario.

5.3. Se puede renunciar la facultad de disposicin?

En el Cdigo Civil existen disposiciones que desconocen el valor de las clusulas de No Enajenar, y otras
que expresamente lo permiten.
Para Claro Solar, la facultad de enajenar es la esencia del derecho de Dominio y la enajenacin y las normas
que la establecen son de orden pblico, por lo que los pactos en los que se renuncie a dicha facultad
adolecern de nulidad absoluta (N.A), salvo en aquellos casos en que la ley expresamente lo permita.
a-Disposiciones que permiten las clusulas de No Enajenar:
Artculo 751: El constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir su enajenacin.
Artculo 793: El constituyente de un derecho de usufructo puede prohibir su enajenacin.
b-Disposiciones que desconocen el valor y efecto de las clusulas de No Enajenar:
Artculo 1126: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn
derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por NO ESCRITA.
Artculo 2415: El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no
obstante cualquiera estipulacin en contrario.
En doctrina se apronta a establecer la validez o nulidad de la prohibicin voluntaria de no enajenar.
c-Autores que sostienen la validez de las clusulas de no enajenar
Estos van a presentar los siguientes argumentos:
1-Que en derecho privado se puede hacer todo aquello que no est prohibido por la ley y sealan que
ninguna norma del cdigo civil prohbe renunciar a la facultad de disposicin. Agregan que por el contrario,
cuando el cdigo civil ha querido prohibir que se estipule una clusula que limite o prohba la enajenacin, lo
ha hecho expresamente, como en el Art. 2031 a propsito del censo.

105

2-Un segundo argumento dice que uno de los pilares sobre los que se ha constituido el cdigo civil es la
libertad contractual, en trminos que las disposiciones contenidas en un contrato constituyen ley para las
partes contratantes (Art. 1545 Cd. Civil).
En consecuencia, si no hay prohibicin de enajenar genrica que prohba la clusula de no enajenar, sta
clusula es vlida y es ley para las partes contratantes.
3-Un tercer argumento, de acuerdo al Art. 12 del Cd. Civil, seala que se pueden renunciar todos los
derechos con tal que solo miren el inters general del renunciante.
4-El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, como cuando hace disposicin de la cosa
en la enajenacin materialmente. Entonces, si se puede disponer de todas las facultades del dominio, por
qu no podra disponer de una de ellas? Quien puede los ms, puede lo menos.
5-Nuestra legislacin implcitamente ha reconocido su validez en el Art. 53 N 3 del Reglamento del
Conservador de Bienes Races, cuando establece que puede inscribirse en el registro de propiedad todo
impedimento o prohibicin referente a un inmueble, ya sea convencional, judicial o legal.
d-Si se admite que la clusula es vlida, Cul es el efecto que se produce si la clusula se contraviene?
La doctrina en este punto est dividida y sustenta tres posiciones distintas:
1-Dice que la sancin al acto o contrato por el cual se infringe el pacto de no enajenar, es la nulidad: es nulo
de nulidad absoluta por objeto ilcito.
Quienes propician esta posicin asimilan el pacto voluntario de no enajenar al Art. 1464 N 3 del Cd. Civil.
Argumentan estos autores que, al margen de esta razn de texto, hay objeto ilcito tambin en todo contrato
prohibido por la ley de acuerdo al Art. 1466 del Cd. Civil; y como el contrato vlidamente celebrado es ley
para las partes contratantes, si el contrato se infringe, hay objeto ilcito.
2-La infraccin por contravencin al pacto voluntario de la prohibicin de no enajenar importa un
incumplimiento contractual, y en ese caso no acarrea la nulidad, dado que aqu no se est frente a un
requisito establecido por la ley para la validez del acto o contrato.
Dicen estos autores que simplemente hay una infraccin al contrato y a la clusula de prohibicin de no
enajenar que habilita al otro contratante para pedir una indemnizacin de perjuicios (Art. 1489 Cd. Civil).
3-La infraccin o contravencin al pacto voluntario de la prohibicin de no enajenar, genera solo la
obligacin de indemnizacin de perjuicios.
Los autores que propician esta posicin dicen que la prohibicin de enajenar o pacto de no enajenar es una
obligacin de no hacer, y que la infraccin de toda obligacin de no hacer se transforma en una obligacin de
indemnizar perjuicios cuando la infraccin se comete.
e-Autores que sostienen la invalidez de las clusulas de no enajenar
Estos tambin entregan sus propios argumentos:
1-La facultad de disposicin es esencial respecto del dominio y constituye un principio de orden pblico en
nuestro derecho civil. La libre disponibilidad y circulacin de los bienes se consignan en el mensaje del
cdigo civil.
En el mensaje se dice que la ley ha prohibido los fideicomisos perpetuos, los mayorazgos y todo aquello que
amenace la libre circulacin de los bienes
2-El cdigo civil, cada vez que estableci alguna institucin jurdica que pudiera comprometer la libre
disposicin de los bienes, se encarg de inmediato de crear la norma que dejara a salvo este derecho. Por
ejemplo, el Art. 1126 del Cd. Civil, respecto de los legados, dice que se tendr por no escrita la prohibicin
impuesta al legado de no enajenar a menos que comprometa intereses de terceros.
3-El Art. 1810 del Cd. Civil, establecido a propsito de la compraventa, expresa que pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley. En consecuencia, se
obtiene que se requiere texto expreso de la ley para hacer vlida la clusula de no enajenar.
4-Cuando el cdigo civil ha querido hacer vlidas las clusulas de no enajenar, lo ha dicho expresamente.
Por ejemplo, el fideicomiso (Art. 751 Cd. Civil).
En la prctica, se ha impuesto por la doctrina y la jurisprudencia que esta clusula de no enajenar es vlida a
condicin de que no sea perpetua y que se pacte en inters de una de las partes o de un tercero
Tambin se ha uniformado en torno a que la infraccin de la clusula de no enajenar no acarrea nulidad, sino
que solo la obligacin de indemnizacin de perjuicios.

106

Tambin se ha uniformado respecto de la incidencia que pueda tener esta clusula de no enajenar en un
contrato de enajenacin como la compraventa. Si se infringe la clusula, podra llegar a pedirse la rescisin
del contrato y adems la indemnizacin de perjuicios.
En trminos prcticos, lo que sucede es que si la persona establece una clusula de no enajenacin y la otra la
inscribe en el conservador de bienes races, sta ltima podr realizar el contrato, pero no podr enajenar la
cosa. Por ejemplo, las garantas que practican los bancos por un crdito.
6-CONTENIDO PASIVO DEL DERECHO DE PROPIEDAD (CARGAS U OBLIGACIONES)
El derecho de dominio tambin le atribuye a su titular cargas u obligaciones, o sea, un contenido de
pasividad.
Estas cargas son verdaderas obligaciones reales, en el sentido que operan sobre la propiedad misma, sea
quien sea el propietario y aunque ste haya adquirido el dominio despus del surgimiento de la obligacin
real. A esas obligaciones reales se les denomina Ambulatorias y en el derecho romano se les llamaba Propter
Rem.
Una obligacin real slo se extingue respecto del propietario cuando ste deja de ser tal o deja de ser
poseedor de la cosa.
Solo en ciertos casos se extinguen estas obligaciones; Cules son algunos de ellos?:

Obligacin de los propietarios de concurrir a las expensas del cerramiento de su propiedad (Art. 858
Cd. Civil).
Es la que tiene el co dueo de una cerca activa de derribar los rboles que el vecino pruebe que le
daan (Art. 859 Cd. Civil).
Es la que tiene el dueo del suelo, respecto del rbol que extiende sus ramas sobre su propiedad, de
cortarlas (Art. 942 Cd. Civil).
La de pagar el denominado impuesto territorial o contribuciones.
La que tiene el dueo en la propiedad horizontal de pagar los gastos o expensas comunes.

7-OBJETO DEL DOMINIO

Respecto del objeto del dominio, se postulan dos principios:
7.1. El primero de estos dice que pueden ser objeto de dominio las cosas apropiables que se encuentren
individualmente determinadas.
Tratndose de una universalidad como el patrimonio, se dice que respecto de sus fines es titular del
patrimonio el que es el dueo de l, y por consiguiente, es dueo de los bienes individualmente considerados
que componen el patrimonio.
En el derecho de herencia, el titular del derecho es dueo de un bien incorporal individualmente considerado,
que es el derecho de dominio sobre el derecho real de herencia.
Tambin va a ser objeto del dominio cualquier bien corporal, determinado, singular y apropiable.
7.2. El segundo principio seala que este puede recaer tanto sobre cosas corporales como sobre cosas
incorporales, como expresamente lo sealan los Arts. 583 y 584 del Cdigo Civil.
Una consecuencia importante de esto ltimo es que no solo hay accin reivindicatoria respecto de las cosas
corporales, sino que tambin la hay respecto de las cosas incorporales o de hecho, con la excepcin del
derecho real de herencia, que confiere a su titular una accin particular distinta (Accin de peticin de
herencia).
8-CLASIFICACION DE LA PROPIEDAD
8.1. Segn su EXTENSIN
8.2. Segn su TITULAR
8.3. Segn su OBJETO
8.1. Segn su EXTENSIN
(1) Propiedad Plena: Autoriza al titular para ejercer todas las facultades del dominio, usar, gozar y disponer.
(2) Nuda o Mera Propiedad: Aquella en que el titular est despojado de las facultades de usar, gozar.
(3) Propiedad Absoluta: Aquella que NO est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino o duracin.
(4)Propiedad Fiduciaria: Aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de
verificarse una condicin.

107

8.2. Segn su TITULAR

(1) Propiedad Individual: Aquella en que el titular es una sola persona.
(2) Co- Propiedad o Condominio: Aquella en que el titular son varias personas
8.3. Segn su OBJETO
Civil: Es aquella que reglamenta el Cdigo Civil.
Intelectual o Industrial: Est constituida por la producciones del talento o ingenio de sus autores
(artculo 584 y Ley 17.336 sobre Propiedad Intelectual).
9-LIMITACIONES o RESTRICCIONES DEL DERECHO DE DOMINIO O PROPIEDAD
I-Segn Rozas Vial
El Artculo 582 establece abiertamente que el derecho de Dominio es un derecho absoluto, pero que no
puede ejercerse contra ley o contra derecho ajeno, estas limitaciones se establecen en inters recproco de
los propietarios que el Estado de Sociedad hace indispensables, no es un desconocimiento antojadizo al
derecho de Dominio.
a-Limitaciones Principales al derecho de propiedad:
(a) Obligaciones Reales o Propter Rem.
(b) El abuso del derecho.
(c) Artculo 732: El Dominio puede ser limitados de varios modos.
1.Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin
2.Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra;
3.Por las servidumbres.
b-La Vecindad
Algunas de las obligaciones reales que establece la ley resulta de la vecindad de los inmueble, para Pothier
existe un cuasicontrato de vecindad que obliga a cada vecino a usar cada uno su heredad de modo que no
dae al otro vecino. Planiol sostiene lo mismo.
Otros autores niegan la existencia del cuasicontrato de vecindad y creen que las obligaciones no son otra
cosa que restricciones que la ley impone a los propietarios por el solo hecho de serlo y que a veces califica de
servidumbres (Claro Solar).
c-El Abuso del Derecho
Existe abuso del derecho cuando los actos que importa su ejercicio son contrarios a los fines econmicos,
sociales del mismo o cuando sin utilidad para el titular del derecho, se realizan principalmente para causar
mal a otros. Ejemplo: Una persona que compra un auto que ciertos defectos pone un aviso para venderlo y en
dicho aviso desprestigia al fabricante. El abuso del derecho pone en pugna el derecho de una persona con el
inters de otra.
c.1.Abuso del Derecho es distinto a Colisin de derechos:
-Abuso del Derecho: Pugna del derecho una persona con el inters de otra. Sancin. Indemnizacin de
perjuicios y la cesacin o la atenuacin del mismo (Fundamento de delito o cuasidelito civil).
-Colisin de derechos: Pugna de derecho de una persona con el derecho de otra. Ejemplo: artculo 56 del
Cdigo de Aguas: Que permite a cualquiera a cavar en suelo propio pozos para beber y usar
domsticamente dicha agua, aunque con ello resulte menoscabante el agua de que se alimento otro pozo.
Pero si de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que puede compararse con el perjuicio ajeno, ser
obligado a cegarlo.
c.2.-Derechos Absolutos: Son aquellos que pueden ejercerse libremente, en forma discrecional tales como:
(a) El que tienen ciertos ascendientes para dar o negar el ascenso o licencia para el matrimonio de un
descendiente (artculo 112).
(b) El derecho de testar y de disponer de la porcin de libre disposicin.
(c) El derecho del comunero para pedir la divisin de las cosas comunes (artculo 317).

108

II-Segn Jos Ignacio Palma S

a-Restricciones al Derecho de Dominio
Las facultades que confiere a su titular el dominio no son siempre ilimitadas y estn sujetas a ciertas
restricciones que pueden ser de orden genrico o de orden especfico.

Las Restricciones Genricas se aplican en general a la propiedad y surgen de su propia naturaleza.

Las Restricciones Especficas estn contenidas en disposiciones legales concretas.

a.1.Las Restricciones Genricas

-Abuso del Derecho.
La doctrina seala que no es lcito nunca abusar de un derecho subjetivo, a pesar de que el cdigo civil actual
no contiene ninguna norma especfica que consagre el abuso del derecho.
S se cita en el Art. 56 del Cd. de Aguas. Este artculo consagra que cualquiera puede cavar un pozo en su
propiedad para alumbrar aguas subterrneas para bebida, aunque con ello se disminuya el agua de otro pozo.
Agrega esta disposicin que si el agua que produce este nuevo pozo, no produce ninguna utilidad o esta
utilidad no es mayor que el perjuicio que se causa, el que cav el pozo queda obligado a cegarlo.
Dicho en otras palabras, un derecho es ejercido abusivamente cuando se hace con el solo objeto de perjudicar
a otro o para un propsito diferente para el cual fue conferido el derecho.
-Limitante a la Facultad de Exclusividad
En que el dominio, por ser un derecho absoluto y exclusivo, confiere a su titular un derecho de exclusividad
respecto de los dems en el uso y goce de la cosa.
Este derecho de exclusin tiene una importante limitacin en el Art. 620 del Cd. Civil, en cuya disposicin
se reconoce el derecho que otros tienen de ingresar a nuestra propiedad, especficamente cuando una persona
tiene la manifiesta necesidad de hacerlo para recuperar un bien que le pertenece o un bien que est bajo su
cargo.
a.2.Las Restricciones Especficas
Dentro de las limitaciones especficas se distinguen los Lmites de Utilidad Pblica, que son las derivadas de
la funcin social que cumple la propiedad, y los Limites de Utilidad Privada.
-Lmites de Utilidad Pblica Encontramos restricciones relacionadas con el inters general de la nacin
(regulacin de la banca), proteccin derivada de la seguridad nacional (porte y tenencia de armas) y otras de
utilidad pblica general (normas que regulan el trnsito pblico).
-Las Restricciones de Privacidad: Son aquellas impuestas por las relaciones de vecindad. En el derecho
chileno no existe una regulacin prctica respecto de esta materia, por lo que se hacen aplicables los
principios de la responsabilidad civil extracontractual cuando se infringen estas normas de vecindad (delitos
y cuasidelitos civiles). Se citan como ejemplos de normas que regulan la relacin de vecindad, los Arts. 856,
941, 937 y 856 del Cdigo Civil.
10-POSICION DE LA IGLESIA CATOLICA FRENTE AL DERECHO DE PROPIEDAD O SU
FUNCION SOCIAL
11-PROTECCION DEL DERECHO DE DOMINIO (Accin Reivindicatoria)
El titular del derecho de Dominio est protegido por la accin real que nace de este derecho, es decir, por la
accin reivindicatoria.
La Constitucin Poltica de la Repblica tambin lo protege en su artculo 19 N 24 que asegura a todas las
persona el derecho de propiedad........Nadie puede ser privado de su propiedad, del bien sobre el que recae o
de algunos de los atributos o facultades esenciales del Dominio, sino en virtud de una ley general o especial
que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional calificada por el legislador.

109

Capitulo III
LA COMUNIDAD Y LA COPROPIEDAD
1-NOMBRES CON LOS QUE SE LES DESIGNA
Ciertos autores consideran que son todos sinnimos.
1- Copropiedad
2- Condominio
3- Propiedad colectiva
Cada uno son sinnimos entre s y son la ESPECIE.
1- Comunidad
2- Indivisin
3- Proindivisin
Cada uno son sinnimos entre si y son el GENERO.
2-COPROPIEDAD
Para Claro Solar: Es el derecho de propiedad de 2 o ms personas sobre una sola y misma cosa, proindiviso
y que corresponde a cada una de ellas una parte, cuota ideal o abstracta.
Para Bello: No la define, pero se refiere en el Cdigo Civil en el artculo 2304 a 2313 al tratar el
cuasicontrato que lleva el nombre de Comunidad y en el Libro III al referirse a la herencia y a su particin
en los artculo 1317 y siguientes. Para Bello comunidad y copropiedad no son sinnimos, esto se desprende
del tratamiento que les da, por lo tanto establece que el GENERO es la comunidad y la ESPECIE es la
Copropiedad.
3-ORIGEN HISTRICO Y CONTENIDO DE LA COMUNIDAD
Bello a travs de Pothier, se inspira en el derecho romano para tratar la comunidad y, por ende la
Copropiedad. Para los romanos las cosas comunes se hayan indivisas y el derecho de propiedad sobre ellas
est dividido.
La novedad que introduce el Cdigo Civil es que cuando la comunidad recae sobre una universalidad como
una herencia, cada comunero no es dueo de ninguna cuota en cada bien de la herencia, sino que es dueo de
su derecho real de herencia, que una cuota del patrimonio del causante. Todos los herederos en conjunto son
dueos de todos y cada uno de los bienes de la herencia.
En nuestro la comunidad es un Simple Estado o modo de ser de la propiedad, de la posesin o de tenencia,
porque la esencia de esa comunin se haya en relacin que varias personas respecto de una cosa comn.
Solo radicara la diferencia entre propiedad y Copropiedad, en que la propiedad el sujeto titular es singular y
en la copropiedad el sujeto es mltiple.
4-CONSECUENCIA DEL CONCEPTO COPROPIEDAD QUE TIENE EL CDIGO CIVIL
4.1.Cada comunero NO tiene sobre la cosa comn un derecho radicado en ninguna parte de ella, no puede
transferir su dominio, ni gravarlo antes de su divisin. Si lo hace antes de que se le adjudique, tales actos
subsistirn, al adjudicrsele, finalmente de no ocurrir tal adjudicacin se entender que enajen una cosa
ajena y por lo tanto los gravmenes que pesan sobre ella caducan.
4.2.El comunero es el dueo o poseedor de su cuota abstracta por lo tanto puede enajenarla o gravarla. Por
ejemplo: El heredero puede ceder su derecho de herencia (artculo 1909 y siguientes); vender su cuota
(artculo 1812); hipotecar su cuota (artculo 2417).
4.3.Los comuneros en conjunto pueden enajenar la cosa en comn.
5-CARACTERSTICAS DE LA COPROPIEDAD. DIFERENCIAS CON LA SOCIEDAD
5.1.Los comuneros tiene en la cosa que recae la comunidad un mismo derecho, idnticas facultades sobre la
totalidad de la cosa que ellos poseen proindiviso.

110

5.2.La copropiedad no es persona jurdica. La sociedad si es persona jurdica.

5.3.La comunidad no es capaz o incapaz. La sociedad tiene capacidad propia.
5.4.La comunidad no tiene un patrimonio particular y los bienes que la forman estn incorporados en el
patrimonio de cada uno de los comuneros. La sociedad tiene un patrimonio distinto, particular, respecto del
de los socios.
5.5.La sociedad tiene sus propios deudores y acreedores. La comunidad no los tiene, sino que los comuneros.
5.6.La sociedad tiene representante legal para comparecer en juicio (artculo 8 C.PC). la comunidad no tiene
tal representante porque no es persona, solo pueden ser demandados los comuneros.
5.7.La sociedad puede durar indefinidamente, o el plazo que se le desee establecer. La comunidad no puede
permanecer como tal por mas de 5 aos.
6-ORIGEN DE LA COMUNIDAD
Esta puede surgir de Hechos y Actos jurdicos.
6.1.Sucesin por Causa de Muerte (Hecho jurdico propiamente tal)
6.2.Disolucin de la Sociedad conyugal, disolucin que es un pacto y este un Acto jurdico.
6.3.En virtud de una Sentencia (Acto Jurdico).
6.4.En virtud de la Ley. (Acto Jurdico).
6.5.Por muerte de uno de los cnyuges (Hecho jurdico propiamente tal)
6.6.Contrato, de un acuerdo de voluntades (2 o mas personas compran en conjunto una misma cosa, o si
una sola persona enajena parte de ella a otra persona).
6.7.Disolucin de una sociedad civil, la que a su vez puede tener diferentes orgenes.
6.8.Sociedad de Hecho, es decir, las sociedades Solemnes en que no se han observado las solemnidades que
la ley prescribe.
7-EL CUASICONTRATO DE COMUNIDAD
El ttulo 24 del Libro IV del Cdigo Civil del Cuasicontrato de Comunidad.
Artculo 2304: La comunidad de una cosa universal o singular entre dos o mas personas, sin que ninguna de
ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa, es una especie de
cuasicontrato.
La comunidad que se forma da origen a un cuasicontrato, porque nacen derechos y obligaciones entre los
comuneros, mas all de su voluntad.
8-INCONVENIENTES DE LA COMUNIDAD
8.1.Todos los actos de administracin requieren de la voluntad unnime de los comuneros. Basta que uno de
ellos se oponga, para que tal acto administracin no pueda llevarse a cabo.
8.2.Un propietario en exclusivo tiene mayor inters en que su bien produzca y se explote de mejor forma que
el propietario que comparte el Dominio con otras personas. A partir de lo anterior, es que no se puede
obligar a los comuneros a permanecer en la indivisin, salvo en:
Casos expresamente sealados por ley.
A-Propiedad Fiduciaria (artculo 1317 inciso 3;)
B-Los bienes comunes en los edificios regidos por la ley 6.071.
C-Los comuneros pueden pactar la indivisin, pero por no mas de 5 aos (artculo 1317 inciso 2).El
derecho para pedir la particin no prescribe jams (artculo 1317 inciso 1)
9-PRESCRIPCIN ENTRE COMUNEROS
Se ha dicho que entre comuneros no hay lugar a la prescripcin adquisitiva, lo que es efectivo mientras cada
comunero reconozca el derecho de los otros.
Sin embargo si un comunero posee la cuota de otro, puede ganarla por prescripcin, lo mismo sucede si un
comunero posee la cosa comn.
10-DERECHOS DE LOS COMUNEROS EN LA COSA COMN
El artculo 2305 seala: El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el
derecho de los socios en el haber social.

111

Esta disposicin es amplia y no refleja la realidad, por las grandes diferencias entre comunidad y sociedad y
en general se ha entendido que lo que dispone este artculo respecto de los comuneros es lo que se precepta
en el artculo 2081 para los socios, pero solo en relacin con los N 1 a 4 sin considerar el inciso 1.
Estos nmeros establecen:
1- Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos de otros, mientras est
pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales (donde dice socio sustituir por
comunero).
2- Cada socio (comunero) podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber
social (comunidad), con tal que las emplee segn su destino ordinario y sin perjuicio de la sociedad
(comunidad) y del justo uso de los otros.
3- Cada socio (comunero) tendr el derecho de obligar a los otros que hagan con l las expensas
necesarias para la conservacin de las cosas sociales (comunes).
4- Ninguno de los socios (comuneros) podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la
sociedad (comunidad) sin el consentimiento de los otros).
Los comuneros responde de Culpa Leve y por consiguiente cada comunero puede hacer efectiva esa
responsabilidad contra el comunero culpable de algn dao en las cosas comunes (artculo 2308).
Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella incluso los intereses corrientes de los dineros
comunes que haya empleado en los negocios particulares. (artculo 2308 Inciso 1).
11-CLASIFICACIN DE LA COMUNIDAD
11.1Segn su OBJETIVO
a-Comunidad de Cosa Universal
b-Comunidad de Cosa Singular
nica clasificacin que aparece en el Cdigo Civil
Artculo 1317: Ninguno de los consignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer
en la indivisin
Artculo 2304:La comunidad de una cosa universal o singular entre dos o ms personas.
11.2.Segn su ORIGEN
a-Comunidad de Hecho: Nace de un hecho (muerte de una persona).
b-comunidad que nace de un contrato (Dos personas compran algo en conjunto)
11.3.Segn su DURACION
a-Comunidad Temporal
b-Comunidad Perpetua
12-COMUNIDAD SOBRE UNA COSA UNIVERSAL
Es aquella que recae en una universalidad, en un patrimonio con activo y pasivo distinto al patrimonio de los
comuneros. La principal comunidad sobre cosa universal es la que coexiste entre los coherederos. Se
considera tambin la disolucin de la Sociedad conyugal, aunque esta sea discutible por los juristas.
13-DERECHOS DE LOS COMUNEROS EN LA COMUNIDAD A TITULO UNIVERSAL
13.1.La cuota de cada comunero recae en la universalidad que es independiente a los bienes que la
componen, es decir, sus derechos que le da la cuota no recae en ningn bien en particular.
13.2.El derecho de cada comunero sobre una universalidad no puede calificarse de mueble o inmueble ya
que la universalidad es distinta de los efectos que la componen. Es por ellos que la Tradicin de ese derecho
no requiere de inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
14-COMUNIDAD SOBRE UNA COSA SINGULAR
La cuota de cada comunero en el derecho se radica en el bien que es objeto de la comunidad y que ese
derecho en consecuencia es mueble o inmueble segn lo sea el bien comn, pero no radica en ninguna parte
fsica determinada del bien.
Esto tiene importancia por lo que establece el artculo 2417: El comunero puede, antes de la divisin de la
cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que
en razn de dicha cuota se adjudiquen si fueren hipotecables. Si no lo fueren caducar la hipoteca.

112

Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si estos
consintieren en ello, y as constare por Escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin
hipotecaria.

113

15-DERECHO DE CADA COMUNERO SOBRE SU CUOTA

15.1.Cada comunero es dueo de su cuota, por lo tanto puede disponer de ella. El artculo 1812: Si la cosa
es comn de dos o ms personas proindiviso entre las cuales no intervenga contrato o sociedad, cada una de
ellas podr vender su cuota aun sin el consentimiento de las otras.
15.2.El comunero puede Hipotecar su cuota antes de la divisin de la cosa comn, (artculo 2417).
15.3.Puede Reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular (artculo 892).
La jurisprudencia reconoce a los herederos el derecho de reivindicar su cuota en cada cosa hereditaria, aun
antes de que se lleve a cabo la particin de la herencia.
16-SITUACIN DE LOS COMUNEROS FRENTE A LAS DEUDAS DE LA COMUNIDAD
Se debe distinguir si se trata de una comunidad sobre una universalidad o sobre cosas singulares.
17-SITUACIN DE LOS COMUNEROS FRENTE A LAS DEUDAS DE UNA COMUNIDAD SOBRE
UNA UNIVERSALIDAD
17.1.Deudas que existen al momento de formarse la comunidad: El artculo 2306 seala que si la cosa es
universal como una herencia, cada comunero es obligado a las deudas de la cosa comn, como sus herederos
en las deudas hereditarias, responden en proporcin a su cuota (Artculo 1354 incisos 1 y 2).
El artculo 2303 se refiere a las deudas que existen al momento de formarse la comunidad, es decir, al
momento de fallecer el causante, disolverse la sociedad conyugal o la sociedad civil de personas.
17.2.Deudas contradas durante la comunidad por los comuneros: Se aplican las normas del artculo
2307
A-Si la deuda es contrada por uno de los comuneros y es til a la comunidad
B-Si la deuda es contrada durante la comunidad por los comuneros colectivamente
C- Si la deuda es contrada durante la comunidad por los comuneros y han pactado Solidaridad.
A-Si la deuda es contrada por uno de los comuneros y es til a la comunidad (Procomunidad): Se
obliga slo el comunero que se oblig, sin perjuicio de que este tendr accin contra los otros comuneros
para el reembolso de lo que hubiere pagado por ello, como cualquier agente oficioso. (artculo 2307 inciso
1)
B-Si la deuda es contrada durante la comunidad por los comuneros colectivamente: Se debe distinguir
si se ha expresado o no cuota.
-Sin expresin de cuota: Todos ellos no habiendo estipulado solidaridad son obligados al acreedor por
partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que se haya pagado
dems sobre la cuota que le corresponde (artculo 2307 inciso 2).
-Si han expresado cuota: Responden en proporcin a las cuotas expresadas.
C-Si la deuda es contrada durante la comunidad por los comuneros y han pactado Solidaridad:
Responden en la forma prescrita en los artculos 1514 y 1522; artculo 2312 Cdigo Civil.
Artculo 1514: El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra
cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por este pueda oponrsele el beneficio de divisin.
Artculo 1522: El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la extinguido por alguno de los medios
equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades,
pero limitada respecto de cada uno los codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna solamente a alguno o
algunos de los deudores solidarios, sern estos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les
correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como Fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.
Artculo 2312: En las prestaciones a que son obligados entre si los comuneros, la cuota del insolvente
gravar a los otros.

114

18-SITUACIN DE LOS COMUNEROS FRENTE A LAS DEUDAS COMUNES EN UNA

COMUNIDAD SOBRE UNA COSA SINGULAR
En este caso los comuneros responden conforme lo previene el artculo 2307 inciso 1 y 2.
Se obliga slo el comunero que se oblig, sin perjuicio de que este tendr accin contra los otros comuneros
para el reembolso de lo que hubiere pagado por ello, como cualquier agente oficioso. (Artculo 2307 inciso
1)
Todos ellos no habiendo estipulado solidaridad son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el
derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que se haya pagado dems sobre la cuota que
le corresponde (artculo 2307 inciso 2).
19-ADMINISTRACIN DE LA COMUNIDAD
Se debe distinguir si los comuneros han designado o no un administrador.
19.1.NO han designado administrador: Los actos de administracin deben acordarse por unanimidad,
cada comunero puede oponerse a loa actos administrativos de los otros mientras est pendiente su ejecucin
o no haya producido sus efectos (artculo 2081 N 1) El derecho a veto no existe respecto de los actos
meramente conservativos (artculo 2081 N 3).
Algunos autores sostienen que entre los comuneros existe un Mandato Tcito para los actos administrativos
segn lo dispuesto en artculo 2305 en relacin al artculo 2081 inciso 1. Rozas sostiene que tal mandato no
existe y que el artculo 2305 no se remite al inciso 1 del artculo 2081, sino a sus nmeros.
19.2.SI han designado administrador: El nombramiento debe acordarse por unanimidad o por la mayora
absoluta de los comuneros que representa a lo menos la mitad de los derechos de la comunidad (artculo 654
C.P.C). Sus facultades se est a lo que se exprese en el ttulo del nombramiento (El acuerdo de los comuneros
o la decisin de ellos o del juez).
20-TRMINO DE LA COMUNIDAD
El artculo 2312 establece que la comunidad termina por:
1- Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
2- Por la destruccin de la cosa comn: Destruccin que debe ser completa, pues de lo contrario la
comunidad subsiste sobre lo que resta de la cosa.
3- Por la divisin del haber comn: La divisin de las cosas comunes y las obligaciones y derechos
que de ella resulten se sujetarn a las mismas reglas que en la particin de la herencia del artculo
1317 y siguientes y los artculos 2313 2215 1776.
Captulo IV
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
1-CONCEPTO
Los Modos de Adquirir el Dominio son hechos jurdicos a los que la ley le atribuye la facultad de hacer nacer
o traspasar el Dominio.
2-ENUMERACIN Y DEFINICIN DE LOS DISTINTOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
El artculo 588 seala que son.
2.1.Ocupacin: Modo de Adquirir el Dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no
es prohibida por las leyes chilenas, o por el derecho internacional. (Artculo 606)
2.2.Accesin: Es un Modo de Adquirir el Dominio por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que
ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de la cosas son frutos naturales o civiles.
(Artculo 643)
2.3.Tradicin: Es un Modo de Adquirir el Dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace
de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el Dominio , y por otra la
capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del Dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
(Artculo 670).
2.4.Sucesin por Causa de Muerte: Modo de Adquirir el Dominio de todo o parte del patrimonio de una
persona difunta.

115

2.5.Prescripcin Adquisitiva: Modo de Adquirir el Dominio de las cosas ajenas por haberse posedo dichas
cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. (Artculo 2492).
2.6.La Ley: Este modo no est sealado en el artculo 588. A veces es un Modo de Adquirir el Dominio por
ejemplo: Cuando se expropia un bien, la ley es el Modo de Adquirir el Dominio de ese bien por parte de la
entidad en cuyo favor se expropi.
3-EL TTULO MEDIATO, INMEDIATO Y EL MODO DE ADQUIRIR
3.1.Doctrina Clsica: Exige para que exista Dominio, un ttulo o causa eficiente y un Modo de Adquirir.
Los contratos no bastan para que se adquiera el Dominio de las cosas corporales o de los derechos. Los
contratos engendran solo derechos personales.
-El Modo de Adquirir es la causa prxima de la adquisicin del Dominio.
-El ttulo es la causa remota de dicha adquisicin.
-Podramos decir:
-El ttulo es el hecho jurdico que da la posibilidad de adquirir el Dominio
-El modo de adquirir es el hecho jurdico que produce la adquisicin del Dominio, por ejemplo: Si se
celebra un contrato de compraventa, del contrato nace para el comprador un derecho personal para exigir
la entrega de la cosa al vendedor. El Dominio lo adquirir el comprador cuando el vendedor le haga
entrega de la cosa, cuando le haga tradicin de ella. La Tradicin es el Modo de Adquirir el Dominio y la
compraventa el ttulo de la adquisicin.
-Tradicin / Modo de Adquirir / Causa Prxima / Hecho jurdico que produce la adquisicin del Dominio .
-Compraventa / Ttulo de la adquisicin / Causa Remota/ Hecho jurdico que da la posibilidad de adquirir.
4-MODO DE ADQUIRIR. SU CLASIFICACIN
4.1.Originarios y Derivativos
4.2.A Ttulo Universal y a Ttulo Singular
4.3.Onerosos y Gratuitos
4.4.Por acto entre Vivos y por Causa de Muerte.
5-MODO DE ADQUIRIR ORIGINARIOS Y DERIVATIVOS
5.1.Originarios: Son los que hacen adquirir el Dominio independientemente, sin tomar en cuenta el
Dominio anterior. Estos son: Ocupacin / Accesin / Prescripcin / Ley.
5.2.Derivativos: Son los que hacen adquirir el Dominio considerando el Dominio del anterior dueo de la
cosa. Estos son: Tradicin / Sucesin por causa de muerte.
5.3.Importancia de esta clasificacin: Radica en que para medir el derecho adquirido, en los modos
originarios se atiende solo al adquirente. En los derivativos, por el contrario se atiende al derecho del
antecesor.
6-MODO DE ADQUIRIR A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO SINGULAR
6.1.A ttulo Universal: Es aquel en que se adquiere todo el patrimonio de una persona o una cuota de l
(artculo 951). Ejemplo: sucesin por causa de muerte / Ley.
6.2.A ttulo Singular: Aquel modo en que se adquiere el Dominio de determinados bienes.
6.3.Aplicacin de esta clasificacin a los diferentes Modo de Adquirir el Dominio:
-Ocupacin y Accesin: Son siempre a ttulo singular.
-Sucesin por causa de muerte y la Ley: Puede ser A ttulo universal y singular.
-Tradicin y Prescripcin: Usualmente es a ttulo singular. Ser universal cuando se cede el derecho real de
herencia y cuando se adquiere por prescripcin ese derecho.
7-MODO DE ADQUIRIR ONEROSOS Y GRATUITOS
7.1.Onerosos: Aquel que impone al adquirente un sacrificio pecuniario. Ejemplo: La Ley
7.2.Gratuitos: Aquel que NO impone al adquirente un sacrificio pecuniario. Ejemplo: Ocupacin /
Prescripcin / Sucesin por causa de muerte / Accesin (Usualmente a ttulo gratuito).

116

Tradicin y Accesin (Excepcionalmente): Puede ser a ttulo oneroso y gratuito.

8-MODO DE ADQUIRIR POR ACTO ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE.
8.1.Por acto entre vivos: Aquel que para operar NO requiere la muerte de una persona. Ejemplo: Todos los
Modo de Adquirir , excepto la sucesin por causa de muerte.
8.2.Por causa de muerte: Aquel que para operar requiere la muerte de la persona de la que deriva el
derecho. Ejemplo sucesin por causa de muerte.
9-DERECHOS QUE PUEDEN ADQUIRIRSE MEDIANTE LOS DIFERENTES MODO DE
ADQUIRIR EL DOMINIO
Se puede adquirir Dominio de las Cosas Corporales, de los Derechos Reales y de los Derechos Personales.
9.1.Ocupacin: Solo puede adquirirse el Dominio de cosas corporales muebles.
9.2.Accesin: Puede adquirirse el Dominio de cosas corporales muebles e inmuebles.
9.3.Prescripcin: Puede adquirirse el Dominio de cosas corporales muebles e inmuebles, de los Derechos
Reales, salvo los que estn expresamente exceptuados.
9.4.Sucesin por Causa de muerte / Tradicin / Ley: Puede adquirirse el Dominio de cosas corporales, de
los Derechos Reales (Entre ellos la herencia que es una universalidad) y los derechos personales. Sean
muebles e inmuebles.
10-IMPOSIBILIDAD DE ADQUIRIR EL DOMINIO POR VARIOS MODOS
El Dominio solo puede ser adquirido de un solo modo, esto es porque si ya adquiri por un modo, no puede
adquirirlo por otro, porque ya es dueo.
La Posesin puede tenerse por varios ttulos (Artculo 701).
11-LOS MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO Y LA CLASIFICACIN DE LOS HECHOS
Los Modos de Adquirir son siempre Hechos Jurdicos ya que producen consecuencias de derecho. Sin
embargo, algunos son hechos jurdicos propiamente tales, otros son hechos jurdicos del hombre y dentro de
estos hay algunos que son actos jurdicos.
11.1Son Actos Jurdicos: Ocupacin / Tradicin/ Ley. En todos ellos se requiere voluntad e intencin de
producir consecuencias de derecho (Tradicin es una convencin que extingue derechos.
11.2.Son Hechos jurdicos (Propiamente tales o de tambin de la Naturaleza): La Sucesin por causa de
muerte / Prescripcin. No interviene la voluntad del hombre, para que se produzcan efectos en el derecho.
11.3.Accesin: Es un Hecho jurdico, a veces obra de la naturaleza y a veces obra del hombre, pero en
principio no es una Acto jurdico, porque no existe la intencin de adquirir el Dominio. Sin embargo, el
Cdigo Civil trata en el ttulo de la accesin algunas figuras que son actos jurdicos pero que podran
considerarse que NO son casos de accesin.
Captulo V
LA OCUPACION
1-CONCEPTO
Es un Modo de Adquirir el Dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es
prohibida por las leyes chilenas, o por el derecho internacional. (Artculo 606). Mediante la aprehensin
corporal de ellas con la intencin de adquirirlas.
2-REQUISITOS DE LA OCUPACIN
2.1.Que la cosa ocupada no pertenezca a nadie.
2.2.Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional.
2.3.Que haya aprehensin material de la cosa.
2.4.Que haya intencin de adquirir el dominio de la cosa.
3-QUE LA COSA OCUPADA NO PERTENEZCA A NADIE

117

No pertenecen a nadie, las cosas que nunca han tenido dueo y las cosas que tuvieron dueo pero que
dejaron de tenerlo. Ejemplo de cosas que nunca han tenido dueo: Animales bravos, las conchas que arroja
el mar (Res Nullius).
Las cosas que tuvieron dueo pero han dejado de tenerlo, cosas que cuyo dueo las ha abandonado al primer
ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud, los animales domesticados que han recobrado su
libertad y el tesoro se denomina Res Derelictae.
El artculo 590. Son bienes del Estado todas las tierras, que estando situadas dentro de los lmites
territoriales carecen de otro dueo. Por tanto la ocupacin no procede respecto de los inmuebles.
4-QUE SU ADQUISICIN NO EST PROHIBIDA POR LAS LEYES CHILENAS O POR EL
DERECHO INTERNACIONAL
4.1.La Pesca y la Caza estn prohibidas en ciertas pocas llamadas de VEDA. En estas pocas la ocupacin
de animales bravos est prohibida por las leyes chilenas. (artculo 622).
4.2.El Derecho Internacional prohbe las presas por bandidos, piratas o insurgentes. Tambin las prohbe el
Derecho chileno. (artculo 641).
5-QUE HAYA APREHENSIN MATERIAL DE LA COSA
5.1.La Aprehensin material es uno de los hechos que configura la ocupacin. Por ese motivo no pueden
ocuparse los derechos, ya que no hay aprehensin material.
5.2.Aprehensin en Sentido Amplio: No slo tomar fsicamente la cosa, sino tambin realizar hechos que
manifiesten la intencin de tomar la cosa. Por ejemplo: El cazador que hiere al animal y lo persigue.
6-QUE HAYA INTENCIN DE ADQUIRIR EL DOMINIO DE LA COSA
Intencin supone voluntad, por eso la ocupacin es un acto jurdico, existe volunta e intencin de producir
efectos en el derecho.
Los absolutamente incapaces no pueden adquirir el Dominio por ocupacin, no pueden manifestar voluntad
de adquirir.
7-COSAS QUE PUEDEN ADQUIRIRSE POR OCUPACIN EN NUESTRO CDIGO CIVIL
7.1.Solo las cosas Corporales: Son estas las nicas que pueden aprehenderse.
7.2.Solo las cosas Muebles: Por lo tanto, las tierras que no pertenecen a nadie son del Estado.
8-CARACTERSTICAS DE LA OCUPACIN COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO
Es un modo de adquirir:
8.1.Originario (artculo 703).
8.2.Gratuito
8.3.Entre Vivos
8.4.A ttulo Singular
8.5.Es un Acto Jurdico
9-CLASES DE OCUPACIN
9.1.De Cosas Animadas: Comprende la Caza y la Pesca (artculo 607 y 621).
9.2.De Cosas Inanimadas: Comprende la Invencin o Hallazgo y el Descubrimiento de un Tesoro, que es
una especie de Invencin o Hallazgo.
9.3.De Especies al Parecer Perdidas
9.4.De Especies Nufragas
9.5.La Captura Blica
10-LA CAZA Y LA PESCA
Artculo 607: La Caza y la Pesca son especie de ocupacin por las cuales se adquiere el Dominio de los
animales bravos.
Limitaciones a la Caza y a la Pesca: El ejercicio de la Caza y del Pesca estar sujeto a las ordenanzas
especiales que sobre estas materias se dicten.

118

No se podr, pues, cazar y pescar sino en lugares, en temporadas, y con armas y procederes, que no estn
prohibidos. (artculo 622).
11-CLASIFICACIN DE LOS ANIMALES PARA LOS EFECTOS DE LA OCUPACIN
11.1.Bravos o Salvajes: Son los que viven naturalmente libres e independientes del hombre, como fieras y
peces (artculo 608 inciso 1). Para el Cdigo Civil Bravos y Salvajes son sinnimos, sin embargo
A-Bravos: Significa Feroz
B- Salvajes: Significa Silvestre
Todo animal bravo es salvaje por ejemplo las fieras, pero estimamos que existen animales salvajes que no
son bravos como por ejemplo los peces.
Artculo 619: Los animales bravos pertenecen al dueo de las jaulas, pajareras, conejeras, colmenas,
estanques o corrales en que estuvieren encerrados, pero luego que recobren su libertad natural, puede
cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no vaya el dueo en
seguimiento de ellos, tenindolos a la vista y que por lo dems no contravenga el artculo 609.
Artculo 609: El ejercicio de la caza estar sujeto al cumplimiento de la legislacin especial que la regule.
No se podr cazar sino en tierras propias, o en las ajenas con permiso del dueo.
Anteriormente el Cdigo Civil estableca en su antiguo artculo 609 que no era necesario el permiso, si las
tierras no estuvieren cercadas ni plantadas o cultivadas, a menos que el dueo haya prohibido expresamente
la caza y notificara la prohibicin. Esto fue modificado en 1996 por la ley 19.473.
11.2.Domsticos: Los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo las dependencia del hombre
como las gallinas, las ovejas (artculo 608).
Los animales domsticos estn sujetos a Dominio. Conserva el dueo este Dominio sobre los animales
fugitivos, aun cuando hayan entrado en tierras ajenas; salvo en cuanto las ordenanzas de polica rural o
urbana establecieren lo contrario. (artculo 623)
En consecuencia: Los animales domsticos NO pueden ser objeto de ocupacin (Rozas cree que s, si el
dueo los abandona al primer ocupante).
11.3.Domesticados: Los que sin embargo de ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la
domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. (artculo 608). Ejemplo: El mono de un
Organillero.
Los animales domesticados mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre,
siguen las reglas de los animales domsticos y no pueden ser objeto de ocupacin. Cuando pierden esta
costumbre, vuelven a la clase de los animales bravos. (artculo 608 inciso 2)
12-EL CASO DE LAS PALOMAS (Artculo 621)
13-EL CASO DE LAS ABEJAS (Artculo 619)
14-REGLAS RELATIVAS A LA CAZA
14.1.Lugares en que se puede Cazar
(1) En tierras propias.
(2) En tierras ajenas con permiso del dueo (artculo 609 inciso 1)
Si alguien caza en tierras ajenas sin permiso del dueo, cuando por ley estaba obligado a obtenerlo, lo que
cace ser para el dueo, a quin indemnizar de todo perjuicio (artculo 610). Adems se le aplicar una
multa por cometer una de las Faltas enumeradas en el artculo 494 N 21 y 496 N 34 del Cdigo Penal.
14.2.Uso de la playa del mar y de las riberas de ros y lagos para los menesteres de la caza
Los pescadores podrn hacer de las playas de mar el uso necesario para la pesca, construyendo cabaas, etc,
guardando empero de hacer uso de los edificios o construcciones que all hubiere, sin permiso de sus dueos,
o de embarazar el uso legtimo de los dems pescadores. (artculo 612)

119

14.3Quin puede cazar en Chile

Los chilenos y extranjeros, pero en el mar territorial slo los chilenos y los extranjeros domiciliados en
Chile. (artculo 11).
14.4.Momento en que se entiende que el cazador se apodera del animal y lo hace suyo
(a) Cuando lo ha tomado materialmente.
(b) Desde el momento que lo ha herido gravemente de manera que ya NO le sea fcil escapar y mientras
persista en perseguirlo. (artculo 617 inciso1). Si el animal herido entra en tierra ajena donde no es lcito
cazar sin permiso del dueo, podr este hacer lo suyo.
(c) Desde el momento que el animal ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya armado o tenido en
parajes donde le sea lcito cazar. (artculo 617 inciso 1 parte final).
No es licito a un cazador o pescador perseguir al animal bravo que es ya perseguido por otro cazador o
pescador; si lo hiciere sin su consentimiento, y se apoderare del animal, podr el otro reclamarlo como
suyo. (artculo 618).
15-REGLAS RELATIVAS A LA PESCA
15.1.Lugares en que se puede pescar
Se podr pescar libremente en los mares, ros, lagos de uso pblico (artculo 611). Segn el cdigo de Aguas
todas estas son bienes nacionales de uso pblico (artculo 5 Cdigo de Aguas).
15.2.Uso de la playa del mar y de las riberas de ro y lagos para los menesteres de la pesca (art 613).
Pueden usarse las tierras contiguas hasta la distancia de 8 metros de la playa, pero no tocar los edificios o
construcciones que dentro de esta distancia hubiere, ni atravesarn las cercas, ni se introducirn en las
arboledas, plantos, o siembras. Los 8 metros se cuentan desde la lnea de mas alta marea
15.3.Quienes pueden pescar en Chile
Pueden pescar los chilenos y extranjeros. Pero en el mar territorial slo pueden pescar los chilenos y los
extranjeros domiciliados en Chile. (artculo 611).
15.4.Momento en que se entiende que el pescador se apodera del pez y lo hace suyo.
(a) Cuando lo ha tomado materialmente.
(b) Desde el momento que lo ha herido gravemente de manera que ya NO le sea fcil escapar y mientras
persista en perseguirlo.
(c)Desde el momento que el pez ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya armado o tenido en
parajes donde le sea lcito pescar. (artculo 617 inciso 1 parte final).
No es licito a un cazador o pescador perseguir al animal bravo que es ya perseguido por otro cazador o
pescador; si lo hiciere sin su consentimiento, y se apoderare del animal, podr el otro reclamarlo como
suyo. (artculo 618).
16-LA INVENCIN O HALLAZGO
16.1.Concepto: Es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su Dominio, apoderndose de ella, con animo de adquirirla (art. 624 inciso 1).
16.2.De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras sustancias que arroja el mar y que
no presentan seales de Dominio anterior. (artculo 624 inciso 2) (Res Nullius). Se adquiere del mismo
modo las cosas cuya propiedad abandona su dueo. Como las monedas que se arrojan para que las haga
suyas el primer ocupante.
Tambin se adquiere por Invencin o Hallazgo las pequeas partes de las cosas comunes a todos los hombres
de que alguno se apodera, por ejemplo sacar un litro de agua del mar.
16.3.Requisitos de la Invencin o Hallazgo:

120

1-Que la cosa sea inanimada.

2-Debe ser una cosa Res Nullius o Res Derelictae.
3-Que el que la encuentre se apodere de ella.
4-Que lo haga con animo de hacerse dueo de la cosa.
El abandono de una cosa por su dueo debe ser expreso e indudable. Que se trate de una donacin al primer
ocupante expresa, porque la donacin no se presume. No se presume el abandonar a las cosas que los
navegantes arrojan al mar para aligerar la nave. (artculo 624 inciso final).
17-EL TESORO
17.1.Concepto: Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre
han estado largo tiempo sepultados o escondidos largo tiempo sin que haya memoria ni indicio de su dueo
(artculo 625 inciso 2). Nota para el Cdigo Civil el tesoro es una Especie de Hallazgo.
17.2.Requisitos para que una cosa sea tesoro:
1-Debe ser una cosa mueble (No es tesoro un mosaico que forma parte de un edificio antiguo que est
sepultado, porque es inmueble).
2-Debe tratarse de una cosa elaborada por el hombre (No hay tesoros minerales).
3-Es necesario que haya sido sepultado o escondido.
4-Es necesario que la cosa est escondida por largo tiempo.
5-No debe haber memoria o indicio de su dueo.
17.3.Cuando se adquiere el Dominio del Tesoro: Se adquiere desde el momento que se descubre.
17.4.A quien pertenece el Tesoro
-Pertenece al dueo del terreno si es la misma persona que lo descubre.
-Pertenece al dueo del terreno, si el buscador lo hizo sin permiso de aquel.
-Si dueo y descubridor son personas distintas y el descubridor encontr fortuitamente el tesoro o lo ha
buscado con permiso del dueo del terreno: El tesoro se divide en partes iguales. (art. 626 Incisos 1 y 2)
17.5.Atribucin del Dominio en virtud del Tesoro
- El descubridor se hace dueo por Ocupacin.
- El dueo del terreno se hace dueo en virtud de la ley.
17.6.Permiso para cavar en suelo ajeno en busque da de un tesoro
Al dueo de una heredad o edificio podr pedir cualquier persona permiso para cavar en el suelo para sacar
dineros o alhajas que asegurare pertenecerles y que estn escondidos en el. Si se seala conocimiento del
lugar y asegura que probar derechos sobre ellos, y que abonar todo perjuicio al dueo de la heredad o
edificio, no podr este negar permiso, ni oponerse a la extraccin de dicho dineros o alhajas. (artculo 627).
El que obtuvo permiso y prueba sus derechos, paga las correspondientes indemnizaciones, podr llevrselo.
Si no prueba dichos derechos sern considerados como bienes perdidos o como tesoro encontrado en suelo
ajeno. (artculo 628 inciso 1).
De considerarse tesoro, deducidos los costos, se dividir en partes iguales entre el descubridor y el dueo del
suelo, pero este no podr pedir indemnizacin de perjuicios a menos a que renuncie a su porcin. Artculo
628 inciso 2). Si se considera bien perdido se aplica las reglas de las Especies al Parecer Perdidas.
18-MONUMENTOS NACIONALES
El artculo 1 de la ley 17.228 establece que son monumentos nacionales y quedan bajo la tuicin y proteccin
del Estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de carcter histricos o artsticos; los Enterratorios,
cementerios aborgenes, restos antropolgicos, paleontolgicos o de formacin natural, que existan bajo o
sobre la superficie del territorio nacional ,plataformas submarinas de sus aguas jurisdiccionales. La tuicin
de estos se ejerce por el Consejo de Monumentos Nacionales .
18.1.Ninguna persona natural o jurdica chilena podr ser en el territorio nacional excavacin de carcter
arqueolgico, antropolgico, paleontolgico sin autorizacin del Consejo de Monumentos Nacionales y
de su Reglamento.
19-DE LAS ESPECIES MUEBLES AL PARECER PERDIDAS
19.1.Diferencias de las _Res Derelictae y las Especies Al Parecer Perdidas

121

-Res Derelictae: Tienen un dueo que tiene la intencin de desprenderse del Dominio.
-Especies Al Parecer Perdidas: Se considera tal una cosa mientras NO conste la intencin de desprenderse
del Dominio .
19.2.Campo de aplicacin de las normas sobre especies Muebles al parecer perdidas (artculo 629)
Las normas sobre especies Muebles al parecer perdidas solo se aplican a las cosas INANIMADAS, ya que
respecto de los animales rige el artculo 623 y el artculo 111 de la ley 11.704 de Rentas Municipales.
19.3.Procedimiento para encontrar al dueo de la Especie al Parecer Perdida
1-Debe ponerse a disposicin del dueo.
2-Si no se presenta nadie que pruebe ser su dueo, se entrega a la municipalidad respectiva.
3-La Municipalidad deber dar aviso en un peridico del departamento o capital de provincia, si en aquel
no hubiere.
4-El aviso designar el gnero y la calidad de la especie, el da y lugar del hallazgo.
5-Si no aparece el dueo, se dar este aviso hasta por tercera vez mediando 30 das entre un aviso y otro.
6-Si al mes subsiguiente, del ultimo aviso, no se presente persona que justifique su Dominio, se vender la
especie en pblica subasta. Se deducirn del producto las expensas de aprensin y conservacin y el
remanente se dividir por partes iguales entre la persona que encontr la especie y la Municipalidad
respectiva (artculo 630).
19.3.1.Plazo para reclamar la especie encontrada:
Un mes contado desde que llega a poder de la Municipalidad. Si dentro de 6 meses siguientes a la fecha del
remate, el dueo de la especie perdida la reclamare, la Municipalidad estar obligada a entregar el valor
que hubiere obtenido en el remate, deducido los gastos que la especie ocasion.
El tesorero comunal se encargar de realizar el remate que debe oficiar el martillero pblico. Si el dueo de
la especie aparece antes de la subasta, se le restituir, pagando las expensas y lo correspondiente al
salvataje al que lo encontr.
En la eventualidad, que el dueo haya ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciante elige entre esta o
el premio del salvamento de la municipalidad (artculo 632 inciso 2) (Se trata de los pocos casos en que la
fuente de una obligacin es la Declaracin unilateral de la Voluntad).
Subastada la especie, se mira como irrevocablemente perdida para el dueo (artculo 633). Si la custodia,
conservacin fuere dispendiosa, podr anticiparse la subasta, y el dueo presentndose antes de expirar el
mes subsiguiente al ltimo aviso, tendr derecho al precio, deducidas las expensas. (artculo 634).
19.3.2.Omisin de las diligencias descrita:
Si una persona omite las diligencias, pierde su porcin a favor de la Municipalidad, pudiendo quedar sujeto
a la Accin de Perjuicios y segn las circunstancias a la pena de hurto. (artculo 631).
20-DE LAS ESPECIES NUFRAGAS
20.1.Normas Aplicables
Sobre las normas del Cdigo Civil priman las disposiciones del Cdigo de Comercio, Ordenanzas de
Aduanas, ley de Navegacin. El Cdigo Civil se refiere a ellas en el artculo 635 y siguientes.
20.2.Qu se considera Especies Nufragas?
El Reglamento General de Concesiones Martimas establece: Las naves, sus efectos muebles, aparejos,
cargas que estn a la deriva en la superficie de las aguas, o que hayan sido arrojadas a las playas del mar, ros
o lagos. Tambin lo son las especies de los navegantes que arrojan al mar para aligerar la nave.
20.3.El deber de Denunciar las Especies Nufragas
El artculo 635 establece: Si naufragare un buque en las costas de la Repblica, o si el mar arrojare a ellas los
fragmentos de un buque, o efectos pertenecientes, segn las apariencias, al aparejo o carga de un buque, las
personas que lo vean o sepan, denunciarn el hecho a la autoridad competente, asegurando entre tanto los
efectos que sea posible salvar para restituirlos a quien de derecho corresponda. Los que se los apropiaren
quedarn sujetos a la accin de perjuicios y a la pena de hurto. La autoridad martima comunica el hecho a
la Aduana mas prxima.
20.4.Entrega de las Especies Nufragas a su dueo
Si se presenta el dueo, le son restituidas por la autoridad, debiendo pagar las expensas y la gratificacin del
salvamento. Premio que fija la autoridad y que no puede ser mas all del 50% del valor de la especie.

122

Si el salvamento lo realiza la autoridad, sin que haya un particular como autor del hallazgo de Especie
Nufraga, se restituye a su dueo la especie, descontando slo las expensas y sin gratificacin de
salvamentos. (artculo 638).
20.5.Qu se hace en el evento que no presente el dueo de la Especies Nufragas?
Se publican 3 avisos, mediando 15 das entre uno y otro, aplicndose el mismo procedimiento de las
Especies Al parecer Perdidas. Pero en el lugar de la Municipalidad, es competente para la gestin de
salvamento y naufragio el Juez en lo Civil. Del remanente que eventualmente quedare de la subasta de la
Especie Nufraga, se dividir entre la persona que la salv y el Hospital de la comuna.
21-LA CAPTURA BLICA
21.1.Concepto
Es el despojo de bienes del vencido a favor del vencedor.
Est constituido por las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin, no slo a los enemigos, sino
a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales segn los casos, en conformidad a las ordenanzas de
marina y corso. (Ley de Navegacin N 2222 de 1978 (artculo 640).
-Botn: Cosas muebles que se capturan en guerra terrestre.
-Presa: Naves y mercaderas que se capturan en el mar.
-Conquista: Captura blica de territorio.
De acuerdo a la Cuarta Convencin de la Haya, en guerra terrestre, solo puede ser objeto de Captura Blica
las propiedades del Estado enemigo. En las propiedades de particulares solo tiene cabida esta Captura Blica
en guerra martima.
21.2.Quin se hace dueo por Captura Blica?
Solo el Estado se hace dueo de las propiedades que se toman en guerra de Nacin a Nacin, con las
limitaciones que establece la ley de Navegacin.
21.3.Presas hechas por bandidos, piratas e insurgentes:
Estas presas jams transfieren el Dominio y represadas (recuperadas) debern restituirse a los dueos,
pagando estos el premio de salvamento a los represadotes. (artculo 641).
De no aparecer sus dueos se procede igual como el caso de las cosas prdidas, pero los represadotes tendrn
sobre las propiedades que no fuesen reclamadas por sus dueos en el espacio de 1 mes, contado desde la
fecha del ltimo aviso, los mismos derechos que si las hubiera apresado en guerra de nacin a nacin.
(artculo 642).
Captulo VI
LA ACCESION
1-CONCEPTO
La Accesin es un Modo de Adquirir el Dominio por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. (artculo 643).
Lo que caracteriza a la accesin es el hecho de juntarse una cosa a otra, sea natural o artificialmente y en
virtud de los cual el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria. Pothier deca que este era
un Modo de Adquirir de derecho natural, por el cual el Dominio de todo lo que es un accesorio u y una
dependencia de una cosa es adquirido de pleno derecho por el aquel a quien la cosa pertenece.
2-CLASES DE ACCESIN
2.1.Accesin Discreta o por produccin o accesin de frutos.
Es la que deriva naturalmente de una cosa madre o fructuaria que produce o genera los productos o los
frutos.
2.2.Accesin Continua o por unin o Accesin propiamente tal
Se produce cuando una cosa se une a otra en forma tal que unidas formas un todo indivisible, esta puede ser :
a- De Inmueble a Inmueble
b- De Mueble a Mueble
c- De Mueble a Inmueble.

123

2.3.Atendiendo a su causa eficiente

a- Natural, que es la debida a la naturaleza.
b- Artificial que es la debida a la industria humana.
3-NATURALEZA JURDICA DE LA ACCESIN
Para algunos la accesin es un Modo de Adquirir el Dominio, el Cdigo Civil sigue esta doctrina, conforme
a la definicin del artculo 643.
Para Rozas cree que solo la accesin propiamente tal o continua es un Modo de Adquirir el Dominio. La
accesin de frutos o discreta es simplemente una facultad del Dominio, es una emanacin del derecho de
Dominio, siendo el ejercicio de la facultad de GOCE.
Lo que caracteriza a la accesin es que las cosas al juntarse pierden su individualidad propia y pasan a
formar una nueva. En la accesin de frutos sucede precisamente lo contrario, lo que la cosa produce toma
individualidad propia.
4-CARACTERSTICAS DE LA ACCESIN COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO
4.1.Es un Modo de Adquirir originario
4.2.Es Gratuito: Algunos casos de accesin de mueble a inmueble no son gratuitos, ya que importan
sacrificio pecuniario para el adquirente.
4.3.Es entre vivos.
4.4.Es a ttulo singular.
4.5.Es un hecho jurdico propiamente tal: Es decir, es obra de la naturaleza. No es un acto jurdico. Sin
embargo existen casos de accesin que no son obra de la naturaleza como los Accesin de Frutos Civiles.
5-ACCESIN DISCRETA O POR PRODUCCIN O ACCESIN DE FRUTOS
Proviene de la cosa misma por nacimiento o produccin. El trmino Discreta viene del latn Discretum que
es separar o dividir. Son muy poco los Cdigo que califican la accesin discreta como Modo de Adquirir,
generalmente la denominad Derecho de Accesin. Por este tipo de Accesin se adquieren los frutos y
productos.
5.1.Concepto de Productos y Frutos:
El Cdigo Civil confunde fruto con producto, al decir el artculo 643, inciso final: los productos de las cosas
son frutos naturales o civiles.
A-Productos: Son las cosas que derivan de otras sin periodicidad y con detrimento de su sustancia. Por
ejemplo: los metales de una mina; las piedras de una cantera.
B-Frutos: Son las cosas que se generan de otra cosa en forma peridica y sin detrimento de su sustancia.
Ejemplo: Frutas, semillas , rentas de arrendamiento, intereses.
5.2.Importancia de la calificacin de productos y frutos
Es importante porque existen disposiciones que solo dan derecho a los frutos. Ejemplo: Artculo 526: El
tutor o curador tendr, en general, en recompensa de su trabajo la dcima parte de los frutos de aquellos
bienes de su pupilo que administra.
Artculo 533 inciso 2: El tutor o curador si administra descuidadamente, no cobrar la dcima de los frutos
en aquella parte de los bienes que por su negligencia hubiere sufrido detrimento o experimentado una
considerable disminucin del producto.
5.3.Clasificacin de los frutos
A- Frutos Naturales: Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria
humana. (artculo 644).
B- Frutos Civiles: Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cnones de arrendamiento o censo,
y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido. (artculo 647 inciso 1)
Definicin doctrinal de Frutos Civiles: Utilidad que se obtiene de una cosa como equivalente del
uso y goce que se de ella a un tercero.
5.4.Estados en que pueden hallarse los Frutos Naturales

124

A-Pendientes: Cuando todava permanecen adheridos a la cosa que los genera o produce (artculo 645) Por
Ejemplo: Las plantas que estn arraigadas al suelo o los productos de las plantas mientras no han sido
separados de ella.
B-Percibidos: Son los que han sido separados de la cosa productiva, como la madera cortada, las frutas y
granos cosechados. (artculo 645 inciso 2).
C-Consumidos: Cuando se han consumido verdaderamente, es decir, natural o jurdicamente o se han
enajenados. 8art 645 parte final).
Importancia de los estados en que pueden hallarse los frutos naturales: Se aprecia desde 2 aspectos,
-Respecto del dueo: No tiene importancia, ya que le pertenecen, porque el dueo de la cosa fructuaria se
hace dueo de los frutos desde que se producen y antes de su separacin ya por el Modo de Adquirir, ya
como emanacin del Dominio (Artculo 646).
-Respecto de Terceros: Tiene importancia, para el Tercero que constituya sobre ellos un derecho desde que
solo puede adquirirse el Dominio de los frutos por Tradicin, lo que implica que se hacen dueos al
percibirlo, esto es con su separacin de la cosa productiva. (artculo 685)
5.5.Estados en que pueden hallarse los Frutos Civiles
A-Pendientes: Se encuentran pendientes mientras se deben. (Artculo 647 inciso 2)
B-Percibidos: Desde que se cobran (artculo 647 parte final).
El concepto de los frutos civiles se entienden percibidos desde que se cobran, pero no esto no es totalmente
exacto; sino mas bien desde que se pagan.
Es muy importante el concepto de fruto civil devengado (Ganado) que no es sinnimo de pendiente. El fruto
devengado es aquel sobre el cual se ha adquirido derecho a cualquier ttulo, pero cuya exigibilidad o aun no
se ejercita o existe plazo pendiente para su entrega. El artculo 11 inciso de la ley 18.010 establece que los
intereses se devengan da a da. Asimismo el artculo 790 del Cdigo Civil nos dice que los frutos civiles
pertenecen al usufructuario da a da. Todo fruto devengado es pendiente, pero ambos conceptos miran
aspectos distintos.
5.6.A quien pertenecen los Frutos
Los frutos, tanto naturales como civiles, pertenecen al dueo de la cosa fructuaria. Segn el Cdigo Civil,
por accesin; segn la doctrina, en virtud de la facultad de goce que le confiere el Dominio. (artculo 646 y
648). En efecto, estas normas parecen contradecir el carcter de modo de la accesin discreta. Ello se debe a
la relativa confusin que exista en esta materia en el pasado.
Excepcin: No pertenecen los frutos al dueo de la cosa fructuaria cuando por disposicin de la ley o por la
convencin pasan a pertenecer a una persona distinta del dueo.
- Por mandato de la ley, los frutos del peculio del hijo pertenecen al padre. (artculo 243).
- Por voluntad del hombre pertenecen a un tercero los frutos de la cosa que se ha dado en usufructo o en
arrendamiento (artculo 646 inciso 1).
5.7.Naturaleza Jurdica de la Accesin de Frutos
-Algunos autores creen que se hace dueo de la cosa fructuaria por accesin.
-Otros creen que el dueo de la cosa fructuaria lo es de los frutos por ejercer la facultad de goce que le
confiere el Dominio
6-ACCESIN CONTINUA O POR UNIN O ACCESIN PROPIAMENTE TAL
6.1.Concepto
Es la que tiene lugar cuando 2 o mas cosas de diferente dueo, se unen de manera que pasan a constituir un
todo.
El dueo de la cosa principal pasa a serlo de la accesoria (por regla general). Esta clase de accesin es en
realidad un Modo de Adquirir el Dominio.
6.2.Clases de Accesin Propiamente tal
a-De Inmueble a Inmueble (Llamada tambin Natural o del Suelo)

125

b-De Mueble a Mueble

c-.De Mueble a Inmueble o Industrial
7-DE INMUEBLE A INMUEBLE (Llamada tambin Natural o del Suelo)
7.1.Aluvin
in
7.3.Mutacin del Cauce o lveo de un ro, o divisin del ro en dos brazos que no vuelven a juntarse
7.4.Formacin de una Nueva Isla
7.1.Aluvin
7.1.1.Concepto: Conforme al artculo 649 se llama Aluvin el aumento que recibe la ribera del mar o de un
ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas.
7.1.2.Requisitos para que haya Aluvin:
a-El retiro de las aguas que debe ser lento e imperceptible.
b-El retiro de las aguas debe ser definitivo. Por eso el artculo 650 inciso 2 dispone que el suelo que el
agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas, forma parte de la ribera o del
cauce, y no accede mientras tanto a las heredades contiguas.
7.1.3.A quien pertenece el terreno del Aluvin
El terreno de Aluvin accede las heredades ribereas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin,
prolongadas directamente hasta el agua. (artculo 650 inciso 1 primera parte).
En los puertos habilitados, el terreno de Aluvin pertenece al Estado (artculo 650, inciso 1, parte final).
7.2.Avulsin
7.2.1.Concepto: Es el aumento que experimenta un predio cuando por una avenida o por otra fuerza natural
violenta es transportada parte del suelo de otro predio (artculo 652).
7.2.2.A quien pertenece el terreno transportado: Pertenece al que era su dueo al tiempo de la avenida u
otra fuerza natural, pero para el solo efecto de llevrselo, tiene un ao para reclamar, de lo contrario
pertenece al dueo del terreno a que fue transportado. (artculo 652).
7.3.Mutacin del Cauce o lveo de un ro, o divisin del ro en dos brazos que no vuelven a juntarse
7.3.1.Derecho para restituir las aguas a su acostumbrado cauce: Los propietarios riberanos, con permiso
de autoridad competente pueden efectuar las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado
cauce (artculo 654 primera parte).
7.3.2.A quien pertenece la parte del cauce que quedare permanentemente en seco: Acceder a las
heredades contiguas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta el
agua o cauce seco (artculo 654 inciso 1 y artculo 650).
Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una lnea longitudinal dividir el nuevo terreno en
dos partes iguales y cada una de estas acceder a las heredades contiguas dentro de sus respectivas de
demarcacin prolongadas directamente hasta dicha lnea. (artculo 654 inciso 2 y artculo 650).
7.3.3.Heredad Inundada: Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los
5 aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos (artculo 653).
Tratndose de un poseedor, por este hecho, se interrumpe naturalmente su posesin (Interrupcin Natural
de la Prescripcin, cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio
de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada) (artculo 2502 N 1).
Si despus de 5 aos, las aguas desocupan o restituyen el terreno, este se pierde para su dueo y accede a
los propietarios riberanos segn las reglas dadas para el Aluvin.
7.4.Formacin de una Nueva Isla
7.4.1.Requisitos para que una nueva isla acceda a las heredades riberanas:

126

A-No deben formarse en el mar territorial ni en ros o lagos navegables por buque de mas de 100 toneladas,
ya que pertenecen al Estado (artculo 656 inciso 1 y artculo 597).
B-La Isla no debe ser ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en sus creces y bajas
peridicas, pues en ese caso se mirar como parte del cauce o lecho (artculo 656 N 1).
7.4.2.Caso de la Isla que se forma porque un ro se abre en dos brazos que despus vuelven a juntarse: La
nueva isla no altera el anterior Dominio de los terrenos comprendidos en ella; pero el nuevo terreno
descubierto por el ro acceder a las heredades contiguas, como en el caso del artculo 654 (artculo 656 N
2).
7.4.3.Caso de la Isla que se forma en el cauce de un ro: Acceder a las heredades de aquella de las dos
riberas a que estuviere ms cerca toda la isla; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre
sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella
(artculo 656 N 3 inciso 1).
7.4.4.Caso de la Nueva Isla que se forma en un Lago: No debe tratarse de un lago navegable, ya que
pertenece al Estado. Acceder a las heredades de todas sus riberas, correspondiendo a cada heredad la
parte comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla y
sobre la superficie de ella (artculo 656 N 6 y N 3 inciso 2).
Se discute lo que sucede si ningn propietario tiene la cercana a la isla exigida por la norma. Algunos
sostiene que la isla pertenecera al Estado (artculo 590); otros, sealan que pertenece a todos los riberanos
en comn.
8-DE MUEBLE A MUEBLE
8.1.Adjuncin
8.2.Especificacin
8.3.Mezcla
8.1.Adjuncin
8.1.1.Concepto: Es una especie de accesin, y se verifica cuando 2 cosas Muebles pertenecientes a
diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de
separada; como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se
pone un espejo propio (artculo 657).
8.1.2.Requisitos para que haya Adjuncin:
A-Debe tratarse de cosas Mueble pertenecientes a distintos dueos.
B-Las cosas deben poder separarse y subsistir separadamente.
8.1.3.Efectos de la Adjuncin:.
I-Si la unin se produce sin conocimiento por una de las partes y sin mala fe por la otra
II-Si el dueo de la cosa principal tuvo conocimiento del uso que se haca de ella
III-Si el dueo de lo principal o de lo accesorio usaron de las cosas de otro sin su conocimiento y sin justa
causa de error
I-Si la unin se produce sin conocimiento por una de las partes y sin mala fe por la otra: El Dominio de lo
accesorio acceder al Dominio de lo principal, con el gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su
valor (artculo 658).
Si el dueo de la cosa accesoria fue el que hizo uso de la materia principal, el dueo de esta puede pedir
que se le restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud o su valor en dinero (artculo 665).
En todos los casos en que el dueo de una de las 2 materias unidas, no sea fcil reemplazarla por otra de la
misma calidad, valor y aptitud y pueda la primera separarse sin deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin
cuyo conocimiento se haya hecho la unin podr pedir su separacin y entrega a costa del que hizo uso de
ella (artculo 664).
II-Si el dueo de la cosa principal tuvo conocimiento del uso que se haca de ella: Se presume que lo
consinti y slo tiene derecho al valor de la cosa principal (artculo 664).

127

III-Si el dueo de lo principal o de lo accesorio usaron de las cosas de otro sin su conocimiento y sin justa
causa de error: Perdern lo suyo y deber pagar los perjuicios y estarn sujetos a la accin criminal a que
haya lugar cuando ha procedido a sabiendas (artculo 667 inciso 1).
8.1.4.Para los efectos de la Adjuncin Que se entiende por cosa principal?
A-De las cosas unidas: Si una tiene mas estimacin pecuniaria o de afeccin, esta se mirar como principal
y la segunda como accesoria. (artculo 659 inciso 1 y 2.)
B-De no haber tanta diferencia entre las 2 cosas: La que sirva para el uso, ornato o complementacin de la
otra, se tendr por accesoria (artculo 660).Ejemplo: El anillo es accesorio del diamante.
C-Si no se puede aplicar ninguna de las reglas anteriores, se tendr como principal, la de ms volumen
(artculo 661).
8.2.Especificacin
8.2.1.Concepto: Es una especie de accesin que se verificas cuando de la materia perteneciente a una
persona hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de las uvas ajenas se hace vino o de la
plata ajena una copa, o de la madera ajena una nave. (artculo 662 inciso 1).
8.2.2.Caractersticas de la Especificacin:
A-No hay en ella unin de cosas distintas.
B-Hay transformacin de una materia ajena por obra del trabajo humano de otro.
C-Si se quiere, hay unin entre la materia ajena y el trabajo humano de otro.
8.2.3.Efectos de la Especificacin.
I-Si no existe conocimiento por una parte ni mala fe por la otra el dueo de la materia se hace dueo de la
obra, pagando la hechura. (artculo 662 inciso 2)
Si la obra nueva vale mucho mas que la materia, el dueo de esta ltima slo tiene derecho a indemnizacin
de perjuicios.
Si la materia es en parte ajena y en parte propia del que lo hizo o mand a hacer y no se puede separar, la
cosa pertenecer en comn a los propietarios. (artculo 662 Inciso final).
II-Si el dueo de la materia tuvo conocimiento de lo que se haca con esta por otro, se presumir que
consinti y solo tendr derecho a su valor. (artculo 666).
III-Si el dueo NO tuvo conocimiento de que se haca con su materia, tiene derecho a pedir indemnizacin,
pudiendo entablar la accin criminal si procede y el fabricante perder lo suyo (artculo 667 inciso 2 en
relacin con el inciso 1).
8.3.Mezcla
8.3.1.Concepto: Es una especie de accesin que tiene lugar cuando se juntan materias ridas o lquidas,
pertenecientes a diferentes dueos, de manera que no pueden separarse (artculo 663 primera parte).
8.3.2.Efectos de la Mezcla:
I-Si no existe conocimiento o mala fe, el Dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso, a
prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenezca (artculo 663 inciso 1, segunda parte).
Si el valor de la materia es superior, el dueo de esta tiene derecho a reclamar la cosa producida por la
mezcla, pagando el precio de la materia restante (artculo 663 inciso 2).
II-Tambin puede pedir en vez de reclamar la cosa producida por la mezcla, para que se le restituya otra
materia, pero de la misma naturaleza, aptitud o su valor en dinero. (artculo 665).
III-El que tuvo conocimiento de lo que se haca con su materia, se presume que consinti y slo tiene
derecho a su valor. (artculo 666).

128

IV-El que haya hecho uso de materia ajena sin conocimiento de su dueo y sin justa causa de error, perder
lo suyo, debiendo pagar indemnizacin por perjuicios y estar sujeto a la accin criminal si fuera
procedente.
Si el valor de la obra excediere notablemente al valor de la materia, no procede lo del prrafo anterior,
salvo que se haya procedido a sabiendas. (artculo 667 inciso 2).
9-DE MUEBLE A INMUEBLE O INDUSTRIAL
9.a.Edificacin
9.b.Plantacin
9.c.Siembra
9.1.Generalidades: Se ocupan de esta accesin los artculo 668 y 669 y tienen lugar en los casos de
Edificacin- Plantacin- Siembra, cuando se realizan en un Inmueble con materiales, semillas o plantas de
propiedad de una persona distinta del dueo del Inmueble. Es importante tener presente que es indispensable,
para que haya accesin, la carencia de ttulo contractual. As se desprende de la ignorancia que exige los
artculo 668 y 669. ambas clases de accesin industrial se rigen por las mismas reglas.
9.2.Casos en que se produce esta accesin
A)
-Cuando se edifica con materiales ajenos en suelo propio
-Cuando se edifica con materiales propios en suelo ajeno
B)
-Cuando se siembra o planta con semillas o vegetales ajenos en suelo propio.
-Cuando se siembra o planta con semillas o vegetales propios en suelo ajeno.
9.3.Requisito Esencial para que se produzca esta accesin:
Los materiales deben incorporarse y arraigarse al edificio y las semillas o plantas al suelo, de lo contrario
puede reclamarlas el dueo. (artculo 668 inciso 4).
9.4.Efectos de la Edificacin, Siembra o Plantacin:
La regla fundamental: Una vez producido el arraigo, el dueo del suelo se hace del dueo de lo edificado,
sembrado o plantado es decir, el dueo de lo principal se hace dueo de lo accesorio y se estima que es
principal el suelo, sea cual sea el valor de lo que en el se edifique, plante o siembre.
9.5.Indemnizaciones debidas a los dueos de los materiales, semillas o plantas:
Como nadie puede enriquecerse sin causa, se debe distinguir:
-Si los materiales son propios y el suelo ajeno
-Si los materiales son Ajenos y el suelo propio
9.6.Si los materiales son Ajenos y el suelo propio
9.6.1.Ignorndolo el dueo de los materiales
I-Si el dueo del suelo ha usado materiales ajenos con justa causa de error, est obligado a pagar al dueo de
los materiales su justo precio o devolver materiales de la misma naturaleza, calidad o aptitud. (artculo 668
inciso 1 y 3).
II-Si el dueo del suelo ha procedido sin justa causa de error, pero NO a sabiendas, estos es con ligereza, sin
motivos suficientes para equivocarse, est obligado a pagar al dueo de los materiales su justo precio o a
devolver materiales de idntica naturaleza o aptitud, y adems de lo anterior debe pagar indemnizacin de
perjuicios. (artculo 668 inciso 2 1 3).
III-Si el dueo del suelo ha utilizado materiales ajenos a sabiendas, adems de todo lo anterior estar sujeto a
la accin criminal que corresponda (artculo 668 inciso 2 segunda parte).
9.6.2.Sabindolo el dueo de los materiales
En este caso solo procede el pago de su justo precio, o la devolucin de los materiales en idnticas
caractersticas (artculo 668 inciso 1 y 2 ).
En realidad en este caso no hay accesin, sino Compraventa de los materiales, plantas o semillas si el dueo
del suelo paga su precio o Permuta si paga otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud. (artculo 668
inciso 2, parte final).

129

9.7.Si los materiales son propios y el suelo ajeno:

9.7.1.No tuvo Conocimiento:
El dueo del terreno tiene derecho a hacer suyo el edificio, mediante las indemnizaciones prescritas favor de
los poseedores de buena o mala fe en el ttulo de la reivindicacin o puede obligar al que edific o plant a
que pague el justo precio del terreno con los intereses corrientes por todo el tiempo que lo haya tenido en su
poder. En cuanto al que sembr debe pagar la renta y a indemnizarle los perjuicios (art. 669 inciso 1).
Si elige hacer dueo del edificio, plantacin o siembra, para saber lo que debe indemnizar hay que distinguir
si el que edific, plant o sembr esta de buena o mala fe y aplicar las normas sobre mejoras y frutos que
establecen los artculos 907 a 913.
9.7.2.Si tuvo Conocimiento
Para recuperar el terreno debe pagar el valor del edificio, plantacin o siembra. (Artculo 669 inciso 2)

Captulo VII
LA TRADICION
1-CONCEPTO
Es un Modo de Adquirir el Dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el Dominio, y por otra la capacidad e intencin de
adquirirlo. Lo que se dice del Dominio se extiende a todos los otros derechos reales. (Artculo 670).
Es un acto jurdico bilateral, es una convencin que se perfecciona por el acuerdo de voluntades del Tridente
y del Adquirente.
2-DE LA PROPIA DEFINICIN DEL CDIGO CIVIL, OBTENEMOS LAS SIGUIENTES
CONCLUSIONES
2.1.Es un Modo de Adquirir el Dominio (artculo 588), apto para adquirir los dems Derechos Reales.
Sin embargo, la Tradicin no slo es apta para adquirir derechos Reales, sino, que tambin, como lo expresa
el artculo 699 Derechos Personales. Al tratar de los Bienes dijimos que en doctrina son los Derechos
Personales y Reales, mas que las cosas corporales sobre las cuales en definitiva recaen, en forma directa, los
Reales en forma directa; e indirecta los Personales. Sin embargo destacamos que para el Cdigo Civil los
Bienes consisten tanto en las cosas corporales o incorporales o derechos, de modo que por tradicin, como
establece el artculo 670 se puede adquirir el Dominio de todas las cosas, sean corporales e incorporales.
Adems cuando el Cdigo Civil expresa que por Tradicin no slo se adquiere el derecho de Dominio , sino
tambin los dems Derechos Reales, en estricto rigor est diciendo una impropiedad, ya que lo que
verdaderamente se adquiere por Tradicin es el Dominio de todas las cosas entre las que se encuentran
tambin los dems derechos reales, por ejemplo: Por Tradicin adquiero un Usufructo o Servidumbre, lo que
estoy adquiriendo es el Dominio sobre el Derecho Real de Usufructo o Servidumbre.
2.2.Es el nico Modo de Adquirir Derivativamente entre vivos: Por Ocupacin, accesin y Prescripcin,
se adquiere entre vivos el Dominio originario entre las cosas. Por Sucesin se adquiere el Dominio de las
cosas en forma derivativa desde el causante, pero por causa de muerte.
Es la Tradicin la nica manera de transferir el Dominio entre vivos, estos es, adquirirlo
Derivativamente de otro.
2.3.Es un acto jurdico Bilateral: Por ser la Tradicin la entrega de una cosa consentida por el tridente y
adquirente con el propsito de producir el efecto jurdico de transferir el Dominio, es un acto jurdico
bilateral.
2.4.Es siempre un Pago, esto es, un Modo de Extinguir Obligaciones: Solo hay lugar a la Tradicin,
cuando el tradente y el adquirente, estn ligados a una obligacin de DAR, esto es de transferir el Dominio,
obligacin que se cumple mediante la Tradicin, extinguindose as, la obligacin de dar (artculo 1460).
La Tradicin es entonces adems de un Modo de Extinguir el Dominio, es un Modo de Extinguir
Obligaciones, denominado PAGO, esto es conforme lo dispone el artculo 1568. Entonces la Tradicin es una
convencin ya que dentro de la clasificacin ms aceptada de los actos jurdicos bilateral, estos son contratos
cuando crean obligacin y convenciones cuando las extinguen.

130

El artculo 1575 en forma expresa se refiere a la Tradicin como pago al hablar del pago en que se debe
transferir la propiedad. La Tradicin es siempre el cumplimiento de la obligacin de dar (Pago). Esta
caracterstica explica como ninguna otra la necesidad de que la Tradicin requiera de un ttulo traslaticio de
Dominio, esto es un antecedente de donde emane la obligacin de dar.
2.5.La Tradicin es, esencialmente, Entrega: Esto es el traspaso material de una cosa de manos de una
persona a otra, calificada por la intencin de proceder con esa entrega a transferir el Dominio por parte del
tradente y adquirirlo, par parte del tradente. Si a la entre falta la intencin de transferir y de adquirir,
estaremos frente a la simple entrega (Nuda Traditio, desplazamiento material de la cosa), que transformar
al que recibe en mero tenedor, conservando el Dominio que nace de la entrega.
Cmo se evidencia el elemento intencional que califica la entrega como Tradicin?
Por la naturaleza del ttulo que sirve de antecedente a la entrega. Si la entrega se realiza teniendo como
antecedente un ttulo traslaticio de Dominio , es decir, un ttulo que origina la obligacin de dar, esa entrega
ser Tradicin, pero si del ttulo antecedente de la entrega no emana la obligacin de transferir el Dominio
(Arrendamiento), tal entrega no ser Tradicin, sino Nuda Traditio o simple entrega.
2.6.La Tradicin es requisito de Posesin Regular: La Tradicin es el nico modo derivativo entre vivos,
de donde aparece que el Dominio que se adquiere es el que deriva del tradente, quien incluso, puede creerse
dueo de lo que hace Tradicin sin serlo.
El hecho que el tradente No sea dueo de la cosa de la que hace Tradicin, no anula la Tradicin, sino que el
efecto de esa Tradicin no ser entonces el de transferir el derecho de Dominio , toda vez que nadie puede
transferir mas derechos de los que tiene y nadie puede adquirir sino los derechos que le son transferidos,
caracterstica propia de los Modos de Adquirir derivativos.
Pero como ha habido esa entrega calificada, esto es entrega con animo de transferir y animo de adquirir el
Dominio, evidenciado el animo por el ttulo traslaticio de Dominio, independientemente que efectivamente
se haya transferido o no el Dominio, lo que depender si el tradente era o no dueo. Originar en el
adquirente de buena fe a quien se le hizo Tradicin sobre la base de un justo ttulo una situacin de hecho,
cual es, tendr en su poder el bien del que se le hizo Tradicin, con animo de seor dueo, es decir, ser
poseedor regular del bien tradido.
De esta forma, el adquirente poseedor regular quedar habilitado para adquirir el Dominio del bien por
Prescripcin Adquisitiva Ordinaria.
3-ENTREGA Y TRADICIN EN EL CDIGO CIVIL
3.1.La entrega es el acto material por el cual se traspasa una cosa de una persona a otra. La entrega es el
gnero y la Tradicin la especie. No siempre la entrega constituye Tradicin, ya que a veces es mera
Tenencia, como en el comodato, prenda o arrendamiento.
Algunos autores sostiene que Bello confundi o mal emple los trminos entrega y Tradicin.
Rozas piensa que no confundi estos dos trminos, se apoya considerando la mentalidad romana de Bello,
que emplea la expresin Tradicin comprendiendo tanto la nuda traditio (entregar a un tercero la tenencia
material de una cosa sin nimo de seor y dueo, esto es en el derecho romano), como la traditio (que era el
Modo de Adquirir para los romanos). Bello tena claro cuando la Tradicin transfera el Dominio, daba la
posesin o daba la tenencia de la cosa.
3.2.En el artculo 1443 se habla de los Contratos Reales que dice que son tales: Aquellos que para que sean
perfectos, es necesaria la Tradicin de la cosa. Ello, en circunstancias que de todos los contratos reales
(Mutuo, comodato, depsito y prenda), solo en el Mutuo, por recaer sobre cosas fungibles, hay propiamente
Tradicin. Los dems contratos reales son ttulo de Mera Tenencia donde la entrega que los perfecciona
es simple entrega y no Tradicin.
3.3.El artculo 2174, despus de definir el Comodato como ttulo de mera tenencia (entrega de una cosa
corporal, para su uso gratuito con cargo de restituir) expresa en su inciso 2, que este contrato no se
perfecciona por la Tradicin de la cosa.
3.4.Artculo 2197, En la propia definicin que el artculo 2186 da del mutuo aparece que es un ttulo
traslaticio de Dominio toda vez que por este contrato se entregan cosas fungibles con cargo, de no restituir
las misma sino otras del mismo gnero y calidad. Sin embargo en el artculo 2197 se expresa: Que este

131

contrato (mutuo) se perfecciona por la Tradicin y la Tradicin transfiere el Dominio como si pudiera haber
Tradicin no apta para transferirlo.
3.5.En el artculo 1824 relativo a las obligaciones del vendedor los autores creen ver confirmada la confusin
de Bello. El artculo seala que las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: La Entrega o
Tradicin y el Saneamiento de la cosa vendida.
El vendedor siempre est obligado a hacer la entrega de la cosa vendida, pero la Tradicin en el sentido de
transferir el Dominio, solo podr hacerla cuando l es dueo de la cosa y sabemos que la venta de cosa ajena
es vlida y que cuando el vendedor ha vendido una cosa ajena no podr transferir el Dominio.
Conclusin: Rozas no cree que Bello haya confundido ambos trminos, sino que para el eran sinnimos,
habiendo una entrega o Tradicin Modo de Adquirir el Dominio y habiendo una Entrega o Tradicin solo
constitutiva de Mera Tenencia, dependiendo una y otra de su propia naturaleza, esto es de la naturaleza del
ttulo que la antecede que es donde queda evidenciado el nimo de transferir o no el Dominio.
4-CARACTERSTICAS DE LA TRADICIN
4.1.Es un Modo de Adquirir el Dominio: Es una convencin, es un Modo de Extinguir Obligaciones.
4.2.Puede ser Oneroso o Gratuito: Depender del ttulo que sirva de antecedente a la Tradicin. Por
ejemplo: Es gratuito si su causa eficiente es una donacin. Oneroso si su antecedente es una permuta o
compraventa.
4.3.Es Modo de Adquirir Derivativo: Es decir, que el derecho del adquirente se mide por el del tradente.
Nadie puede transferir mas derechos de los que tiene (artculo 682 inciso 1).
4.4.Es un Modo de Adquirir a ttulo Singular: Salvo que lo que se transfiera sea el Derecho Real de
Herencia. Tratndose de este, la Tradicin es un Modo de Adquirir , no el patrimonio del causante, sino que
la herencia que el heredero cede a un tercero y que el haba adquirido del causante por Sucesin por Causa
de Muerte (artculo 1909 y 1910).
4.5.Es un Modo de Adquirir entre Vivos: Desde que es una convencin que extingue obligaciones entre
personas existentes.
5-COSAS SE PUEDEN ADQUIRIR POR TRADICIN
Por Tradicin puede adquirirse el Dominio y todos los Derechos Reales y Personales. Es decir, pueden
adquirirse las cosas corporales e incorporales e incluso las universalidades como la herencia, que
perteneciendo a otros son transferidas.
6-REQUISITOS DE LA TRADICIN
6.1.Concurrencia de dos partes, Tradente y Adquirente (Requisito de existencia)
6.2.Consentimiento del Tradente y Adquirente
6.3.Ttulo traslaticio
6.4.Entrega de la Cosa (Requisito de existencia)
6.5.Cumplimiento de las Solemnidades que se exigen en determinados casos
De estos requisitos, dos son de existencia de la Tradicin, sin los cuales no habr Tradicin y no se producir
efecto alguno. estos son: Existencia de dos personas Tradente y Adquirente y la Entrega de la cosa. Los
dems requisitos lo son para que la Tradicin que se efecte, cumpla la funcin propia de transferir el
Dominio.
7-CONCURRENCIA DE DOS PARTES, TRADENTE Y ADQUIRENTE (REQUISITO DE
EXISTENCIA): (ART. 671 INCISO 1)
7.1.Tradente: La persona que por la Tradicin transfiere el Dominio de la cosa entregada por l o a su
nombre.
7.2.Adquirente: Persona que por la Tradicin adquiere el Dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
7.3.Requisitos del Tradente para que pueda transferir el dominio
a-Debe tener la facultad de transferir el dominio: Es decir, ser dueo de lo que entrega. Debe ser dueo
de la cosa o del derecho que transfiere. Si el tradente no es dueo, la Tradicin no es nula, sino que no
transfiere el dominio, por eso el artculo 1575 inciso 1 es incorrecto al decir que no es vlido el pago en este

132

caso. El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de
la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
b-El tradente debe tener la facultad y la Intencin de transferir el dominio: Segn el artculo 670 la
Tradicin requiere que el tradente tenga la facultad e intencin de transferir el dominio, es decir, capacidad
de ejercicio y debe hacer la entrega con el propsito de transferir el dominio. De no tener capacidad la
Tradicin como acto jurdico que es, sera nula. Salvo el caso de incapaces representados (artculo 671 inciso
2).
7.4.Requisitos del Adquirente para que pueda adquirir por Tradicin
a-Debe tener capacidad de ejercicio: Alessandri estima que el tradente debe tener capacidad de ejercicio,
es decir, aptitud para disponer de la cosa y el Adquirente le basta con tener capacidad de GOCE.
Rozas seala que ambos deben tener capacidad de ejercicio, pues al ser la Tradicin una convencin, para
que sea vlida se necesita la capacidad de ejercicio de ambas partes. En efecto el artculo 1578: El pago
hecho al acreedor (y la Tradicin es pago), es nulo si el acreedor (Adquirente) no tiene la administracin de
sus bienes. Por tanto tambin sera exigible en el adquirente capacidad de ejercicio y como consecuencia no
es vlida la Tradicin en que interviene un incapaz sin su representante legal.
7.5.Efectos de la Tradicin cuando el Tradente no es dueo de la cosa que se pretende transferir
En este caso la Tradicin es vlida pero no transfiere el dominio porque, nadie puede transferir ms derechos
de los que tiene, pero la Tradicin no es nula porque el hecho de ser el tradente dueo no es requisito de
existencia ni de validez de la Tradicin. En efecto, los artculos 682 y 683 son suficientemente claros en
cuanto a que el efecto de una Tradicin efectuada por quien no es dueo no es la nulidad.
Artculo 682: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por el o a su nombre, no se
adquiere por medio de la Tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse este transferido desde el momento de
la Tradicin.
Explicacin del artculo 682: Naturalmente que si la ley hubiere querido sujetar la validez de la Tradicin a
las circunstancia de ser el tradente dueo, habra dicho que a falta de tal dominio, la Tradicin sera nula. El
comprador no adquiere el dominio, pero pasar a ser poseedor de dicha cosa y podr ganarla por
Prescripcin adquisitiva de acuerdo al artculo 683.
Artculo 683: La Tradicin da al adquirente en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de
ganar por la Prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese
derecho.
Si despus de hecha Tradicin de una cosa ajena, el tradente adquiere el dominio de ella se reputa que el
adquirente es dueo desde la Tradicin (682 inciso 2 y 1819).
Lo mismo sucede si el dueo de la cosa ratifica la Tradicin hecha por un tercero (artculo 672 inciso 2 y
1818).
8-CONSENTIMIENTO DEL TRADENTE Y ADQUIRENTE (2 requisito de la Tradicin).
La tradicin como acto jurdico bilateral, requiere el consentimiento de las dos partes (artculo 672 inc. 1,
373 inc 1 y 670). De manera que si falta el consentimiento o voluntad de cualquiera de esas partes no habr
Tradicin porque faltar un requisito de existencia del acto jurdico.
En nuestra opinin corrobora que el consentimiento es un requisito de existencia y que si no hay
consentimiento la Tradicin es inexistente como acto jurdico vinculante para quien no ha manifestado el
consentimiento, lo expresado por los artculo 672 y 673 que sealan que la Tradicin se valida
retroactivamente por la Ratificacin, esto es, por el consentimiento posterior del tradente o adquirente si
inicialmente hubiere faltado el consentimiento de uno u otro. Lo expresado no es una novedad, sino que el
efecto natural de la ausencia del consentimiento en un acto jurdico.
Pero los artculo 672 y 673, al consignar estas reglas no se estn refiriendo al caso simple de que en una
Tradicin falte se consentimiento, sino que al efecto especial que se produce en la Tradicin por la
circunstancia de que hay una entrega efectuada con nimo y capacidad de transferir el dominio hecho a otra
persona quien lo recibe con el nimo y la capacidad de adquirir, pero que esa Tradicin no ha contado con el
consentimiento del dueo o del acreedor de dar.

133

La ausencia de consentimiento, entonces, no es de quienes intervienen como tradentes o adquirentes (ya que
entre ellos hubo entrega), sino la ausencia es del consentimiento del dueo y/o del acreedor.
Si la Tradicin la hace el tradente, que es dueo, al adquirente que es el acreedor de la obligacin de dar,
segn el ttulo traslaticio que la antecede, la Tradicin es perfecta para cumplir su rol de modo de adquirir y
de pago.
Pero si el tradente no es dueo o la entrega se la hace a quien no es el acreedor, faltar el consentimiento de
stos y, a su respecto, la Tradicin ser inoponible o inexistente.
Pero como hubo Tradicin de la cosa entre el tradente no dueo o hecha al adquirente no acreedor esa
Tradicin producir los efectos especiales previstos en los artculos 682 y 683: el adquirente no adquiere el
dominio pero, como poseedor, podr adquirirlo por Prescripcin.
Pero el verdadero dueo o el verdadero acreedor tendrn a salvo su derecho para reclamar, el dueo, la
reivindicacin de la cosa; y el acreedor, el pago que no se le ha hecho. Ahora bien, si el dueo o el acreedor
ratifican la Tradicin efectuada, sta tendr todo su valor.
Entonces, a qu situaciones se estn refiriendo stos artculos?
El artculo 672 se sta refiriendo ala Tradicin hecha por quien no es dueo. En este caso, la Tradicin es
inexistente y vlida entre tradente y adquirente, ya que basta la voluntad de quien hizo la Tradicin y de
quien recibi; Pero no ser apta para transferir el dominio. Esto es, la Tradicin ser inoponible al verdadero
dueo, quien conservar sus acciones para proteger sus derechos.
Lo mismo sucede con el artculo 673 que se est refiriendo al caso en que el que recibe no es el acreedor de
esa obligacin de dar, que pretende extinguirse con la entrega. En tal caso, conforme al artculo 1576, el pago
no es vlido, esto es, no es apto para extinguir la obligacin de dar. Ahora bien el adquirente ratifica el pago,
ste le ser oponible o extinguir la obligacin.
8.1.Tradicin hecha por mandatarios o por representantes legales
La Tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o al
respectivamente (artculo 671 inc 4). Estos deben obrar dentro de los lmites de su mandato.
Rozas cree que el artculo 674 incurre en un error, Para que sea vlida la Tradicin en que intervienen
mandatarios o representantes legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su
mandato o de su representacin legal. Ya que cuando se excede de los lmites del mandato, el acto no es
nulo, sino inoponible al mandante, segn el artculo 2160 inc 1salvo que sea una necesidad imperiosa ante el
cual el mandatario se convierte en agente oficioso (artculo 2122).
Y segn el artculo 2160 el mandante no est obligado a cumplir con las obligaciones que hubiere contrado
el mandatario, pero el mandante puede libremente ratificar ese acto, esto es, aceptar que le sea oponible el
acto ejecutado por el mandatario.
De conformidad al artculo 671 inc 3 en las ventas forzadas hechas por disposicin de la justicia, el juez
representa al tradente es decir, ser el Juez quien en la escritura de remate corresponda prestar el
consentimiento por el tradente en la Tradicin. Esta representacin del Juez no puede referirse a otros
aspectos del juicio y solo tiene aplicacin en las ventas forzadas que se ordenan en los juicios ejecutivos y en
los juicios de cuenta, pero no en los remates que se hagan con intervencin de la justicia en otros casos.
8.2.Error en la Tradicin
Siendo la Tradicin un acto jurdico, el consentimiento debe estar necesariamente exento de vicios. En la
Tradicin, el Cdigo Civil solo regul el vicio de error, por lo que, los dems se rigen por las reglas
generales (fuerza y dolo).
a)Error en cuanto a la identidad de la cosa que debe entregarse (en el objeto)
b)Error en la persona a quien se transfiere
c)Error en cuanto al ttulo de la Tradicin (el ttulo que le sirve de causa)
a)Error en cuanto a la identidad de la cosa que debe entregarse (en el objeto): Artculo 676 primera parte
Se requiere tambin para la validez de la Tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la
especie que debe entregarse,
Si hay error en este punto la Tradicin no es vlida, es nula se sigue as la norma general del artculo 1453
(error de hecho vicia el consentimiento si recae en la identidad de la cosa especfica que se debe). Rozas
seala que es inexistente.

134

b)Error en la persona a quien se transfiere: artculo 676 segunda parte o de la persona a quien se le
hace la entrega A diferencia a de la regla general, en la Tradicin el error en cuanto a la persona vicia la
Tradicin no as el error en cuanto al nombre. Es lgico porque en el contrato de compraventa, puede ser
indiferente quien es el que compra; pero hecha la compra ya no es indiferente a quien se le entrega.
No vicia la voluntad, salvo que se trate de un acto intuito personae (artculo 1455).
Rozas seala El que sufre error en la persona del acreedor y ha hecho un pago indebido, deber procederse
conforme lo dispone los artculos 2295 y siguientes relativos al cuasicontrato de pago de los no debido, sin
perjuicio de su obligacin de pagar al verdadero acreedor.
El error en cuanto al nombre del adquirente no vicia la voluntad (artculo 676 inc 2) Si yerra en el nombre
solo, es vlida la Tradicin.
c)Error en cuanto al ttulo de la Tradicin (el ttulo que le sirve de causa): Encontramos 2 situaciones:
c.1 Una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de dominio por ejemplo, cuando por una parte se
tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin.
c.2 Cuando por las dos partes se suponen ttulos traslaticios de dominio, pero diferentes, ejemplo como si
por una parte se supone mutuo y al otra donacin.
Rozas seala que en ambos casos hay un error esencial u obstculo (artculo 1453) y hace inexistente el
acto por falta de voluntad.
(Error sufrido por los mandatarios o representantes legales: Artculo 678 Si la Tradicin se hace por
medio de mandatarios o representantes legales, el error de stos invalida la Tradicin).
Este error tiene las mismas consecuencias como si hubiere sido sufrido por el representado.
9-TTULO TRASLATICIO DE DOMINIO (3 requisito de la Tradicin)
9.1.La Tradicin es un modo de adquirir el dominio; pero de otro ngulo, es el cumplimiento de la
obligacin de dar: La Tradicin es as, tambin un modo de extinguir la obligacin de dar, es decir, un pago.
Siendo as, para que haya Tradicin vlida es necesario que exista como antecedente la obligacin de dar,
obligacin que debe emanar de un ttulo y ese ttulo debe ser traslaticio.
9.2. Concepto de ttulo: Es aquel que por su naturaleza, sirve para transferir el dominio (artculo 703 inc 3)
Artculo 675 primera parte Para que valga la Tradicin se requiere un ttulo traslaticio de dominioapto
para adquirir el dominio por Tradicin.
9.3.Ttulos traslaticios: Compraventa, permuta, donacin, aporte a sociedad en dominio, mutuo,
cuasiusufructo, transaccin que recae en objeto no disputado, dacin en pago, novacin por cambio de la
obligacin.
9.4.Requisitos del ttulo: El ttulo debe ser vlido tanto en s mismo como en cuanto ala persona que se le
confiere, (artculo 675 inc 2). Si el ttulo adolece de un vicio de nulidad, la Tradicin que se haga en virtud
de l, no transfiere el dominio.
El ttulo adems debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere. Si el ttulo requiere de
solemnidades debe cumplir con ellas para transferir el dominio, ejemplo: As, una compraventa que en s es
apta como ttulo traslaticio de dominio, si se otorga entre el padre y el hijo menor de 18 aos y no
emancipado, la compraventa ser nula segn el artculo 1796. Siendo el ttulo el antecedente indispensable
para que haya Tradicin la nulidad del ttulo acarrea la nulidad de la Tradicin consecuentemente (artculo
675). Siendo nulo el ttulo, la Tradicin es tambin nula y no se transfiere el dominio (artculo 679).
10-ENTREGA DE LA COSA (REQUISITO DE EXISTENCIA) (4 requisito de la Tradicin)
Es el elemento material de la Tradicin y su forma es distinta tratndose de Muebles, Inmuebles y bienes
incorporales.
Entrega significa en la Tradicin: Materializacin del acuerdo de las partes de transferir el dominio del
tradente al adquirente. Este tema se desarrollar en el punto 14.
11-CUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES QUE SE EXIGEN EN DETERMINADOS CASOS
(5 requisito de la Tradicin)

135

Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ella (artculo
679). En realidad es requisito del ttulo y si este es nulo, lo es tambin la Tradicin, Ejemplo: escritura
pblica.
12.EFECTOS DE LA TRADICIN
Se distingue:
12.1.Efectos de la Tradicin si el tradente es dueo de la cosa
Se transfiere el dominio, pero en los mismos trminos o condiciones que los tena el tradente. Por lo tanto, si
el dominio estaba sujeto a condicin o estaba limitado por un derecho real, stos tambin se transfieren.
12.2.Efectos de la Tradicin si el tradente no era dueo de la cosa
La Tradicin de cosa ajena es vlida si se cumplen los requisitos de la Tradicin, pero el efecto de la
Tradicin de cosa ajena ser distinto dependiendo de las siguientes situaciones:
A-El tradente es poseedor regular de la cosa: Tiene la cosa con nimo de seor y dueo, teniendo justo
ttulo y buena fe. En el evento que venda una cosa, de la cual tiene posesin regular, no transfiere el
dominio, pero el adquirente pasar a ser un poseedor regular puesto que encuentra de buena fe y podr
adquirir el dominio por Prescripcin adquisitiva ordinaria.
Nota: En ste caso no se transmite la posesin sino que surge en el adquirente una nueva y propia posesin
la que ser regular si existe buena fe y justo ttulo.
B-El tradente es poseedor irregular de la cosa: Si el tradente poseedor irregular hace Tradicin al
adquirente, y ste est de buena fe, y el antecedente de su posesin es un justo ttulo (por ejemplo
compraventa), se mejora la posesin y podr adquirir por Prescripcin ordinaria. De estar de mala fe el
adquirente, ste pasa a ser poseedor irregular pudiendo adquirir el dominio por Prescripcin extraordinaria
de 10 aos.
C-El tradente es mero tenedor de la cosa: Es decir, no tiene la cosa con nimo de seor y dueo. Este
tradente no puede ganar la cosa por Prescripcin, pero si la transfiere y ste adquirente esta de buena fe y
de existir justo ttulo se convierte en poseedor regular y puede adquirir por Prescripcin ordinaria.
Si en stos 3 caso el tradente adquiere con posterioridad el dominio de la cosa que transfiri siendo ajena,
la Tradicin se valida con efecto retroactivo. Lo mismo sucede si el verdadero dueo ratifica la venta
(artculo 672 inc 2 y artculo 1818). Ejemplo: El tradente que enajena cosa ajena puede adquirir el dominio
con posterioridad si es que adquiere la cosa a travs de una herencia.
13.CUANDO PUEDE EXIGIRSE LA TRADICION
Inmediatamente despus de celebrado el contrato, atendiendo que la tradicin es un acto jurdico puro y
simple. El artculo 681 seala que se puede pedir la Tradicin de todo aquello que se deba desde que no haya
plazo pendiente para su pago, salvo que intervenga decreto judicial en contrario.
13.1Casos en que no se puede pedir la Tradicin de inmediato:
a-Cuando el ttulo es condicional: El artculo 680 seala que se puede transferir el dominio bajo condicin
suspensiva o resolutoria con tal que se exprese en el ttulo. La Tradicin misma no es condicional sino que
es el ttulo traslaticio de dominio. Por lo tanto, la entrega se efecto igual, pero los efectos sern distintos si
el ttulo est sujeto a condicin resolutoria o suspensiva.
a.1 Condicin resolutoria: El adquirente adquiere un dominio resoluble, y verificada la condicin queda sin
efecto el ttulo y consecuencialmente la Tradicin. Se entiende que jams fue dueo y que el tradente
siempre conserv el dominio ya que la condicin resolutoria opera con efecto retroactivo. Si el adquirente,
pendiente la condicin resolutoria, enajena o grava la cosa con un derecho real, tiene lugar lo siguiente:
-Si la cosa es Mueble: El tradente no podr reivindicarla contra terceros de buena fe.
-Si es Inmueble: Solo podr resolverse la enajenacin o gravamen cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Respecto de la condicin resolutoria tcita: No existe problema con la condicin resolutoria expresa puesto
que sta cumple con lo prescrito en el artculo 680 que seala que la condicin debe constar en ttulo. Pero
respecto o de la condicin resolutoria tcita hay quienes sealan que no opera o no afecta la Tradicin,
porque el artculo 680 exige que se exprese. Pero es indudable que sta condicin si afecta la Tradicin en
el evento que si de resolverse el ttulo o contrato, la Tradicin quedar sin efecto.

136

a.2 Condicin suspensiva: Segn sta condicin, si mientras no se cumple el hecho suspende la adquisicin
de un derecho. El caso supone que primero se efecte la entrega antes de que se produzca la transferencia
del dominio. Por lo tanto, verificada la condicin no es necesaria la Tradicin puesto que sta ya se
encontraba en poder del adquirente. El adquirente con la entrega condicional pasar a ser un mero tenedor
hasta que la condicin se cumpla.
a.3 Situacin especial de la condicin de no transferirse el dominio, si no en virtud del pago del `precio en
la compraventa:
Artculo 1874: De estipularse una clusula de que no se transfiera el dominio, sino en virtud del pago del
precio no producir otro efecto que el de exigir el precio o la resolucin de la venta con indemnizacin de
perjuicios; y pagando el comprador el precio, subsistirn las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o
de los derechos que hubiere constituido en el tiempo intermedio.
Por lo tanto, segn este artculo el dominio fue adquirido por el comprador puesto que la clusula solo
produce el efecto del ejercicio de los derechos alternativos del artculo 1873 (exigir el precio o resolucin de
la venta con indemnizacin de perjuicios) y el artculo 1489 (condicin resolutoria tcita).
El artculo 680 inc 2 seala lo siguiente: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de
la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio
hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin.
Existe una contradiccin entre el artculo 682 inc 2 y 1874. Segn el artculo 13 del Cdigo Civil que seala
que las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las
disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin. Por lo tanto,
prima el artculo 1874 por ser norma especial de la compraventa.
b-Existe plazo pendiente: De estipularse en un contrato de compraventa un plazo para la Tradicin, no
podr exigirse antes de que acaezca ste plazo.
c-Intervencin de Decreto Judicial: Si por orden judicial se prohbe la entrega, no podr exigirse la
Tradicin puesto que de contravenirse esto existe objeto ilcito segn el artculo 1464 N 3 y la Tradicin
ser invalida segn el artculo 1578 N 2 Si por el Juez se ha embargado la deuda o mandado retener su
pago.
14.COMO SE EFECTUA LA TRADICIN: Diversas clases de Tradicin:
14.1. Tradicin de los derechos reales sobre cosas corporales Muebles
14.2. Tradicin de los derechos reales sobre cosas corporales Inmuebles
14.3. Tradicin de un derecho de Servidumbre
14.4. Tradicin del Derecho de Herencia
14.5. Tradicin de los Derechos Personales
14.1. Tradicin de los derechos reales sobre cosas corporales Muebles: Debe hacer significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando sta transferencia por uno de los medios que seala
el artculo 684. la entrega en esta clase de Tradicin puede ser real o ficta
a-Entrega Real: La Tradicin de las cosas Muebles presentes se realiza mediante la entrega real o material
que el tradente hace de la cosa al adquirente, quien la aprehende o recibe con la intencin de hacerse
dueo de ella (artculo 684 N 1).
b-Entrega Ficta: Es la que se hace por medio de una ficcin, en la que determinados hechos o actos se
consideran entrega. Estas se encuentran enumeradas en el artculo 684 N 2 a 5. Se entienden por entregas
fictas:
b.1 Entrega Simblica: Se realiza por medio de un smbolo o seal u otro signo que represente que la cosa
queda en poder del adquirente. Entregndose las llaves del granero, almacn, cofre o lugar en que se
guarde la cosa o encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido (artculo
684 N 3 y 4). Cuando se entrega conocimiento, carta o factura en los casos de ventas de mercaderas que
vienen por mar o tierra (artculo 149 N 1 Cdigo de Comercio). Por lo tanto, la Tradicin se verifica
cuando el adquirente toma la cosa bajo su seoro a travs de alguna manifestacin que signifique su actuar
como dueo.
b.2 Entrega Larga Mano o Longa Manu: El tradente muestra la cosa al adquirente y ste la acepta (artculo
684 N 2).

137

b.3 Entrega por Breve Mano o Brevi Manu: Cuando el mero tenedor de la cosa la retiene con nimo de
dueo porque celebr un acto traslaticio de dominio con el dueo de ella. Ejemplo: El arrendatario retiene
la cosa arrendada, porque se la compr al dueo. La intervencin de un ttulo traslaticio envuelve la
Tradicin. El comodatario retiene la cosa porque el comodante se la dio en pago de una obligacin suya
(artculo 584 N 5).
b.4 Constituto Posesorio o Clusula de Constituto: Es el caso en que el dueo transfiere el dominio pero no
entrega la cosa, porque la retiene como mero tenedor. Naturalmente tendr que haber celebrado un acto
traslaticio de dominio con dicha persona. La entrega/Tradicin al adquirente se le verifica por el contrato.
Ejemplo: Si el dueo de una cosa se la vende a otra persona y celebra con ella un contrato de
arrendamiento en que se obliga como arrendatario (artculo 684 N 5 segunda parte).
c-Entrega de frutos y productos de un predio: Se efecta la Tradicin cuando se toman piedras, frutos
pendientes, u otras cosas que forman parte del predio, con permiso del dueo. La Tradicin se verifica en el
momento de la separacin de esos objetos (artculo 685 inc 1).
El artculo 685 inc 2: Regula el derecho que asiste a quien adquiere el derecho a que se le entreguen cosas
Mueble por anticipacin (artculo 571) a obtener la Tradicin de ellos, pudiendo entrar a cojerlos, fijndose
el da y la hora con el dueo de comn acuerdo (si no existe acuerdo la hora y el da la fija el Juez).
Nota: La Corte Suprema sostiene en dos fallos distintos: Un primer fallo sostiene que existe entrega real en
el artculo 685. Un segundo fallo sostiene que existe entrega real y ficta, existir Tradicin ficta previa a su
separacin, por ejemplo mediante un acta de entrega que consigne algn modo de Tradicin ficta (postura
que acepta el profesor Palma).
14.2. Tradicin de los derechos reales sobre cosas corporales Inmuebles: La Tradicin del dominio se
efecta mediante la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes Races del lugar en que se encuentre
el inmueble (artculo 686). El Conservador de Bienes Races se estudiar en el captulo VIII.
14.3. Tradicin de un Derecho de Servidumbre: La Tradicin de un Derecho Real de Servidumbre no
requiere de inscripcin. La Tradicin de este derecho se realiza por escritura pblica en que el tradente
expresa constituirla y el adquirente aceptarla. La escritura pblica puede ser la misma del acto o contrato
(ttulo) o mediante una escritura pblica separada de l (artculo 698). Solo la Servidumbre de
alcantarillado en predios urbanos requiere de inscripcin.
Sin perjuicio de todo lo anterior este derecho real puede inscribirse segn el artculo 53 N 2 del
Reglamento del Registro del Conservador de Bienes Races
14.4. Tradicin del Derecho Real de Herencia: Los herederos adquieren el derecho real de herencia por el
Modo de Adquirir Sucesin por Causa de Muerte; pero una vez adquirido una vez as el dominio sobre el
derecho real de herencia pueden transferirlo entre vivos bajo un ttulo traslaticio y la consecuente
Tradicin. Esta Tradicin que se hace no es de los bienes que integra la herencia, sino del derecho real de
herencia mismo que es una universalidad diferente a los bienes individualmente considerados, por lo tanto,
su Tradicin puede efectuarse en cualquier forma ya sea Tradicin real o ficta. El Cdigo Civil no trata la
Tradicin de ste derecho, por lo que hay que aplicar el artculo 670, por lo cual la Tradicin de ste
derecho se puede verificar por cualquier medio que revele la intencin del tradente de transferirlo y del
adquirente de adquirirlo.
a-Compraventa del Derecho Real de Herencia: Esta compraventa constituir el ttulo traslaticio de
dominio, el cual deber efectuarse por escritura pblica y una de las formas de Tradicin podr ser el
hecho que se exprese en la escritura pblica que se procede a la tradicin que el adquirente acepta. Otra
manera de realizar la Tradicin, es que una vez que se haya suscrito el ttulo, el adquirente ejecute acto de
heredero como lo es pedir la posesin efectiva (artculo 1801). Esta es la postura de Leopoldo Urrutia, la
que es aceptada mayormente por la jurisprudencia.
Jos Ramn Gutirrez y el Profesor Gonzalo Figueroa sealan que si el derecho real de herencia recae
sobre bienes Muebles e Inmuebles la Tradicin se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el
Conservador de Bienes Races. Esta es la posicin minoritaria.
14.5. Tradicin de los Derechos Personales: La Tradicin se verifica por la entrega del ttulo hacha por el
cedente al cesionario. Para que la cesin surta efectos frente al deudor cedido y a terceros debe notificarse
a este deudor o que acepte la cesin (artculo 1901) (artculo 699).

138

Los derechos personales hacen referencia a los crditos nominativos que son los propiamente civiles, puesto
que las letras de cambio, pagars, cheques y otras formas de transmisin que se transfieren por endoso o
simple entrega y que son reguladas por el Cdigo de Comercio.
Captulo VIII
EL CONSERVADOR DE BIENES RACES Y LAS INSCRIPCIONES
1-TTULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE (artculo 52 Conservador de Bienes Races)
Debern inscribirse en el registro conservatorio:
1-Los ttulos traslaticios del dominio de los bienes races; los ttulo de derecho de usufructo, uso, habitacin,
censo e hipoteca constituidos en Inmueble, y la sentencia ejecutoria que declara la Prescripcin Adquisitiva
del dominio o de cualquiera de dichos derechos.
Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a las minas, se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
2-La constitucin de los Fideicomisos que comprendan o afecten los bienes races; la del usufructo, uso y
habitacin que hayan de recaer sobre Inmueble por actos entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y
redencin del censo; la constitucin del censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca.
Las reglas relativas a la hipotecas de naves pertenecen al Cdigo de Comercio.
3-La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente;
4-Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente, el que
confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de separacin de
bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.
2-TTULOS QUE PUEDEN INSCRIBIRSE (artculo 53 Conservador de Bienes Races)
1-Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes Inmueble o de otros derechos reales
constituidos sobre ellos;
2-Toda gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo 52,
como las Servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya
inscripcin sea permitida por la ley.
3-Todo impedimento o prohibicin referentes a Inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace
o lmite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo,
cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.
Captulo IX
LA POSESIN
1-CONCEPTOS GENERALES
El derecho de domino otorga a su titular las facultades de usar, gozar y disponer pero, para poder ejercerlos,
debe el titular detentar la cosa, tenerla en su podero, si no sera el dominio algo abstracto, carente de
realidad, entonces, existe para el dueo de la cosa el verdadero derecho para poseer la cosa, aquello que los
romanos llamaban IUS POSSIDENDI.
Se reconoce el derecho de poseer la cosa, se reconoce que la posesin es un hecho y no un derecho, porque
en general, para la posesin es indiferente, si quien posee la cosa lo hace con o sin derecho y esto se traduce
en que, desde este punto de vista, tanto el que tiene derecho, como quien no lo tiene, se comportan de igual
manera.
En sntesis, el poseedor es el que la relacin material con la cosa se comportan como dueo. Se citan para
graficar las siguientes diferencias entre posesin y dominio:
A) Soy dueo de un auto y lo vendo y entrego, he dejado de ser dueo y poseedor.
B) Soy dueo de un auto y lo entrego en arrendamiento, soy dueo pero, sin contacto con la cosa,
la que ha pasado a poder de otra persona, no he perdido la posesin porque el arrendatario la
tiene en su poder, no como seor y dueo, sino que reconociendo Dominio ajeno.
C) Me robaron el auto, sigo siendo dueo pero perd la posesin.

139

Dominio y posesin no son sinnimos y tampoco la posesin es sinnimo de tenencia o contacto con la cosa,
aun cuando importe un aprovechamiento de una cosa, as llegamos al concepto clsico de posesin de
nuestro Cdigo Civil.
Recalcando el elemento del nimo en la determinacin, el propio artculo 700 completa la definicin: La
posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo o el que se da por tal tenga
la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
2-NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN
2.1.Para algunos autores es un hecho y tambin un derecho, debido a las consecuencias jurdicas que genera.
Von Savigny seala por ejemplo: las acciones posesorias para recuperar la posesin.
2.2.Von Ihering dice que, es un derecho por ser jurdicamente protegido.
2.3.Marcel Planiol postula, que la discusin acerca de si es un hecho o un derecho es intil, porque, la ley se
ha encargado de asimilar a una y otra, es decir, a quien posee con derecho y al que posee sin derecho.
3-ELEMENTOS DE LA POSESIN
3.1.- El Corpus: Tiene que ver con la potestad fsica, tenencia material de la cosa y tambin con la
posibilidad de aprovecharse materialmente de la cosa, no basta el mero contacto fsico con la cosa.
3.2.- El Animus: Elemento de carcter subjetivo e interno y que tiene que ver con la forma en que se
comporta el poseedor, con la voluntad que no manifiesta en orden a ser considerado como dueo.
Para la Teora Subjetiva de Savigny, lo que caracteriza a la posesin, es el nimo, es decir, comportamiento
como seor y dueo, y sin el nimo, slo es tenencia, la cual por si sola no basta para constituir posesin.
Agrega tambin que, no va a bastar el comportamiento o la voluntad que exteriorice, sino, que adems, ste
nimo debe estar reflejado en el titulo que sirve de fundamento a la posesin, es decir, el titulo posesorio.
Ambos elementos conforman un solo todo y esto se manifiesta finalmente, en el aprovechamiento y en la
voluntad que se manifiesta con fines a servirse de la cosa, porque finalmente el poseedor tambin puede
usar, gozar y disponer de la cosa.
4-DIFERENCIAS ENTRE DOMINIO Y POSESIN
DOMINIO
Es una relacin jurdica entre el titular del derecho
y el objeto del derecho, o sea, el dueo tiene un
derecho sobre la cosa y por eso la ley lo protege.
Solo se puede adquirir por un modo, nadie puede
hacerse dueo de algo que ya le pertenece.
Confiere a su titular accin real para proteger su
derecho.

POSESIN
Es una relacin de hecho y no de derecho.
Puede adquirirse por varios ttulos, lo cual es
relevante respecto de la prescripcin con el ttulo
posesorio.
Est amparada por acciones posesorias, que son
solo un medio conservativo, que amparan una
situacin de hecho que aun no es definitivo,
porqus poseedor cumpliendo ciertas calidades o
requisitos, estar encaminado a ganar el Dominio
por prescripcin adquisitiva.

5-SEMEJANZAS ENTRE POSESIN Y DOMINIO

A) Se ejercen sobre cosa determinada.
B) Son exclusivas.
C) Importan para el titular del Dominio o Poseedor, un provecho o beneficio de usar, gozar y disponer de
la cosa.
6-FUNDAMENTO DE LA PROTECCION POSESORIA
Se protege porque, la posesin encierra una apariencia de Dominio y de all que siendo el poseedor y
normalmente el dueo de la cosa, es que el derecho le otorga amparo a la posesin. De all que se sostenga
que la proteccin posesoria es en el fondo la proteccin del derecho de Dominio o propiedad.
Si el poseedor no es el dueo de la cosa, de todas formas el derecho del verdadero dueo queda igualmente
protegido por la ley, a travs de la accin de Dominio o reivindicatoria.

140

Finalmente se protege, por la necesidad existente en la sociedad de darle estabilidad al derecho, porque si
alguien posee una cosa por largo tiempo, esta persona tiene el derecho a ganar el Dominio por el Modo de
Adquirir prescripcin adquisitiva.
7-UTILIDAD DE LA POSESIN
A) El poseedor es reputado dueo, existe en el artculo 700 inc segundo una presuncin legal de Dominio,
lo cual incluso importa para el poseedor, la posibilidad de recurrir a la proteccin constitucional del derecho
de Dominio.
el recurso de proteccin es de tramitacin breve y sumaria y tiene por objeto amparar el derecho
constitucional que tiene carcter indubitado, el cual tiene importancia respecto de las presunciones legales.
Al poseedor juega en su favor una presuncin legal de Dominio la cual no puede destruirse a travs de este
recurso sino, que tendr que discutirse y por lo tanto destruirse en un juicio de lato conocimiento, debido a
que en la tramitacin de dicho recurso no existe periodo de prueba.
B) El poseedor de buena fe se hace dueo de los frutos en virtud de lo establecido en el artculo 907 inc
tercero el poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus se sujeta a las reglas del poseedor de mala
fe.
C) El poseedor est amparado por las acciones posesorias.
D) El poseedor puede ganar el Dominio de la cosa por prescripcin adquisitiva.
8-QU SE PUEDE POSEER?
8.1.Solo pueden poseerse los derechos reales, porque en la posesin lo que la caracteriza es la potestad
material sobre la cosa y as es la forma de en que se ejercen los derechos reales que se tienen sobre una cosa.
8.2.Los derechos personales no se pueden poseer porque, en estos derechos la relacin con la cosa es
indirecta y pasa por otra persona, acreedor, deudor y objeto debido.
8.3.Las cosas corporales tambin pueden poseerse.
En sntesis, se pueden poseer todas las cosas corporales e incorporales y en estas ltimas solo los derechos
reales. La ley reconoce la posibilidad de poseer derechos, artculo 715 La posesin de las cosas incorporales
es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal.
Fernando Rozas sostiene que es posible poseer derechos personales pero, es una tendencia no amparada por
la doctrina.
9-CLASIFICACIN DE LA POSESIN
9.1. Posesin Regular e Irregular:
9.2. Posesin Violenta y Clandestina
9.3. Posesin Util o Intil
9.1. Posesin Regular e Irregular:
I-Posesin Regular: Es aquella que procede de un justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque sta
no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser poseedor regular de mala fe o poseedor irregula
de buena fe. Si el ttulo es traslaticio de Dominio, adems se requiere la tradicin.
a.1.Requisitos de la Posesin Regular
1-Justo Ttulo
2-Buena Fe
3-Tradicin si se invoca un ttulo traslaticio de dominio
1-Justo Ttulo: Es lo que otorga al poseedor la conviccin de sentirse dueo, le confiere un justo motivo
para sentirse propietario, porque desde el punto de vista doctrinario los justos ttulos posesorios son modos
de adquirir el dominio. Hay algunos autores que respecto de la prescripcin, sostienen que no podra ser justo
ttulo posesorio, ya que la prescripcin es un elemento de la posesin, sin embargo el artculo 701 seala que
se puede ser poseedor por varios ttulos, en consecuencia, se puede ser poseedor porque haya operado el
modo de adquirir TRADICIN y tambin porque se haya ganado el dominio por prescripcin, entonces si es
un justo ttulo posesorio.

141

Doctrinariamente los justos ttulos son modos de adquirir el dominio, el Cdigo Civil incurri en un error el
artculo 703 clasifica los justos ttulos posesorios y en el artculo 704 no se definen sino, se sealan los
ttulos injustos, lo que hizo el cdigo fue referirse a ttulo traslaticio y no a la tradicin, que si es un justo
ttulo posesorio, o sea el Cdigo Civil no se refiri a la tradicin como justo ttulo posesorio, sino, que se
refiri al antecedente que sirve de base a la tradicin.
-Ttulo: Hecho o acto jurdico que sirve para que una persona adquiera la posesin de una cosa.
-Justo Ttulo Posesorio: Es aquel que por su naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido es apto para
atribuir el dominio en abstracto.
-Ttulo Injusto: El artculo 704 los enumera taxativamente, interpretando a contario sensu, del art. 704 nacen
las caractersticas de los justos ttulos:
Justos Ttulos
Son aptos para atribuir el dominio
Verdadero, real
Vlido

Ttulos Injustos
No son aptos para atribuir dominio los actos que
reconocen dominio ajeno, los ttulos de
mera tenencia no son justos ttulos.
El falsificado o meramente putativo,
simulado absoluta o relativamente.
No ser justo ttulo posesorio aquel que sea nulo,
ya sea de nulidad absoluta o relativa.

1.1.Clasificacin de los Ttulos Posesorios:

a-Constitutivos: Son aquellos modos de adquirir el dominio originarios: ocupacin, sucesin por causa de
muerte y prescripcin.
b-Traslaticios: Son aquellos que en su naturaleza sirven para transferir el dominio (tradicin). Se dice a este
respecto que lo que constituye verdaderamente la posesin es la tradicin, porque importa entrega, puede ser
traslaticio pero si no hay tradicin no habr posesin por faltar el corpus.
c-Declarativos: Se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no crean nada nuevo, reconocen lo
que ya existe. Estos ttulos pueden ser las sentencias judiciales, la transaccin cuando versa sobre objeto
disputado, si versara sobre objeto no disputado sera traslaticio de dominio.
El artculo 703 incurre en otro error porque considera tal la adjudicacin y es claro que la adjudicacin no es
traslaticio sino declarativo.
1.2.Ttulos Injustos:
Para determinar si un ttulo posesorio es justo o injusto, en ningn caso se atiende a si quien transfiri el
dominio de la cosa era o no el verdadero dueo. Se cita como fundamento que, el cdigo reconoce como
vlida la venta de cosa ajena, el art. 704 habla de ttulos taxativamente y no incluye la venta de cosa ajena y
adems si se efecta una venta y se hace tradicin de ella, el adquirente va a principiar una posesin que lo
pone en camino de ganar el dominio de la cosa por prescripcin.
Artculo 704, son ttulos injustos:
1-Falsificado: La falsificacin ha sido objeto de precisin, no est incluida la falsedad intelectual, por su
parte se incluyen en este nmero:
a-Que aparezca siendo otorgado por quien no lo ha otorgado.
b-Que aparezca que ha sido autorizado por quien no ha intervenido en su otorgamiento.
c-Cuando ha sido adulterado de forma tal que su naturaleza jurdica ha cambiado.
2-El conferido por una persona en calidad de mandatario sin serlo: en este caso quedan comprendidos:
a-Cuando el ttulo ha sido conferido por una persona sin ser mandatario o representante legal de otro.
b-Conferido por quien fue mandatario o representante legal de otro pero la representacin ya ces.
c-Cuando el mandatario o representante se ha extralimitado en sus facultades.
Por lo mismo no es ttulo injusto, el otorgado por el mandatario o representante legal de quien no es
verdadero dueo pero que, haya obrado dentro de sus facultades.

142

3-El que adolece de un vicio de nulidad: Sea esta absoluta o relativa. Se aplican ac las dos reglas
relativas a la nulidad, es necesario que se declare judicialmente y adems que es susceptible de ser
ratificado el ttulo adquiriendo validez conforme al Art. 705 desde la fecha en que fue conferido.
4-El putativo: Es decir, el que no existe verdaderamente. Ttulo Putativo es por ejemplo el que tiene el
heredero aparente sin realmente serlo, este heredero putativo puede haber adquirido a su respecto el decreto
judicial de posesin efectiva y puede oponer al heredero real, la excepcin de prescripcin especial de cinco
aos. Para l es un justo ttulo y por lo tanto es una posesin regular.
2-Buena Fe (2 Requisito de la Posesin Regular)
Rectitud, honradez, lealtad y la ausencia de doble intencin malvola.
En materia posesoria tiene un significado particular, el art.706 inc 1 conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro ilcito. Persuasin de haberse
adquirido la cosa de quien tenia la facultad de hacerlo, sin otro vicio.
La buena fe inicial, por lo tanto, puede perderse, lo que no significa que la posesin regular deja de serlo.
2.1. Caracteres de la buena fe que se exige en materia posesoria: Tiene dos caractersticas:
a-Personal: Debe tenerla el poseedor al momento de iniciar la posesin, sin perjuicio de que el poseedor
quiera luego agregar posesiones anteriores a la propia porque, la agrega con sus cualidades y vicios. La
mala fe que pudo haber tenido en la posesin anterior no afecta al poseedor actual.
b-Hecho: Por ello la buena fe tiene que ser establecida en el juicio por el juez de fondo y la prueba de la
buena fe se va a ver ayudada por la presuncin del art. 707.
Que de una buena fe inicial pueda devenir una mala fe, no es inocua sino, que tiene un efecto, produce una
consecuencia y es que el poseedor que ya se encuentra de mala fe no se hace dueo de los frutos y responde
por el deterioro de los frutos (caso de creer que se ha adquirido la posesin de su dueo) artculo 907.
2.2.Error y la Buena Fe
El error tambin puede darse, pudiendo ser de hecho o de derecho.
a-Error de Hecho: La ley regula que un justo error de hecho no obsta a la buena fe, como se adquiere una
pintura de alguien que la posey por largo tiempo, pero no era dueo, esto por que en la buena fe existe una
ignorancia justificada del carcter que inviste o puede investir la persona de quien se recibe la cosa. Justo
error de hecho no obsta a la buena fe, pero el injusto error de hecho si obsta.
b-El error de derecho: Constituye en materia posesoria una presuncin de mala fe que no admite prueba en
contrario, como en el caso de la persona que adquiere un bien de un menor de edad y luego alega que no
saba que se trataba de un incapaz relativo por menor edad. En este caso se presume la mala fe y no se admite
prueba en contrario. Por el contrario la doctrina seala que la aplicacin de la presuncin de buena fe es
general en nuestro derecho.
3-Tradicin si se invoca un ttulo traslaticio de dominio
Este tercer requisito de la Posesin Regular procede si se invoca un ttulo traslaticio de Dominio, es forzoso
como requisito de la posesin que exista tradicin, ya que esta importa entrega y permite la potestad material
o fsica que caracteriza la posesin: Corpus.
Para que exista posesin no basta el ttulo traslaticio de Dominio, debe existir entrega. El Cdigo Civil
presume la tradicin a menos que esta tradicin haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo (artculo
702 inc final)
II-Posesin Irregular
Es aquella a la que le falta algn requisito de la posesin regular, es decir, habr posesin irregular cuando: el
ttulo es injusto / no existe ttulo / exista mala fe.
En cuanto a la tradicin, si ella falta no habr posesin, pero esto no es tan categrico, por ejemplo: en un
contrato de compraventa, el comprador paga el precio y el vendedor no entrega la cosa. El comprador no
espera la entrega, sino que se apodera materialmente de la cosa. Aqu existe un ttulo traslaticio de Dominio,
no existe tradicin, pero si posesin irregular (en todo caso es discutible).
Por lo general habr posesin irregular cuando a propsito falte ttulo o de existir es injusto o existe una mala
fe. Pero en el caso de que falte la tradicin si se invoca un ttulo traslaticio no habr posesin.
9.2.- Semejanzas y Diferencias entre la Posesin Regular y la Posesin Irregular:
POSESIN REGULAR

POSESIN IRREGULAR

143

Habilita para ganar por prescripcin adquisitiva de

2 aos para bienes muebles y 5 aos para
inmuebles
Est amparada por la accin Reivindicatoria o
Publiciana
El poseedor est amparado por presuncin de
Dominio y puede utilizar las acciones posesorias
cuando otro lo turbe, amenace, o prive de la
posesin.

Habilita para ganar por prescripcin adquisitiva

extraordinaria de 10 aos, sin distincin.
No est amparada por la accin Publiciana.
El poseedor est amparado por presuncin de
Dominio y puede utilizar las acciones posesorias
cuando otro lo turbe, amenace, o prive de la
posesin.

9.2.Posesiones Viciosas o Vicio de la Posesin

En nuestro Cdigo Civil existen dos posesiones viciosas:
I-Posesin Violenta:
Es aquella que se adquiere por la fuerza, ya sea actual o inminente, la fuerza inminente constituye una
amenaza del uso de la fuerza. La fuerza que vicia la posesin, es la fuerza inicial y no la violencia posterior y
esto porque el artculo 710 seala que la posesin violenta es la que se adquiere, esto es particularmente
importante por cuanto si el poseedor adquiere la posesin de manera pacfica y despus la defiende por
medios violentos, no por eso se transforma en posesin violenta .
El Cdigo Civil entrega a partir de los artculos 710 y siguientes describe algunos casos en que se asume
que el poseedor es considerado violento, el artculo 711 por ejemplo, es un caso de poseedor violento.
El artculo 712 regula los casos de posesin violenta y admite la existencia de posesin violenta, si se ejerce
sobre el verdadero dueo o que tena la posesin a nombre de otra.
El inc 2 expresa que el vicio de violencia estar presente ya sea que se ejecute por la propia persona o sus
agentes o incluso si se ejecuta con su consentimiento o despus de ejecutada se ratifica expresa o
taxativamente.
A) Caractersticas del Vicio de Violencia:
1.- Relativa: Esto significa que el vicio de violencia slo puede ser alegado por el que la ha sufrido.
2.- Temporal: esta caracterstica es discutida.
Para algunos autores: La violencia es temporal, lo que significa que en tanto la violencia desparece,
desaparece el vicio y la posesin pierde su carcter de viciosa.
Para otros autores: La violencia es permanente y desde ese punto de vista, la violencia vicia la posesin para
siempre (Vittorio Pessio).
La posesin regular por ser tal, debe cumplir tres requisitos: Justo Titulo, Buena Fe y Tradicin; la Irregular
es aquella a la cual falta alguno de los requisitos de la primera, de esto surge que Posesin Irregular es
aquella en que existe mala fe inicial, relacionando este concepto como vicio de violencia, aparece que la
posesin regular es incompatible con el vicio de violencia por cuanto la Buena Fe debe ser inicial, siendo
esto as, la posesin irregular podra ser compatible con el vicio de violencia, porque el vicio de violencia
configura la Mala Fe inicial.
Este resultado puede llevar a concluir que la posesin viciosa no es intil para prescribir adquisitivamente.
II-Posesin Clandestina:
Es aquella que se ejerce ocultndola a quien tiene derecho a oponerse a este tipo de posesin viciosa, la cual
a diferencia del vicio de violencia no es inicial, sino que puede presentarse a lo largo de todo el perodo que
dure la posesin.
Va a existir clandestinidad cada vez que se oculte a quien tiene derecho a oponerse.
A) Caractersticas del Vicio de Clandestinidad:
1.- Relativa: Por los mismos argumentos de la violencia.
2.- Temporal: El vicio dura el tiempo en que haya clandestinidad, cesando la clandestinidad, cesa el vicio y
por lo tanto la posesin clandestina.
La posesin clandestina es compatible con la posesin regular y con la irregular porque, la clandestinidad no
es necesariamente inicial, por ejemplo una persona puede adquirir una cosa de una persona que,
posteriormente resulta no ser el dueo, ante este hecho el poseedor la oculta.
Si la clandestinidad puede acompaar a la posesin regular con mayor razn a la posesin irregular; La
violenta solamente puede acompaar a la irregular.

144

9.3.Posesin til o Intil

I-Son tiles o intiles la posesiones viciosas para adquirir por prescripcin?
La doctrina clsica siempre ha enseado que las posesiones viciosas son intiles para prescribir, pero el tema
es complejo y adems dentro del Cdigo Civil existen normas contradictorias y tambin hay contradiccin
entre el propio mensaje y su articulado.
La posesin violenta puede dar origen a la irregular y que la clandestina es compatible con la regular e
irregular. La posesin regular conduce a ganar por prescripcin ordinaria y la posesin irregular conduce a
ganar por prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Siendo as, desaparece el argumento para decir que la posesiones viciosas son absolutamente intiles para
prescribir; el artculo 2510 regla 3 estara indicando que no existe o se niega la posibilidad de prescribir al
poseedor violento o clandestino cuando hay ttulo de mera tenencia pero, no se le niega cuando no hay ttulo
(como el caso del ladrn) o cuando no existe tradicin.
Bello al tratar la posesin tom la nomenclatura romana, esto es, en Posesin Civil (como regular) la nica
que conduce a ganar por prescripcin adquisitiva y la Posesin Natural
Escribi adems que toda posesin esta amparada por ley pero que solo la regular podra hacer ganar por
prescripcin, sin embargo, el artculo 2510 no verific lo sealado en el mensaje y el texto del Cdigo Civil
primando obviamente este ltimo.
La complejidad del tema no se agotan con esto, sucede que la Buena Fe inicial da origen a la posesin
regular y si no existe Buena Fe inicial, estamos en presencia de posesin irregular y tanto la una como la otra
dan origen a un cierto tipo de prescripcin adquisitiva sea, ordinaria o extraordinaria.
El artculo 2510 permite al poseedor que no ha ganado la cosa por prescripcin ordinaria, ganarla por
prescripcin extraordinaria y entrega 3 reglas al respecto.
El problema surge cuando se examina el 2510 en las reglas 1 y 2 del N 3 y estas se interpretan en el
contexto general del 2510, porque si regula la prescripcin adquisitiva ordinaria, no habra motivo que
justifique que el legislador se refiera a la buena fe o mala fe en este artculo.
II-Cmo se puede interpretar este tema?
Para Bello la posesin regular era efectivamente la nica que conduca a ganar por prescripcin y era ella la
que tena Justo Ttulo, Buena Fe sin violencia o clandestinidad.
Por lo tanto el razonamiento de Bello debi ser el siguiente: si un poseedor irregular carece de ttulo o de
buena fe y si ha posedo la cosa durante 30 aos la ley presume de derecho su buena fe y por una suerte de
ficcin lo transforma en una posesin regular y entonces conforme a esta presuncin, ste poseedor adquiere
el dominio de la cosa por prescripcin extraordinaria, esto justifica la diferenciacin del artculo 2510 entre
buena y mala fe.
Sin embargo, esto soluciona el hecho de si son o no tiles las posesin viciosas. Hay que examinar el artculo
2510 en el N 2 de su regla tercera, ac nos estara diciendo que un mero tenedor que se transforma en
poseedor puede ganar la cosa por prescripcin, siempre que su posesin haya durado 10 aos y que no haya
sido ni viciosa ni clandestina, esto llevara a concluir que los vicios de violencia o clandestinidad, solo hacen
inapta la posesin o intil la posesin para prescribir, cuando el mero tenedor que usufructa la cosa, se
transforma en poseedor.
En el derecho actual Pablo Rodrguez, postula la inutilidad absoluta de la posesin viciosa, ya que el final de
la proteccin posesoria es la apariencia de dominio y que la clandestinidad es la anttesis de la apariencia
(como demostracin externa de actos positivos como seor y dueo) y respecto de la posesin violenta
sostiene que resulta inadmisible que el poseedor violento como el ladrn, pueda ganar por prescripcin ya
que su actuar es reprochado por todo nuestro sistema legal.
La clandestinidad se asimila al dolo en el acto jurdico y que la violencia se asimila al vicio de la fuerza en
el acto jurdico y que en presencia de estos vicios la posesin es irremediablemente intil para ganar por
prescripcin.
La evolucin actual de este tema lleva a pensar que el artculo 2510 regla 3 en rigor le dara fuerza a la
teora segn la cual las posesiones viciosas, solo son intiles para prescribir en el caso de que exista un ttulo
de mera tenencia pero, solo lo seran si no hay ttulo o hay tradicin, esto se aviene ms al texto de la ley.
El ladrn si puede ganar la cosa por prescripcin, apoyado en esta teora y la postura doctrinaria sostiene que
si el verdadero dueo durante 10 aos no hizo nada o lo que hizo no fue efectivo se debe permitir en
beneficio de la estabilidad y seguridad de los derechos que, el ladrn finalmente se pueda hacer dueo de la
cosa.

145

10.- TRANSFERIBILIDAD Y TRANSMISIBILIDAD DE LA POSESIN.

Mayoritariamente se seala que la posesin no se transmite ni se transfiere, al respecto se dan razones de
texto:
-

Artculo 688, que seala que la ley dala posesin al heredero y no el causante.
Artculo 717, que seala que la posesin principia en el sucesor.
Artculo 722, del cual se infiere que es la posesin del causante la que contina en el heredero.

10.1.Transfiere:
Segn el 717 en cuanto permite al poseedor agregar a su posesin una serie ininterrumpida de antecesores. Si
la posesin se transfiriera no habra nada que agregar.
La ventaja que confiere al poseedor actual que la posesin no se transfiera ni se transmita es: Que el
poseedor puede ir mejorando la calidad de la posesin, porque va a principiar en l en forma desligada de
sus antecesores y por lo mismo la calidad de su posesin depende de su calidad actual.
11.- ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PERDIDA DE LA POSESIN
11.1.Generalidades: Conforme al artculo 720 puede adquirirse la posesin por s o por mandatarios o
representante.
11.2.Capacidad que se requiere para poseer
a-Absolutamente Incapaces Conforme al artculo.723 habr que distinguir, si se trata de absolutamente
incapaces como infantes y dementes, no podrn adquirir la posesin de los muebles por si solos y lo harn
por medio de sus representantes; respecto de los absolutamente incapaces sordos e impberes pueden
adquirir la posesin de bienes muebles por si solos.
b-Incapaces relativos Pueden adquirir la posesin de bienes mueble o inmuebles no podrn ejercer por si
solos los derechos que la posesin confiere sino que, requieren la autorizacin de sus representantes.
11.3.Adquisicin, Conservacin y Prdida de la Posesin de los Bienes Muebles
a-Adquisicin: Opera la adquisicin de la posesin de los bienes Muebles, en el momento que concurre la
aprehensin material (Corpus) con la voluntad de poseer (animus).
b-Conservacin: Se conserva la posesin mientras se tenga el animus, incluso si momentneamente se
pierde el corpus, esto surge de lo dispuesto en los artculos 725 y 727 del Cdigo Civil.
c-Perdida de la posesin:
c.1.Se produce cuando falte el corpus y el animus simultneamente, por ejemplo: enajena o abandona la
cosa.
c.2.Cuando falte el corpus como en el caso de los siguientes artculos: 726 619 - 608 inciso 2.
c.3.Cuando falte el animus (clusula de constituto) del dueo que enajena la cosa pero retiene la tenencia a
ttulo de arrendatario, pierde el animus y reconoce dominio ajeno.
11.4.Adquisicin, Conservacin y Prdida de la Posesin de los Bienes Inmuebles
Solo pueden adquirir y ejercer los derechos que da la posesin, los plenamente capaces. Es necesario
distinguir entre Inmueble inscritos y no inscritos:
A-Inmuebles no Inscritos: No se tratarn
B-Inmuebles Inscritos: Da origen a la Teora de la Posesin Inscrita
b.1.Concepto: Conjunto de normas contenidas en el Cdigo Civil, de las que surge la posesin de un
inmueble inscrito, que debe provenir de la tradicin y posterior inscripcin del ttulo, esta inscripcin es
requisito, garanta y prueba de la posesin. Va a ser requisito de la posesin cuando exista un ttulo
traslaticio de dominio.
b.2.Consideraciones generales: Este conjunto de normas que conforman la teora de la posesin inscrita,
solo se aplica a los inmuebles por naturaleza.

146

b.3.Cmo se adquiere la posesin de un inmueble inscrito

-Si no hay ttulo traslaticio de dominio, lo que va a ocurrir cuando estemos frente a un MAD (ocupacin,
accesin prescripcin y sucesin por causa de muerte) los requisitos son el corpus y el animus y no la
inscripcin. Sobre el caso del 1513 se exige la inscripcin como medio de publicidad
-Si existe ttulo traslaticio de dominio, la posesin solo se adquiere por medio de la inscripcin.
b.4.Conservacin y Prdida de la Posesin Inscrita
La regla de oro se encuentra en el artculo 728, en el 730 inc 2 y en el 2505.
Mientras subsista la inscripcin subsiste la posesin. Para que cese la posesin de un inmueble inscrito,
debe ponerse trmino a la inscripcin que motiva esa posesin, dicho de otro modo, solo en virtud de la
cancelacin de la inscripcin se pone trmino a la posesin de un inmueble inscrito. Artculo 728 contiene
esta regla.
b.4.1.Cancelacin de la inscripcin: Puede tener 3 orgenes o fuentes distintas:
-Voluntad de Partes: Por resciliacin del ttulo que dio origen a la inscripcin.
-Resolucin Judicial: Caso del resultado del juicio reivindicatorio y como consecuencia de la orden del
tribunal se cancela.
-Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscribe la transferencia de su derecho a otro: Esta es la
forma comn y corriente de poner termino a la posesin inscrita.
b.5.Qu sucede con los Ttulos Injustos?
La inscripcin nueva cancela la anterior, tradicionalmente la inscripcin del ttulo injusto no tenia merito
de cancelar la anterior, no pona termino a la posesin anterior, pero la doctrina mayoritaria seala que si
cancela y esto porque el artculo 728 no existe ttulo justo o injusto.
El artculo 2505 tampoco distingue y el 2510 permite la prescripcin adquisitiva extraordinaria, incluso si
se carece de ttulo, con mayor razn si se tiene un ttulo injusto.
El artculo 730 inc 2 seala la perdida y adquisicin de la posesin en virtud de un titulo injusto.
b.6.Que pasa si la inscripcin nueva est desligada totalmente de la antigua inscripcin?
El propio artculo 730 inc 2 es el que contempla y soluciona este problema. Si media la competente
inscripcin, si se adquirira la posesin, pero ahora el problema se centra en establecer que es una
competente inscripcin.
La doctrina antigua la seala como la voluntad del verdadero dueo (segn el artculo 728.)
La doctrina ms moderna, seala que es la que se realiza con las solemnidades legales y en el competente
conservador artculo. 730 inc 2 (no se considera la voluntad del dueo como solemnidad).
b.7.Inscripciones de Papel:
Por mucho que se inscriba un ttulo no habr posesin sin el corpus y el animus, sin el corpus y el animus
solo hay inscripcin de papel.
b.8.Recuperacin de la Posesin:
La ley concede acciones posesorias, que se estudiarn mas adelante.
11.5.Presunciones en materia de Posesin
Se distingue entre Presunciones en materia de Prueba y otras presunciones:
a-De Prueba:
Artculo 719 inciso 1: Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha
continuado hasta el momento en que se alega.
Artculo 719 inciso 2: Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin
del mismo orden de cosas.
Artculo 719 inciso 3: Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la
posesin en el tiempo intermedio.
b-Otras presunciones:
-Artculo 700 inciso final.
-Artculo 705 inciso final
-Artculo 706 inciso final
-Artculo 731
Captulo X
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

147

1-CONCEPTO: Modo de Adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse posedo por cierto tiempo y
cumplindose los dems requisitos legales. (artculo 2492)
2-FUNDAMENTO:
1.- Es una sancin a la inactividad del dueo de la cosa por no haber ejercido las acciones o derechos
competentes.
2.- Es dar estabilidad a los derechos, transformar situaciones de hecho en situaciones de derecho porque as
lo exige la paz social.
3.- Es una presuncin de renuncia del dueo respecto de su derecho asumindose que lo abandona.
En nuestro derecho es reconocido, deviene del derecho Romano que la denominaba usucapin.
3-NORMAS COMUNES A TODO TIPO DE PRESCRIPCIN:
3.1.Debe ser alegada: No significa que la Prescripcin no opere de pleno derecho, opera de pleno derecho,
pero necesita ser declarada judicialmente, porque una vez cumplidos los requisitos de la Prescripcin y dado
que esta deviene en un derecho que se incorpora al patrimonio del prescribiente, este puede incorporarlo.
Declarada judicialmente opera con efecto retroactivo, los efectos se retrotraen al momento en que se cumpli
el plazo de Prescripcin. Conforme a esto, el juez no puede declarar de oficio la Prescripcin, salvo en tres
casos en que est obligado:
a) Prescripcin de la accin penal
b) Prescripcin de la pena
c) Prescripcin de la accin ejecutiva.
3.2.Normas relativas a la renuncia de la Prescripcin: La renuncia anticipada de la Prescripcin est
prohibida expresamente, pero nada impide que una vez cumplida pueda ser renunciada, ya que la renuncia
solo mira al inters particular del prescribiente. La renuncia puede ser expresa (la que se formula en trminos
explcitos) o tcita (proviene de un hecho o acto del prescribiente que reconoce el derecho del dueo en la
Prescripcin adquisitiva).
Capacidad para renunciar: Debe ser plena, es decir, aquellos que tienen la libre disposicin de sus bienes.
La renuncia adems slo es oponible al que la ha formulado, es inoponible en consecuencia a otros, por lo
mismo el fiador puede oponer al acreedor la Prescripcin que renunci el deudor principal.
3.3.Quienes pueden prescribir y contra quienes se puede prescribir: La ley expresamente dice, que las
reglas de la Prescripcin corren a favor y en contra de todos aquellos que tienen la libre disposicin de lo
suyo, esto podra llevar a pensar que la Prescripcin no corre en contra de los incapaces, sin embargo si lo
hace solo con las limitaciones que impone la institucin de la suspensin.
4-CARACTERSTICAS DE LA PRESCRIPCIN:
1.- Modo de Adquirir y los dems derechos reales que no estn exceptuados
2.- Originario
3.- Entre vivos
4.- A ttulo gratuito
5.- Singular, sin perjuicio que tambin puede adquirir por Prescripcin el derecho de herencia que en si
mismo se considera una universalidad.
5-REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN:
5.1.Que se trate de cosas susceptibles de ser ganadas por Prescripcin: Pueden ganarse por Prescripcin
todas las cosas comerciables, en consecuencia, quedan fuera los incomerciables es decir, las comunes a todos
los hombres y los bienes nacionales de uso pblico. Tampoco pueden ganarse los derechos reales
expresamente exceptuados: servidumbres discontinuas (trnsito) y las servidumbres continas inaparentes
(acueductos subterrneos).
Puede ganarse por Prescripcin la cuota de otro comunero? En doctrina no se acepta por que el comunero
por la sola circunstancia de detentar su cuota importa un reconocimiento del derecho de los dems
comuneros, por lo tanto no podra prescribir.
5.2.Posesin: Requisito esencial de la Prescripcin, slo puede prescribir adquisitivamente, el poseedor por
lo tanto no puede el mero tenedor, ni el aquel que quiera aprovecharse de actos de mera tolerancia o facultad
del dueo de la cosa. La regla tercera del artculo 2510 no constituye excepcin al 716.
5.3..Transcurso del tiempo: La Prescripcin exige un cierto lapso que ser de 5 aos para bienes races y 2
aos para los bienes muebles, si se trata de Prescripcin adquisitiva ordinaria proveniente de la posesin

148

regular y exige un lapso de 10 aos sin distinguir entre muebles e inmuebles, si es Prescripcin adquisitiva
extraordinaria proveniente de la posesin irregular.
Este lapso de posesin no necesariamente tiene que ser una posesin propia, la ley le reconoce al poseedor el
derecho de agregar a su propia posesin, la posesin de los poseedores anteriores de modo que con esta
agregacin pueda completar el plazo de Prescripcin, la agregacin tambin es til para hacer precedente el
ejercicio de las acciones posesorias.
La agregacin de posesiones debe cumplir con ciertos requisitos:
a) La existencia de un vnculo jurdico del poseedor actual y el poseedor anterior, cuya posesin se
pretende agregar o sea, el poseedor actual debe forzosamente ser un sucesor del poseedor anterior
entre vivos o por causa de muerte, por lo tanto el ladrn no puede prescribir porque no existe un
vnculo jurdico.
b) Las posesiones que se agregan deben ser continuas, lo que permite la ley es la agregacin de una
serie no interrumpida de antecesores, por lo tanto pueden agregarse las posesiones de mas de un
poseedor siempre que sean continuas unas de otras.
c) Las posesiones que se agregan deben ser tiles para prescribir, es decir, si se asume que las
posesiones viciosas son intiles para prescribir y las agrego voy a desmejorar mi posesin, si esta era
til para prescribir. Esto tiene que ver con el 5 requisito, esto es que la posesin se agrega con sus
cualidades y vicios. La agregacin o accesecin de las posesiones es facultativo del poseedor.
5.4.Que la Prescripcin no est interrumpida: Interrupcin de la Prescripcin
Es todo hecho de la naturaleza o del hombre que pone fin a una de las dos condiciones esenciales de la
prescripcin, ya sea la posesin de la cosa o la inactividad del dueo, porque la Prescripcin se sustenta en
estos dos pilares, si falta cualquiera de ellos la Prescripcin se entiende interrumpida. La interrupcin de la
Prescripcin puede ser natural o civil.
A-Interrupcin Natural: Es todo hecho de la naturaleza o del hombre que hace perder la posesin de la
cosa. Son dos los casos que regula el cdigo:
a.1.Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos se ha hecho imposible el ejercicio de actos
posesorios, por ejemplo la heredad completamente inundada. Esta situacin se liga al artculo 653 del Cdigo
Civil porque si la heredad ha estado inundada por menos de 5 aos, vuelve a sus dueos, pero si es
permanentemente por 5 aos o ms, la heredad accede a los propietarios riberanos. Ahora si la heredad
permaneci inundad por menos de 5 aos se produce un efecto especial, excepcional a los efectos de la
interrupcin, esto es que no se pierde todo el tiempo anterior de posesin. En cambio si estuvo inundada por
5 aos o ms se pierde el dominio de la cosa. Qu sucede si la heredad inundada esta amparada por un ttulo
inscrito?, la mayora de la doctrina piensa que no se pierde la posesin porque la inscripcin es garanta de la
posesin y mientras subsista la inscripcin subsiste la posesin.
a.2.Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. Esta perdida de la posesin que
opera por un apoderamiento de la cosa, puede tener lugar respecto de toda clase de bienes excepto los
inmuebles inscritos
B-Interrupcin Civil: Se relaciona con el cese de la inactividad del dueo de la cosa, es todo recurso
judicial intentado por el que se pretende dueo de la cosa contra el poseedor de ella.
b.1.Requisitos de la interrupcin civil:
1-Debe tratarse de un recurso judicial, por lo tanto quedan excluidas las gestiones extrajudiciales o privadas.
Esta accin judicial debe ser entablada como demanda principal o como demanda reconvencional.
2-La demanda debe ser notificada vlidamente al demandado, la jurisprudencia ha resulto que si se interpone
demanda ante tribunales incompetente pero, se notifica vlidamente si se interrumpe la Prescripcin, pero, si
no es vlida la notificacin, no se interrumpe.
C-Efectos de la interrupcin natural o civil: Hace perder al poseedor prescribiente todo el tiempo anterior
de posesiones, a la interrupcin tanto respecto de la posesin requerida para la Prescripcin Adquisitiva
Ordinaria como para la Prescripcin Adquisitiva Extraordinaria. Exceptundose:
1-Artculo 2502 N interrupcin natural, por causa de la naturaleza, es decir, heredad inundada por menos de
5 aos.
2-Artculo 2502 inc final, si se recobra legalmente la posesin se entiende que el desposedo nunca perdi la
posesin.

149

D-Quienes pueden alegar la interrupcin:

-La Interrupcin Natural: Todo el que tenga inters en ella.
-La Interrupcin Civil: Solo puede alegarla el que intent el recurso judicial. Existe una suerte de
excepcin a propsito del comunero La interrupcin de la Prescripcin que opera a favor de un comunero
no aprovecha a los otros.
E-Casos en que ni an la accin judicial interrumpe la Prescripcin ( artculo 2503
1.- Si la demanda no fue notificada legalmente
2.- Si el demandante se desisti de la demanda o se declar abandonado el procedimiento.
3.- Si el demandado obtuvo sentencia absolutoria.
En estos casos no habr interrupcin civil de la Prescripcin.
6-CLASES DE PRESCRIPCIN QUE RECONOCE EL CDIGO:
1-Prescripcin Adquisitiva Ordinaria
2-Prescripcin Adquisitiva Extraordinaria
7-PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA
Procede de la posesin regular y exige 5 aos para los bienes races y dos aos para los muebles, adems
exige que la prescripcin no est suspendida. Una de las caractersticas especiales de la Prescripcin
Adquisitiva Ordinaria es que esta Prescripcin se suspende en casos especiales.
8-SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
Detencin del transcurso del plazo de la Prescripcin adquisitiva ordinaria y esta detencin va a durar
mientras dure la causal que motive la suspensin
8.1.Fundamento de la suspensin de la Prescripcin: Es evitar que se pueda cometer una injusticia si se
permitiera que la Prescripcin corriera incluso contra aquellos que no pueden o estn impedidos para
defenderse, esto es , como regla general, los incapaces.
8.2.Efecto: Es distinto de la interrupcin, por cuanto en esta se pierde el plazo de posesin, en cambio la
suspensin no hace perder el tiempo transcurrido, sino que simplemente suspende el cmputo del plazo.
8.3.En favor de quienes se suspende: artculo 2509 seala 3 categoras
a-Incapaces absolutos y relativos
b-Mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal, mientras dure el rgimen, el fundamento no es la
incapacidad de ella sino, que en la sociedad los bienes sociales y propios de la mujer son administrados por
el marido.
c-A favor de la herencia yacente, aquella que no ha sido aceptada ni repudiada, por lo tanto nadie puede
prescribir la herencia.
Existe una discusin respecto a si entre los cnyuges siempre se suspende la Prescripcin (artculo 2509 inc
final), surge una interrogante Si solo se suspende la ordinaria o tambin la extraordinaria?, a su respecto se
seala que la suspensin es una institucin propia de la Prescripcin adquisitiva ordinaria y no rige en la
Prescripcin adquisitiva extraordinaria, pero existen ciertos autores y parece justo que entre cnyuges se
suspendan ambos tipos de Prescripcin, porque es injusto que el marido pueda prescribir extraordinariamente
los bienes propios de la mujer. Las causales de la suspensin son taxativas.
8.4.Tiempo mximo de duracin de la suspensin: Es de 10 aos, porque lo que no se hay podido ganara
por Prescripcin adquisitiva ordinaria, se puede ganar por Prescripcin adquisitiva extraordinaria de 10
aos.
8.5.Diferencias entre Interrupcin y Suspensin
Interrupcin
Fuente: son hechos naturales o del hombre
Aplicacin: Rige para la Prescripcin ordinaria y
extraordinaria
Efectos: Hace perder todo el tiempo anterior de
posesin

Suspensin
Su fuente es la ley
Rige solamente para la Prescripcin ordinaria
No hace perder el tiempo de posesin. Solamente se
suspende el cmputo.

9-PRESCRIPCIN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA

150

9.1.Quienes pueden Prescribir extraordinariamente:

1.- poseedor irregular
2.- Poseedor regular que no pudo ganar el dominio por Prescripcin ordinaria, por estar suspendida la
Prescripcin ordinaria.
9.2.Caractersticas de la Prescripcin extraordinaria:
1.- 10 aos de posesin sin distinguir entre bienes Inmueble y Muebles.
2.- Prescripcin extraordinaria no se suspende artculo 2510 Cdigo Civil.
3.- Se interrumpe igual que la Prescripcin ordinaria.
4.- la Prescripcin extraordinaria segn el 2510 no requiere de ningn ttulo.
El artculo 2510 regla 3 no constituye una excepcin al artculo 716 que seala que la mera tenencia no se
muda en posesin por el transcurso del tiempo, de all que se pueda sostener que el mero tenedor nunca va a
poder ganar el dominio de la cosa por Prescripcin ordinaria ni extraordinaria.
El artculo 2510 regla 3 hace excepcin al artculo 730 en que, a un tenedor que usurpando la cosa se
transforma en poseedor que va a poder ganar el dominio por prescripcin extraordinaria si prueba, que ha
posedo la cosa durante 10 aos, sin violencia ni clandestinidad y que durante ese lapso no ha reconocido el
derecho del dueo.
9.3.La Prescripcin adquisitiva de los derechos reales distintos del dominio: segn el artculo 2512, los
dems derechos reales se rigen por iguales reglas para la Prescripcin ordinaria y extraordinaria.
Reconoce algunas excepciones tratndose de ciertos derechos como:
a) Derecho real de censo: se adquiere por Prescripcin adquisitiva extraordinaria de 10 aos.
b) Derecho real de herencia: tambin por Prescripcin Adquisitiva Extraordinaria de 10 aos, a menos
que al heredero putativo se le haya concedido la posesin efectiva de la herencia, y en este caso
adquiere por Prescripcin Adquisitiva Ordinaria de 5 aos. (artculo 704 y 1279).
c) Derecho real de servidumbre: tambin se adquiere por Prescripcin ordinaria de 5 aos, excepto
las imprescriptibles como son las servidumbres discontinuas y las servidumbres continuas
inaparentes.
10-EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA:
Naturalmente la Prescripcin Adquisitiva hace ganar el dominio, hace nacer el dominio, uno nuevo y
originario en el prescribiente. La Prescripcin debe ser declarada judicialmente y opera con efecto
retroactivo.
10.1.Retroactividad de la Prescripcin Adquisitiva Ordinaria declarada judicialmente: De ella emana
3 consecuencias:
1-Los frutos de la cosa son del prescribiente desde que inici su posesin.
2-Los gravmenes que haya impuesto el poseedor prescribiente durante el lapso de la Prescripcin, se
confirman.
3-Los gravmenes impuestos por el anterior dueo caducan por la extincin del derecho del constituyente.
La sentencia que declara la Prescripcin adquisitiva conforme al artculo 689 debe inscribirse en el registro
de propiedad (tratndose de inmuebles inscritos), sirviendo de ttulo la sentencia respectiva. Esta
inscripcin no es tradicin, solo tiene por objeto hacer oponible la Prescripcin a los terceros, como lo
seala el artculo 2513.
11-COMO SE ALEGA LA PRESCRIPCIN
No existe consenso en la doctrina y en la jurisprudencia a cerca de cmo debe alegarse la Prescripcin.
11.1.Como Accin principal o como Accin Reconvencional (Criterio mayoritario).
a-Accin Principal: Solo es necesario probar los supuestos de la Prescripcin que determinarn la existencia
del derecho de dominio;
b--Accin reconvencional: Frente a la demanda del dueo.
11.2.Como Excepcin Perentoria. (Criterio minoritario)
11.3.Ambas Formas, constituyendo la regla general.

151

12-QUIEN PUEDE ALEGARLA:

1.- Poseedor prescribiente y sus herederos o cesionarios.
2.- Fiador, aunque el deudor principal la haya renunciado (artculo 2496).
12.1.No pueden alegarla:
1-El dueo de la cosa por ser la Prescripcin Adquisitiva un Modo de Adquirir el dominio de las cosas
ajenas.
2-El acreedor, por que no existe norma que lo autorice.
Captulo XI
DERECHOS REALES LIMITADOS
1-DERECHOS REALES LIMITADOS
El artculo 732 a propsito del dominio dice que este puede ser limitado de varios modos.
Seala 3 condiciones
1- Por pasar a otra persona en virtud de una condicin resoluble
2- Gravmenes de un usufructo, uso o habitacin limitacin del titular del dominio de la cosa declarada
en usufructo.
3- La cosa puede estar limitada por las servidumbres.
Adems de estos gravmenes el dominio puede verse afectado por garanta reales como la hipoteca. Y
adems de estas restricciones el Cdigo Civil reconoce la existencias de 2 figuras jurdicas que limitan el
contenido del derecho de dominio y estos son los llamados derechos reales limitados y que se dividen en
derecho de goce y derecho de garanta.
Los Derechos de Garanta son:
1-Prenda
2-Hipoteca
Los Derechos de Goce son
1-El fideicomiso
2-El Usufructo
3-El Uso
4-La Habitacin
5-Las Servidumbres.

152

Captulo XII
EL FIDEICOMISO
1-CONCEPTO (Artculo 733)
Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de
verificarse una condicin.
La constitucin de la Propiedad Fiduciaria se llama Fideicomiso. Este nombre se da tambin a la cosa
constituida en Propiedad Fiduciaria.
La traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el Fideicomiso, se llama
Restitucin.
Se dice que la propiedad fiduciaria constituye una excepcin cuando se limita a uno de los rasgos en el
derecho de dominio, que es ser perpetuo.
2-PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL FIDEICOMISO
En la constitucin del fideicomiso o propiedad fiduciaria intervienen 3 personas: Constituyente, propietario
fiduciario y el fideicomisario.
2.1.Constituyente: Es el que constituye el fideicomiso
2.2.El Propietario Fiduciario: Es el que recibe la cosa, pero con el encargo de traspasarla a un tercero.
2.3.El Fideicomisario: Es la persona en cuyo favor debe entregarse la cosa una vez verificada la condicin.
En el caso del fideicomiso esta entrega del la cosa al fideicomisario recibe el nombre de restitucin artculo
733 inc final.
3-CONSTITUCIN DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
Requisitos que deben cumplirse para que se constituyan la propiedad fiduciaria
3.1.Los bienes objeto del fideicomiso deben ser susceptibles de ser gravados con fideicomisos
3.2.Se debe cumplir con las solemnidades que la ley ha establecido para su constitucin.
3.3.El fideicomiso se constituye a favor de 2 personas, el propietario fiduciario y el fideicomisario.
3.4.La traslacin o restitucin de la propiedad del propietario fiduciario al fideicomisario depende de una
condicin.
4-BIENES SUSCEPTIBLES DE ENTREGARSE GRAVARSE POR FIDEICOMISO.
De acuerdo al artculo 7334 del cdigo civil slo puede constituirse fideicomiso sobre la totalidad de la
herencia o sobre una cosa de ella o sobre uno o mas cuerpos ciertos. De acuerdo a esto no pueden ser
gravados con fideicomiso las cosas genricas ni tampoco las cosas consumibles
5-SOLEMNIDADES DE CONDICIN
El artculo 735 dispone que si el fideicomiso se constituye entre acto entre vivos, se requiere instrumento
publico y se constituye mortis causa se requiere testamento.
El inc 2 del artculo 753 del cdigo civil , agrega que si el fideicomiso afecta a un inmueble el fideicomiso
debe inscribirse porque es un gravamen. El objeto de esta inscripcin en el caso de los muebles, qu7e se
practican en el registro de hipotecas y gravmenes, es hacer oponible el fideicomiso a terceros
6-QU SE CONSTITUYE A FAVOR DE DOS PERSONAS
En algunos textos este requisito aparece como existencia de tres personas. Peailillo agrega al Constituyente.
El propietario fiduciario es un propietario limitado porque va a gozar de la cosa con el gravamen de
restituirla o traspasarla a otro verificada una condicin , al fideicomisario, ste es el que se denomina el
dueo pleno y que va a recibir la cosa una vez cumplida la condicin.

153

En el caso del propietario fiduciario y fideicomisario hay un solo derecho de propiedad que se traspasa del
propietario fiduciario al fideicomisario cuando se verifica la condicin.
7-CARACTERSTICAS QUE DEBE TENER EL PROPIETARIO FIDUCIARIO
7.1.Persona cierta y determinada que exista al tiempo de constituirse el fideicomiso.
El artculo. 742 del cdigo civil , admite que e puede existir ms de un propietario fiduciario, pero lo que no
puede ocurrir es que habiendo ms de uno , sean estos sucesivos.
Como el Fideicomiso envuelve una condicin, lo que no puede ocurrir es que exista ms de un fiduciario o
ms de un fideicomisario que vaya a recibir la cosa con el gravamen de pasarla a otro una vez cumplida la
condicin.
En el caso del propietario fiduciario la ley prohbe los fideicomisos sucesivos.
El artculo 748 del cdigo civil admite que puede faltar el nombre del fiduciario por lo que el fideicomiso
pasa directamente al fideicomisario. En este caso si el nombre del fiduciario se silencia, en estricto rigor el
fiduciario ser el o los herederos del constituyente , porque son estos los que van a recibir la cosa con el
compromiso de traspasarla al fideicomisario.
7.2.Qu sucede si falta el fiduciario?
Hay que hacer una distincin si falta antes o despus de que se defiera el derecho.
a-Si falta antes de que se difiera el derecho (Si fallece antes del causante) y hay un sustituto pasa al
sustituto; si no hay sustituto goza de la cosa el constituyente y sus herederos y si son varios los propietarios
fiduciarios , entre ellos hay un derecho de acrecer (la porcin de uno aumenta la porcin de los otros).
b-Si falta despus de deferirse el derecho; pero antes de cumplirse la condicin . En este caso de acuerdo al
artculo 751 del cdigo civil, el derecho del propietario fiduciario se trasmite y pasa a sus herederos, pero
con la misma carga.
La carga del fiduciario va a ser siempre la restitucin de la cosa al fideicomisario.
8-CARACTERSTICAS DEL FIDEICOMISARIO
8.1.Debe ser una persona cierta y determinada y debe existir; pero no al momento de constituirse el
fideicomiso, sino que debe existir al momento de cumplirse la condicin.
8.2.El fideicomisario al igual que el fiduciario pueden ser varios.
a-Qu pasa si el constituyente no designa fideicomisario ?
En este caso en estricto rigor no hay fideicomiso sino que simplemente habr una propiedad sujeta a
condicin resolutoria.
b-Qu sucede si falta el fideicomisario?
Hay que distinguir si falta antes de cumplirse la condicin o si falta una vez cumplida esta:
b.1.Antes de cumplirse la condicin: Si falta antes y hay sustituto , pasara a este ; pero de no existir sustituto
se entiende que la condicin a fallado y se consolida la propiedad en el fiduciario.
Por esto se dice que el fideicomisario que adems fallece antes de que se cumpla la condicin no trasmite
nada.
b.2.Si el fideicomisario falta una vez cumplida la condicin: La propiedad falta a sus herederos.
9-NATURALEZA DE LA CONDICIN
Estas condiciones resolutorias respecto del propietario fiduciario, pus este recibe la cosa pero con el
gravamen de entregarla al fideicomisario una vez cumplida la condicin.
La condicin ser suspensiva respecto del fideicomisario. El artculo 738 permite que se estipulen
condiciones copulativas y condiciones disyuntivas.
-

Copulativas : Cuando se imponen 2 o ms condiciones que deban darse para que se cumplan
ejemplo lego mi auto a para que pase a Geraldine si se recibe de abogado y siempre que saque un 70
en el examen de grado.

154

Disyuntivas : Cuando se debe cumplir una u otra condicin para que se cumplan.

El artculo 739 del Cdigo Civil. Seala que el plazo mximo para el cumplimiento de la condicin es de 5
aos ; salvo que la muerte del fiduciario sea el evento del que penda la restitucin. En este caso si es la
muerte del fiduciario, se entiende que la condicin es que exista el fideicomisario al momento de cumplirse
la condicin . Los 5 aos se cuentan desde la delacin de la propiedad fiduciaria.
10-DERECHOS Y OBLIGACIONES EN EL FIDEICOMISO
Hay que distinguir, entre los derechos que tienen el fiduciario y el fideicomisario
10.1.Derechos del fiduciario :
1-El propietario fiduciario es dueo de una cosa y por lo tanto tiene accin reivindicatoria sobre ella y como
es dueo de la cosa adems puede transferir su derecho y tambin lo puede transmitir. La transferencia que
haga el fiduciario va a ser con el gravamen propio del fideicomiso , o sea, con la condicin. Esto constituye
la regla general. Excepciones establecidas en el artculo. 751 de Cdigo Civil. :
a) El propietario fiduciario no puede transferir la cosa por acto entre vivos si el constituyente lo
hubiera prohibido.
b) Tampoco puede transferir su derecho si la restitucin de la cosa es el da de la muerte del
fiduciario.
2-Puede gravar la cosa
3-Tiene la libre administracin de la cosa
4-Goza de los frutos de la cosa
10.2.Obligaciones del Fiduciario
1-Debe conservar la cosa
2-formar un inventario de la cosa
3-Debe pagar cierto tipo de expensas tambin llamadas mejoras, debiendo distinguir :
-Respecto de las expensas o mejoras necesarias ordinarias : Son aquellas que aseguran la conservacin de la
cosa y que si no se realizan produce los deterioros o menoscabos. Respecto de ellas el fiduciario esta
obligado a soportar las expensas ordinarias que son las de conservacin y cultivo.
-Expensas necesarias extraordinarias: Son las que se producen solo una vez o se realizan en largos intervalos
de tiempo como por ejemplo pintar una casa. Estas tambin son del cargo del fiduciario; pero tiene derecho a
reembolso que se las reembolsara el fideicomisario.
-Las expensas no necesarias: Aqu el fiduciario no tiene derecho a reembolso, pero a pesar de esto la ley
admite que puede llevarse las mejoras (materiales) siempre que no se produzcan un detrimento en loa cosa.
4-Restitucin de la cosa, es decir, si se cumple la condicin deber entregar la cosa al fideicomisario :
-El artculo 749 Cdigo Civil. Contiene una excepcin a la regla de los derechos y obligaciones del
fiduciario, y esta es la que se denomina Tenedor Fiduciario que consiste en que si se le ordena al fiduciario
conservarlos frutos de la cosa para el fideicomisario, el propietario fiduciario en ese caso solo podr realizar
actos de simple administracin de la cosa; pero no va a poder gozar de los frutos .
-artculo 760 inc 1ero Cdigo Civil. : Esta excepcin es la norma que permite el goce arbitrario de la
propiedad esto significa que el fiduciario no responde de ningn deterioro que pudiere sufrir la cosa
-artculo. 760 inc 2do Cdigo Civil. : Esta excepcin es la norma que permite la libre disposicin de la
propiedad y a esto se le llama Fideicomiso de Residuo porque el fideicomisario en este caso solo va a
recibir lo que quede.
10.3.Derechos del Fideicomisario :

155

De acuerdo al artculo. 761 Cdigo Civil. Mientras este pendiente el cumplimiento de la condicin, el
fideicomisario slo tiene una Mera Expectativa, pero como acreedor condicional el fideicomisario puede
vender su expectativa, puede, impetrar mediadas conservativas, por ejemplo el fiduciario le rinda caucin de
conservacin y restitucin; tambin tiene derecho de reclamar la restitucin de la cosa cuando se cumpla la
condicin.
10.4.Obligaciones del Fideicomisario:
Debe rembolsar las expensas o mejoras necesarias extraordinarias.
11-CAUSALES DE EXTINCIN DEL FIDEICOMISO (artculo. 762 del Cdigo Civil)
1-Por la restitucin de la cosa
2-Por la resolucin del derecho del constituyente: Puede provenir de la dictacin de una sentencia que
declare la nulidad de su derecho.
3-Por la Destruccin de la cosa sobre la cual se ha constituido
4-Por la Renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin.
5-Por Faltar la Condicin o No haberse cumplido el tiempo hbil (5 aos ) (Cuando el Cdigo Civil. Utiliza
el trmino Faltar la condicin su lectura debe ser por fallar la condicin).
6-Por Confusin de las calidades de propietario y fiduciario nico y de fideicomisario nico.
Captulo XIII
USUFRUCTO
1-CONCEPTO (Artculo 764)
El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver la
misma cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su valor , si la cosa es fungible.
El derecho de dominio concede a su titular tres facultades uso, goce y disposicin. El derecho real de
usufructo constituye una desmembracin del dominio, porque quedan separadas por un lado el uso y el goce
y por otro lado la disposicin de la cosa.
De la definicin del artculo 764 del Cdigo Civil. Se desprende que el usufructo puede recaer sobre cosas
fungibles y no fungibles. Cuando recae sobre cosas fungibles el usufructo recibe el nombre de
Cuasiusufructo. Cuando recae sobre cosas no fungibles se trata de un Usufructo Propiamente.
2-PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO
2.1.El propietario del derecho de usufructo.
2.2.El Nudo Propietario.
Este propietario del derecho real de usufructo se llama Usufructuario. Dado que el usufructuario carece de
la facultad de disposicin, se dice que el usufructuario es un Mero Tenedor de la cosa.
3-VAS POR LA QUE SE CONSTITUYE EL USUFRUCTO (artculo 766 del Cdigo Civil )
1-La ley
2-Por Testamento
3-Por Donacin
4-Venta
5-En general por acto entre vivos
6-Prescripcin
4-CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE USUFRUCTO
4.1.Es un derecho real de los que seala el artculo 577 Cdigo Civil .

156

4.2.Es un derecho de goce

4.3.Es un derecho limitado : Porque solo tienen el uso y el goce y el limitativo del dominio porque el nudo
propietario pierde esas propiedades.
4.4.Se trata de un titulo de mera tenencia.
4.5.El usufructo tiene una duracin limitada hasta la consolidacin de la propiedad: La consolidacin de la
propiedad no es otra cosa que la reunin de una sola persona de las 3 facultades propias del dominio.
4.6.Es un derecho sujeto a plazo de acuerdo al artculo 770 del Cdigo Civil.
4.7.Es un derecho intransmisible por causa de muerte : Esto porque el usufructo necesariamente se va a
extinguir dentro de un plazo determinado o a la muerte del usufructuario (artculo 773 Cdigo Civil inc. 2)
5-EL DERECHO DEL NUDO PROPIETARIO ES DISTINTO DEL DERECHO DEL
USUFRUCTUARIO
El derecho del nudo propietario es un derecho de dominio limitado, pero derecho de dominio y en
consecuencia es transmisible.
6-COSAS SOBRE LAS QUE PUEDE CONSTITUIRSE EL USUFRUCTO
De acuerdo a los artculos 764 y 765 del Cdigo Civil el derecho de usufructo puede constituirse sobre cosas:
6.1.Muebles e Inmuebles
6.2.Corporales e Incorporales, sobre el todo o parte de ella
Por lo mismo puede constituirse sobre cosas fungibles y no fungibles. Cuando se constituye sobre cosas
fungibles (aquellas que tienen el mismo poder liberatorio) el usufructuario de acuerdo al artculo 764 se hace
dueo absoluto de la cosa y sobre el solo9 va a pesar la obligacin de devolver cosas de la misma calidad, en
igual cantidad o pagar su valor. Cuando el usufructo recae sobre cosas fungibles se llama cuasiusufructo.
7-DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO PROPIAMENTE TAL Y EL CUASIUSUFRUCTO
7.1.El usufructo propiamente tal es un derecho.
En el cuasiusufructo en cambio es ms bien un derecho personal, porque en el cuasiusufructo el
usufructuario solo tiene la obligacin de devolver igual cantidad y calidad de cosas o pagar su valor y eso
desde el punto de vista del nudo propietario es un credito o acreencia.
7.2.El usufructo propiamente tal es un titulo de mera tenencia; en cambio en el cuasiusufructo, el
cuasiusufructuario se hace dueo de la cosa y entonces para el cuasiusufructuario es un titulo de propiedad
sobre la cosa.
7.3.En el usufructo propiamente tal el riesgo de la perdida de la cosa es del nudo propietario. En cambio en
lo caso del cuasiusufructo el riesgo de perdida de la cosa en verdad no existe, pero finalmente si se asumiera
que hay un riesgo de la perdida de la cosa, es un riesgo del cuasiusufructuario porque este siempre queda
obligado a restituir una cosa de igual calidad aunque se destruya o no.

8-CASO DE USUFRUCTO LEGAL

El usufructo se constituye por la ley, por acto entre vivos o por causa de muerte:
-Por acto entre vivos : A titulo oneroso y a Titulo gratuito
8.1.Casos de Usufructo Legal:
a-El padre o madre sobre los bienes del hijo sometido a patria potestad (artculo 810 del Cdigo Civil )
b-El del marido sobre los bines de la mujer en los sociedad conyugal.
9-DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO LEGAL Y EL USUFRUCTO VOLUNTARIO
9.1.El usufructo legal, no es un derecho real porque no tiene derecho de persecucin.

157

9.2.El usufructo legal no es embargable.

9.3.El padre no esta obligado a levantar inventario ni rendir caucin. Esto mismo es aplicable en el caso del
usufructo del padre respecto del hijo, es aplicable tambin del usufructo del marido respecto de los bienes de
la mujer.
9.4.El usufructo voluntario se puede constituir por actos entre vivos a titulo oneroso o gratuito.
-Gratuito: Una donacin.
-oneroso: Una compraventa.
10-REQUISITOS DEL USUFRUCTO LEGAL VOLUNTARIO O DE ACTOS ENTRE VIVOS
10.1.Si recae sobre cosa mueble basta el consentimiento y no requiere formalidad alguna.
10.2.Si recae sobre inmuebles es solemne y en este caso requiere escritura pblica. No vale el usufructo que
no se constituya por escritura publica.
Al recaer sobre inmuebles y debiendo constar en instrumentos pblicos, debe inscribirse el titulo, ya que ese
titulo es constitutivo del usufructo. Esta inscripcin para algunos autores es una solemnidad , en cambio, para
otros no, pero s la inscripcin es la tradicin de derecho real de usufructo.
11-CONSTITUCIN DE USUFRUCTO POR CAUSA DE MUERTE
Por testamento, pero el derecho real de usufructo tambin puede ser ganado por prescripcin, hay un caso de
usufructo que se puede constituir por sentencia judicial artculo 1337 N 6 Cdigo Civil a propsito de la
particin
12-LIMITACIONES QUE RECONOCE LA LEY EN LA CONSTITUCIN DE USUFRUCTO
12.1.Esta prohibido constituir uno o ms usufructos sucesivos o alternativo (artculo 769 inc.1).
a-Sucesivos: Cuando se constituye para que una persona lo goce despus de otra.
b-Alternativo: Cuando se constituye en favor de ms de una persona para que lo gocen alternativamente uno
y otro, debiendo devolverse la cosa entre uno y otro al cabo de cierto plazo y as sucesivamente.
Qu pasa si se constituye un usufructo prohibido?
Es decir, Si de hecho se constituye un usufructo sucesivo alternativo: En este caso la sancin no es la
nulidad sino que la sancin que consagra el artculo 769 inc 2do Cdigo Civil es decir, que los
usufructuarios posteriores se consideraran Sustitutos en caso de Faltar los Anteriores, al defenderse el 1er
usufructo.
12.2.Se prohbe la constitucin de usufructo bajo condicin o plazo suspensivo: (Artculo 768 inciso
1):
La disposicin del artculo 768 inciso 2 respecto de la constitucin del usufructo por testamento constituye
la excepcin a la regla general del inciso 1.
13-DURACIN DEL USUFRUCTO
Es de la esencia de todo Usufructo el que exista un plazo. Este plazo se va a fijar por el Constituyente del
Usufructo y si el Constituyente nada dice se entiende que es por la vida de Usufructuario, es decir, es
vitalicio si la persona es natural.
Si es persona jurdica y si el plazo no lo fij el Constituyente se entiende que la duracin del Usufructo es de
30 aos (artculo 770).
De acuerdo al artculo 771 puede agregarse una condicin que va a estar llamada a cumplirse antes del plazo
fijado para la duracin del Usufructo, en este caso si la condicin se verifica antes de que se venza el plazo,
se produce la consolidacin.
a-Consolidacin: Es la reunin de las calidades de Nudo Propietario y Usufructuario en una sola persona.
El Usufructo jams puede durar mas all de la vida del Usufructuario, porque el Usufructo es intransmisible
bajo cualquier forma (artculo 773 inciso 2).

158

14-DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO

14.1.Derecho de Uso y Goce de la cosa:
En virtud de este derecho del Usufructuario, se desprende varios derechos de l:
1.Derecho a percibir los frutos naturales y civiles, incluso los frutos naturales que estn pendientes al
momento de deferirse el usufructo.
.2.Derecho a gozar de las Servidumbres Activas
3.Derecho a algunos productos como: Arboladas (artculo 783), Minas y Canteras (artculo 784), adems de
otras disposiciones de los productos (787, 788, 789 que se refieren a la constitucin de Usufructo sobre
animales.
4.Derecho a administrar la cosa fructuaria.
5.Derecho a arrendar el Usufructo.
6.Derecho a enajenar el Usufructo.
7.Derecho a hipotecar el Usufructo.
1.8.Derecho a Accin Reivindicatoria y Posesoria.
14.2.Obligaciones del Usufructuario:
Hay que distinguir:
a-Antes del Goce
b-Durante el Usufructo
c-Despus del Usufructo
a-Antes del Goce
a.1.El Usufructuario tiene que prestar caucin suficiente de conservacin y restitucin de la cosa y tiene que
practicar un inventario solemne de la cosa (A costa del Nudo Propietario).
El inventario solemne es igual que la Posesin Efectiva y ambos son actos procesales NO Contenciosos.
El inventario solemne est regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 858 y siguientes.
Existen casos en que no se exige la faccin de un inventario solemne:
-Del Padre o de la Madre
-Del Marido
-En que el Constituyente o Nudo Propietario ha exonerado al Usufructuario de esta obligacin. La liberacin
de la obligacin surge del artculo 775 inciso 2 del Cdigo Civil.
a.2.Rendir caucin de conservacin y restitucin: Esta obligacin tampoco se aplica en los mismos casos en
que no se aplica la obligacin de levantar inventario solemne:
-Del Padre o de la Madre
-Del Marido
-Exonerado
a.3.Obligacin de recibir la cosa en el estado en que se encuentra
b-Durante el Usufructo
b.1.Tiene la obligacin de gozar la cosa sin alterar su forma o sustancia.
b.2.Obligacin de gozar de la cosa segn la naturaleza de la cosa (artculo 787)
b.3.El Usufructuario debe pagar la expensas o cargas fructuarias:
-

Las expensas ordinarias de conservacin y cultivo del artculo 795.

Las cargas peridicas del artculo 796.

159

Los impuestos peridicos (Contribuciones).

c-Despus del Usufructo

c.1.Restituir la cosa (Artculo 787)
c.2.Obligacin en el caso del Cuasiusufructo de restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad o
pagar su valor.
15-DERECHOS DEL NUDO PROPIETARIO
15.1.Puede enajenar la nuda propiedad.
15.2.Puede Hipotecar la nuda propiedad.
15.3.Puede Transmitir por causa de muerte.
15.4.Derecho a los frutos pendientes al tiempo de la restitucin o consolidacin.
15.5.Tiene derecho a pedir el trmino del Usufructo por falta grave, daos o deterioros considerables de la
cosa (artculo 809).
15.6.Tiene derecho a ejercer las Acciones Posesorias y Accin Reivindicatoria.
16-OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO
La obligacin de pagar las expensas extraordinarias mayores (artculo 797).
17-EXTINCIN DEL USUFRUCTO
1.Por el vencimiento del plazo por el que se ha constituido.
2.Pr el hecho de verificarse la condicin ha que se pueda encontrar sujeto.
3.Por la muerte del Usufructuario (Siempre la muerte es causal de extincin del Usufructo).
4.Por Renuncia del Usufructuario.
5.Por la Prescripcin Adquisitiva del derecho de parte otro.
6.Por destruccin de la cosa fructuaria.
7.Por la Resolucin del derecho del Constituyente.
8.Por la consolidacin del Usufructo con la nuda propiedad.
9.Por Sentencia judicial que declare su trmino: Por ejemplo: Si el Nudo Propietario demanda al
Usufructuario, porque ste usa la cosa sin respecto de su uso natural con grave dao.
18-DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO Y EL FIDEICOMISO
I-En cuanto a la Naturaleza
a-El Usufructo es una institucin a plazo; el Fideicomiso es condicional.
b-En el Usufructo coexisten 2 derechos; en el Fideicomiso existe un solo derecho.
c-En el Usufructo la restitucin de la cosa fructuaria se produce fatalmente; la restitucin del Fideicomiso es
incierta porque est sujeta a una condicin.
II-En cuanto a la Constitucin
a-El Usufructo se puede constituir sobre cualquier tipo de bien, incluso fungible. El Fideicomiso se puede
constituir sobre una cosa, universalidad de herencia, una cuota de ella o una especie o cuerpo cierto.
III-En cuanto a los Efectos
a-El Usufructo genera la obligacin para el Usufructuario de levantar inventario solemne y rendir caucin de
conservacin y restitucin. En el caso del Fideicomiso el inventario y la caucin son obligatorias slo si el
juez lo ordena.
b-El Usufructo es embargable por los acreedores. El Fideicomiso es inembargable mientras est en manos
del Fiduciario.
c-El Usufructo es intransmisible. La Propiedad Fiduciaria es transmisible.
IV-En cuanto a su Trmino

160

a-El Usufructo termina por la muerte del Usufructuario. En cambio el Fideicomiso no termina por la muerte
del Fiduciario, porque el Fiduciario transmite su derecho.
b-El Usufructo puede terminar por sentencia judicial. El Fideicomiso nunca terminar por sentencia judicial.
Captulo XIV
DERECHO DE USO Y HABITACIN
1-CONCEPTO (artculo 811)
El Derecho de Uso es un derecho real que consiste, generalmente, en facultad de Gozar de una parte limitada
de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa y a la utilidad de morar en ella, se llama Derecho de Habitacin.
Aparentemente de este artculo 811 y de las reglas siguientes, pareciera desprenderse que se trata de dos
Derechos Reales (Uso y Habitacin); pero es uno solo.
El Derecho de Uso y Habitacin es Personalsimo; de ello se derivan varias consecuencias. Por otra parte,
respecto de la definicin del artculo 811 del Cdigo Civil, recuerda que para este Cdigo frutos y Productos.
2-CONSTITUCIN DEL DERECHO REAL DE USO Y HABITACIN
Este derecho real se constituye, al igual que el Usufructo, pero con la diferencia de que ste ltimo se puede
constituir por la ley, por acto entre vivos, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, o por causa de muerte, como es el
caso del testamento.
El Derecho Real de Uso y Habitacin se puede constituir por acto entre vivos o por causa de muerte, pero no
por la ley. Sin embargo, algunos autores sealan que existe un caso en que el Derecho Real de Uso y
Habitacin est constituido por ley y es el caso de la Ley 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias. Esta ley seala que el Juez puede fijar, formando pare de la pensin alimenticia, el
derecho de quien recibe los alimentos de la masa en una casa. El carcter de Uso y Habitacin es discutible
en este caso, porque la ley no lo impone, a diferencia del Usufructo del padre sobre los bienes del hijo. En
cambio en esta ley es el Juez el facultado, es decir, la pensin alimenticia puede estar constituida por un uso
o no. Este derecho quedara comprendido en la categora de la constitucin por actos entre vivos.
3-EXTENSION DEL DERECHO REAL DE USO Y HABITACIN (artculo 814)
La extensin esta determinada por lo que diga el ttulo, en cuya virtud se constituye. A falta de
determinacin, o sea el ttulo nada dice, se aplica lo que dispone lo que dice los artculos 815 y 816:
Artculo 815: El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador.
En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia.
La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los
que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo
alguno a la fecha de la constitucin.
Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos;
y las personas a quienes stos deben alimentos.
Artculo 816. En las necesidades personales del usuario o del habitador no se comprenden las de las
industria o trfico en que se ocupa.
As el usuario de animales no podr emplearlos en el acarreo de los objetos en que trafica, ni el habitador
servirse de la casa para tiendas o almacenes.
A menos que la cosa en que se concede el derecho, por su naturaleza y uso ordinario y por su relacin con la
profesin o industria del que ha de ejercerlo, aparezca destinada a servirle en ellas.
4-RESPONSABILIDAD DEL USUARIO O DEL HABITADOR ENB EL USO DE LA COSA

161

Tiene la responsabilidad propia de un buen padre de familia, lo que significa que el usuario y el habitador
responde de culpa leve.
5-CARACTERISTICAS PRINCIPALES DEL DERECHO REAL DE USO Y HABITACIN
1. Es un derecho personalsimo.
2. Es intransmisible.
3. Es intransferible.
4. No puede cederse a ningn ttulo, ni arrendarse ni prestarse.
5. Confiere a su titular el derecho a aprovechar los frutos de la cosa, para cubrir las necesidades del usuario o
del habitador.
Captulo XV
SERVIDUMBRES
1- CONCEPTO
Art.820.Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en
utilidad de otro predio de distinto dueo.
Art.821.Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad.
Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva.
Lo que caracteriza a la Servidumbre es que siempre se va a tratar de un gravamen que se impondr sobre un
predio a favor de otro, no en favor de una persona ni en perjuicio de otra.
la expresin Predial que utiliza el artculo 820, se refiere a que los inmuebles que pueden gravarse con
servidumbres son los inmuebles por naturaleza. Sin embargo, la Jurisprudencia tambin acepta que una
Servidumbre predial puede afectar a un inmueble por destinacin. El Profesor Peailillo seala que tambin
podran gravarse los inmuebles por adherencia, lo cual es discutible (solo este Profesor lo seala)
2- NATURALEZAS DEL GRAVAMEN QUE IMPONE LA SERVIDUMBRE
En toda Servidumbre se distinguen dos predio: el Predio Sirviente, que es el que soporta el gravamen y el
Predio Dominante que es aquel en cuyo favor se ha constituido.
Entonces la Naturaleza del gravamen consiste en que el dueo del predio sirviente debe tolerar que el dueo
del predio dominante realice ciertos actos de uso o goce, o bien que l dueo del predio sirviente debe
abstenerse de realizar actos propios de su dominio.
3-SUPUESTO QUE CONCURREN EN UNA RELACIN DE SERVIDUMBRE
a) Existencia de dos predios de distinto dueo.
b) Que entre ambas exista la posibilidad de que se pueda comunicar la utilidad que concita la Servidumbre.
Como la ley exige la existencia de dos predios de distinto dueo, no puede constituirse Servidumbre sobre un
predio en beneficio de otro, cuando ambos son del mismo dueo, an cuando uno de esos predios puede
encontrarse en la situacin o situaciones que prev la ley para la constitucin de una Servidumbre.
La ley no exige en todo caso que predios sirvientes y dominantes sean vecinos, sino que solamente exista la
posibilidad que entre ambos puedan comunicarse una cierta utilidad, es decir, del predio sirviente al
dominante.

4-CARACTERISTICAS JURIDICAS DEL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE

1. Es un derecho real.
2. Es un derecho real inmueble.
3. Es perpetuo, al igual que el dominio.
4. Es indivisible.
5. No puede adquirirse, perderse o ejercerse por partes.

162

5-CLASIFICACION DE LAS SERVIDUMBRES

5.1. Positivas y Negativas.
5.2. Aparentes e Inaparentes.
5.3. Continuas y Discontinuas.
5.4. Naturales, Convencionales y Legales (de inters pblico y de inters privado).
5.1. Positivas y Negativas.
a) Positivas (artculo 823): Son las que imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer,
como por ejemplo, la de acueducto por un canal artificial que pertenece al predio dominante.
b) Negativas (artculo 823): Son las que imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de abstenerse
de ejecutar ciertos actos como por ejemplo la obligacin de no poder llevar sus paredes sino hasta cierta
altura.
5.2. Aparentes e Inaparentes(artculo 824).
a) Aparente (artculo 824): Servidumbre aparente es la que est continuamente a la vista, como la de
trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a l;
b) Inaparente: La que no se conoce por una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de
estas dos circunstancias y de otras anlogas.
5.3. Continuas y Discontinuas (artculo 822).
a) Continua: Es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho actual del
hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que pertenece al predio dominante;
b) Discontinua: La que se ejerce a intervalos ms o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del
hombre, como la servidumbre de trnsito.
5.4. Naturales, Convencionales y Legales (de inters pblico y de inters privado).
a) Naturales (artculo 833): son las que proviene de la natural situacin de los predios, como por ejemplo,
la de libre descenso o escurrimiento de las aguas; Servidumbre que se rige por lo que dispone el Cdigo de
Aguas.
b) Legales (artculo 839): Las servidumbres legales son relativas al uso pblico, o a la utilidad de los
particulares.
Las servidumbres legales relativas al uso pblico son:
- El uso de las riberas en cuanto necesario para la navegacin o flote, que se regir por el Cdigo de
Aguas; y
- Las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas (Decreto 294 del MOP)
Las de inters Privado son (artculo 841): Las servidumbres legales de la segunda especie son asimismo
determinadas por las ordenanzas de polica rural. Aqu se trata especialmente de las de demarcacin,
cerramiento, trnsito, medianera, acueducto, luz y vista.
c) Convencionales o Voluntarias: Son cualquier gravamen impuesto sobre un predio a favor de otro, que no
sea contrario a la ley o al orden pblico. Por lo tanto, se pueden constituir como Servidumbre convencionales
las Servidumbre legales de inters privado. De no existir acuerdo se utiliza la va jurisdiccional.

163

6-EJERCICIO DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE

Se ejerce de acuerdo al ttulo en cuya virtud se ha constituido, puesto que es el ttulo el que determina los
derecho y obligaciones de los predios sirvientes y dominantes.
De cualquier forma, respecto del ejercicio de las Servidumbre y sin distincin del ttulo, hay tres reglas
importantes contenidas en los artculos 828, 829 y 830.
Art.828.El que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios para ejercerla.
As, el que tiene derecho de sacar agua de una fuente situada en la heredad vecina, tiene el derecho de
trnsito para ir a ella, aunque no se haya establecido expresamente en el ttulo.
Art.829.El que goza de una servidumbre puede hacer las obras indispensables para ejercerla; pero sern a su
costa, si no se ha establecido lo contrario; y aun cuando el dueo del predio sirviente se haya obligado a
hacerlas o repararlas, le ser lcito exonerarse de la obligacin abandonando la parte del predio en que deban
hacerse o conservarse las obras.
Art.830.El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer ms incmoda para el predio
dominante la servidumbre con que est gravado el suyo.
Con todo, si por el transcurso del tiempo llegare a serle ms oneroso el modo primitivo de la servidumbre,
podr proponer que se vare a su costa; y si las variaciones no perjudican al predio dominante, debern ser
aceptadas.
7-SERVIDUMBRES LEGALES DE INTERES PRIVADO O PARTICULAR
7.1. Demarcacin
7.2. Cerramiento
7.3. Medianera
7.4. Trnsito
7.5. Luz y Vista
7.6. Acueducto
7.1. Demarcacin (artculo 842): Consiste en un conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar la lnea
de separacin de dos predios colindantes o vecinos, que son de distinto dueo, por medio de signos
materiales. Esta Servidumbre comprende dos fases: Una jurdica y una material.
a) Fase Jurdica: Consiste en determinar o fijar la lnea de separacin
b) Fase Material: Consiste sealar, en el suelo, por medio de hitos o mojones, la lnea.
Respecto de estas Servidumbre, la Corte Suprema, le ha denegado a la demarcacin el carcter de
Servidumbre, porque no existe un gravamen de un predio en contra de otro, sino que existe solamente la
demarcacin, que es una manifestacin de la facultad del dominio.
Las acciones de demarcacin siempre pertenecen al dueo y, por lo tanto, son imprescriptibles. Cuando la
demarcacin no es convencional, sino que judicial, la accin de demarcacin es de carcter declarativa.
7.2. Cerramiento: Es el derecho que tiene el dueo de un predio para cercarlo o cerrarlo, por todas partes,
ya sea por medio de paredes, fosas, cercas u otros signos (artculo 844, 845 y 846).
Al igual que en el caso de la Servidumbre de demarcacin, la Corte Suprema ha dicho que, en estricto rigor,
no es una Servidumbre, si no que simplemente se trata de relaciones jurdicas que proviene de la vecindad.
7.3. Medianera: Es un cerramiento que separa dos predios, que tiene paredes o cercas divisorias comunes.
Esta Servidumbre puede ser de dos tipos: privativo o medianero.
a) Privativo: Si el cerramiento pertenece solo a uno de los vecinos.
b) Medianero: si el cerramiento pertenece a ambos vecinos.
La Servidumbre de medianera consiste en el hecho de pertenecer a ambos vecinos el cerramiento
a-Naturaleza Jurdica de la Servidumbre de Medianera: Algunos autores sealan que es una verdadera
Servidumbre, por que los dueos de ambos predios estn sujetos a obligaciones, como por ejemplo, la de

164

contribuir a los gastos de conservacin del cerramiento. Otros sealan que la medianera no es Servidumbre,
sino que simplemente una relacin jurdica derivada de la vecindad (Corte Suprema)
b-Condiciones de existencia de la Medianera:
a) Que el cerramiento se construya sobre el deslinde.
b) Que los vecinos lo hayan construir, pagndolo en conjunto.
En materia de medianera, para la prueba de la existencia de la Servidumbre se utiliza, generalmente, el ttulo
que dio origen a la Servidumbre o bien la Prescripcin con que se adquiri. De no existir ttulo o
Prescripcin, la Servidumbre se puede probar en virtud de las presunciones legales que establece el artculo
853:
Artculo 853.Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera, pero slo en la parte en
que fuere comn a los edificios mismos.
Se presume medianero todo cerramiento entre corrales, jardines y campos, cuando cada una de las
superficies contiguas est cerrada por todos lados: si una sola est cerrada de este modo, se presume que el
cerramiento le pertenece exclusivamente.
c-Derechos que tiene los propietarios colindantes sobre la cerca comn:
a) El derecho de servirse de la pared medianera, para apoyar en ellas construcciones (artculo 855).
b) Derecho a elevar la pared medianera (artculo 857, que contempla 7 reglas).
d-Obligaciones recprocas de los propietarios colindantes:
1. Contribuir a las expensas o gastos de construccin, conservacin y reparacin del cerramiento
(artculo 858, inc. 1)
2. El artculo 858, inc. 2 se cita como obligacin, pero tiene el carcter de derecho, que consiste en
poder abandonar la mediera, pero solo cuando la pared medianera no sostenga un edificio propio.
7.4. Trnsito (artculo 847):Es el derecho que tiene el dueo de un predio que se encuentra destituido de
toda comunicacin con el camino pblico, por la interposicin de otros predios, para exigir paso por alguno
de estos, cuando fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando la indemnizacin
correspondiente
a-Caractersticas:
1. Es discontinua: Pues para ejercerse se necesita un derecho actual del hombre.
2. Es positiva: Porque el dueo del predio sirviente debe dejar hacer algo al dueo del predio
dominante.
3. Es aparente o inaparente: segn existan o no seales externas para su ejercicio.
b-Como se adquiere una Servidumbre de Trnsito:
Artculo 882. Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes slo
pueden adquirirse por medio de un ttulo, ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas.
Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco aos.
c-Requisitos para adquirir la Servidumbre:
1. El predio dominante debe carecer de toda comunicacin con el camino pblico. Es una cuestin que
la Jurisprudencia analiza segn condiciones concretas.
2. La Servidumbre debe ser indispensable al predio dominante.
3. El predio dominante debe pagar la correspondiente indemnizacin. No obstante, el artculo 849
concede al dueo del predio sirviente el derecho a pedir exoneracin de dicha servidumbre, si el
dueo del predio dominante ha adquirido terrenos que le dan acceso cmodo al camino pblico,
debiendo pagar el dueo del predio sirviente la suma que recibi por indemnizacin.

165

d-Divisin de un predio quedando el uso sin comunicacin:

Artculo 850. Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicada a cualquiera de los que lo
posean proindiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del camino, se entender
concedida a favor de ella una servidumbre de trnsito, sin indemnizacin alguna.
Nota: No confundir la Servidumbre legal de trnsito con la Servidumbre voluntaria de trnsito. Esta ltima
puede constituirse de conformidad con el artculo 883, inc. 2, por el ttulo destinacin de Padre de Familia
(artculo 881), que seala que si se establece el trnsito por un camino o calle entre dos porciones de un
mismo dueo que despus se enajenen a personas distintas, en tal caso el trnsito por camino o calle se
entender transformado en Servidumbre de trnsito voluntaria, que dejar de ser discontinua, ya que se
tratara no de un trnsito que solo existe en la medida que haya una accin actual del hombre, sino que se
tratara de un terreno naturalmente destinado al trnsito, no susceptible, en trminos generales, de otro
destino.
7.5. Luz y Vista: No son verdaderas Servidumbres, lo que la ley establece son normas de cmo y donde
pueden abrirse ventanas o construirse balcones, miradores o azoteas. Son, mas bien, limitaciones al derecho
de propiedad, impuestas por la vecindad.
En todo caso lo que se pretende es dar luz a un espacio cualquiera, cerrado y techado, y no dar vista sobre el
predio vecino.
a-Donde y como pueden abrirse ventanas y troneras (artculo 874 y 878):
1-Si la pared esta a ms de tres metros de distancia de la lnea divisoria, libremente se pueden construir
ventanas o troneras.
2-Si se esta a menos de tres metros o es privativa, puede el dueo abrir ventanas, pero guarnecida y la parte
inferior debe estar a lo menos a tres metros.
3-Si es medianera, se necesita del consentimiento del dueo.
b-Caracterstica de la Servidumbre de Luz y Vista:
1. Es Aparente.
2. Es Continua.
3. Es Negativa. Puesto que existe prohibicin de abrir ventanas en forma diferente.
7.6. De Acueducto: Servidumbre a la que est sujeta toda propiedad a favor de otra heredad que carezca de
agua para el cultivo, servicio domstico o industrial. Consiste en que pueden conducirse las aguas. Esta
Servidumbre se sujeta a las reglas que prescribe el Cdigo de Aguas.
Nota: No existe la Servidumbre legal de aguas lluvias, esta es una Servidumbre natural o voluntaria.
8-SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS
Son aquellas que se constituyen por un hecho del hombre (artculo 831),.
No existe limitacin para la constitucin de estas Servidumbres (artculo 880, inc. 1).
8.1. Constitucin de las Servidumbres Voluntarias: Estas se constituyen por:
a) Por ttulo.
b) Destinacin del Padre de Familia.
c) Por Prescripcin.
d) Por Sentencia.
a-Por Ttulo: Testamento o contrato.
Pueden constituirse todas las Servidumbre (artculo 882, inc. 1)
a.1.Capacidad: Debern aplicarse las normas generales.
a.2.Requisitos del Testamento: Ventas y donaciones requieren de escritura pblica. Si el testamento no
requiere de escritura pblica (por ejemplo los aportes de sociedad civil), la Servidumbre tampoco lo
requerir. El testamento puede suplirse por el reconocimiento del dueo (artculo 883, inc. 1).

166

La Tradicin siempre requiere de escritura pblica (artculo 698), que puede ser la misma del testamento o
diferente. No es un testamento que deba inscribirse, pero es bueno hacerlo para darle oponibilidad a terceros.
b-Destinacin del Padre de Familia
Tiene lugar si el dueo de un predio establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio que le
pertenece y enajena despus uno de ellos o pasan a ser de diversos dueos por particin, subsistir el mismo
servicio con el carcter de Servidumbre entre los dos predios, a menos que en el testamento constitutivo de la
enajenacin o particin se establezca expresamente lo contrario (artculo 881)
b.1.Requisitos:
1. Que los predios, actualmente separados, hayan sido del mismo dueo: puede tratarse de dos partes del
mismo predio que se separan.
2. Que el servicio lo haya establecido el dueo.
3. Servicio continuo y aparente.
4. Que pasen a ser de distinto dueo: caso especial del artculo 885, N 3 que seala la extincin de las
Servidumbre por confusin, es decir, reunin de ambos predios en manos de un mismo dueo.
5. que no haya establecido, expresamente, otra cosa
c-Por Prescripcin:
Las Servidumbres continuas ya aparentes pueden adquirirse por testamento o por Prescripcin de 5 aos,
tanto por posesin regular como irregular.
d-Por Sentencia:
Las Servidumbres voluntarias pueden adquirirse por sentencia del Juez, en los casos previstos por las leyes:
esta norma del artculo 880, inc. 2, est aludiendo al caso de la particin. El artculo 1337, N 5 que seala
las reglas que se deben observar en la particin, seala que en la divisin de fundos se establecern las
Servidumbre necesarias para su cmoda administracin y goce.
Existe la norma especial del artculo 888, que seala que se puede adquirir y perder la Prescripcin un modo
particular de ejercer la Servidumbre, de la misma manera que podra adquirirse o perderse la Servidumbre
misma. Por lo tanto, se gana el modo por Prescripcin de 5 aos. Por el contrario se pierde el modo en tres
aos (artculo 885, N 5).
9- EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES
Artculo 885. Las servidumbres se extinguen:
1. Por la resolucin del derecho del que las ha constituido;
2. Por la llegada del da o de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos;
3. Por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un mismo dueo.
As, cuando el dueo de uno de ellos compra el otro, perece la servidumbre, y si por una nueva venta se
separan, no revive salvo el caso del artculo 881: por el contrario, si la sociedad conyugal adquiere una
heredad que debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cnyuges, no habr confusin sino cuando,
disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades a una misma persona;
4. Por la renuncia del dueo del predio dominante;
5. Por haberse dejado de gozar durante tres aos.
En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las continuas, desde
que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.

167

Captulo XVI
ACCIN REIVINDICATORIA o ACCIN DE DOMINIO
1-CONCEPTO
La Accin Reivindicatoria es la accin propia del dominio, real como el Derecho de dominio y que tiene
todo dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
restitursela (artculo 889).
1.1.Alcance: No es una accin que tenga por objeto la declaracin del derecho de dominio, sino que se pide
al juez que se reconozca el derecho y se ordene la restitucin.
2-REQUISITOS PARA QUE SE PUEDA REIVINDICAR
2.1.Que el que la intente sea Dueo
2.2.Que no tenga la posesin de la cosa
2.3.Que se trate de cosa singular
2.1.Que el que la intente sea Dueo: Artculo 893. puede Reivindicar el dueo, es indiferente el alcance de
su dominio. As puede Reivindicar el dueo, nudo propietario, el fiduciario, el co-propietario. (artculo 893).
Por excepcin, puede tambin Reivindicar el poseedor regular que se hallaba en el caso de ganar el dominio
de la cosa por Prescripcin Adquisitiva, tomando la accin el nombre de Publiciana (artculo 894).
Desde el punto de vista Procesal el ejercicio de la Accin Reivindicatoria supone la concurrencia de 3
requisitos :
a-Debe probarse el dominio de la cosa
b-Debe probarse la posesin ajena
c-La cosa reivindicable debe identificarse completamente
a-Debe probarse el dominio de la cosa: Es un prueba difcil, y debe distinguirse:
a.1)Si el dominio es originario, es decir, si se ha adquirido por ocupacin, accesin, Prescripcin. La
prueba se limita a los hechos constitutivos del Modo de Adquirir de que se trata.
a.2.)si el dominio es Derivativo, como es el caso de la Tradicin, debe probarse el dominio propio y el de los
antecesores, hasta llegar al dominio original. En trminos prcticos el Reivindicador, mas que probar el
dominio propio y de los antecesores, probar la Prescripcin Adquisitiva de su dominio. Desde el punto de
vista procesal alegar, su propia inscripcin en el Conservador de Bienes Races, si es Inmueble, y
dependiendo del plazo, alegar Prescripcin Adquisitiva, es decir, que no haya sido interrumpida ni
suspendida.
Como es difcil la prueba del dominio, la ley permite que el poseedor regular que se encuentre en camino de
ganar por Prescripcin interponga la Accin Reivindicatoria que se llama Publiciana.
-Limitaciones de la Accin Publiciana:
No puede deducirse contra el que posee igual o mejor derecho.
-El dueo puede ejercer la Accin Publiciana en lugar de la Accin Reivindicatoria?
Aunque la doctrina lo discute, los tribunales lo aceptan, y han declarado incluso, que el que intenta la
Reivindicatoria siempre se entiende que intenta la Publiciana para el caso de no poder acreditar el dominio.
La redaccin de la primera parte del inciso 1 del artculo 894, as lo confirma.
2.2.Que no tenga la posesin de la cosa: Prdida de la posesin, corpus y animus (Remitirse a la Posesin).
Tratndose de la Posesin de Inmuebles inscritos, mientras no se cancele la inscripcin, no hay accin
Reivindicatoria sino acciones posesorias. De donde, para la doctrina clsica se desprendera que el poseedor
inscrito no puede intentar Accin Reivindicatoria contra el que lo priva de la tenencia material.
2.3.Que se trate de cosa singular: Es decir, se excluyen las universalidades jurdicas o de hecho.

168

3-COSAS QUE PUEDEN REIVINDICARSE

3.1.Cosas Corporales Races y Muebles: Conforme al artculo 890 pueden Reivindicarse las cosas
corporales races y Muebles con ciertas excepciones que seala el artculo 890 inciso 2: Las cosas Mueble
cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se
vendan cosas Muebles de la misma clase.
3.2. Derechos Reales: Segn el artculo 891 los Derecho Reales tambin pueden Reivindicarse, excepto el
Derecho Real de Herencia que est amparado por una accin propia que es la Accin de Peticin de
Herencia.
3.3.Los ttulos de Crdito: Estos son documentos escritos que consignan la existencia de una obligacin y
que otorgan derecho a exigirlo, supeditado a la posesin del documento, por tanto estos son bienes
corporales Muebles reivindicables aun cuando sea al portador.
3.4.Cuota de un comunero: Se puede Reivindicar, ya que existe texto expreso. Artculo 892: Se puede
reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.
3.5.Cosa determinada que pertenece a una comunidad: La mayora de la doctrina y la jurisprudencia
sealan que si se puede reivindicar, pero solo tratndose de comunidades de Hecho. El artculo 1268
pareciere confirmarlo.
Los Derechos Personales NO son reivindicables, porque no existe posesin sobre estos derechos.
4-CASOS EN QUIEN NO PROCEDE LA REIVINDICACIN
4.1. Si por cualquier causa se deja sin efecto una asignacin por causa de muerte, por causa de Indignidad, no
hay accin contra el tercero poseedor siempre que se encuentre de buena fe. (artculo 976).
4.2. Caso de la accin resolutoria del artculo 1490 contra terceros poseedores de buena fe.
4.3. Si alguien paga a otro una especie que no le debe y existe la enajena a ttulo oneroso, no hay accin
Reivindicatoria contra el tercero adquirente de buena fe. (Artculo 2303).
5-CONTRA QUIEN PUEDE REIVINDICARSE
5.1. En contra del actual poseedor (artculo 889 y 895): Sea este poseedor regular o irregular, de buena o
mala fe.
El artculo 896 se pone en el caso de que el reivindicador no sepa quien es el poseedor, en tal caso el mero
tenedor de la cosa que se revindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo
nombre la tiene.
El artculo 899 se pone en el caso de que el poseedor falleciera: Respecto de los herederos que posean, hay
Reivindicacin en contra de cada uno por la cuota que posea, pero las restituciones e indemnizacin, se
demandarn a los herederos del poseedor, a prorrata de sus derechos en la herencia, aunque lo que
efectivamente posean sea una cuota diferente.
5.2. Contra el poseedor de buena fe que enajen la cosa pero solo para la restitucin de lo que recibi
por ella (Artculo 898 primera parte): Debe tenerse presente que este poseedor puede ser regular o
irregular, pero de buena fe subsecuentemente. Lo importante es la buena fe.
5.3. Contra el poseedor de mala fe que por su hecho o culpa ha dejado de poseer (artculo 900 inciso 1
y 2 y artculo 898 inciso 1 parte final): En este caso el reivindicador pedir el precio y todas las
prestaciones a que queda obligado el poseedor de mala fe.
5.4. Contra el que sin ser poseedor la enajen sabiendo que era ajena para la indemnizacin de todo
perjuicio (artculo 898 inciso 1 parte final): Este sera el caso del mandatario del poseedor que enajen sin
poder o extralimitndose en sus atribuciones.
Confirmacin de la Enajenacin: El artculo 898 inciso final contempla la confirmacin de la enajenacin.
Segn esta norma, el reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a este por la cosa, confirma
por el mismo hecho la enajenacin. Pero si el enajenador era poseedor de mala fe, o de buena fe que enajen
despus de trabada la litis, el reivindicador no responder de la eviccin, en consecuencia, si el adquirente es

169

turbado en la posesin, el enajenador deber ampararlo. En cambio si el enajenador era poseedor de buena fe
que enajen antes de la contestacin de la demanda, el reivindicador si responder de la eviccin
-Puede ejercerse la Accin Reivindicatoria contra el Injusto Detentador?
Injusto Detentador: La norma del artculo 915 se refiere al que posee a nombre ajeno que es precisamente la
definicin de mero tenedor segn el artculo 714.
Algunos creen que s, segn el artculo 915, sin embargo Claro Solar, Alessandri y Somarriva piensan que
NO y dan como argumento que esta disposicin es aplicable solo en cuanto se refiere a las prestaciones
Mutuas que obligan al dueo a probar su dominio frente a quien no posee y frente a quien ni siquiera puede
ganar la cosa por Prescripcin.
6-JUICIO REIVINDICATORIO
Se trata de un juicio de lato conocimiento, juicio ordinario de mayor cuanta, en que lo bsico es que tanto el
actor como el demandado deben estar legitimados tanto activa como pasivamente por ser parte en el juicio.
-El demandante debe estar legitimado para la accin, esto es, ser dueo en cualquiera de las formas y no estar
en posesin.
-El demandado debe estar legitimado pasivamente, esto es, ser poseedor de buena o mala fe.
6.1.El actor debe probar:
a-El Dominio: Tanto porque es el primer supuesto de la accin, como porque debe destruir la presuncin de
que el poseedor es el dueo.
b-Posesin del Demandado: Normalmente se produce por Confesin del demandado, cuando conteste la
demanda sin controvertir que es poseedor.
c-Identificacin Perfecta de la cosa Reivindicada: Ya que debe cumplirse con el carcter de singular de la
cosa.
6.2.Excepciones que puede oponer el demandado:
(1) Falta de legitimacin activa: El reivindicador no es dueo.
(2) Prescripcin Adquisitiva
(3) Cosa juzgada.
6.3.Medidas para asegurar el resultado de la Accin Reivindicatoria:
(1) Medida Precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos si se trata de un bien raz.
(2) Secuestro sobre el bien Mueble.
Captulo XVII
PRESTACIONES MUTUAS
1-CONCEPTO
Son los hechos y pagos que recprocamente se deben demandante y demandado o reivindicador o poseedor
vencido en el juicio reivindicatorio.
Sin embargo estas reglas son de aplicacin general, por lo tanto tambin se aplican a las prestaciones que se
deben en el caso de la nulidad judicialmente declarada. Se debe distinguir 2 cosas:
2-PRESTACIONES QUE DEBE EL POSEEDOR VENCIDO A FAVOR DEL REIVINDICADOR
2.1.Restitucin de la cosa
2.2.Indemnizacin de deterioros
2.3.Restitucin de frutos
2.4.Reembolso de gastos de conservacin y custodia del secuestro
2.5.Costas del juicio

170

2.1.Restitucin de la cosa: (Artculo 904 primera parte)

Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare.
Esta restitucin comprende (artculo 905 inciso 1: En la restitucin de una heredad se comprende las cosas
que forman parte de ella, o que se reputan como Inmuebles por su conexin con ella.
Qu sucede con los actos de administracin realizados por el poseedor? Por regla general caducan por
extincin de los derechos del constituyente.
2.2.Indemnizacin de deterioros:
El poseedor de mala fe responde de todos los deterioros que haya causado por su hecho o por su culpa
(artculo 906 inciso 1).
Respecto del poseedor de buena fe, mientras permanezca en ella, no es responsable de estos deterioros, sino
en cuanto se hubiere aprovechado de ellos, por ejemplo: Destruyendo un bosque. (art. 906 inciso 2)
2.3.Restitucin de frutos:
El poseedor de mala fe est obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa y no solamente los
percibidos, sino tambin los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad
(artculo 907 inciso 1 y 2). De no existir los frutos se debe el valor.
El poseedor de buena fe no restituye los frutos que hubiere percibido antes de la contestacin de la demanda
(artculo 907 inciso 3).
2.4.Reembolso de gastos de conservacin y custodia del secuestro:
Slo tiene obligacin de pagarlos el poseedor de mala fe (artculo 904 segunda parte).
2.5.Costas del juicio:
Estas se rigen segn las normas del C.P.C.
3-PRESTACIONES QUE DEBE EL REIVINDICADOR A FAVOR DEL POSEEDOR VENCIDO
3.1.Reembolso de los gastos ordinarios invertidos en la produccin de los frutos
3.2.Abono de las expensas y mejoras hechas en la cosa (artculo 908).
4-EXPENSAS Y MEJORAS
4.1.Concepto: Llmese expensas, mejoras o impensas las obras materiales o inmateriales que tienen por
objeto la conservacin, utilidad, comodidad, u ornato de la cosa
4.2.Clasificacin:
A-Necesarias
a.1.Ordinarias
a.2.Extraordinarias
b-NO Necesarias
b.1.tiles
b.2.Voluptuarias
A-Necesarias: Son las que son indispensables para la conservacin de la cosa y que de no realizarse
producen deterioro o menoscabo. Ejemplo: Un dique, el pago de una deuda para evitar el remate de una cosa.
a.1.Ordinarias: Los que son mas o menos peridicos y que son indispensables para conservarle y
cultivarlos.
a.2.Extraordinarias: Las que se producen una vez o por largos intervalos de tiempo. (artculo 798)
Todo poseedor de buena o mala fe tiene derecho a que se le abonen las expensas o mejoras necesarias
(artculo 908 inciso 1) y pueden referirse a obras materiales o a hechos inmateriales como gastos de defensa
en un juicio (artculo 908 inciso 3).
b-NO Necesarias: Aquellas que no dicen relacin con la mantencin de la cosa.
b.1.tiles: Son aquellas que sin ser necesarias aumentan el valor venal de la cosa, su valor comercial
(artculo 909 inciso 2) por ejemplo: Plantacin de rboles en un predio.

171

b.2.Voluptuarias: Son las que solo consisten en objetos de lujo y recreo. Por ejemplo: Jardines, miradores,
cascadas artificiales y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa en el mercado
general o solo lo aumentan en una proporcin insignificante. El artculo 911 seala: El propietario no ser
obligada a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, que slo tendrn con respecto a ella el derecho que
por el artculo precedente se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles.
-El poseedor de buena fe: Tiene derecho a que se le abone la expensas tiles.
-El poseedor de mala fe: No tiene el derecho a que se le abonen las expensas tiles, pero si tiene el derecho
a llevarse los materiales, mejoras siempre que se puedan separar sin detrimento.
Captulo XVIII
ACCIONES POSESORIAS
1-CONCEPTO (artculo 916)
Las acciones posesorias son las que tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o
derechos reales constituidos en ellos.
Las acciones posesorias solo protegen la posesin de inmuebles, o sea, la posesin de muebles no esta
amparada por la accin posesoria.
Las acciones posesorias solo amparan la posesin no la mera tenencia ; pero excepcionalmente tambin
tutelan la mera tenencia, pero solo en el caso de que esta haya sido violentamente arrebatada artculo 928
Cdigo Civil.
Desde un punto de vista procesal, es decir, del derecho adjetivo, recibe el nombre de interdictos o querellas.
2-ACCIONES POSESORIAS QUE REGLAMENTA EL CDIGO CIVIL
123456-

De Amparo (artculo 921)

De Restitucin (artculo 926)
De Restablecimiento (artculo 928)
Denuncia de Obra Nueva (artculo 930)
Denuncia de Obra Ruinosa (artculo 932)
Otro conjunto de acciones posesorias especiales

3-FUNDAMENTO DE LAS ACCIONES POSESORIAS

1- La Paz Social: Respecto del statuo quo, o sea, de las situaciones existentes
2- La proteccin de un derecho de dominio probable.
4-NATURALEZA DE LAS ACCIONES POSESORIAS
Se discute si son acciones reales o personales. En rigor la mayora de la doctrina piensa que se trata de
acciones personales porque ampara la posesin, porque la posesin es un hecho. Visto desde otro punto de
vista las acciones posesorias son inmuebles.
5-CARACTERSTICAS
Desde un punto de vista procesal son:
1. De tramitacin sumarsima.
2. Con ellas no se discute el dominio, porque no hay contiendas respecto de las querellas posesorias
3. La sentencia que se dicta deja a salvo el ejercicio de otra accin ordinario, es decir, que la materia puede
volver a discutirse.
6-PARALELO ENTRE ACCIONES REIVINDICATORIA Y POSESORIAS
6.1.Acciones Reivindicatoria puede ser mueble o inmueble; las acciones posesorias solo son inmuebles.
6.2.Ambas acciones tienen por objeto lo mismo , que es finalmente la posesin.

172

6.3.La Accin reivindicatoria tiene como causa de pedir el dominio y la accin posesoria tiene como causa
de pedir la posesin.
Causa de Pedir: fundamento jurdico inmediato del derecho reclamado en juicio.
6.4.Con la accin reivindicatoria se discute el dominio, en cambio en las acciones posesorias el dominio no
se discute sino que se discute la posesin.
6.5.La accin reivindicatoria es ordinaria, la posesin es especial por ser sumarsima.
6.6.La accin reivindicatoria prescribe extintivamente (por perdida de un derecho); las posesorias prescriben
(en plazos de prescripcin especiales y breves) la regla general en acciones reivindicatoria es que prescriben
en 5 aos, las posesorias prescriben en plazos menores. El derecho de dominio es perpetuo por lo que no
prescribe por su no uso, es decir, la accin reivindicatoria no es prescriptible.
7-COSAS QUE PUEDEN SER AMPARADAS
Los inmuebles y los dems derechos reales constituidos en ellos (artculo 916). La ley tambin exige que se
trate de inmuebles prescriptibles. Por lo mismo no estn cubiertas por el amparo de las acciones posesorias
las servidumbres discontinuas e inaparentes (artculo 917).
-El Derecho Real de Herencia, al no ser Inmueble, NO puede ser objeto de accin posesoria.
-La concesin, como Derecho Real Administrativo, si recae sobre Inmuebles, la Jurisprudencia ha sostenido
que SI es procedente la accin posesoria.
8-QUIENES PUEDEN INTENTAR ACCIONES POSESORIAS
Los Sujetos Activos, tales como:
8.1.El poseedor del inmueble.
8.2.El mero tenedor (solo por excepcin cuando a sido despojado violentamente de la cosa, puede intentar
querella de restablecimiento).
8.3.El Usufructuario .
8.4.El Nudo Propietario.
8.5.El Usuario.
8.6.El Habitador.
8.7.El Heredero del Poseedor (artculo 919 del Cdigo Civil).
El usufructuario, el usuario y el habitador pueden intentar la accin posesoria contra el propietario mismo de
la cosa. En este caso ellos intentan la accin posesoria no como poseedores de la cosa, porque en estricto
rigor son meros tenedores, sino que intentan la accin como poseedores de su derecho, el cual es de
usufructo, de uso o de habitacin.
9-REQUISITOS PARA INTENTAR LAS ACCIONES POSESORIAS
9.1.Debe tener el poseedor la posesin tranquila e ininterrumpida de la cosa por un ao a lo menos.
9.2.El poseedor debe haber sido privado, perturbado o amenazados en la posesin
9.3.Debe intentar la accin antes de que prescriba extintivamente
9.1- Debe tener, el poseedor, la posesin tranquila e ininterrumpida de la cosa por un ao a lo menos.
a) Posesin Tranquila. Es aquella que se ejerce sin violencia ni clandestinidad y a dems sin que la posesin
le sea disputada al poseedor. El poseedor violento y clandestino no goza de las acciones posesorias.
b) Posesin Ininterrumpida: Es aquella que no ha sido ha sido interrumpida natural y civilmente por un
ao, los cuales se cuentan hacia atrs desde la fecha de perturbacin o embarazo. El cdigo civil permite que
se puedan agregar posesiones de antecesores para completar el ao y tener derecho a la accin posesoria. Las
reglas que se aplican respecto de la agregacin son las mismas aplicables a la prescripcin adquisitiva ya
estudiadas.

173

9.2- El Poseedor debe haber sido privado, perturbado o amenazados en la posesin.

Es lo mismo que el despojo o privacin injusta de la posesin sea total o parcial. La ley tambin permite
interponer las acciones posesorias en caso de que el poseedor sufra molestias (las cuales son todo acto que,
sin despojar de la posesin, impiden su ejercicio tranquilo)
Cuando se esta frente a actos inminentes, es decir, que no han ocurrido pero que con toda seguridad van a
ocurrir se esta frente a una turbacin, molestia o embarazo. Este acto de molestia de la posesin puede ser
tanto de hecho como de derecho.

Acto de Hecho: Son aquellos actos materiales contrarios a ala posesin. por ejemplo, poner un
candado en un portn ajeno.

Actos de Derecho o Jurdicos: Son aquellos actos reconocidos por el derecho y que pueden tener un
efecto de embarazar la posesin por ejemplo. Si se trata de inscribir un titulo para adquirir la
posesin de un inmueble que ya esta inscrito.

9.3- Debe intentar la accin antes de que prescriba extintivamente

Que se ejerza, se deduzca o se plantee antes de que prescriba extintivamente, o sea, dentro del plazo legal.
a) Plazo prescribe la accin posesoria.
Las acciones posesoria tienen por objeto conservar la posesin, como por ejemplo la querella de amparo,
prescribe en un plazo de un ao contado desde la fecha de amenaza o molestia.
b) Si se trata de una molestia reiterada.
Algunos autores piensan que en este caso el plazo de un ao se cuenta desde la fecha del 1er acto de
molestia. Otros como Claro Solar piensan que este plazo se cuenta desde el ultimo acto de molestia (esta
parece ser la doctrina correcta).
Las acciones posesoria que tienen por objeto recuperar la posesin. Por ejemplo, la querella de restitucin,
prescriben en un plazo de un ao contado desde la fecha de prdida de la posesin. Si la nueva posesin es
violenta o clandestina este ao se cuenta desde que all cesado la violencia o la clandestinidad.
10-CONTRA QUIENES SE PUEDEN DIRIGIR LAS ACCIONES POSESORIAS
1- Contra el que despojo o turbo la posesin.
2- Contra el heredero del despojo o turbacin.
3- Contra toda persona cuya posesin se derive del usurpador a cualquier titulo (artculo 927, inc. 1 Cdigo
Civil).
11-OBJETO DE LA ACCIN POSESORIA
Lo que amparan las acciones posesorias es la posesin, por regla general y por excepcin la mera tenencia
cuando a sido despojada violentamente de la cosa. Las acciones posesorias no tienen por objeto amparar el
dominio ni tampoco debe probarse el dominio. Sin embargo, el artculo 923, inc. 2 del Cdigo Civil permite
la prueba del dominio, pero solo con el objeto de probar la posesin.
11.1. Qu debe probar el querellante en un juicio posesorio
a-Debe probar que personalmente, o agregando posesiones de antecesores a estado en posesin tranquila e
ininterrumpida de la cosa por mas de 1 ao.
b-Que ha sido privado o perturbado en su posesin , esta prueba debe probarse que sea circunstanciada, o
sea, debe abarcar todos los hechos que constituyen el despojo o el embarazo de la posesin.
c-Si la querella que se interpone es de restablecimiento, tambin el querellante debe probar que el despojo
que ha sufrido ha sido violento.
11.2. Qu es lo importante de esto?
La prueba de la posesin (artculo 924 y 925 Cdigo Civil)
Dichos artculos han originado dos teoras
1- Segn la 1 Teora, en materia de prueba de la posesin, el artculo 924 del Cdigo Civil, se aplica a
la posesin de todos los derechos reales inmuebles, excepto el derecho de dominio y la posesin del

174

derecho de dominio sobre un inmueble que se rige por lo que dispone el artculo 925 que exige
hechos o actos materiales positivos.
2- La 2 teora dice que el artculo 924 se aplica a todos los derechos, incluyendo el dominio, porque
segn los autores que propician esta teora el artculo 924 no distingue entre los distintos derechos
reales y en consecuencia es aplicable a los inmuebles.
Esta segunda teora es la ms aceptada por la jurisprudencia.
12-TIPOS DE ACCIONES POSESORIAS
12.1.Querella de Amparo
De acuerdo al artculo 916 del Cdigo Civil y al 549 del Cdigo de Procedimiento Civil, es aquella que tiene
por objeto conservar la posesin de bienes races y de derechos reales constituidos en ellos. En virtud de esta
querella lo que el poseedor persigue es impedir que sea despojado de la posesin o bien que cesen o terminen
lo actos perturbadores de ellos.
12.2.Querella de Restitucin
Es Aquella que tiene por objeto la recuperacin de bienes races o derechos reales constituidos en ellos
cuando el poseedor a sino injustamente privado de la posesin (artculo 926 del Cdigo Civil y artculo 551
del Cdigo de Procedimiento Civil).
Relacionando ambos conceptos, cuando un poseedor aun no ha perdido la posesin pero esta siendo
perturbado en ella, la querella que debe deducir es la de amparo, pero se ha resuelto que estas 2 querellas no
son incompatibles entre si y se pueden deducir conjuntamente en el caso en el que un poseedor a perdido
parte de la posesin de un inmueble y esta siendo turbado en a posesin del resto. Lo recomendable desde un
punto de vista procesal es interponer ambas pero una en subsidio de la otra. De acuerdo al actor que
interpone estas querellas no solo puede pedir que se le amparen su posesin o que se le restituya la posesin
perdida o que cese en los actos de turbacin, tambin puede pedir la indemnizacin de perjuicios. Lo que se
discute en doctrina es que si esta indemnizacin de perjuicios puede ser declarada en un juicio posesorio. La
jurisprudencia mayoritariamente piensa que esto debe discutirse en un juicio de lato conocimiento, es decir,
en un juicio distinto y no en un juicio posesorio.
Declarada la obligacin de indemnizar perjuicios, estos se deben pagar, en el caso de la querella de amparo ,
el que hay turbado o amenazado la posesin y en el caso de la querella de restitucin el perjuicio los debe el
usurpador y el tercero cuya posesin derive del usurpador, siempre que este 3 no este de mala fe. El artculo
563 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece lo que se denomina la reserva de acciones, es importante
porque significa que no obstante dictarse sentencia en el juicio posesorio van a quedar a salvo las acciones
ordinarias que se pueden ejercer para discutir el dominio, la posesin o el mejor derecho que una de las
partes piense que tiene sobre el bien raz
12.3. Querella de Restablecimiento
Esta tiene por objeto restablecer la posesin o tenencia respecto de un bien raz o de los derechos reales
constituidos en ellos. En lo caso de la tenencia, esta se restablece cuando ella se ha perdido violentamente.
Esta es una querella que descansa sobre el principio de la Paz social y del principio de que nadie puede
hacer justicia por su propia mano.
El sentido y fundamento que tiene la querella de restablecimiento es impedir la realizacin de actos violentos
que sin mediar la intervencin de la justicia y del derecho importen la alteracin de una situacin de hecho
dada. Evidentemente que el mero tenedor puede restituir la cosa pero no puede ser violenta . En el caso de la
querella de restablecimiento se discute en doctrina cual es su naturaleza jurdica.
Algunos piensan que es una verdadera accin posesoria que el legislador ha concedi incluso al mero
tenedor por razones de conveniencia social. Otros en cambio piensan que la querella de restablecimiento se
trata de una accin personal del poseedor o del mero tenedor en contra del usurpador violento
a-Quines pueden entablar la querella de restablecimiento?
Cualquier poseedor o mero tenedor siempre que se trate de un despojo violento.
Pero hay un requisito adicional que debe concurrir en el que entabla la querella de restablecimiento, y es que
siendo poseedor o mero tenedor no pueda por cualquier otra causa entablar otra accin posesoria

175

b-Requisitos para el ejercicio de la querella de restablecimiento

1- Haber sido despojado de la posesin o tenencia de la cosa
2- Que el despojo deba haber sido violento
c-Cmo debe ser esta violencia en relacin con el despojo?
Puede consistir esta violencia en actos materiales o tambin en actos de intimidacin las amenazas que o
envuelven un peligro inminente y que no son serias no constituyen un acto violento que puedan aportar al
despojo. El despojo a dems y como corolario a todo esto y la violencia que arroja el despojo deben ser
ejercidos injustamente, o sea , en forma ilegitima o contraria a derecho. Entonces no es un ejercicio ilegitimo
el que se realiza con autorizacin de la autoridad. La violencia en el despojo puede ser ejercida respecto del
inmueble, pero tambin respecto de personas.
d-Contra quien se presenta la querella de restablecimiento?
1. Contra el autor de la violencia y tambin contra sus cmplices.
2. Contra el dueo
3. Contra autoridad administrativa que actuando contar el derecho y de manera arbitraria ejerce un acto de
violencia para despojar.
e-Bienes amparados por la Querella
La querella de restablecimiento solo cabe respecto de bienes inmuebles por lo mismo no rige respecto de
muebles y no ampara tampoco las servidumbre, porque estas ultimas tampoco pueden ser despojadas de ese
derecho real. Respecto de las servidumbres solo se permite una turbacin.
f-Prescripcin
La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses a diferencia de las anteriores que prescriben en un ao
Art. 928 parte final
13-ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES
13.1. Denuncia de obra nueva
13.2. Denuncia de obra Ruinosa
13.3. Otras acciones posesoria que contempla el cdigo
Estas acciones posesorias especiales tienen ciertas reglas comunes
a. Para interponerlas basta la posesin actual, no requiere tiempo de posesin anterior
b. Estas acciones posesorias especiales no tienen lugar contra el ejercicio de servidumbres legalmente
constituidas.
c. El ejercicio de estas acciones posesorias pueden hacer contra algunos de los autores de las infracciones
que la motivan
13.1. Denuncia de Obra Nueva
De acuerdo al Artculo 930 del Cdigo Civil, es la que tiene por objeto la suspensin de un trabajo o una
obra nueva comenzada o a punto de comenzar a fin de prevenir un dao, mientras en el juicio posesorio no se
resuelva del derecho del que la esta ejecutando de continuar con la obra.
a-Obra Nueva: Es toda obra que antes no exista y que se esta realizando y que se pretende realizar, pero
que no esta concluida. Por ejemplo si en un predio propio un 3ero comienza a construir un estanque o el
dueo tienen conocimiento de ello, si el dueo no tiene conocimiento y se entera cuando el estanque esta
terminada, ya no tiene derecho a una accin posesoria.
b-Obra nuevas son denunciables
Las que seala el Artculo 931 Cdigo Civil.
Artculo 931. Son obras nuevas denunciables las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de
una servidumbre constituida en l.
Son igualmente denunciables las construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no est sujeto
a tal servidumbre.
Se declara especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de
dos predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l.
c-Obras que no son denunciables

176

Las del Artculo 930, inciso 2 y 3 del Cdigo Civil.

Artculo 930. El poseedor tiene derecho para pedir que se prohba toda obra nueva que se trate de construir
sobre el suelo de que est en posesin.
Pero no tendr el derecho de denunciar con este fin las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio,
acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo
estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de las
obras.
Tampoco tendr derecho para embarazar los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los
caminos, acequias, caeras, etc.
d-En que predio debe estar la obra nueva?
En el predio del que presenta la accin judicial, porque tiene que embarazar un derecho. Tambin puede
ubicarse en el predio del denunciado, si con la obra nueva se embaraza el ejercicio de un derecho del
denunciante.
e-Requisitos que debe reunir la interposicin de la obra nueva
1-Debe tratarse de una construccin o un intento de construccin de una obra nueva que sea denunciable.
2-El denunciante debe estar en posesin del predio o del derecho de servidumbre que la obra nueva
denunciable perjudique
3-La denuncia de obra nueva se entabla dentro del plazo de un ao contado desde el inicio
f-Cual es el objeto pedido en la denuncia de la obra nueva:
La suspensin de la obra nueva.
13.2. Denuncia de Obra Ruinosa
Art. 932 y 935 Cdigo Civil sealan que es la que se puede ejercer para obtener la demolicin, enmienda o
reparacin de un edificio o cualquiera otra construccin vecina que amenace ruina.
Tambin puede tener por objeto la extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribadas por
casos de ordinaria ocurrencia. La denuncia de obra ruinosa no protege la posesin.
a-Requisitos
1- Debe temerse la ruina de la obra, o sea, su cada total o parcial.
2- Que la ruina debe ser inminente, o sea cuestin de tiempo para que ocurra.
3- Que el inmueble que amenaza ruina debe ser vecino del inmueble del inmueble.
b-Efectos de la interposicin de una Obra Ruinosa
El efecto es el de indemnizar los perjuicios que se produzcan al denunciante como consecuencia de la ruina.
Estos perjuicios solo se deben despus de notificada la demanda, mientras no se notifique no se responden
por los perjuicios. Para ello, la notificacin debe ser valida.
c-Plazo de prescripcin para interponer La obra ruinosa
No tiene plazo mientras no all justo motivo de temer la ruina (Artculo 950 Cdigo Civil)
13.3. Otras Acciones Posesorias Especiales del Cdigo Civil. (Artculo 941, inc. 1, 2 y 3)
En general tiene por objeto precaver daos, estas acciones posesorias especiales segn la doctrina no son
verdaderamente acciones posesorias, sino que son acciones personales para precaver daos. Su plazo de
prescripcin es el establecido en el Artculo 950 Cdigo Civil y es de 1 ao.
a-Accin Popular y Municipal:
a.1.Accin Personal: Es la accin que la ley concede a cualquier persona para la defensa de un inters
pblico, para precaver un dao a personas indeterminadas.
a.2.Accin Municipal: Es la accin que la ley concede a las Municipalidades para la defensa de un inters
pblico, para precaver un dao a personas indeterminadas.
b-A favor de Quienes o de Qu se puede intentar la accin?
La Corte Suprema ha dicho que slo se concede a favor de caminos, plazas, calles u otros lugares pblicos
para seguridad de los que transiten por ellos.

177

c-A qu se refiere el artculo 948 del Cdigo Civil?

-Para algunos, slo se refiere a las acciones posesorias especiales.
-Para otros, se refiere a todas las acciones posesorias.
d-Recompensa (Artculo 948 inciso 2)
La municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendr, en favor de los caminos, plazas u otros lugares de
uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos a los dueos de
heredades o edificios privados.
Y siempre que a consecuencia de una accin popular haya de demolerse o enmendarse una construccin, o
de resarcirse un dao sufrido, se recompensar al actor, a costa del querellado, con una suma que no baje de
la dcima, ni exceda a la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del
dao; sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor
la mitad.

178

I. LA LEY
La Constitucin regula la formacin de las leyes hasta su publicacin y promulgacin. Art.62 al 72.
Establece cuales son las materias de ley en forma directa Art.60 y en forma directa e indirecta que no se
encuentra en el Art.60. Establece sus lmites Art.19, 73 y otros artculos.
La Constitucin del 25 sealaba que cualquier materia puede ser regulada por ley, pero sealaba
determinados tpicos que solo podan serlo por medio de ella.
1-Concepto:
a. Planiol: Regla social obligatoria, establecida en forma permanente por la autoridad publica y sancionado
por la ley.
De la definicin se puede sealar lo siguiente:

La ley es una regla social: Esto es, una norma de conducta exterior; la ley no regula el fuero interno de
las personas sino sus actos, no sus actos aislados sino los que se relacionan con la vida social.
La ley emana de la autoridad pblica: Esto es, del organismo que la comunidad social ha investido del
poder para dictarla.
La ley debe ser cumplida, no es facultativa debe ser cumplirla o no.
Sancionada por la fuerza: La sancin de las leyes de derecho pblico toma distinta forma, desde la
medida de prevencin hasta las penas. En materia civil reviste tambin distinto aspecto (Art.1470 C.C).
La ley es general: Tambin es abstracta y se ha establecido para un numero indeterminados de actos o
hechos, o para que rija a todas las persona que se encuentren en una situacin determinada, es por ello
que no constituyen propiamente leyes ciertos actos administrativos que realiza el legislador y que tiene la
misma tramitacin y presentacin formal de una ley.
La ley es permanente: Dura indefinidamente desde el tiempo de su promulgacin hasta su derogacin.
No implica que la ley debe ser perpetua ya que existen leyes temporales y transitorias.
La ley es cierta: No necesita ser acreditada, de acuerdo con el Art.8 del C.C. que seala Nadie podr
alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia. La certeza no rige para la
costumbre, la que debe ser acreditada cuando la ley se remite a ella en materia civil, Art.2 La
costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. O cuando suple el
silencio de la ley en materia comercial (Art. 5 del Cdigo Comercial). No rige tampoco este principio
para la ley extranjera en los casos que proceda su aplicacin (Art.411 n2 del C.P.C).

b. Articulo 1 del Cdigo Civil: La ley es una declaracin de la voluntad soberana, que manifestada en la
forma prescrita por la constitucin, manda, prohbe, o permite.
Criticas al concepto:

De Forma: hay leyes que mandan, prohben o permiten por haber sido manifestada en la forma prescrita
por la Constitucin y no por ser de la voluntad soberana.
De fondo: no seala las caractersticas especficas de la ley, ya que al dar a la ley una validez solamente
formal, no se seala que debe ajustarse a ciertos principios de justicia natural, a ciertas formas validas en
cualquiera sociedad.
No solamente hay leyes que mandan, prohbe o permiten; tambin se encuentran las leyes que derogan,
interpretan, modifican etc.

2-Diversas variedades de leyes y su jerarqua

a. La Constitucin: ley fundamental, regula la forma del gobierno y los atributos de los diversos poderes
pblicos, establece la forma en que deben dictarse las leyes y establece sus limites.
Las leyes deben dictarse no solo conforme a la constitucin, sino que adems no pueden contravenir
sustantivamente los preceptos constitucionales.
b. Ley Orgnica Constitucional: Corresponde a determinadas materias que el texto de la constitucin indica
expresamente. En ella se seala 13 Leyes Orgnicas Constitucionales, entre las que se encuentran las que
regulan el Tribunal Constitucional, la organizacin y atribuciones de los Tribunales de Justicia, de la
Contralora General de la Repblica, del Banco Central entre otros. Qurum: Para su aprobacin,
modificacin y derogacin requiere de 4/7 de diputados y senadores en ejercicios. y adems de un
control previo del Tribunal Constitucional.

179

c. Leyes Interpretativa de la Constitucin: Fijan el sentido y el alcance de la norma Constitucional.

Qurum: Para su aprobacin, modificacin y derogacin requiere de las 3/5 partes de diputados y
senadores en ejercicios.
d. Leyes de Qurum Calificado: Qurum: Mayora absoluta de diputados y senadores en ejercicio, hay
aproximadamente 11 materias que se rigen por este tipo de leyes como la perdida de nacionalidad, los
abusos de publicidad, etc.
e. Leyes ordinarias: Se refieren a todas aquellas materias no comprendidas anteriormente y que la
Constitucin dice expresamente que deben ser materias de ley (Art.60 y 62 de la Const.); las materias
reguladas por iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica y por ltimo todas aquellas materias
que la Constitucin ha hecho objeto de ley ya sea en forma imperativa, ya sea en forma directa (Art. 19
N 24).
f.

Leyes de Bases: fijan las bases esenciales del ordenamiento respectivo, permitiendo que la potestad
reglamentaria autnoma complete el contenido de ley, ejemplo: el orden jurdico laboral, sindical,
provisional y de seguridad social (Art.60 N 4 de la Const.); los procedimientos que rigen los actos de la
administracin publica (Art.60 N 18 de la Const.) y toda norma de carcter general y obligatoria que
estatuya las bases esenciales de un orden jurdico (Art.60 N 20).

3-Potestad Reglamentaria
La facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, ms o menos generales para
el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.
La potestad reglamentaria puede clasificarse en:
Potestad Reglamentaria Autnoma: Es aquella que regula determinadas materias cuando la Constitucin
no ha dicho que ella debe ser materia de ley.
Potestad Reglamentaria de Ejecucin: Es aquella que regula las materias que deben ser objeto de ley,
dictando las normas necesarias para el cumplimiento de dichas leyes, sin poder estatuir sustantivamente
sobre la materia.
3.1.La potestad reglamentaria se clasifican:
a-Decretos.
b-Reglamentos.
c-Ordenanzas.
a-Decretos Leyes y Decretos con Fuerza de Ley
1. Decretos con Fuerza de Ley: Son Normas dadas por el ejecutivo con previa delegacin del legislativo,
estos constituyen una verdadera ley y solo pueden ser modificado por una disposicin de jerarqua legal,
la Constitucin del 80 lo autoriza en su Art.81. Su reglamentacin es muy restrictiva en cuanto:
A la materia: ya que no pueden tratar materias de leyes Orgnicas y de Qurum Calificado.
En el plazo: no pueden superar un ao, al trmino de su delegacin.
Tramitacin: Ya que estn sometido en cuanto a su publicacin, vigencia y efecto a las normas que
rigen para la ley.
2. Decretos Leyes: Normas dadas por quien ejerce el poder sin delegacin del legislativo; son propias de un
gobierno de facto. Ej. Gobierno Militar.
El decreto ley tiene una numeracin progresiva que va del 1 hasta el 3660 y se encuentran comprendida
entre las leyes nmeros 17.982 y 17.983; tienen las mismas fuerza obligatoria y limitacin que las leyes, y
solo pueden ser modificado por disposicin de jerarqua legal.
4-Inconstitucionalidad de las Leyes
4.1. Definicin: Si la ley se aparta o contradice algunas de las normas que la constitucin establece nos
encontramos frente a la inconstitucionalidad de las leyes.
4.2. Clases:
De Forma: Cuando no se ha cumplido los requisitos que la Constitucin establece para la tramitacin de
las leyes.
De fondo: Si la ley transgrede algunos derechos Garantizado por la Constitucin (Art.19 de la
Constitucin).

180

4.3. Recurso:
Segn l articulo 80 de la Constitucin, seala la Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las
materias de que conozca, o que le fueren sometida en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga
ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la
Constitucin. Este recurso se deduce en cualquier estado de la gestin, pudiendo ordenar la Corte Suprema
la suspensin del procedimiento, la declaracin la hace solo inaplicable, la ley, en el juicio especifico en que
ella se ha declarado.
Respecto de la declaracin por inconstitucionalidad; cuando ella es de fondo no se presenta problema, se
presenta el problema cuando ella es de forma; la doctrina ha sostenido que si la ley no presenta los requisito
de forma no es ley, y puede dejarse de aplicar por cualquier tribunal. La inconstitucionalidad de forma de un
decreto promulgatorio puede ser representada por la Contralora General de la Repblica y, en caso de
producirse conflicto, ser resuelto por el Tribunal Constitucional.
La Corte Suprema puede declarar la inaplicabilidad en los casos a que se refiere, pero solo se pronunciara en
el fondo y no en la forma ya que significara anular la ley general.
El Tribunal Constitucional se pronuncia en un control previo de la constitucionalidad de las leyes orgnicas y
las interpretativas, tambin se pronunciara por la constitucionalidad de los D.F.L a peticin del ejecutivo
como tambin de los simples decretos a requerimiento de cualquiera cmara y se pronunciara por la
inconstitucionalidad de los D.L. Contra la sentencia del Tribunal Constitucional no procede recurso alguno.
5-Clasificacin de la Leyes Segn l articulo 1 del C.C. estas pueden ser:
1.
2.
3.

Imperativas.
Prohibitivas.
Permisivas.
Clasificacin criticada por la doctrina, ya que en el fondo toda ley imperativa es prohibitiva, y tambin
se discute si al lado de las dos primera categoras tiene razn de ser la existencia de la tercera ya que
aquello que no es mandado, no prohibido es licito y permitido.

Otra clasificacin:
Imperativas o Prohibitivas: Ellas mandan o prohben y obedecen a motivos de orden pblico, a la
mantencion del ordenamiento de la organizacin social o la necesidad de proteger a ciertas personas que
se encuentren en situacin de inferioridad por razones de sexo, edad o situacin. (Art.397 y 432 C.C.)
Declarativa o Supletoria: Determinan las consecuencias de los actos jurdicos que las partes no han
previsto.
Dispositivas: ellas constituyen normas que regulan los conflictos entre personas que no han contratado
entre s.
Normativa: Aquellas leyes que estatuyen sobre una materia que no han sido objetos de implementacin
legal. Ej. Ley N 7.613 filiacin adoptiva, ya que la adopcin era una institucin que no exista antes en
nuestra legislacin.
Modificatorias: Varia el estatuto legal de una situacin ya reglamentada por ley.
Interpretativas: Art.9 inciso 2 del C.C las define como aquellas que se limitan aclarar un punto dudoso u
oscuro de la ley primitiva, su carcter le dar su propio contenido. Ej. Ley interpretativa de artculos
calificados como obligacin y ley interpretativa sobre la ley de amnista dictada el ao 1978, para todo
aquel involucrado en hechos determinados que haban cometido ciertos delitos y a las cuales se les
dejara sin causa de sancin y por lo tanto no sometida a investigacin.

6-Autoridad de la ley
En Derecho Publico es licito hacer lo que expresamente permiten las leyes, este principio esta establecido en
l articulo 7 de la Constitucin y 1462 del C.C. en ambos casos la sancin es la nulidad.
En Derecho Privado el principio general es diverso, se permite hacer todo lo que no esta directa e
indirectamente prohibido por la ley, la libertad de los particulares para actuar en la vida jurdica es la norma
comn.
El principio de la autonoma de la voluntad (Art.12 y 1545 C.C) da a los particulares la facultad de ejercer o
renunciar los derechos que les confieren las leyes y de estipular los derechos y obligaciones que estimen
convenientes.

181

La autoridad de la ley se basa en la presuncin de conocimiento de la ley; el articulo 7 del C.C. dispone que
desde la fecha de su publicacin la ley se entender conocidas por todos y ser obligatoria; el articulo 8 del
C.C. seala Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia, la
presuncin no se ajusta a la realidad, por que existe un sin numero de leyes que los particulares desconocen.
Bajo la denominacin de presuncin del conocimiento de la ley se engloban principios de distinto alcance
uno de ello es la obligatoriedad de la ley, es decir la ficcin de que el conocimiento de la ley hace
inexcusables su cumplimiento. La ignorancia de la ley no puede servir de pretexto para eludir su
observancia, pero puede tener una influencia directa, positiva o negativa cuando sea alegada como
presupuesto de aquellos hechos de que la ley hace derivar consecuencia jurdica.
La excepcin viene dada por el error de derecho, como lo dispone el Art.1452 del C.C. El error sobre un
punto de Derecho no vicia el consentimiento pero siempre partiendo de la base de la buena fe; as
encontramos:
1. Art.122 del C.C. matrimonio putativo.
2. Art.658, 662, 668, 669 del C.C. errores de buena fe en los casos de adjudicacin, especificacin,
mezcla, edificacin o plantacin.
3. Art.675 del C.C. el error en cuanto al tradente en la especificacin.
4. Art.1576 del C.C el pago de buena fe al actual poseedor del crdito.
5. Art.1599 del C.C. la consignacin ante la certidumbre del acreedor.
6. Art.2216, 2297, 1925 del C.C. entre otros.
En conclusin la ficcin del conocimiento de la ley tiene distinto alcance. La presuncin implica que la
ignorancia jurdica no puede ser obstculo para el cumplimiento de la ley; pero no seala las consecuencias o
desconocimiento de las leyes.
Ciertos funcionarios deben saber el derecho como es el caso del Juez o el Contralor.
Es por este postulado es que se basa en el hecho de que la ley no necesita ser probada, es la obligacin de su
conocimiento de quien debe aplicarla. Con los particulares el desconocimiento de la ley no excusa su
incumplimiento, pero, en cambio, pueden estar protegidos si han obrado equivocadamente y de buena fe por
desconocer el derecho. Conviene sealar que el C.C: exige para ciertos efectos que la parte este a
sabiendas o debiendo saber este puede ser de hecho o de derecho.
7-Sancin de la Ley
7.1. Definicin:
Es la negacin o menor proteccin o reconocimiento jurdico a los actos disconformes con los preceptos
de la ley.
La responsabilidad que deriva de realizar una conducta ilcita.
Sancin como premio: hallazgo de un tesoro o herencia vacante.
Castigo: es especial.
La sancin depende del tipo de ley as hay que distinguir:
1. Leyes Prohibitivas.
2. Leyes Imperativas.
3. Leyes Permisivas.
A-Leyes Prohibitivas
Definicin: Contienen el mandato de no hacer algo y no lo permite en ninguna circunstancia.
La ley prohibitiva y acto prohibitivo para la ley es lo mismo.
Respecto a estas leyes hay que sealar dos aspectos:
1. Para que una disposicin sea prohibitiva el acto no debe realizarse bajo ningn aspecto, ni en ninguna
circunstancia.
2. No es necesario que la ley emplee la expresin s prohbe, ser siempre prohibitivo sino permite
realizar el acto aun cuando no utilice expresin.
As son prohibitiva los Art.1756 y 402 del C.C.
Respecto a las distintas expresiones de que el cdigo se vale; estas son algunas:

Art.402 es prohibido.
Art.1465 no vale.
Art.1892 no valdr.

182

Art.1462 es nulo.
Art.1892 se tendr por escrita.
Art.1469 no dejara de serlo.
Art.2484 pero solo despus de.
Art.1004 es indelegable.

El Art.10 del C.C. seala los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto
designe expresamente otro efecto que el de la nulidad para el caso de contravencin. De acuerdo con este
precepto se tiene que por regla general la sancin de una ley prohibitiva es la nulidad. Ej. Art.1466 y 1682.
Sin embargo, el Art.10 del C.C seala que la sancin de nulidad absoluta tiene su salvedad y ello sucede
cuando la propia disposicin lo seala.
Ej. Artculos: 1826, 378, 1011, 1801 del C.C.
Causas de nulidad: acto contrario a la moral, orden pblico y objeto y causa ilcita.
B-Leyes imperativas
Definicin: Son las que imponen la obligacin de hacer algo o el cumplimiento de un requisito.
Ej. Art. 1826, 378, 1011, 1801 del C.C.
La sancin de las leyes imperativas no es siempre la misma; hay que distinguir si son de:
1. Inters Pblico.
2. Inters Privado.
Por lo general se considera que son disposiciones imperativas de orden social o general las que dicen
relacin con el orden pblico y las buenas costumbres.
Se entiende por orden publico el conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad, tambin
es todo lo que en las leyes interesa directamente a la sociedad o segn planiol; una ley de Derecho privado
es de orden publico si esta inspirada en la consideracin del inters general, que se encontrara comprometida
si los particulares pudieran impedir libremente su aplicacin.
El inters pblico limita la autonoma de la voluntad.
Artculos que dicen relacin con el orden publico; Art.1717, 1892, 2494.
Otros autores, para determinar el carcter de orden pblico de las leyes, atienden a la naturaleza del vnculo
que las liga al inters de la sociedad; desde este punto de vista son de orden pblico las leyes relacionadas
con la organizacin del estado. Las leyes relacionada con la organizacin econmica, las leyes relacionadas
con la organizacin social, las leyes relacionada con la organizacin de la moral y son normas de orden
publico las que estn destinada a cumplir fines esenciales del E.
La sancin de las leyes imperativa de inters general ser la nulidad absoluta en cuanto al acto que las
contravengan adolezca de objeto o causa ilcita o si las leyes imponen unos requisitos para su cumplimiento.
La sancin ser la nulidad relativa si dichos requisitos se exigen en atencin a la calidad de las personas que
lo ejecutan.
Podr la propia disposicin sealar una sancin especial para el caso de incumplimiento (Art.146 inciso4
C.C.)
Existen requisitos formales que solo estn establecido por razones de publicidad o de prueba, el no respetarla
traer como sancin la inoponibilidad, y en otros casos la limitacin de los medios probatorios para acreditar
el acto. Existen requisitos cuya omisin no esta sancionada Art.1026 en relacin con el Art.1016, 1023
inciso5 y 1024 inciso2 del C.C.
La sancin de las leyes imperativa de inters particular ser en caso de infraccin, la responsabilidad como
norma general. Esta tratada en el libro IV titulo XII del cdigo civil. Sin embargo una disposicin especial de
la ley puede establecer una sancin diferente. Ej. Art.1547 inciso final, 378 del C.C. la responsabilidad no
solo esta establecida en el C.C. como una norma general de sancin sino que adems en numerosas
disposiciones seala especficamente su procedencia. Ej. Art.1826, 1873, 1973, 1926, 1946, 2083 y 2129 del
C.C.

183

La responsabilidad ser tambin la sancin de las disposiciones imperativas que surge de los Art.2284 y 2314
del C.C. y que configuran la obligacin de no interferir un dao ilcito a otro. De ello surge una institucin
fundamental del orden jurdico que denominan la responsabilidad extracontractual (delito, cuasidelitos y
cuasicontrato). Ej. Art.2284, 2314 y 231 titulo 35 del libro IV del C.C.
C-Leyes Permisivas
Definicin: Confieren un Derecho que queda entregado al arbitrio del titular. Las dems personas deben
respetar este derecho y pueden, en caso necesario, ser forzada a ello o a indemnizar los perjuicios resultantes
para el titular si solo lo hace.
La sancin de la ley permisiva consiste en darle al particular los medios para obtener el reconocimiento de su
derecho o la indemnizacin de los perjuicios que le acarree su desconocimiento. Los particulares pueden
renunciar a los derechos conferidos por las leyes permisivas. Ej. Art.12 del C.C seala que podrn renunciar
los derechos conferidos por las leyes, con tal que solo miren al inters individual del renunciante y que no
este prohibida su renuncia por lo tanto los derechos conferidos por la ley no pueden renunciarse si miran al
inters general de los particulares o afecten los intereses de terceros o si la ley lo prohbe expresamente. Ej.
Art.153, 334, 1001, 1469 y 2494 del C.C.
En la rescisin o nulidad relativa los interesados pueden renunciarlas, (Art. 1684 y 1693 del C.C.). El Art. 5
del C del T, seala que los Derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables.
Hay que hacer una distincin entre:
1.
2.

El no-ejercicio de un Derecho: Consiste en una simple inaccin por parte del titular, esto no implica la
perdida posterior de la facultad de ejercer posteriormente el derecho.
La renuncia del Derecho: Es una manifestacin expresa, de que el Derecho no se va a ejercitar e
implica que este no podr ejercerse posteriormente.

8-EFECTOS DE LA LEY
Se analiza desde tres puntos de vista:
8.1.En cuanto al tiempo; poca de aplicacin de la ley
8.2.En cuanto a la persona; a quienes se aplica
8.3.En cuanto al territorio; espacio fsico de su aplicacin.
8.1.EN CUANTO AL TIEMPO:
a-Promulgacin y derogacin: la ley se aplica desde el da en que comienza a regir, hasta aquel en que cesa
su vigencia
La ley rige desde su promulgacin y publicacin (Art. 6).
-Promulgacin: certifica la existencia de la ley y fija su texto.
-Publicacin: tiene como objeto dar a conocer la ley
La promulgacin la realiza el presidente de la repblica en virtud de un decreto promulgatorio, adems existe
el registro en la contralora. La publicacin se realiza mediante la insercin de la ley en el diario oficial. Pero
puede establecer la propia ley reglas diferentes acerca de su publicacin o la fecha de su vigencia (vacancia
legal)
Tambin puede suceder lo contrario, en el cual la ley seale su aplicacin con anterioridad a su vigencia la
cual se denomina retroactividad de la ley.
La vigencia de la ley dura hasta la derogacin. LA DEROGACION es la supresin de la fuerza obligatoria de
una disposicin legal. Solo corresponde al legislador. Tambin puede establecer que se dicte una ley que
tenga preestablecida su vigencia. Ej.: Leyes temporales o transitorias.
Los particulares no tienen la facultad para derogar, solo pueden renunciar a esos derechos, siempre y cuando
este derecho no sea irrenunciable y que tenga un inters individual.
Tipos de derogacin
1. Expresa: Es aquella en que taxativamente se deroga la antigua ley, es decir 2.

184

2. Tcita: La nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. Debe
ser una incompatibilidad absoluta (Art.53 C.C).
No se debe confundir con una simple discrepancia.
Los artculos 4 y 13 del CC. Establecen una primaca de la norma legal especial por sobre la general y que
tiene concordancia con el articulo 53 de derogacin tcita sobre una misma materia, sealando que la norma
legal general posterior no deroga tcitamente a la norma legal especial y para que esto ocurra debe ser en
forma expresa.
3. Orgnica: Existe cuando una materia ya regulada por una o ms leyes es posteriormente regulada de
nuevo y en forma completa por otra ley, aunque no exista una incompatibilidad entre las disposiciones de la
antigua con la nueva ley. Ej.: Dictacin de un nuevo cdigo.
Tambin existen las causas intrnsecas de cesacin de eficacia de la ley, que es distinta a la derogacin que es
por una causa externa, entre ellas podemos nombrar:
a. Leyes temporales: dejan de tener eficacia cuando:
a.1) se cumple el plazo de duracin que la propia ley contempla
a.2) realizacin del fin par la cual fue creada (ley expropiatoria).
a.3) existencia de una condicin (estado de excepcin).
b) desaparicin de la institucin jurdica que sostiene a determinada leyes
b.1)En el rgimen de sociedad conyugal se perdern todos los procesos que la reglamentan.
-Retroactividad de la ley
Lo normal es que la ley rija desde su promulgacin y solo afecte a aquellos actos acaecidos con posterioridad
a su publicacin. Si excepcionalmente afecta a situaciones anteriores se hablara de retroactividad de la ley.
.Art. 9 La ley solo puede disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
Este precepto se aplica a toda la legislacin. Como esta norma esta en el C.C y no en la constitucin no
obliga al legislador, quien puede dictar leyes retroactivas, pero como la irretroactividad es un principio
dentro del derecho, las leyes que se dicten sern de derecho estricto y con restricciones.
El carcter de excepcin que tiene esta ley produce que su interpretacin y aplicacin sea en forma
restrictiva. ( Derecho estricto)
La retroactividad de una ley debe estar sealada en forma expresa, ya que sta se sale de los mrgenes del
principio general y adems afectar la seguridad jurdica.
Esto adems produce limitaciones para la aplicacin de esta ley; estas son de carcter constitucional y opera
en:
1-Materia penal: Art.19 N 3- Art.18 Cdigo penal.
2-Materia civil: arti19 N 24 (respeto del legislador a las garantas constitucionales)
El principio de irretroactividad y la excepcin de retroactividad se imponen para el juez, quien
obligadamente debe darles una interpretacin y aplicacin de la ley.
b-Leyes interpretativas.
Son aquellas que aclaran el sentido de otras leyes, es diferente a la ley modificatoria ya que estas ltimas
derogan una ley vigente.
Las leyes interpretativas no necesitan establecer expresamente su carcter interpretativo, deben nacer de su
propia naturaleza.
Adems son siempre de carcter retroactivo, como lo seala el articulo 9 inciso segundo del CC. se
incorporan a las leyes que desean interpretar, no afectando los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el
tiempo intermedio.
Sin perjuicio de ello, el carcter retroactivo tiene dos limitaciones:

185

a. Carcter Constitucional; ya sealado

b. Carcter civil; no afectan las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Jams la interpretacin del legislador afectar o alterar la interpretacin judicial ya realizada.
c-LEY SOBRE EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES
El Art. 1 dice que su fin es decidir los conflictos que resultaren de la aplicacin de leyes dictadas en diversas
pocas
En general, una legislacin, no modificar la realidad vital, esto seguir vigente con la nueva dictacin de un
estatuto, para lo cual existen diversas soluciones.
1-Disposiciones transitorias: Destinado a solucionar problemas de sta ndole.
2-Ley sobre efecto retroactivo de 1861: Se aplica cuando la nueva ley que entrar en vigencia no posee
disposiciones transitorias.
Este conflicto se produce cuando una nueva ley, no es o no puede ser retroactiva, por lo tanto es necesario
determinar hasta que mbito regir la antigua ley y hasta que punto la nueva ley abarcar, derogar,
adaptar, las situaciones reguladas por la ley anterior. Esta ley se basa en la teora de los derechos adquiridos
y las mera expectativas.
Derecho adquirido: a aquel derecho que por acto del hombre o ministerio de la ley se ha incorporado al
patrimonio, o bien la facultad legalmente ejercida.
La mera expectativa: derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no ejercida legalmente. El Art. 7
sobre la L.E.R seala las meras expectativas no constituyen derechos.
Las materias que abarca y las soluciones que sostiene son:
1-Estado civil
Es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad y que depende fundamentalmente de sus
relaciones de familia.

El estado civil adquirido por una ley vigente a la fecha de su constitucin subsiste.
Derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la ley posterior.
Condiciones y requisitos para obtener el estado civil diferentes a la ley anterior se aplican desde que
comienzan a regir.

2-Capacidad
Es la aptitud legal de una persona para la adquisicin de los derechos civiles o para el ejercicio de los
mismos

Capacidad de goce; al ser una mera expectativa queda sujeto a la nueva legislacin.
Capacidad de ejercicio; no se pierde con la nueva ley aunque existan otros requisitos, l ejercicio posterior
se rige por la ley posterior.

3-Derechos reales
El derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo una ley posterior pero su goce, cargas y extensin se
rigen por la nueva ley.
4-Posesin
La posesin queda totalmente entregada a la nueva ley ya que no constituye un derecho.
5-Sucesiones
5.1.Solemnidades y requisitos externos del testamento se rigen por la ley vigente en el otorgamiento.
5.2.Disposiciones testamentarias; por la nueva ley
5.3.Requisitos internos: nada se dice pero existen teoras al respecto.
5.4.La opinin ms aceptada sobre este ltimo es que deben regirse por la ley vigente al momento de
otorgarse el testamento.
5.5.En las sucesiones forzosas el derecho de representacin, se rige por la ley bajo la cual se hubiere
verificado su apertura.

186

5.6En la adjudicacin o particin de una herencia delegada, se rige por la ley vigente al tiempo de la
delacin.
6-Contratos
Se sostiene que en todo contrato se entender incorporados las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
Se extiende esto para todo tipo de acto jurdico.
Es decir la ley antigua rige tanto para los requisitos externos e internos de los actos y contratos y tambin a
futuro sobre esos actos.
Este es un principio fundamental, puesto que tiene una aplicacin universal (supervivencia de la ley).
Sin perjuicio de ello existen dos excepciones a este principio.
a. Leyes concernientes a reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos.
b. Respecto de las penas en el caso de infraccin a lo estipulado.
Es decir los medios de prueba son aquellos sealados en la ley anterior, pero la forma lo indica la nueva ley.
7-Procedimiento Judicial.
La ley procesal rige in actum
Sin perjuicio de ello; las diligencias, actuacin y trminos que ya se haban empezado a correr se regirn por
la ley antigua.
8-Prescripcin
En los dos tipos de prescripcin adquisitiva y extintiva el articulo 25 de la ley de efecto retroactivo otorga la
opcin de escoger entre el plazo de la antigua ley o de la nueva, pero si se escoge la nueva no se comienza a
contar el plazo sino desde que empieza a regir la nueva ley.
l articulo 26 dispone que si una ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse por prescripcin
adquisitiva bajo su vigencia.
d-ULTRACTIVIDAD DE LA LEY
En el caso del Art.22 de la L.E.R. seala en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebracin. Es decir que pese a que despus la ley cambie para los contratos celebrados
durante la vigencia de una ley anterior dicha ley sigue rigiendo, esto es lo que se denomina supervivencia.
8.2.EN CUANTO A LAS PERSONAS:
Estn sujetos a la ley chilena; chilenos y extranjeros (articulo 14CC.)
Se relaciona con el artculo 60 del mismo cdigo que dice relacin con el domicilio poltico, es decir, el
estado en que reside.
Todo aquel que habite en el pas tiene domicilio poltico en chile, sin embargo Existen excepciones
reconocidas por el derecho internacional como aquellas relacionadas con los agentes diplomticos, naves de
guerra, tropas extranjeras en visita.
La ley ser potencialmente obligatoria para todos, pero solo obligar efectivamente a los se encuentren en las
circunstancias determinadas por la ley.
El CC. Hace una diferenciacin entre quienes sern chilenos y los extranjeros pero no establece diferencias
en el aspecto de la adquisicin y goce de derechos civiles. Sin perjuicio de ello tambin establece
limitaciones, las cuales son:

Pescar en el mar territorial

Testigos en testamentos solemnes
Testigos de matrimonios

8.3.-EN CUANTO AL TERRITORIO

El territorio de un Estado est delimitado por fronteras pero tambin se extiende al mar territorial y al
espacio areo.
a-Territorialidad de la ley:
Se denomina territorialidad de la ley su aplicacin dentro de los lmites del territorio del Estado (principio
general). Extra territorialidad de la ley su aplicacin fuera de dichos limites (excepcin).

187

El principio de territorialidad de la ley esta establecido en el artculo 14 del C.C, donde se dice que la ley es
obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluso los extranjeros.
Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aun que sus dueos sean extranjeros y no
residan en Chile.
La forma de los actos otorgados por el pas, se rige por la ley chilena. Ej.: el matrimonio Art. 120 y 121 del
C.C.
b-Extraterritorialidad de la ley
Es la aplicacin de la ley fuera de los lmites del Estado, este es un principio excepcional.
b.1.Aplicacin de la ley extranjera en Chile.
El articulo 16 inciso 2 del C.C da valor en chile a las estipulaciones de contratos validamente celebrados en
pases extranjeros, es decir, se aplica el principio universal de los contratos. Se incorporan en l las leyes
vigentes en el pas y poca de su celebracin. Sin embargo existe una limitacin en los efectos de esos
contratos, en el sentido que estos se arreglaran a las leyes chilenas. Ej.: articulo 955 inciso 2 y Art. 998 C.C:
referente a la sucesin.
b.2.Aplicacin de la ley chilena en el extranjero:
Art. 15 A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los
chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.
Los chilenos quedan sujetos a los derechos civiles aun cuando residan en el extranjero por las siguientes
causas:.

Estado de personas y sus capacidades para ejecutar actos que tengan efecto en chile.
Obligaciones y derechos que se originan de las relaciones de familia pero solo respecto de los cnyuges
y parientes chilenos)

Esta norma solo rige solo para los chilenos

Articulo 15 CC. La capacidad del chileno en el extranjero queda sujeta a la ley chilena, siempre y cuando,
tenga efecto en chile y solo los necesarios.
c-Leyes relativas a los actos:
En chile se distingue entre:
c.1.-Requisito externo (Solemnidades): de acuerdo al principio LOCUS REGIT los actos se rigen por el
pas en el cual se realizaron.
c.2.-Requisitos internos: quedan sujetos a las leyes del pas en donde se otorg el acto, es decir la voluntad
y consentimiento. Con la sola limitacin del Art. 15 en relacin con la capacidad y el estado de las personas
que ejecutan dichos actos, estos estarn sujetos a la ley chilena.
d-Efectos:
Los efectos, que son las obligaciones y derechos que emanan del acto, quedan regidos por la ley chilena,
respetando s las estipulaciones celebradas en el extranjero siempre y cuando no exista una contraposicin,
de los contrario prima la ley chilena. Articulo 16 inciso final.
9-INTERPRETACION DE LA LEY
9.1-Concepto.
Accin que ejecutan determinadas personas a fin de determinar el alcance o significado de las normas
jurdicas y estndares que no precisamente son normas, que en su conjunto forman el derecho.
9.2-La interpretacin de la ley comprende dos elementos, a saber:

Elemento abstracto: es la interpretacin propiamente tal.

Elemento concreto: es la aplicacin, significa adaptar la ley al hecho concreto (interpretacin judicial).

9.3-Clasificacin de la interpretacin.

188

9.3.1. Desde el punto de vista si existe o no-legislacin que la regule:

a. Interpretacin Reglada: a diferencia del Cdigo Napolen, nuestro Cdigo Civil ha adoptado la
interpretacin reglada y para ello establece normas de interpretacin de la ley especialmente en los
artculos 19 a 24 y en algunas otras disposiciones como los artculos 3, 4, 11 y 13.
b. Interpretacin no Reglada: es aquella que se efecta sin la regulacin de una legislacin destinada para
tal efecto. Ejemplo de aquello lo constituye el Cdigo Napolen, que no establece normas para la
interpretacin de la ley.
9.3.2. Desde el punto de vista de la persona que la realiza.
a. Interpretacin Doctrinal o Privada: es aquella que realizan los jurisconsultos, tratadistas, abogados,
profesores y otros. No tiene fuerza obligatoria, constituye solo una opinin abonada cuya importancia
depender del prestigio de quien la realiza.
Cuando una interpretacin doctrinal es utilizada en un juicio adquiere el carcter de informe de derecho el
cual es requerido por el juez en materias determinadas.
Los tratadistas y jurisconsultos han propuesto, a travs de distintas escuelas o doctrinas, diversos mtodos
para llevar a cabo la interpretacin judicial de la Ley. Entre estas escuelas o doctrinas podemos nombrar:
Escuela de la Exgesis: Formada por grandes comentaristas del Cdigo Napolen como Laurent y
Duranton, predomina en ella la bsqueda de la intencin del legislador como medio para realizar la
interpretacin.
Escuela Cientfica o teora de la libre investigacin cientfica: surge como reaccin a la escuela de la
Exgesis la determin la aparicin del tratado de Francoise Geny: Mtodo de interpretacin y fuentes en
derecho privado positivo. En materias de interpretacin establece un mtodo libre no slo para llegar a las
fuentes formales del derecho que son la costumbre y la ley, sino a las fuentes reales de dichas normas. Estas
fuentes reales estn constituidas por un elemento racional que es la nocin del derecho y un elemento
experimental que es la aspiracin a la armona colectiva que existe en el medio social. Se centra en el fin
social que tiene la ley valindose para ello de los elementos que proporciona la ciencia del derecho.
Escuela Histrica (Savigny): lo principal es el avance y evolucin del derecho conforme a la realidad
histrica de cmo se deba ir interpretando, siempre que esa realidad histrica no sea un freno al avance real.
Escuela del Derecho Libre: postula que frente al derecho estatal existe un derecho libre, que pueden o no
coincidir; la jurisprudencia no puede ser solo una mera servidora de la ley. Se la ha criticado sealando que
esta escuela destruye la certeza del derecho al establecer la existencia de un derecho independiente al del
Estado (positivo).
Doctrina Teleolgica (Ihering): busca la finalidad de la ley, segn Ihering el fin es el creador de todo
derecho. La interpretacin se realiza cuando existen intereses en conflicto. El intrprete debe decidir el
conflicto de intereses, dando preeminencia a los que han sido preferidos por el legislador. Esto lleva a la
jurisprudencia de valorizacin de intereses, propiciada por muchos autores.
Teora del Derecho Puro (Kelsen): segn ella todo derecho deriva de la voluntad del Estado y no hay mas
derechos que el positivo. Los ideales jurdicos pertenecen a la moral, la religin o a la metafsica, pero no a
la jurisprudencia. El sistema jurdico constituye una pirmide donde las normas de menor jerarqua estn
supeditadas a las de mayor valor hasta llegar a la constitucin. Para llevar a cabo la interpretacin el juez
debe optar libremente dentro del margen de posibilidades que le brinda la ley, sin necesidad de recurrir a
ningn criterio director.
9.4.Tipo de interpretacin:
9.4.1.Interpretacin por va de autoridad: tradicionalmente se dice que es aquella que emana del legislador
o del juez, pero esto no es exacto ya que existen diversos organismos autorizados legalmente para interpretar
la ley. No toda la ley, sino aquellas que se refieren a las funciones que les estn encomendadas. Entre estos
tenemos la Contralora General de la Repblica, la Superintendencia de Seguridad Social, el Servicio de
Impuestos Internos, el Servicio Nacional de Aduanas, la Direccin General del Trabajo, etc.
9.4.2.Interpretacin Legal o Autentica: Es aquella que emana del mismo rgano que dicto la norma
interpretativa. La interpretacin la efecta el legislador por medio de una ley interpretativa.

189

Una ley es interpretativa de una anterior cuando en esta ultima existe algo oscuro o confuso que requiere de
aclaracin o interpretacin
9.4.3.Interpretacin Judicial: es aquella que realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento. El
Art. 3 del Cdigo civil establece la primera gran diferencia entre la interpretacin judicial y la interpretacin
legal, al sealar que la segunda tiene una fuerza obligatoria general y que la primera tiene una fuerza
relativa exclusivamente al litigio que ha sido resuelto.
Otra diferencia esta en que la interpretacin legal no esta sujeta a reglamentacin alguna. Mientras que la
interpretacin judicial debe ceirse a las normas que establece el Cdigo Civil.
9.5-Integracin de la Ley: Tarea realizada por el juez cuando no hay ley aplicable al caso que se deba fallar,
por mandato expreso de la ley y en virtud del principio de inexcusabilidad. El articulo 24 del Cdigo civil
faculta a los jueces para actuar del modo que mas conforme le parezca al espritu general de la legislacin y
la equidad natural.
Se ha dicho que el juez frente a un vaco legal (laguna legal) debe fallar por analoga. Esto no es exactamente
as. El Cdigo de procedimiento civil exige una razn de equidad para el fallo. La analoga y el espritu
general de la legislacin pueden solo servir al juez para establecer la razn de equidad que a su vez servir de
fundamento al fallo.
A-Desde el punto de vista del resultado que produce
a. Interpretacin estricta o declarativa: es aquella que una vez efectuada por el interprete, conduce a la
conclusin de que el texto legal interpretado debe ser aplicado nicamente a los casos o situaciones que
este expresamente seala.
b. Interpretacin extensiva: Es aquella en que como resultado de la misma se concluye que la ley
interpretada debe ser aplicada a mas casos o situaciones de los que ella expresamente menciona.
c. Interpretacin restrictiva: es aquella que como resultado de la misma se concluye que la ley interpretada
debe aplicarse a menos casos o situaciones de los que ella expresamente seala.
9.6-Criterios de interpretacin
a. Criterio Subjetivo o Histrico: trata de reconstruir el pensamiento o voluntad del legislador.
b. Criterio objetivo o normativo: sostiene que la ley tiene una significacin propia independiente del
pensamiento de sus autores.
9.7-Elementos o mtodos de interpretacin
Se entiende por tales los distintos medios de que dispone el intrprete para establecer el o los posibles
sentidos de la ley. Ellos son:
a. El mtodo o elemento gramatical: sealado en el inc. 1 del Art. 19 implica el anlisis de la semntica y
de la sintaxis del precepto legal. Es aquel que permite establecer l o los posibles sentidos de la ley
atendiendo para ello al tenor de las palabras que la conforman.
b. El mtodo o elemento histrico: es aquel que permite establecer el o los posibles sentidos de la ley
atendiendo para ello a la historia fidedigna del texto legal que se trata de interpretar. Esta historia sirve
para fijar la intencin o espritu, es decir, los objetivos de la ley.
c. El mtodo o elemento lgico: se vale del anlisis intelectual de las conexiones que las normas de una
misma ley guardan entre si, esto es, entendidas en el contexto que ellas forman y no de manera aislada,
as tambin como de las conexiones que estas tengan con las normas de otra ley que verse sobre la
misma materia.
d. El mtodo o elemento sistemtico: Es aquel que permite establecer el o los posibles sentidos de la ley
atendiendo para ello a las conexiones que la ley que se trata de interpretar pueda guardar con la totalidad
del ordenamiento jurdico del cual forma parte.

190

e. Espritu general de la legislacin y la equidad natural: el espritu general de la legislacin se encuentra

implcito en el elemento sistemtico; ahora bien, la equidad natural no puede estar ausente en ningn
criterio de interpretacin. El fin de la aplicacin de la ley es hacer justicia y la equidad es la justicia
referida a un caso concreto. Por lo tanto, todo fallo y la interpretacin en que se fundamenta deben ser
justos y equitativos.
La ordenacin de estos elementos no significa que ellos deban emplearse sucesiva y subsidiariamente; todos
ellos deben ser utilizados para fijar el sentido de la ley frente al caso especifico al cual debe aplicarse. Su
concurrencia permitir al juez llegar a la determinacin jurisdiccional del derecho.
9.8-Los argumentos o razonamientos interpretativos.
a. Argumento por analoga jurdica: es aquel por medio del cual la solucin dada por la ley par un caso
determinado se traslada a otro caso no previsto por la ley, aunque semejante a aquel que si se encuentra
previsto por ella.
b. Argumento de autoridad: es aquel que justifica la interpretacin dada a un texto legal apoyndose en el
hecho de que se trata de una interpretacin aceptada por los tratadistas o por la jurisprudencia.
c. Argumento a generale sensu: supone que donde la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir.
d. Argumento a fortiori: se manifiesta bajo dos formas:

A maiore ad minus: quien puede lo ms puede lo menos

A maiore ad maius: a quien le est prohibido menos con mayor razn le est prohibido lo ms.

e. Argumento a contrario sensu: es aquel por el que dada una norma que establece una calificacin
normativa de un sujeto o de una clase de sujetos, se concluye que tal calificacin no vale para otro sujeto
o clase de sujetos. Puede decirse que este argumento es un procedimiento justificatorio de las
interpretaciones estrictas o declarativas.

191