MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS

EN COLOMBIA
1. Qu son los Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos?
Son formas pacficas que pueden utilizar los ciudadanos para solucionar sus
conflictos, distintas a la justicia ordinaria (acudir a los jueces o a los fiscales).
Por lo tanto, los ciudadanos pueden acudir a los Mecanismos Alternativos de
Solucin de Conflictos (M.A.S.C.) para solucionar sus conflictos sin tener que
acudir a los procesos judiciales tradicionales.
Existen muchas definiciones de conflicto y muchos autores que lo han estudiado a
profundidad. La definicin que considero ms apropiada de conflicto en la
actualidad, es la que expone Remo F. Entelman: El conflicto es una especie o
clase de relacin social en que hay objetivos de distintos miembros de la relacin
que son incompatibles entre s
Hoy en da se considera que los conflictos no son algo negativo, no destruyen en
s mismos las relaciones entre las personas, lo que puede resultar negativo y
desgastar las relaciones entre las personas es su desconocimiento y tratarlos de
resolver
de
manera
violenta.
La violencia jams resuelve los conflictos, ni siquiera disminuye sus
consecuencias
dramticas.
Juan Pablo II
El conflicto es al contrario una oportunidad de crecimiento, de mejoramiento, si se
sabe gestionar y mejor an si es gestionado por un operador del mismo .
Me refiero a formas pacficas, debido a que pueden existir formas violentas de
solucionar los conflictos, diferentes a los Mecanismos Alternativos de Solucin de
Conflictos y a la justicia ordinaria.
Algunos autores consideran que los mecanismos alternativos de solucin de
conflictos son mtodos no-adversariales para solucionar conflictos, considerando
los mtodos adversariales como los que requieren que las partes resuelvan en
conflicto con base a lo establecido en las leyes, reglamentos y otras disposiciones
jurdicas .
A. Cules son las clases de mecanismos de solucin de conflictos?
Varios autores en el mundo consideran que existe una clasificacin de
mecanismos de respuesta al conflicto, denominados autocompositivos y
heterocompositivos .
Los mecanismos autocompositivos son aquellos en los que las personas deciden
sobre cul ser la decisin que le darn a su propio conflicto.

Los mecanismos heterocompositivos son aquellos en los que las personas

permiten que un tercero decida sobra la forma de solucionar sus conflictos.
La Corte Constitucional colombiana tambin los describe de la siguiente manera:
denominado de autocomposicin, compuesto por aquellos medios en los
cuales son las propias partes confrontadas las que resuelven sus desavenencias,
en ejercicio de la autonoma de la voluntad, ya sea de manera directa o asistidos
por terceros neutrales que facilitan el dilogo y la bsqueda de soluciones al
conflicto. Dentro de este primer grupo se encuentran mecanismos como la
negociacin, la mediacin y la amigable composicin.
El segundo grupo, denominado de heterocomposicin, compuesto por aquellos
medios en los cuales las partes enfrentadas someten la solucin de sus conflictos
a terceros que se encargan de resolverlos independientemente de la autonoma
de la voluntad de las partes. En este segundo grupo se ubican tanto los
mecanismos de justicia formal como el arbitraje.
Los mecanismos heterocompositivos tambin se conocen como mtodos de
solucin impuesta, definidos como aquellos en que un tercero, ajeno a las partes,
decide sobre la resolucin del conflicto y las partes deben ajustarse a la decisin .
En Colombia los mecanismos autocompositivos son: la transaccin o arreglo
directo, la conciliacin y la mediacin. Y los mecanismos heterocompositivos son:
el arbitraje, la amigable composicin, la justicia de paz y la justicia formal u
ordinaria.
2. Qu es la conciliacin?
La Conciliacin es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos, de
carcter autocompositivo, mediante el cual dos o ms personas tratan de
solucionar sus conflictos o diferencias con la ayuda de un tercero, que debe ser
ajeno al conflicto, que se denomina conciliador.
Es un mecanismo alternativo debido a que es diferente a la justicia formal u
ordinaria.
Es de carcter autocompositivo porque son las mimas partes las que deciden qu
solucin le darn a su conflicto, a pesar de que exista la intervencin de un
tercero.
El conciliador es el tercero que interviene en la conciliacin, es un facilitador, slo
ayuda a las partes a tratar de solucionar sus conflictos o diferencias, sin tomar
ninguna decisin. En Colombia el artculo 64 de la Ley 446 de 1998 define la
conciliacin como:
Artculo 64. Definicin. La conciliacin es un mecanismo de resolucin de
conflictos a travs del cual, dos o ms personas, gestionan por s mismo la

solucin de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado,

denominado conciliador.
Segn la definicin anterior, en Colombia el conciliador debe ser neutral y
calificado. Que sea neutral se refiere a que no debe tener ningn tipo de relacin
con las partes, o ningn inters por la decisin que tomen las partes, y que sea
calificado se refiere a que debe ser formado en conciliacin, haber realizado y
aprobado la capacitacin en conciliacin y estar registrado en un Centro de
Conciliacin.
3. Qu es la mediacin?
La mediacin es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos, mediante
el cual un tercero imparcial y neutral, denominado mediador, ayuda a una o
varias partes en conflicto y facilita la comunicacin entre ellas, para que ellas
voluntariamente puedan alcanzar su propia solucin al conflicto.
Segn Christopher Moore:
La mediacin es la intervencin en una disputa o negociacin de un tercero
aceptable, imparcial y neutral que carece de un poder autorizado de decisin para
ayudar a las partes en disputa a alcanzar voluntariamente su propio arreglo
mutuamente aceptable.
Establece adems que en la mediacin el mediador facilita la comunicacin entre
las
partes,
pero
no
interviene de forma activa.
Tambin se puede definir como:
Es una negociacin cooperativa, asistida por un tercero neutral, profesional
especializado en tcnicas de negociacin. La mediacin no tiene poder de
resolucin sobre el fondo de la disputa .
4. Existen diferencias entre la conciliacin y la mediacin?
En Colombia, por lo general, los trminos mediacin y conciliacin se utilizan
como sinnimos, no se hacen diferencias conceptuales entre ellos. Es as como la
legislacin penal es la nica que define la mediacin de la siguiente manera:
Art. 523. Concepto. Mediacin es un mecanismo por medio del cual un tercero
neutral, particular o servidor pblico designado por el Fiscal General de la Nacin
o su delegado, conforme con el manual que se expida para la materia, trata de
permitir el intercambio de opiniones entre vctima y el imputado o acusado, para
que confronten sus puntos de vista, con su ayuda, logren solucionar el conflicto
que les enfrenta.
La misma legislacin utiliza la conciliacin, pero no hace una distincin expresa
entre los dos mecanismos.

Algunos autores establecen diferencias conceptuales entre mediacin y

conciliacin. Para algunos la diferencia bsica entre mediacin y conciliacin
radica en que en la conciliacin el conciliador tiene dentro de sus funciones, la de
proponer frmulas de arreglo, en cambio, el mediador slo orienta a las partes,
para que las partes superen sus problemas de comunicacin, pero sin proponer
frmulas de acuerdo o inducir a las partes a una determinada solucin.
Para algunos autores, es todo lo contrario, el conciliador no propone alternativas o
frmulas para la solucin del conflicto. Dichos autores se basan en el significado
etimolgico de las palabras: la palabra conciliacin se deriva de conciliare, que
significa acercar o unir en pensamiento, mientras la palabra mediacin, proviene
de la expresin mediare, que se refiere a ocupar una posicin intermedia.
Segn lo anterior, no podemos decir que existe una base slida para hacer una
distincin fundamental entre mediacin y conciliacin. Adicionalmente en el
ejercicio de la mediacin y conciliacin, el mediador y el conciliador, a veces,
encuentran la necesidad de proponer frmulas de acuerdo, debido a que las
partes no tienen o no quieren proponer sus propias frmulas para solucionar el
conflicto, o por el contrario el conciliador no propone frmulas de acuerdo porque
se acoge a la decisin a la que quieren llegar las propias partes. Adicionalmente,
la actividad del facilitador, ya sea mediador o conciliador, vara de acuerdo a los
valores o tradiciones de las distintas culturas o de acuerdo con las necesidades
requeridas por las partes.
Adems, debemos recordar que la tendencia actual es hablar de operador de
conflicto , que debe ser una persona capaz de actuar como mediador, conciliador,
negociador, hacedor de paz o propiamente abogado, segn las necesidades de las
partes para resolver el conflicto.
4. Referencia de los principales modelos de Mediacin en el mundo
Modelo Tradicional: basado en la escuela de Negociacin de Harvard, no es un
modelo como tal, slo se basa en algunas frmulas que fueron concebidas para
la negociacin en la escuela de Harvard. Ideado como una negociacin asistida
que tiene como objetivo llegar a un acuerdo. La comunicacin es vista como
una accin lineal, el conflicto tiene como causa el desacuerdo, no considera
como un facto importante el contexto en el que se desarrolla el conflicto, no
considera el factor relacional. Busca que las partes hagan una catarsis, el
mediador permanece neutral, imparcial y equidistante. Su meta es llegar a un
acuerdo entre las partes y disminuir las diferencias entre las personas. Por lo
tanto la funcin del mediador es restablecer la comunicacin entre las partes y
orientar a las mismas en el proceso.
Considero que se puede aplicar dependiendo del conflicto que se presente y de lo
que esperan las partes.
Modelo Transformativo: Es un modelo establecido por Robert Baruch Bush y
Joseph Folger, plasmado principalmente en su libro La promesa de la mediacin,

se centra en el paradigma de la transformacin de las relaciones humanas, por lo

tanto se centra en lo relacional, no busca slo el acuerdo, sino este debe surgir de
la transformacin de la relacin entre las partes. Se basa conceptualmente en el
enfoque de la transformacin que tiene como base la revalorizacin, que es el
valor que busca cada individuo de s mismo y de su conflicto, y el reconocimiento,
que consiste en valorar al otro, o ponerse en el papel del otro.
Diferentes acadmicos han contribuido a la evolucin de la teora de la
transformacin de conflictos, Johan Galtung, Adam Curle, John Paul Lederach ,
Christopher
Mitchell,
Cordula
Reimann
y
Hugh
Miall.
La transformacin del conflicto es una forma de visualizar y responder al ir y
venir de los conflictos sociales como oportunidades que nos da la vida para crear
procesos de cambio constructivo que reduzcan la violencia e incrementen la
justicia en la interaccin directa y en las estructuras sociales, y respondan a los
problemas de la vida real en las relaciones humanas.
Modelo Circular Narrativo de Sara Cobb : Se denomina circular narrativo al
considerar la causalidad y la comunicacin como procesos de una dinmica
circular. Este modelo establece que las partes llegan a la mediacin con una
historia construida y lo que se busca es desestabilizar las historias de las partes
para construir una nueva historia alternativa, para as, finalmente, lograr un
acuerdo. Recoge elementos de: la Teora de la Comunicacin, la Terapia Familiar
Sistmica, la Teora del Observador, la Teora Postmoderna del Significado, entre
otras.
Modelo estratgico de mediacin de Rubn Alberto Calcaterra : Sostiene que la
mediacin es, esencialmente, un proceso formal que trasciende el contenido del
conflicto que se pretende resolver. Altamente estructurado en etapas, estadios y
pasajes, est movilizado por tres grandes objetivos: la deconstruccin el conflicto,
la reconstruccin de la relacin y la co-construccin de la solucin.
Concibe el conflicto como un fenmeno social que, como tal, comprende varias
realidades, lo que fundamenta mantener un foco permanente en los patrones de
interaccin, trabajar a partir de las narrativas de las partes e incluir al mediador
en el sistema mismo que conforma con ellas. Es un modelo que busca ser capaz
de operar en contextos de incertidumbre.
Modelo Sistmico Ciberntico: Desde el punto de vista sistmico, el proceso de
mediacin configura un sistema. Por otra parte, la ciberntica se ocupa de del
estudio del mando, del control y de las regulaciones de los sistemas, y sus
conceptos son tiles para entender el funcionamiento de los sistemas complejos,
como la mediacin. Desde el ngulo ciberntico el proceso de mediacin se
encuentra sometido a retroalimentaciones positivas o negativas del medio
ambiente y tambin posee sus propias retroalimentaciones internas, posee
variedad interna, posee controles que regulan las interrelaciones entre sus
elementos y posee sus propias regulaciones y reservas, que le dan autonoma
frente al entorno. Considera que sera til construir modelos sistmicocibernticos de los diversos procesos de mediacin, lo que implicara la creacin

de instrumentos para estudiarlos ms precisa y eficientemente a efectos de que

resulte cada vez ms una eficaz tcnica para la resolucin de los conflictos
sociales .
Modelo Apreciativo de mediacin, positivizacin del conflicto o conflicto positivo :
El mediador debera poder apreciar, ser capaz de percibir, de descubrir lo positivo
tanto de la personas, como de las situaciones no conflictivas y constructivas que
las partes han vivido. Segn el autor Oscar Daniel Franco Conforti:
La mediacin apreciativa es una metodologa de trabajo que propone la
exploracin, un camino sin recorrer que como tal es tomada por algunos autores
como una herramienta para buscar, recuperar, recrear o crear armona (Dicc.
RAE: conveniente proporcin y correspondencia de unas cosas con otras.) entre
los mediados; en lo personal el vocablo armona (que vengo estudindolo y
analizndolo desde hace ya un largo tiempo) no me termina de sentar bien; creo
que es ms adecuada la palabra ecuanimidad (Dicc. RAE: igualdad y constancia
de nimo, imparcialidad de juicio); en la exploracin que propone sta
metodologa de trabajo, me persuade ms la idea de que tanto el mediador como
los mediados, buscamos ser ecunimes entre nuestro corazn y nuestra mente .
En mi prctica como conciliadora en Colombia he utilizado en muchas ocasiones
la combinacin de los aspectos tericos de varias de las escuelas de mediacin en
una sola conciliacin, por lo que considero no deberan ser excluyentes, debido a
que su aplicacin puede estar determinada por la diferencias culturales, el asunto
que se tratar en conciliacin o la complejidad del conflicto que se presente.
6. Orgenes de la conciliacin o la mediacin
La conciliacin o mediacin como alternativa para resolver conflictos no es nueva.
La existencia del tercero como parte o neutral es tan antiguo como la existencia
de
los
seres
humanos
sobre
la
tierra.
Los autores Jay Folberg y Alison Taylor nos llevan a que las investigaciones
histricas sobre la institucionalizacin de la mediacin nos llevan hasta el antiguo
Japn, donde la conciliacin y la mediacin tienen una historia en la ley y las
costumbres, donde se consideraba al lder de la poblacin como la persona apta
para resolver los conflictos. Antes de la Segunda Guerra Mundial los tribunales
japoneses manejaban disposiciones legales para la conciliacin.
En China la referencia que se tiene es una frase de Confucio que deca: la
resolucin ptima de una desavenencia se logra a travs de la persuasin moral y
el
acuerdo,
y
no
bajo
coaccin.
En frica se reuna una asamblea o junta de vecinos como mecanismo informal
para la resolucin de conflictos.
Adems, siempre se observa en la historia que los jefes de familias patriarcales o
matriarcales han utilizado sus modelos y sabidura para ayudar a sus miembros a
resolver conflictos.
William Ury, en su libro Alcanzar la paz, se refiere a cmo los Bosquimanos en el
desierto de Kalahari, manejaban histricamente los conflictos.

Durante varios siglos la Iglesia ha desempeado un papel importante en la

solucin de conflictos entre sus miembros. En el Evangelio de San Mateo se
encuentran los siguientes textos que lo evidencian i)Al que quiere litigar contigo
y quitarte la tnica, dale tambin el manto. ii) Se transigente con tu adversario
pronto, mientras ests con l en el camino, no sea que te entregue al juez. iii)Si
pecare contra ti tu hermano, ve y corrgele a solas; si te oyere, habrs ganado a
tu hermano; Pero si no te oyere, lleva contigo uno o dos, para que en boca de dos
o tres testigos est toda palabra. De igual manera San Pablo pide que no
resuelvan las desavenencias en el Tribunal sino que nombren a personas de su
comunidad para conciliarlas.
En el Fuero Juzgo en la Ley 15, Ttulo 1, Libro II, se hace referencia a los
mandaderos de paz y avenidores, que eran de nombrados por el Rey de manera
transitoria.
Al parecer la conciliacin como la conocemos en la actualidad tuvo su origen en el
siglo XVIII, e influyeron textos de Voltaire como el siguiente de una carta de 1745:
La mejor ley, el ms excelente uso, el ms til que yo haya visto jams, est en
Holanda. Cuando dos hombres quieren pleitear el uno contra el otro, son
obligados a ir ante el tribunal de los jueces conciliadores, llamados hacedores de
paz
En Estados Unidos por las grandes inmigraciones se formaron comunidades que
utilizaron para resolver sus conflictos la delegacin de un tercero. Uno de los
ejemplos es que las primeras comunidades de cuqueros ejercan la mediacin.
Luego se da un modelo de resolucin de diferencias obrero-patronales. En los
aos 60 surgieron varias organizaciones que ofrecan en servicio de la mediacin.
En los aos 70 se crearon asociaciones como la Community Relations Service an
el U.S. Department of Justice, que ayudaba a realizar conciliaciones,
especialmente en los conflictos raciales y de la comunidad.
Desde los aos 80 distintos pases han adoptado distintos mecanismos de
solucin de conflictos, distintos a los procesos judiciales.
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2)
3)

4)

5)

1.REMO F. ENTELMAN, Teora de Conflictos, Editorial Gedisa, Primera

Edicin, Barcelona, pg. 49, 2005.
2. Papa de la Iglesia Catlica (1920-2005).
3. BERNARD S. MAYER, Ms all de la neutralidad, Editorial Gedisa,
Barcelona, 2008. Se refiere a que el operador del conflicto como una misma
persona que puede actuar como mediador, como negociador, como abogado
en un mismo procedimiento para solucionar un conflicto.
4. MARIA CRISTINA CAVALLI; LILIANA GRACIELA QUINTEROS AVELLANEDA,
Introduccin a la gestin no adversarial de conflictos. Buenos Aires, Grupo
Ediciones del rbol, 2009, pg. 24.
5. LINDA SINGER, Settling Disputes, Second Edition, 1994. WESTVIEW
PRESS; STEPHENGOLDBERG, GREEN ERIC y SANDER, FRANK, Dispute
Resolution, 1985, LITTLE, BROWN AND COMPANY; FOLBERG, JAY y TAYLOR,
ALISON. Mediacin: Resolucin de conflictos sin litigio, Editorial Limusa,
Mxico,1992,
MARCO
GERARDO
MONROY
CABRA, Mtodos Alternativos de Solucin de Conflictos, Oxford University
Press, 1997

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10)

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23)
24)

6. Colombia, Corte Constitucional, Sent. C-1195 de 2001, M.P. Manuel Jos

Cepeda Espinosa y Marco Gerardo Monroy Cabra.
7. MARIA CRISTINA CAVALLI; LILIANA GRACIELA QUINTEROS AVELLANEDA,
Introduccin a la gestin no adversarial de conflictos. Buenos Aires, Grupo
Ediciones del rbol, 2009, pg. 23.
8. Se toma el trmino resolucin como sinnimo de solucin.
9. CHRISTOPHER MOORE, El proceso de mediacin, Ediciones Grnica,
2006.
10. MARIA CRISTINA CAVALLI; LILIANA GRACIELA QUINTEROS AVELLANEDA,
Introduccin a la gestin no adversarial de conflictos. Buenos Aires, Grupo
Ediciones del rbol, 2009, pg. 27.
11. COLOMBIA, Ley 906 de 2004, Artculo 523
12. BERNARD S. MAYER, Ms all de la neutralidad, Editorial Gedisa,
Barcelona, 2008.
13. PHD en Sociologa de la Universidad de Colorado. Professor of
International Peacebuilding, Instituto KROC, Universidad de Notre Dame.
14. JOHN PAUL LEDERACH, The little book of conflict transformation,
Primera edicin, Intercourse PA: Good books, 2003, pg. 14.
15. SARA COBB, Mediadora, Doctora de la Universidad de Massachusetts,
Directora del Instituto ICAR de la Universidad de George Mason de Estados
Unidos. El libro que mejor expone su modelo circular narrativo de mediacin
es el libro Mediacin: Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas, de
MARINS SUREZ, Editorial Paids, Buenos Aires, 2005.
16. RUBEN CALCATERRA, Mediacin Estratgica, Editorial Gedisa,
Barcelona, 2002.
17. ERNESTO GRUN, Mediacin: Un enfoque sistmico ciberntico, Revista
Intermediacin.com, Buenos Aires, 15 de diciembre de 2008.
18. FRANCO CONFORTI, Liderazgo Positivo: construir el futuro con
imaginacin e idealismo, Editorial Acuerdo Justo Conforti-Perrot Editores,
2008.
19. OSCAR DANIEL FRANCO CONFORTI, El modelo de intervencin y/o
mediacin apreciativa: una nueva propuesta extrada de los Dilogos
Apreciativos. En: mbito Jurdico, Rio Grande, 31 de diciembre de
2008.Disponible
en:
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=4245.
20. JAY FOLBERG y ALISON TAYLOR, Mediacin y resolucin de conflictos
sin litigio, Editorial Grupo Noriega, 1992.
21. Referencias histricas tomadas de: MARIA CRISTINA CAVALLI; LILIANA
GRACIELA QUINTEROS AVELLANEDA, Introduccin a la gestin no adversarial
de conflictos. Buenos Aires, Grupo Ediciones del rbol, 2009, pg. 15-17.
22. WILLIAM L. URY, Alcanzar la paz: diez caminos para resolver conflictos
en la casa, el trabajo y el mundo, Buenos Aires, Editorial Paids, 2000.
23. COLOMBIA, Sentencia de casacin, del extinto Tribunal de Trabajo, 15
de diciembre de 1948.
24. Referencias histricas tomadas de: MARIA CRISTINA CAVALLI; LILIANA
GRACIELA QUINTEROS AVELLANEDA, Introduccin a la gestin no adversarial
de conflictos. Buenos Aires, Grupo Ediciones del rbol, 2009, pg. 17.