Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
llilli
UNIVERSIDAD
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
MANUALAUTOFORMATIVO
de su propio texto.
...
NDICE
INTRODUCCIN
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA
UNIDADES DIDCTICAS
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO
9
9
9
9
1O
1O
ORGANIZACIN DE APRENDIZAJES
1O
11
U
O
D
11
Clases de procesos
12
13
ACTIVIDAD N 1 ..............................................................................................................................................................17
18
Condiciones de la accin
l8
18
18
19
O Presupuestos procesales
20
20
21
22
ACTIVIDAD N 2
22
LECTUR.ASELECCIONADANl
23
BIBLIOGRAFA DE lA UNIDAD 1
40
AUTOEVALUACION DE LA UNIDAD I
.41
43
43
43
.44
Acumulacin Objetiva
44
45
...
1.1.1 Subordinada
45
1.1.2Alternativa
45
l. l .3 Accesoria
45
-15
45
46
1.2.2 Reconvencin
46
47
ti Acumulacin subjetiva
2.1 Acumulacin subjetiva originaria
.47
47
47
48
48
49
49
49
49
50
Denuncia civil
50
51
51
52
52
AcrrvIDAD N" l
53
ARRARTE ARISNABARRETA ANA MARA"' ALCANCES SOBRE EL TEMA DE LA NULIDAD PROCESAL" EN LOS
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD TI
62
AUTOEVALUACJNDEIA UNIDAD TI
62
64
64
64
65
65
67
ACTIVIDAD N l
69
BIBIJOGRAI<iA DE LA UNIDAD ID
70
...
AUTOEVALUACJNDE L\ UNIDAD m
70
72
.72
72
73
La demanda
73
ti La contestacin
74
D
U
U
O
U
75
76
76
La sentencia
79
80
ACTIVIDAD N l
82
LECI'URASELECCIONADAN 1
FAIRE GUILLEN. VICTOR ''DOCTRINA GENERAL DEL DERECli:O PROCESAL. BARCELONA BOSCH
83
BJ.BLIOGRAFlA DE LA UNIDAD IV
93
rv
94
95
...
lflll
...
UNIVERSIDAD
CONTINENTAL
...
MODAUOAD
VtRT\JAL
procesoj udicial.
Realizar las lectura de los textos seleccionados, con la finalidad
En ese sentido, se ha determinado que la asignatura se encuentre
contenidos de la unidad.
...
lflll
...
UNIVERSIDAD
CONTINENTAL
...
MODAUOAD
VtRT\JAL
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
UNIDADES DIDCTICAS
UNIDAD 1
El proceso ci\<il
UNIDAD 11
La-acumulacin
procesal y la
nulidad procesal
UNIDAD 111
Formas especiales
de corrclusin del
proceso
UNIDAD IV
Lapostulacin del
proceso
UNIDAD 11
UNIDAD 111
UNIDAD IV
T y8' semana
J 6 horas
16 horas
16 horas
...
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
EJEMPLO
AUTO EVALUACIN
ACTIVIDAD
BIBLIOGRAFA
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
El Proces CiSiJ'.
1 .. ~~onccp10 de prote.\b,
qttC
1. lruerioriza la importancia
de respetar y conocer los
Principios Procesales.
1. Condiciones de la accin.
L1 Voluntad de la ley.
1.2 Legitimidad para.obrar.
1,3 In~crspa'r.tobrar:
2. Presupuestos procesales.
Q.1 Capaci\iad procesal
2.2~~on1pe.tcl'lcia.
2.3 Rcquisiros-do h demanda.
Lectura seleccionadaN 1:
Alvarez Gonzales, Roberto. E.J
Principio Fundamcnial Oc Ac~in. Nuevo Paradigma De L:a
,Qicncia Procesal. E11: Ars Bo)1 i el
Aequi. 201 l. Tomo 7. N" 2-.'P:,g.
1~23.5. Universidad Bernardo
O'Higgins. Disponible en:
http-: //search .proqncst..c.an1 I
Clo c:'rie '\r/ 8'.85496 ~J74?aCC011 n l
id=140219
Autoevaluacin N' l
...
Actividad N 1 :
Control de Lectura N l:
Se realizar la evaluacin a uavs de una r11c~ q~jcva_.
tl
CIVJL
Imaginemos que dos personas discuten sobre la propiedad de una casa, ambas
alegan que son propietarias del mismo bien, por lo cual acucien al juez con. la
finalidad que este determine quin tiene el derecho ele propiedad.
Parte A
Parte B
lhllJY.//001.-<1xoodb1looo.ck/pmo_..,
R.'1.:viod l/(lt!fl<)J~
2<.:0U11.:Rf:..Eduardn. F'iint.l1ula\U:~del Derecbo Proccs;.J.l\iLTcro:.r.iEdiou. F.di1uo.ll tk l\ihn;L Bttt'l)i)!>Airui 1979 Pg. l22.
3PRJETO CASfR() YFERi~\!DEZ, Leorardo. Derecho Procesal G.il.1C:ra:r.t Etlici6rL Ediloilld TcolOS.~tltltid 19..~ P-~.23.
4 RI(~ B}Jli\11.'.![)EZ.Abantk'LEn: Trort..l Cll(;ncr.ildel Pnw:co:)~l~ Prinop&::1.~-C.onslllU01M1:lk:5.
~:b1af.sl1'1-<kl Oi(~du mg::u10Ciclo)OCESDliN.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
determinar si
Resolver una incertidumbre jutclica.- En ese caso, el juez debe esclarecer una
situacin dudosa. es decir. aqu no se busca privilegiar un inters. ya que no existen
parles en conflicto, sino que un solo individuo realiza una solicitud al juez.
Por ejemplo:
En la partida ele nacimiento de Luis Rodrguez Giralda, se consigno por error
el apellido Gonzales. En ese sentido, el juez deber determinar y precisar que
el apellido que le corresponde al solicitante es el ele Giralda.
Juez
Solicitante A
En este caso, el juez tendr la funcin de declarar cual es el apellido correcto del
solicitante.
CLASES DE PROCESOS
Confonne lo precisamos en el apartado precedente. al momento en que un individuo decide incoar un proceso, busca dos finalidades: una de carcter concreto.
que es aquella ya precisada: resolver un conflicto de intereses o una inccrtidumbrc, ambas con relevanciajuridica: sin embargo, adicionalmente a dicha finalidad
tenemos una ele carcter abstracto que es lograr la paz social, cabe precisar que
esta finalidad es un ideal, ya que siempre se van a presentar conflictos. en la medida que no existen bienes suficientes para la satisfaccin ele los intereses de los
individuos.
...
tJ
P. de Je rocecenceecte
de los roanos
jurlsdiccicnaes
P Contr-ad1cc16n
Audiencia Bilarerat
P Obl.9atonqdad de
los. orccecn-uenrcs
estae.ectdos por -""Y
P. de Publicidad
'
Cuando hacemos referencia al principio de exclusividad y obligatoriedad de la funcin jurisdiccional. estamos haciendo referencia al artculo 138 de la Constitucin
Poltica del Per, el mismo que precisa "La potestad de administrar justicia emana
del pueblo)' se ejerce por el Poder Judicial a travs ele sus rganos jerrquicos con
arreglo a la Constitucin y a las leyes( ... } ..
5 MONROY GALVEZ,.Juan. Teora General del Proceso, Palestra Editores. 2007. Pg79
6 MONROY GALVEZ,.Juan. Ibdem. Pg. 81-92
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
En ese orden de ideas, por expresa mencin de la carla magna, el nico ente qtte
ejerce la funcin jurisdiccional, es decir, tiene el poder-deber de solucionar los
conflictos de inters o incertidumbres jurdicas de manera definitiva. es el Poder
Judicial, precisamos que es un poder porque es una facultad otorgada por el pueblo
y a su vez decimos que es un deber, porque los magistrados tiene que resolver los
conflictos que se les presente, y no pueden oponer ninguna excepcin o excusa
para no brindar una solucin acorde con las normas ele nuestro sistema legislativo.
En este mismo senlido se pronuncia el artculo 139 ele la Cons.Lilucin, inciso J :
"Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: l. La unidad y exclusividad
ele la funcin jurisdiccional ( ... )"Es por ello que, los magistrado slo pueden desempear la funcin jurisdiccional, salvo en el caso de la docencia universitaria".
Jurscliccin.- Poder-deber que tiene el Poder Judicial de solucionar los conflictos
de inters y las incertidumbres jurdicas de manera clefiniliva.
El Principio de independencia de los rganos jurisdiccionales se encuen tra recogido en el artculo 139 inciso de 2 de la Constitucin que precisa: "Son principios
y derecho de la funcin jurisdiccional: 2.- La independencia en el ejercicio ele la
funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante
el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni
corlar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin."
Al respecta, cabe traer a colacin lo citado por Hernanclo Davis, quien precisa que
"el fin de una mela ruiministracin de justicia es indispensable rur los funcionarios encar
gados de tan delicada y alta misin puedan lograrlibremente en wmlJ.o a la apreciacin del
derecho de In equidad, sin ms ohstrulos rue las reglasrw la ley lesfije en cuanto a laforma
de adelantar el proceso)' de pmferir m decisum.'''
As, este principio nos permitir tener la seguridad que ningn ente o persona
puede influir en la decisin que vaya a Lomar un magistrado. la misma que est
fundamentada en la Constitucin y los dispositivos legales pertinentes; es por ello,
que tendremos la certeza y la seguridad que aquella decisin dictada va a ser justa.
Por el Principio ele imparcialidad. el magistrado que resuelve el conflicto de intereses debe ser imparcial, es decir, no debe ser parle del proceso, ni es tarde acuerdo o
a favor de alguna ele las partes ni tener un inters directo o indirecto en la materia
sublitis. As. por ejemplo, si tenemos un caso de alimentos en el cual se encuentra la
seora Mara Rodrguez como parte demandante y.Julio Lpez como parle demandada y, el juez del proceso es el primo hermano de Mara Rodrguez; aqu tenemos
un caso claro de imparcialidad, ya que el juez tiene un vinculo familiar con una
de las partes, con lo cual la sentencia no necesariamente sera justa y conforme a
derecho.
En el caso del Principia de Contradiccin o audiencia bilateral, este principio obliga a que todos los actos realizados durante el transcurso del proceso sean puestos
en conocimiento ele ambas panes, con la finalidad que verifiquen la legalidad de
su realizacin.
Para Monroy Glvez, lo trascendente de este principio es el conocimiento: la activiclacl que el noticiado o informado realice despus de producido el acto informativo
puede o no presentarse. Este es un tema secundario, lo importante es que conoci
el acto en el momento oportuno. Asimismo, Monroy citando a Eisner precisa que:
"No lwy posibilidad de tramitar vlidamente.un proceso si es que este 110 c<mSL51e en w1 inter
...
As. este principio nos permite tener conocimiento de cual es el desarrollo del
proceso, lomando conocimiento de lo que precise la otra parle. Cabe indicar que
el derecho de contradiccin como lo hemos desarrollado hasta este momento es
aplicado para ambas partes, es decir, para el demandante y el demandado, Ahora,
conforme lo sealamos precedentemente este principio no impone una obligacin
concreta ele parle ele la persona que lom conocmiento del acto procesal de refutarlos, ya que esto es una carga procesal, es decir, una opcin, posibilidad o facultad
que se le otorga a la parte. Por ejemplo: Si se demanda a Juan Rodrguez con la
finalidad de solicitar el divorcio por causal adulterio, y se le enva la nolificacin a
su domicilio con la finalidad que tome conocimiento que existe un proceso en su
7 DAVIS EOcL\NDIA, Hemando, TcornC.ct'lCIO!i dd l~-ot'CSO. 101110 l Edi101ial Uni\.:1:;icl<ul. Bt..1'Kl>Airc:"<. 198 t P:ig. 6.'l
8 .\.IONROY GALVEZ.Juan. lbidcm. P:\g. 83
contra. En este supuesto, el seorjuan tiene la opcin ele contestar o no la demanda, pero en caso que no conteste no se le puede obligar, lo nico que puede hacer
el juez es declararlo en rebelda con las consecuencias que veremos ms adelante.
Por el Principio de publicidad. se permite que personas ajenas al proceso puedan
presenciar el desarrollo del mismo, en Ja medida que el proceso permite desarrollar una funcin pblica. la cual es la resolucin de conflictos de inters e incertidurnbresjuridicas. De ste modo, se permite que todas las personas de la sociedad
puedan. realizar un "control de legalidad" ya que toman conocimiento ele todo el
proceso y ven que este se desenvuelva respetando el debido proceso)' el principio
de legalidad.
Cabe indicar. que dependiendo ele la pretensin, es decir, del pedido que se realice, es que el principio va a estar vigente. Por ejemplo: en aquellos procesos en los
cuales se pueda afectar la dignidad o la intimidad de la persona, se va a realiz..ar el
trmite del proceso de manera reservada.
En el Principio de obligatoriedad ele los procedimientos establecidos por ley, en
este supuesto cabe traer a colacin que existen normas de orden pblico o de carctcr obligatoria y normas facultativas.. En el caso de las normas procesales, cabe
indicar que no todas ellas son de obligatorio cumplimiento, pero en caso se les haya
dado ste carcrer imperativo se tiene que realizar tal cual se ha precisado; as por
ejemplo. si nosotros vamos a tramitar un proceso de divorcio por causal conducta
deshonrosa, las partes no podran acordar que el proceso se lleve a cabo a travs ele
la va procesal sumarsima, ya que de acuerdo a nuestro Cdigo procesal Civil, este
tipo de proceso se tramita por el proceso de Conocimiento. 'U na situacin diferente
es cuando la norma otorga la faculta al demandante ele elegir, es decir, que no es
imperativa: Imaginemos que hemos iniciado un proceso de alimentos, en la medida
que el papa de nuestra hija no le brinda una pensin de alimentos, el padre vive en
Trujillo y nosotros en Huancayo, en stos supuestos la norma procesal nos perite
elegir el lugar donde vamos a presenta la demanda, ya sea en Trujillo o en Huancayo, dependiendo del demandante. Este es un claro caso ele una norma procesal
pero que no tiene el carcter de ser imperativo.
En el caso del Principio de motivacin, lo tenemos recogido en el articulo 139
inciso 5: "Son principios y derechos ele la funcin jurisdiccional: 5.- La motivacin
escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos
de mero trmite, con mencin expresa ele la ley aplicable y de los fundamentos ele
hecho en que se sustentan."
AJ respecto, se estableci corno garanta que el juez debe de dar las razones y los fun-
E-;
ese
rr-portanre
r-OOtJ
ten~
cebe
r .mce-nentacrcrE'""
en
OC
ud
-utc Acr-rscr c
ce acetectcn
neresr;e
t1,n-<11r- ~rta('i
Fm
tra ~~
S(r1i:I
<11
:)('(il>ft'l
ele
cva
q.JC
se-
"
se
el
E1rr- sertercte
rra .es ce a ;;-.a1
cenera el .::1,01;;1~
se
o
ce z,, ....,nt?~
...
15
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Lo m~
tmpoitantE! ~
qu ~ proc~o
COhsideni el procei;o
rilo ei
v.
met1111tsinq
de un p'OOc~o
En ese sentido. en primer lugar tenemos los principios del procedimiento que
orientan un sistema privausuco y, posteriormente, veremos aquellos que orientan
el sistema publicstico.
...
10 MONROYGALVEZ.Juan.
Ibdem. f';ig. 86
ACTIVIDAD N 1:
...
tJ
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
jurdim. Ello es consecuencia de la. />rohibicin de hacersejusticia. por mano propia )'de haber
asumido el Estado La funcin j 11 risdiccional. Accin.)' jurisdiccin so11, jJor lo tanto, conceptos
que se corresponden. y llevados a iin ltimo anlisis, podria decirse que la accin es el derecho
a la jvrisdiccim. La. preteusum que se deduce en la accin podr 11 110 pros/Jerar, segn que
el/a. est o 110 amparada por una norma sustancial. pero en cualquier caso la accin se habr
ejercitado y la. acvidad jurisdiccionat se habr puesto en mouimirnto"!
Entonces el derecho de accin es aquella facultad que tiene un individuo, que le
permite solicitar tutela jurisdiccional cuando considera que se estn vulnerando
alguno de sus derechos materiales.
Las condiciones ele la accin son tres: Voluntad de la ley, legitimidad para obrar e
inters para obrar, A continuacin desarrollaremos cada una de ellas.
U. VOLUNTAD DE lA LEY.
Este requisito hace referencia a que el derecho que esta siendo reclamado tiene que
tener un sustento juridico. es decir, que se halla considerado tan importante que merece proteccin. As por ejemplo, yo le pido a mi hermana que me preste su auto, ante
esta situacin ella me dice que no, debido a que lo necesita parn irse ele compras. Tendra la facultad ele demandarla porno prestarme su vehfculo? Obviamente, la respuesta es negativa, en la medida que nuestro conflicto no tiene relevancia jurdica: es decir,
no es importan te para el derecho por lo cual no ha sido recogido normativamente.
1.2. LEGITIMIDAD PARA OBRAR.
llll
RilACION PROCESAL
Maria
Mura
iniciar en el
que sirve de
legitimacin
legitimacin
derecho subjetiuo )' de la obligacin. aquellos respecto(> los cuales 11cui inicialmente la
rrlacin.jurdica. Eu la. segunda, 11os referimos a supuestos en los que la posicin habilitante
para formular la prntmsin. e.n condiciones de que sea examinadapor el tribunal m elfondo
)'pueda procederse a la. actuacin del derecho objelivo,no es la afinnaan de la tulandad
actiua o la imputacin de la tnlaridad pasiva de la rdacinjurdico material".
El ejemplo planteado lneas arriba hace referencia a una legitimacin ordinaria,
coincidencia entre las partes de la relacin sustantiva y ele la relacin procesal.
...
19
15 l-:n los casos de los incisos 1. y 2., Ja falta de comparecencia de los sucesores, determina que contine: el
proceso con u11 curador procesal.
15 Ser nula la actividad procesal que se realice despus que una de las pm1cs perdi la titularidad del
derecho discutido. Sin cn1bargo. si transcurridos treinta das no com1>arcce el sucesor al proceso, ste
proseguir con u11 curador procesal. nombrado a pedido ele parte:.
16 CHJOVENDA, Giusscppe. Ob. CiL. r=s 199-200
17 ROCCO, Ugo. Tratado ele Derecho Procesal Civil. lomo l. Tcmis, Bogoti, Depalrua, Buenos Aires.
!982 P;lg. 339-!HI.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
U PRESUPUESTOS PROCESALES
La denominacin de Presupuestos Procesales se debe originariamente al jurista
alemn Oskar Von Bulow, creador de la teora de la relacin jurdica, expuesta para
explicar cual se considera que es la naturaleza jurdica del proceso.
AJ respecto, Bulow expresa que la exposicin sobre una relacin jurdica debe dar.
ante Lodo, una respuesta a la cuestin relacionada a los requisitos a que se sujeta el
nacimiento de aquella. Agrega que se precisa saber entre qu personas puede tener
lugar, a qu objeto se refiere, qu hecho o acto es necesario para realizar tal acto'"
En este punto del desarrollo nos corresponde
Procesal?
Los presupuesto procesales son los requisitos atinen/es a la constitucion )' al desarrollo de la
reladn procesal, independienlementc delfundamento sustancial de la demanda'".
Se consideran que son tres los presupuestos procesales: La capacidad procesal, la
competencia y los requisitos de la demanda. A continuacin empezaremos con el
desarrollo de cada uno de ellos.
2.1. LA CAPACIDAD PROCESAL.
...
2.2. LA COMPl:.TENCIA
Esta referida a la capacidad que tiene el juez de analizar el caso que ha sido
planteado por las partes y de brindarles una respuesta acorde con el sistema
normativo vigente.
En ese sentido, se considera la competencia son los limites que se le imponen a
la jurisdiccin, entendida sta ltima como el poder-deber que tiene el Estado y
le permite resolver los conlictos ele intereses que se presentan en la realidad o
las incertidumbres con relevanciajurfdica.
Jurisdiccin.- Poder-deber de administrarjusticia
...
21
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
de Ja competencia territorial:
ACTIVIDAD N2:
...
LECTURA SELECCIONADA N 1:
Alvarez Gonzalez, Roberto. El Principio Fundamenta/ ele Atcin. Nuevo Paradigma ele
Ja Ciencia Procesal. En: Ars Boni et Aequl. 2011. Tomo 7. N" 2.Pg. 199-235. Universidad
Bernardo O'Higgins.
Disponible en: http:/ /search.proquest.com/
clocview/885496374?accound:l
46219
...
23
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
El primer momento, del logro. se dio gracias a las transformaciones sociales. polticas
y econmicas de la ilustracin, el constitucionalismo y el derecho penal liberal tan.gibilizados en la sistematizacin del derecho, la gesta libertaria a partir de la Constitucin
norteamericana y la conversin en principio del nullum crimen, nulla poena sine <ge dando espacio al surgimiento del positivismo jurdico, Jo que sin menoscabar el influjo generado en todos los mbitos jurfdicos si bien fue en un contexto general un logro para
la evolucin del derecho no lo fue en concreto y en ese momento para la del derecho
procesal, pues la accin estaba arrastrada an en la definicin de Celso.
...
25
derecho procesal, como rama del derecho pblico y por tanto desligada del derecho civil,
a partir del estudio de la accin por un joven profesor de nombre Guseppe Chiovenda
que asuma la ctedra de derecho procesal civil en Bolon.ia, dando lectura, con dicha ocasin. a su prolusin La accin, en el sistema de los derechos (Llazione ne/ sistema dei diritil).
Esto di paso a configurar8 la accin como derecho potestativo de carcter concreto y
por tanto un poder (i) puramente ideal, (ii) de actuacin de la ley. (ii) de creacin, modificacin o extincin ele situaciones jurdicas9 o (iv) de generacin de efectosjuridicos
que se ejercita a travs de una declaracin de voluntad relativa a lo que se pretende y que
requiere una demanda judicial para mantener a lo largo del proceso la voluntad de actuar
Ja ley. Siendo as Ja accin asume la naturaleza del inters que se pretende tutelar y que es
contenido ele un derecho con el que frecuentemente se identifica, por lo que la accin no
solo puede ser pblica o privada, patrimonial o no patrimonial, sino cediblc, transmisible,
prescriptible y renunciable, considerndose intransmisibles cuando los intereses a los que
se coordina la accin son inherente a la persona.
Si bien la configuracin chiovendiana de la accin permaneci esttica con Calarnandrei, ocurri lo contrario con el genio de Carneluui que en su pensar cientfico entendi la accin como un "derecho subjetivo del individuo como ciudadano" - advirtase su
formulacin como derecho abstracto y cvico - para obtener la composicin estatal del
litigio por lo que requiere un inters colectivo distinto al particular. es decir. que se dirige no al adversario sino al juez, explicndose ms adelante] O la procesalidad ele ese derecho subjetivo y la condicin de parte en el proceso de ese individuo como ciudadano.
A esto se sum un criterio clasificatorio de Ja accin (acciones cognitivas ordinarias o de
conocimiento, ejecutivas, definitivas, cautelares, voluntarias, etc.) y sobre todo la distincin del derecho procesal de accin, como relacin propia de la dinmica del derecho.
no solo del derecho material hecho valer en juicio, si.no de la pretensin considerada
un hecho, un acto jurdico propio de Ja esttica del derecho y por tanto receptora ele la
legitimacin como elemento o condicin. Si con Ugo Roccoll se esclarece el sentido
de la accin como "derecho de pretender" la actuacin estatal como actividad jurisdiccional para la confirmacin y la realizacin coactiva de intereses materiales o procesales
protegidos por el orclenamien Lo, se debe considerar sumamente til el cuestionarnien to
formulado al empleo ele los trminos poder (o poder general) y potestad para identificar la naturaleza de la accin porque siendo un derecho subjetivo no implica en su
titular la atribucin de cierta autoridad que denota un poder o facultad.
N. Crisis cientfica de la accin: teoras)' posturasconvulsionadasy hostiles sobre la accin.
Comprende los momentos de las primeras anomalas, de la crisis propiamente dicha y
de la emergencia.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Las primeras anomalas que fue presentando la accin en la ciencia normal del proceso
evidenciaban ausencia de soluciones a diversos problemas que el paradigma ele la accin como derecho pblico, autnomo y abstracto revelaba ante UIJ creciente nmero
de nuevas concepciones sobre Ja accin, o mejor, nuevos paradigmas alrcrnauvos sobre
la accin, que develaban cada vez ms carencias. insolvencias del paradigma dominante.
Estas primeras anomalas fueron consecuencia del contenido de Ja denominada teora
de la accin que ya no se observaba como mbito de debate cientfico sino corno tlll
abanico de numerosas, irreconciliables y hasta contradictorias teorizacones sobre la
accin.
...
No fue raro, entonces. advertir en cada autor no solo su propia y singular opinin sobre
Ja accin sino siempre la infaltable prevencin al lector de la dificultad e importancia
del estucllo de la accin, que en s ya era un problema porque no se saba si por ltimo
perteneca al derecho procesal o a otro mbito que requiere de mayor reflexin, como
el de la filosofa del derecho. de la teora general del derecho o ele un campo jurdico
que sin ser procesal resultaba propicio para la naturaleza de la accin que era el derecho jusucial material. Siendo esto as, y habiendo tantas teoras ele la accin, era necesario orclenarlas12 en tres grupos: a) Teoras tradicionales o sustancialistas; b) Teoras
que reconocen la autonoma de la accin, formulando a su vez entre las que integran
este grupo las slguientes: i) Teoras que conciben la accin como un derecho concreto
(Wach, Chiovenda); ii) Teoras que conciben la accin como derecho abstracto (Alfredo Rocco, Ugo Rocco, Degenkolb, LiEBMAN, Carnelutti}; iii) Teoras que conciben la
accin como derecho potestativo (Chiovenda, Calamandrei}: iv) Teorasque conciben
la accin como un simple hecho (Satta); v) Teoras de un concepto ordinario ele accin
dentro del ordenamiento jurfdtco (Mercader, Bartoloni Ferro l. y, c) teoras que entienden por accin el derecho a la jurisdiccin como manifestacin del derecho constitucional ele peticin.
Un criterio l 3 afn al sealado es el que ordena las teoras de Ja accin en monistas y
dualistas. Las teoras monistas de la accin, la entienden como derecho subjetivo material cura tutela se solicita con sede jurisdiccional; y las teoras dualistas de la accin
son aquellas que la entienden como (i) Un derecho abstracto a obtener tutelajurcca
(Degenkolb, Rocco, Zanzucchi); (ii) Un derecho pblico subjetivo concreto, dirigido
a la obtencin de una resolucin favorable (Wach, Hellwig, Beling, Goldschmidt); (ii)
Un derecho potestativo. contra el obligado (Chiovenda. Calamandrei) o contra el Estado (Calamanclrei); (iv) Una nocin diferente a la ele un derecho subjetivo (doctrina
alemana surgida en 1 932 como consecuencia de la llamada "lucha contra el derecho
subjetivo"); (v) Una nocin mayor a la de derecho subjetivo (Pckelis, Binder); o (vi) la
Facultad ele seoro con que se inicia el proceso (Carnelli).
Ms all ele las (dis}conformidades que estos criterios clasificatorios p1-ovoquen, lo cierto es que las teorizaciones sobre la accin asisten a una doble vertiente: una unitaria y
otra dualista. Claro est en cada caso con diversos matices dogmticos, pero lo importante aqu es no perder ele vista que por el hecho de que las teorizaciones ele la accin
sean aquellas parceladas en el derecho material o en el procesal (unitarias), o en ambos
(duales), no dejan de reflejar su correspondencia al derecho subjetivo, sea en suplano material o procesal, o en ambos. Se ubican las teoras ele conceptos unitarios de la
accin como expresin de anomalas iniciales en que devino un momento de ciencia
normal, de convivencia de un paradigma conceptual unitario y dominante de la accin
sobrepuesto a otros paradigmas (no dominantes): y la teorizacin dualista de la accin
expresa claramente la crisis conceptual del tema.
Las siguientes son las principales recras unitarias: (i) La accin c-01110 derecho a la
tutela concreta, (ii) La accin como derecho potestativo; (iii) La accin como derecho
abstracto: (iv) Laaccin como derecho a la jurisdiccin; (v) La accin como forma tpica
del derecho ele peticin: (vi) La accin como instancia proyectiva.
La crisis cientfica ele la accin no est en la sistematizacin. o mejor, ordenamiento de
las diversas teoras que sobre ella han descollado, ellas son apenas las primeras arromalas e iniciales convulsiones cientficas. La crlsis.y con ella la hostilidad hacia la cientificidad ele la accin, est en (i) La incontrolable afluencia ele definiciones de la accin, desbordantes de cualquier intento clasificatorio y por tanto de asignaciones de naturalezas
jurdicas diversas; (ii) El pesimismo sobre la accin: (iii) La dualidad ele la accin; (v)
La tergiversacin con el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva; (v) El quiebre de los
mitos sobre la accin; (vi) Los cuestionamientos del garantismo procesal; (vii) El (des)
inters en su evolucin y degradacin; (viii) Dbiles intentos de fundamentalizadn de
la accin; (ix) la diferenciacin entre la accin y la pretensin; y, (x) el disloque semntico de la accin en la normatividad (civil y procesal civil). A continuacin algunas notas
sobre algunos de los puntos mencionados .
...
27
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Saviguy present18 la accin con un doble sentido, uno material (objeto del juicio, derecho de accin) y otro formal (demanda), que era como l lo entendi de fuente romana
aunque en la etapa formularia la accin no tena precisamente esa dimensin que fue
mayoritariamente seguida sin ma)'Ores reparos. La actio romana no era derecho en sentido subjetivo. porque esta categora no exista19 en el derecho romano, o por lo menos no
poda ilistingtrse20 claramente del i\1s objetivo, la actio era simplemente llll obrar; o mejor un accionar. La nocin de derecho subjetivo aparece en el siglo XVII con Grocio luego
del debate entre De Ockham y el Papa Juan X,'(11.Es evidente que el sentido privatista
ele la accin marcaba su composicin ele fondo (derecho de accin. objeto de juicio hoy
entendido como pretensin) y de forma (acto escrito que inicia un juicio. hoy entendido
como demanda) muy armonizada con la tesis contractualista del proceso.
La diferenciacin privatista entre fondo y forma es manante de muchos problemas21
...
en el mundo procesal de los que este solo se libra si supera la conceptuacin contraetualista del proceso y entiende que en sus adentros le es tan propio lo subjetivo material
y lo subjetivo procesal. Pero esto no siempre se repar y muy por el contrario se asumi lo material (fondo) y lo procesal (forma) para estudiar una accin material y una
accin procesal dando espacio a teorizaciones que bajo el mismo espritu privatista y
ele distincin de lo material (fondo) y ele lo procesal (fonna) asumieron el origen del
"problema sobre la accin .. en el esfuerzo por concebirla unltarlamente, negando la
tesis integradora de una accin de derecho material con una accin procesal. Y como
este problema era superable simplemente eliminndolo al no considerarlo, se reafirm
la accin material junto a fa accin procesal, ciado que entender que la accin material
haba migrado al mbito procesal para hacerse accin formal dejaba un enorme vaco
en el derecho material que no se puede saber cmo cubrir sino atendiendo a una teorizacin sobre causalidad jurdica, derecho subjetivo material, facultad, pretensin material y "accin material" , sin dejar ele ver en otro lado un derecho pblico subjetivo "a
la tutela juridica" que se ejerce con una "accin procesal" que contiene una pretensin
procesal. Esa dualidad de la accin solo se explica si se separa claramente Jo material
ele lo procesal. atencin. en un plano sustancial, en el que el acaecimiento de la regla
jurdica en lajuridizacin del hecho, o mejor. de la "causalidadjurfdica'Rz que da lugar,
entre sus diversos efectos al derecho subjetivo material y al derecho pblico subjetivo,
en cada caso ele accin: material y procesal, respectivamente.
Se entiende que la accin ele derecho material deriva de la nocin de derecho subjetivo,
y a su turno esta de la incidencia de la reglajurdica en los hechos, es decir, ele laju.ridizacin del hecho. El derecho subjetivo es la ventaja atribuida a su titular por realizacin
ele la reglajurdica en un hecho; ventaja que no es la esencia del derecho subjetivo, que
es la potestad de querer, o mejor, la "posibilidad ele denrnndar"23. sino consecuencia
suya, consecuencia de lograr compulsivamente la prestacin. En otras palabras, cuando
Ja ventaja no es atendida surge en su titular una mera potencialidad de exigir algo, UD
poder que es el "contenido de una pretensin material"24 para exigir esa ventaja, la
pretensin material es un "estado especial"25 o "una nueva virtualidacl"26 del derecho
subjetivo entendida como tentativa. mero poder o posibilidad ele exigir algo, algo que
queda sujeto a la voluntad del obligado frente al derecho subjetivo. que de trnstrarse o
no realizarse por actuar del obl.igaclo da espacio a la accin ele derecho material que
es la posibilidad de demandar. Esencia misma del derecho subjetivo, es pues el actuar
del titular del derecho parn conseguir el cumplimiento de la obligacin por el obligado
an contra su voluntad o sin ella o sin su obrar. Por eso la accin material supone combatividadz? y es la inflamacin del derecho o ele Ja pretensin28, es el actuar del sujeto
para la realizacin del propio derecho29 porque tener un derecho es tener la facultad
ele gozarlo. o mejor, ele ejercer su exigencia de realizacin.
Cabe anotar que cuando la nocin de poder vinculada al derecho subjetivo es asumida
por la teora pura del derecho30, si bien se mantiene, el sentido que implica es diferente <ti otorgado en la dualidad de la accin y propiamen Le en la accin de derecho
material. As, el derecho subjetivo contiene una facultad, o mejor, el derecho subjetivo
es un poderjurdico de tener esa facultad; entonces, siendo poder el derecho subjetivo,
en sentido estrictoSl , se entiende como una condicin de la sancin ele una obligacin
jurdica traducida en una accin dirigida al rgano de aplicacin como demanda o
querella para lograr ejecutar esa sancin. La vinculacin del concepto poder se vincula
no al derecho subjetivo y en l a la accin de derecho material, sino al derecho subjetivo
pblico de accin procesal.
29
Se entiende la accin procesal a partir del reconocimiento de tui derecho a la tutela jurclica, un derecho pblicosubjetivo32 que vive en el munclojurclico subjetivo material,
o mejor un derecho ele acento33 constitucioual, que se sirve de una pretensin por la
que puede exigir tutela al Estado; pero ello no es suficiente sino que tambin es necesario dotar a esa posibilidad de exigir tutela estatal de una accin procesal para que d
"posibilidad de exigencia" sea "exigencia debida", o mejor, "exigencia ejercida". Aqu la
accin en mbito procesal si bien no es resultado de la violacin de un derecho, y ah
est su acento constitucional, sigue siendo el segundo sentido del derecho ele accin de
Savigny: el acto escrito por el cual comienza el debate judicial34, Ja demanda.35 No es
raro entonces, advertir que la accin procesal comprende una pretensin procesal, que
no es sino la pretensin a la tutela juridica dirigida al Estado. As, la accin procesal es
siempre procedente e independiente de la accin de derecho material.
La dualidad de Ja accin es la perspectiva dominante en diversos ordenamientos del
"civil law", pero es la doctrina brasllea la que presenta un mayor y constantemente renovado debate36 sobre la accin ele derecho material y la accin procesal, que espero se
mantenga an cuando en las perspectivas de su nueva codificacin procesal civil, nada
sobre la cond:icin de la accin p<u-ece pretender cambiar.
iv) La tergiversacin del derecho de accin con el derecho- a Ja tutela jurisdiccional
efectiva
Hay una clara difrrencia37 histrica y conceptual o scmruca entre tutela jurisdiccional, tutela jurisdicciona! efectiva y derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, pero en
cada caso no deja ele significar una garanta constitucional y evidentemente tambin
procesal y no un derecho; entonces, si Las garantas y los derechos no son lo mismo
no hay razn para concebir la tutela jurisdiccional como un derecho ni mucho menos
como efectiva porque este adjetivo recae con propiedad en un derecho dado que asistiendo a una garanta resulta redundante.
El trmino efectivo parece provenir de la inseguriclad38 de llll legislador ansioso de
hallar la realizacin ele sus prescripciones pues era consciente que estas podan quedar
en la mera enunciacin o sin ejecucin, aqu efectivo tiene una doble funcin: a) autoaseguramiento del autntico poder de ordenacin; y, b) prescribir la operatividad de las
buenas intenciones del legislador primario. La efectividad es patrimonio del derecho
positivo y ele los derechos subjetivos (materiales)' procesales) que acoge. A ellos se debe
su presencia. propiamente cuando son realizados y cumplidos ele hecho39 o forzosamente; lo que desde ya remite a entender la efectividad con relacin a la actuacin
normativa.
La conciencia de la efectividad ele los derechos del hombre elata del siglo pasado, del
trnsito del Estado liberal Individualista al Estado social ele derecho. La concrecin
(efectiva} de los derechos constitucionalmente establecidos fue ms af de un tibio
sistema de libertades a cargo ele un Estado inerte administrador, pues se demand un
Estado que garantice la operatividad efectiva de esos nuevos derechos, particularmente
ele los llamados sociales40. Fue en esa atmsfera que los derechos empezaron a efectivizarse desde el texto de la Ley Fundamental, as el artculo 3o de 1<1 Constitucin italiana
de 1948 refiere a la efectiva participacin ele todos los trabajadores en la organizacin
poltica, econmica y social del pas.
En Alemania se busc la efectivizacin ele la tutela jtU"dica que, repito, nunca fue un
derecho sino siempre una gararua, pues el Tribunal Constitucional alemn estableci
que el artculo J 9, ap. 4. de la Ley Fundamental alemana no solo garantiza el derecho
formal y La posibilidad terica de acudir a los tribunales, sino tambin la efectividad de
la rutela jurdica-l I entendindose, entonces, por tutela jurdica con particularidad en
la escuela alemana42, la efectiva satisfaccin ele los fines del derecho y la realizacin
de la paz social mediante la vigencia ele las normas jurdicas. es decir, una concepcin
distinta ele la contempornea que remite la efectividad a los derechos constitucionales
plenos, operativos de realizacin material43, por lo tanto diferenciados claramente de
sus correlativas garantas. Hablar de la efectividad ele la tutela jurisdiccional es hablar
ele la efectividad de una garanta, no de un derecho; este es un error que se repara claramente cuando en tiempos de neoconstitucionalismo y garanLismo se diferencian los
derechos de sus garantas.
A este panorama de confusin ele derecho y garanta se suma el mayor perjuicio que
la teora de la dualidad ele la accin propici con relacin a la accin procesal: considerarla como un derecho subjetivo pblico a la tutela jurdica. Tutela jurdica que si
bien viva la ltima mitad del siglo pasado en la confusin, timidez e inseguridad de un
acento constitucional o de ser un derecho subjetivo pblico no haba siclo tan nocivo
como cuando arrib deformado al artculo 24.1 ele la constitucin espaola. Explico.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
En la noche de las teoras modernas de la accin. concebida an como derecho subjetivo privado, Mther pens que el objeto del proceso bien podra ser una accin concebida como derecho subjetivo pblico44 del particular contra el Estado, para que le
tutele respecto de una relacin jurdica determinada, derecho al que Wach, propuso
denominar derecho a la lutelajurdica (Redusschutzansprudt, el mismo que no ello
para ms cuando advertida su dependencia de una accin material dejaba sin explicaci6n46 el supuesto en que iniciado el proceso tal accin material no exista. Ser
este el precedente trunco del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva? Responder
afirmando la pregunta sera emparentar el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva
a la lnea evolutiva del derecho ele accin, lo que evidentemente no es as, porque el
"derecho a la tutela jurisdiccional efectiva" naci en letra constitucional con el articulo
24.1 de la Constitucin espaola de 1978, con una imprecisa redaccin y ausente de
expectativas-l'Z. significando el trmino tutela, en un sencillo sentido lingstico. "direccin, amparo o defensa ele una persona respecto de otra")' no un derecho (a la tutela).
Pero como en el sistema procesal espaol, al que alcanz la vigencia de la nueva Constitucin, el derecho de accin viva an en el pensamiento de Celso y la concepcin
del debido proceso resultaba esquiva, ante la necesidad del justiciable de sentir tutela
jurisdiccional con aquello que le aseguraban esos derechos entendidos fundamentales
pero que no aparecan as ele la ley ni jurisprudencia ni doctrina espaolas, se dio como
natural consecuencia una indiscriminada invocacin de la nica frmula constitucional (art. 24.) que poda aproximarse o tenuemente reconocerse como el fantasma de
esos derechos (Fundamentales). Al recaer en el Tribunal ConsLitucionaJ espaol, este
no hall mejor ocasin para darle osamenta y musculatura a esa espectral garanta de
tutela jurisdiccional, cosa curiosa, denominndola "derecho" y copiando las formas y
estructuras que tanto haban costado formar al derecho de accin y a la garanta del
debido proceso, revelando una revolucin48 del ordenamienlojurdico. o peor, un megaderecho sobrepuesto a la accin y al debido proceso, es ms. superpuesto en lodos los
casos a todos los preceptos constitucionales relativos al servicio ele justicia. de suerte que
si uno ele estos es transgredido tambin lo ser aqul49, y as se vio una nueva estrella
en un distorsionado frmamento jurfdico - constitucional50 que no cuida el diferenciar
los derechos de sus garantas.
Con estas circunstancias el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es, ante todo, un
derecho del justiciable a que se le imparta justicia con pautas debidas, es decir, es principalmente el derecho de accin y la garanta del debido proc.eso concentrados en un
solo derecho; por tanto, mal se hace en nuestro pas al clecir51 que el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva tiene fuente constitucional en el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin, porque este dispositivo consagra la tutela jurisdiccional no como un rnegaderecho ni como un derecho del justiciable sino como la promesa52 (constitucional),
o
mejor. como la garanta asegurada de imparticin ele justicia. mejor an, como garanta
que asegura el proceso al ciudadano. Por qu? Porque como garanta es vinculacin
pblica dentica de un derecho. Cul? Sin duda el ele accin.
Pero como esto no se repar por el ltimo consLiluyente espaol, con el nimo ele impedir se re pilan episodios totalitaristas y ele asignar confianza al ciudadano en el servicio
de justicia53, busco un hbrido entre el artculo 1 9.4 de la Constitucin ele Bonn de 1
949 (que establece que "[t]oda persona cuyos derechos sean vulnerados por el poder
pblico podr recurrir a la va judicial. Si no hubiera otrajurisdiccin competente para
conocer del recurso, la va ser la de los tribunales ordinarios") y el artculo 24 de la
Constitucin italiana de 1948 (que seala que "[t lodos pueden accionar enjuicio para
tutelar sus propios derechos y sus legtimos intereses. La defensa es un derecho inviolable en cualquier estado ogrado del procedimiento").
El resultado de tal procreacin
es este texto: "Toda persona tiene derecho al acceso efectivo a los Tribunales para la
tutela de sus derechos e intereses legtimos, sin que en ningn caso pueda producirse
indefensin". Redaccin que bajo una simple enmienda de estilo qued definitivamente establecida as: "Todas las personas Lienen derecho a ob(ener la tutela efectiva de
los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que. en
ningn caso, pueda producirse indefensin". Nadie dudara que se trata de la accin
procesal, esa que se entiende como derecho la tutela jurisdiccional en la perspectiva
dualista de la accin.
...
El texto final indicado no es producto de un debate jurdico-terico ajustado a las necesidades ele una realidad, si110, simple enmienda de estilo o nimo de mejorar la redaccin del texto legal. tan as es que el sustentode la enmienda final reza: "Es. simplemente, creemos, una mejor redaccin. En lugar de Toda persona tiene derecho al acceso
para la tutela , decir: Todas las personas Lienen derecho a obtener la tutela de los jueces
y tribunales'. Lo dems es prcticamente lo mismo"54, es decir, nada ms alejado de un
debate sobre la accin55 o motivacin juridica de un nuevo derecho)' nada ms parecido a un descubrimiento por casualidad, porque an si los constituyentes nada atisbaban
sobre este numeral, sino solamente el haber establecido constitucionalmente el acceso
a la jurisdiccln para la tutela de los derechos, cuando la casustica arroj indisc:riminada56 invocacin, va amparo, de tui derecho a la tutela se vieron con una empresa que
cumplir construyendo las estructuras, contenidos y significados de ese "nuevo derecho".
El Tribunal Constitucional espaol asumi el encargo, )' no hizo otra cosa que llenar un
agujero enorme y negro del ordenamiento espaol que evidenciaba la falta de percepcin cientfica del derecho de accin muy encendida por cierto para ese entonces en la
Escuela latinoamericana del derecho procesal y la esquiva comprensin normativa del
conjunto ele garantas mnimas que asegurar.1 al justiciable un p.roceso justo.
En el esfuerzo ele atemperar lo imprevisto o impensado que result el derecho nacido
en el artculo 24. 1 (i) Se anotan abultados antecedentes de normatividad comparada
del contenido del derecho de accin)' de la estructura. de la garanta ele! debido proceso. (ii) Se apela al contexto de los modelos juriseliccionales garanristas del civil la cornunes a Jos textos fundamentales de Ja Europa ele la segunda posguerra mundial, lo que
uo va ms all del esfuerzo que realmente esto convoc)' que fue el nimo de positivizar
el acceso libre a la jurisdiccin para la tutela de los derechos, pero no el derecho a la
tutela, que no puede significar lcidamente otra cosa que un retorcido "derecho a Ja
garanta del derecho de accin"; y, finalmente, (iii) Se invoca la internacionalizacin de
las garantas constitucionales, olvidando que el articulo 1 O de la Declaracin Universal
ele los Derechos Humanos ( l 94S), el artculo 14.1 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos ('1966) y el artculo 6 de la Convencin Europea de Derechos del
Hombre {1950) se atienen a los componentes del debido proceso y a Ja tutela judicial,
que aunque se las denomine derecho son garantas ms nada, y no propiamente al derecho a la tutela judicial efectiva en el entendido del artculo 24.1 .
Qu hubiera ocurrido de no darse la enmienda ele estilo? No existira el derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva con la construccin terica a cargo del Tribunal Constitucional espaol que hoy goza, pues sencillamente sera el aseguramiento constitucional
al libre acceso a Jos tribunales, que liene su precedente directo en el ordenamiento
espaol en el artculo 30 de la Ley Orgnica del Estado ele 10 de enero ele 1967 y en la
Base Primera, N 3 de Ja Ley de Bases Orgnicas de Ja Justicia de 28 ele noviembre ele
1974. Y con esto tal vez el derecho de accin hubiera tenido el merecido desarrollo en
el proceso civil espaol, y el legislador peruano del Cdigo Procesal Civil no hubiera
incurrido en el error de superponer un derecho, sin precedente en el derecho positivo
nacional. al derecho ele accin ni a su correlativa garanta del elebiclo proceso.
En Espaa la jurisprudencia constitucional si bien entiende el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva como una garanta57 - no diferencia los derechos de sus garantas
- previa al proceso. que lo asegura58, que tiene por naturaleza ser un derecho de configuracin legal59 y que se satisface solo en un proceso judicial, Ja mayora de las veces lo
define no por lo que es sino por lo que con len e. As, es el derecho a acceder al proceso
judicial, a alegar los hechos r las argumentaciones jurdicas pertinentes y a obtener una
resolucin fundada en derecho.60 Y cuando se ocupa de estructurar su contenido, lo
hace ele modo tan complejo, desmesurado y clesbordante6l que no se dud en ver ese
trabajo como un autntico cajn de sastre62 que perjudica derechos constitucionales
como el de accin)' garanas como la del debido proceso.
Este mismo contenido, con algunas variantes, fue reflejado en la cloctrina63, que no
dud en mostrarlo compuesto por (i) El libre acceso a la jurisdiccin. (ii) Las posibilidades de alegaci6J164 y defensa, (iii) La obtencin de una resolucin sobre la pretensin
procesal deducida que sea motivada. razonada. congruente y que est basada en el sistema de fuentes, (iv) El acceso a los recursos legalmente establecidos, (v) La ejecucin ele
la resolucin judicial firme. Esto proyecta al derecho que nos ocupa abarcando no solo
cuanto comprende el proceso, sino, cuanto le antecede, acompaa y subsiste.
Si frente a esto conceptuamos al elerecho de accin, en una visin conjunta con el derecho ele contradiccin que es el otro lado ele su ser cuando asiste al demandado, como
un derecho fundamental - por lo que discutir sobre su naturaleza sale sobrando - que
permite el acceso in-estricto a la jurisdiccin, a merecer la atencin y respuesta razonables ele ella y a que su decisin se cumpla. Acaso no es est.o ese mismo contenido que se
le atribuy al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Entonces, qu de nuevo tiene
ese derecho si solo se muestra como el descubrimiento ele lo que hace muchos aos fue
reconocido. Algo ms, si el constituyente espaol hubiera posirivizado el derecho de accin y su garanta del debido proceso. resultara claro que saldra sobrando el derecho
a la tutela jurisdicclonal efectiva, O es que, cuando se define por derecho a la tutela
...
al
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
jurisdiccional aquel derecho que toda persona tiene para que se "le haga justicia .. y
que "cuando pretenda algo de otra, esta pretensin sea atendida por un 6rgano jurisdiccional"65. no esta indicndose lo que es el derecho de accin. y si a esto se aade que
esa atencin jurisdiccional debe ser "a travs de un proceso con gararuas mnimas"66,
no est indicndose, en este caso, la garanta del debido proceso.
Esta es la razn por la que cuando la doctrina espaola intenta aproximarse a un concepio del derecho a la tutela judicial efectiva no hace sino gravitar en tomo a la accin, y
arriba a (i)Deci.rque el artculo 24.1 de la Constitucin (espaola) reconoce el derecho
a la jurisdiccin que, cuando se ejercita. se convierte en accin tramitada a travs del
proceso debido67, (U) Buscar el entendimiento del derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva en las teoras sobre la accin68. (iii) Concluir que lo que se quiso consignar
en el referido articulo 24.1 fue lo que doctrinalmerue se denomina derecho de accin;
(iv) Equiparar el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con el derecho ele accin69;
(v) Reconocer, no obstante la evidente conexin entre el artculo 24.l y la accin, la
ausencia de sta en la redaccin de aqul, y como si esto fuera poco que el texto del
Anteproyecto responda a la idea de la accin como derecho abstracto y la inclinacin,
en el texto definitivo, por la tesis de la accin como derecho concreto fue por factores
aleatorios y no volunlarios70; (vi) Advertir qne el problema ele discernir cunto ms se
ha aadido en el artculo 24.1 se resuelve a travs de los postulados de la visin concreta
de la accin y de aquellas visiones de carcter abstracto de corte atenuado o intermedio71: (vil) Admitir que el concepto del derecho a la tutela judicial efectiva se delimita
poi- la significacin del derecho de accin a nivel constitucional, en una actuacin que
parece acertada por sus resultados72; que el derecho de accin se constitucional.iz
como derecho a la jurisdiccin: (viii) Concebir)' tratar el derecho a la tutela jurisdiccional efecuva como el derecho a lajurisdiccin73 que no es otra cosa que el derecho
de accin en una, para m dudosa, evolucin que deja atrs el hasto}' la elucubracin
bizantina y degenerada que las innumerables teorias de la accin generaron.
El Tribunal Constitucional espaol ha optado74 por tres directrices sobre el derecho de
accin: a) como derecho ele libre acceso ante los rganos jurisdiccionales contenido en
el derecho a la tutela judicial efectiva; b) rechazo de la accin en sentido concreto; y,
e) como derecho fundamental que coincide con el derecho a un proceso que concluye
por sentencia sobre el fondo bajo ciertos requisitos)' presupuestos procesales. Este hecho no ha dejado ele ser criticado como negauvo por hacer complejo el entendimiento
del derecho a la tutela judicial efectiva y generar detrimento ele las garantas previstas
en el segundo prrafo del artculo 24 de la Constitucin espaola.
Pasando al mbito nacional, la prescripcin del artculo 139.3 de la Constitucin marcha
al comps de los ordenamientos garanListas que desde la segunda posguerra mundial
vieron la luz. pues asume el principio de observancia de las garantas del debido proceso
y Ja tutela jurisdiccional. En ningn sentido Liene connotacin equivalente al derecho a
la jurisdiccin ni a otro derecho subjetivo procesal, .sino Implica garantas que le aseguran al justlciable un proceso para materializar sus derechos cuando estos no actan
espontneamente. Por eso cuesta mucho indicar la referida disposicin como precedente
constitucional del artculo l del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil segn el cual
"[tjoda persona tiene derecho a la rutelajurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa
de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso", A su tiempo de entrada
en vigencia tal ver la mayor novedad de todo el Cuerpo normativo fue esa. la presencia
ele un derecho nunca antes contemplado en el ordenamiento patrio. En verdad un fuerte
influjo no del artculo 139.3 ele nuestra Constitucin. sino del artculo 24.1 de la Constitucin espaola y evidentemente de lajurisprudencia del Tribunal constitucional espaol
muy bien acogido en el derecho procesal clvil respectivo que a su tumo influy en una
reducida}' no muy esclarecida doctrina latinoamericana sobre el particular. La ausencia
ele una exposicin de motivos de nuestro Cdigo condena a pensar as sobre el tema.
...
33
Desde la ltima dcada de la centuria pasada se viene cuestionando el sistema procesal, hasta entonces indlterentemente denominado inquisitivo, que profesa una dosis de
direccin judicial mezclada de disposiuvismo, ele manera tal que a su travs se poda
identificar lo inquisitivo diferenciado de lo inquisitivo puro. siendo el primero propio
del proceso dirigido por un juez dotado de poderes discrecionales respetando la dispositividad procesal. es decir. una expresin mixta entre inquisitivismo y clispositivismo; y,
el segundo, propio ele un proceso. a cargo de un juez abusivo por autoritario, en el que
prcticamente no existe la menor garanta para el justiciable.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
...
No son pocos los que atinan la consttucionalldad de la accin. pero en tocio caso nunca
con suficiencia debida, es decir, con los ajustes que el (neo) ccnstitucionalismo entiende la fundamerualidad de un derecho.
Se elijo ya90. y con gran eco91, que la accin tiene naturaleza cvica entendiendo por
ello que asume naturaleza de derecho fundamental de fa persona humana.92 La irmegable vinculacin ele la accin con la poltica constilucional93 promovi el intento de
ubicar el derecho de accin (i) en una parte visible o escrita ele la Constitucin, de ah
que se consider como una especie del derecho constitucional de pelicin94; o (ii) en
una estructuracin amplia del instar, de ahi que se destino como una forma del derecho
fundamental de instar. Hasta aqu se trat de identificar el derecho de accin como
derecho fundamental sin mayor fortuna, seguramente porque a su tiempo los desarrollos del constitucionalismo actual an no florecan, de manera que pareca muy ligero
referir la funclamentaliclacl de la accin en una idea ele proximidad a la supremaca de
la Constitucin o de derecho inherente a la persona humana en el mejor de los casos.
Actualmente. una alusin a la naturaleza de la accin como derecho fundamental pesa
tanto como traer a escena procesal la doctrina del (neo) constitucionalismo y esto es
tan serio que nunca ms podr entenderse la accin si antes no se entiende la teora
neoconstitucional de los derechos fundamentales. Lo contrario conduce a errores95,
como el sujetar la accin a tcnicas procesales idneas a la tutela del derecho material
35
fundamental
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Corresponde aclarar aqu que la estructura del derecho procesal no solo es garantsla, que diferencia plenamente del dspositivismo que se autodenomina garantsmo
procesal, sino es tambin eficientista. que diferencia plenamente del publicismo al
que se le ha denominado inquisitivismo o se autodenomina activismo, lo que implica
que el derecho no se puede entender vlidamente o bien por la consagracin de la
efectividad constitucional o bien por la primacia de la eficiencia de la justicia, sino
como el equilibrio erure libertad y autoridad. Eso es precisamente el derecho de
accin en su nuevo paradigma de principio fundamental, lo que no significa que esta
sea una visin centrista, mixta o conciliadora, nada de eso. Se trata de entender que
el derecho procesal es estructuralmeruc l.O'l garantista y eficientista. Yen esto el principio fundamental de accin, entendido como tal, y solo as, posibilita ese equilibrio
entre libertad y autoridad a travs ele su aplicacin por el principio de proporcionaliclacll02 y el criterio ele razonabilidad.103 La ciencia normal actual del proceso est
en la lnea del canon (neo) constitucional.
Vl. Conclusin
El componente cognitivo ele la estructura (lntegrativista trialista) del derecho conjunciona la teora de la justicia (jurstica clikelgica) con el garantismo (jurfsuca normolgica) y el eficientisrno (jurfstica sociolgica). Esto significa que el derecho (procesal)
es estructuralmente garautista y eficientista, en clara supeditacin de lo eficiente a lo
garantista (efectivo), en Ja medida en que lo fctico-social se supedita a lo fundamental,
o mejor, a lo constitucional.
Este presupuesto epistemolgico permite determinar que (i) El viejo paradigma de la
accin es el que la muestra con una carga gentica ele la acuo romana modelada por
Savigny y esparcida en el cientificismo procesal como derecho subjetivo, pblico, autnomo, abstracto y cvico, y (ii) El nuevo paradigma de la accin Ja asume con una carga
gentica Libertaria, que se remonta a la Carta Magna ele 1215, es decir, a tocia Ja historia
conocida de los derechos fundamentales. sencillamente porque el derecho ele accin es
un derecho fundamental, expresin de libertad y dignidad del justiciable en escenario
procesal, lo que dice mucho si se congenia con la aprehensin neoconstitucional ele la
teora de los derechos fundamentales.
El derecho fundamental de accin se diferencia ele sus garantas: el debido proceso y la
tutela jurisdiccional. Esto exige entender que (i} La accin como principio fundamental
tiene un contenido fundamental: derechos ele postular. alegar, probar (confirmar), impugnar, a reconocer hechos, desistirse de pretensiones, de actos o del proceso, etc.; (ii)
Los derechos no son sus garantas, no existen derechos-garantas. Los derechos fundamentales comprenden la manifestacin clentica de lo permitido y las garantas de esos
derechos comprenden las manifestaciones clenticas ele lo prohibido y lo obligatorio, de
manera que el principio fundamental ele accin vincula dcuticamente
el derecho de
accin con sus garantas que son el debido proceso y la tutela jurisdiccional, vinculacin
<ue es a su vez la de sus respectivos contenidos. Esto implica que es un error entender
el debido proceso como un derecho cuando estrictamente es una garanta por la que
el proceso se desarrolla con la observancia ficlelsima de todos sus principios, y en el
caso ele la tutela jurlsdiccional mal se hace en proyectarla como un derecho cuando
su origen lo describe como autntica garanta y como tal de ms est referirla como
efectiva: y, (iii) El principio fundamental de accin se aplica por ponderacin cuando
su contenido se confronta con el de otros derechos fundamentales o bienes constitucionales. As, cuando se invoque lajusLicia prometida en la Constitucin frente a la libertad
comprendida en el derecho de accin, el principio de proporcionalidad y el criterio de
razonabilidad sern los que determinen in casu el con Len ido de la accin.
BIBLIOGRAFA
CITADA
Alcal - Zamora y Castillo, N ice to ( l 992): Estudios de teora general e historia del proceso (1945-1972) (Mxico D. F.. U NA.\il) Tomo J.
Almagro Noseie.jos et al. (?983): Comentarios a las leyes polticas (Osear Alzaga Villaamil (director), Madrid. Editorial Revista de Derecho Privado) Tomo TI.L
Alzaga Villaamil, Osear (J 978): Comentario sistemtico a la Constitucin espaola de
1978 (Madrid. El Foro) '1002 p.
Aragoneses Alonso, Pedro (l960): Proceso y derecho procesal {Madrid, Aguilar}
...
834 p.
JJ
Bernal Pulido, Carlos (2003): El principio de proporcionalidad y los derechos fundamentales (Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales) 872 p.
__
(2005): El derecho de los derechos (Bogot, Universidad
bia) 417 p.
Externado de Colom-
Calamandrei, Piero (1945): Estudios sobre el proceso civil (Traduce. Santiago Sents
Melendo, Buenos Aires, ~JEA) 650 p.
Carlos, Eduardo B. (1959}: Introducciu
Depalma) 331 p.
(1959): instituciones
Chamorro
468 p.
Bernal,
Francisco
Bosch)
Giuffr] 502 p.
Cruz Parcero.juan Antonio (2004): El concepto de derecho subjetivo en Ja teora contempornea del derecho (2a edicin. Mxico D. F.. Fonlamara) 322 p.
Danovi, Remo (2004): Tra fantasia e dirilto - list of novels (Miln,
Giuffr) 328 P.
(Barce-
Devis Echanda, Hernando (1966): Nociones generales de derecho procesal civil (Madrid, Aguijar) 722 p.
Diez - Picazo Pon ce de Len, L. ( 1 987): "No las sobre el derecho a la tutela judicial
efectiva", Revista del Poder Judicial (vol. 5): pp. 41 -49.
Errzuriz Ecuicuren, Maximiano (1 989) Manual de derecho romano (Santiago, Editorial Jurclica ele Chile) Tomo 11.
Escitrras,J. C. (1994): "Conseil constitutonnel et Ragionevolezza: dun rapprochemenl
improbable
une communcabilit possibleParte /a.en AA. VV., / / principio di ragionevolezza nella giurisprudenza della Corte Costituzionale (Miln, Giuffre}, pp. 21 l -220.
del derecho
__
(2009): "Pasado y futuro del estado ele derecho", Carbonell. Miguel
Neoconsutucionalisrnots),
(Madrid. Trona) pp. 13 - 30.
(editor),
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
efectiva: el mito
ele Derecho Procesal Garantisla,
(Traduce.
___ ( 1 990): Estudios galileanos (Traduce. Mariano Gonzlez Ambou. Madrid, Siglo XXJ) 332 p.
Kuhn, Tomas S. (2004): La estructura de las revoluciones cientficas (Traduce. Agustn
Contin, Mxico D. F., Fondo de Cultura Econmica) 31 ~/p.
Machado, Fabio Cardoso (2004):Jurisdi~ao,
Janeiro, Lurnen juris) 286 p.
condenacao e tutelajurisdlccional
(Ro de
__
(2008): "Acao e aces: sobre a renovada polmica em torno da acao de clireito
materia", Revista Peruana ele Derecho Procesal (Commuuitas, Lima, nXI): pp. 183
-219.
Marinoni, Luiz Guilherme (2007): Derecho fundamental a Ja tutela jurisdiccional
tiva (Traduce. Aldo ZelaVillegas. Lima. Palestra) 544 p.
__
(2008): "El derecho de accin en la Constitucin brasilea",
Derecho Procesal (vol. XII): pp. 41 7 - 450.
efec-
Revista Peniana de
(Madrid, Colex)
...
Mitidiero, Daniel Francisco (2005): Elementos para una Teora Contempornea do Processo Civil Brasileiro (Puerto Alegre, Livraria do Advogado) I 68 p.
__
unitarias e a orien-
39
tacaodualista da acao" Revista Peruana de Derecho Procesal (vol. IX): pp. I 79-234.
MONROYGlvez,]mli1 (1996): Introduccin al proceso civil (Bogot. Tcmis) Tomo l.
Moreno Carena, Vctor el al. (1988): Derecho procesal (Valencia, Tirant lo Blanch)
Tomo l.
NIEVA FENOLL,Jt>rdi (2009):jurisdiccn y proceso (Madrid, Marcial Pons) 984 p.
Prieto Sanchs, Luis (1992): Estudios sobre derechos fundamentales (Madrid, Debate)
272 p.
Quine, Willard Van Orman (2002): Desde un punto ele vista lgico (Traduce. Manuel
Sacristn, Barcelona, Paids) 264 p.
Ramrez Arla, Carlos (1969): Teora de la accin (Bogot, Temis) 262 p.
Rocco, Ugo (1959): Teora general del proceso civil (Buenos Ares. Depalma) 3 Tomos.
Rubio Llrente, Francisco ( 1995): Derechos fundamentales y principios constitucionales (Barcelona. Ariel) 793 p.
Savcny, Frieclrich Carl von (18'79): Sistema del derecho romano actual (Traduce.Jacin-
Constitucin norteamericana.
Ley de Enjuiciamiento Civil espaola (Ley n 1 ele 2000).
Ley Fundamental ele Bonn ele 1949 (Alemania).
Ley Orgnica del Estado. 1 O de enero ele 1 967 (Espaa).
Ley de Bases Orgnicas ele la justicia, 28 noviembre 1 974 (Espaa).
xa
Tablas.
JURISPRUDENCIA CITADA
1. Tribunal Constitucional espaol
Sentencia no 46/ 1982 de 12 julio 1982, Recurso de Amparo no 419/ 1981. Disponible
en Wex.es, VLEX-1 5034862.
Sentencia no 131/ 1987 ele 20 julio 1987, Recurso ele Amparo no 1195/1985. Disponible
en vlex.es, VLEX-1 5033719.
2. Tribunal Constitucional peniano
Crdenas y otros (1997): Expethente n 008-95-1/TC, sentencia ele 23 abril 1997. Disponible en Sitio Web del Tribunal Constitucional, <http:/ h'~''w.tc.gob.pe/tc~jurispruclencia:_ant.php>. fecha consulta: noviembre 2010.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Authorffiliation
ROBEKTO GONZALEZ AL\~/.\.REZ*
*Doctor en Derecho por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor en la Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco, Presidente de la Sociedad Peruana
ele Ciencias jurdicas. Miembro titular del Instituto Panamericano de Derecho Procesal.
<rgonzaJeza@pucp.edu.pe>
Articulo recibido el 22 de diciembre de 2010 y aprobado el 24 de enero de 2011.
Copyright Universidad Bernardo O'Higgins Aug 2011 Nmero de palabras: 13787.
Calamandrel, Piero. lnstituciones ele Derecho Procesal Civil segn el Nuevo Cdigo.
EJ.E.A. Buenos Aires. 1962. Vol r.
Castillo quispe, Mximo y otro. Manual de Derecho Procesal Civil. jttrist:a Editores.
Lima 2008.
Chiovenda, Giusseppe. Principios del Derecho Procesal Civil, 1 Tomo. Crdenas Editor.
Mxico 1989.
CouturE. Eduardo. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Tercera Edicin. Editorial
De Palma. Buenos Aires l 979.
Davis echandia. Hernando. Teora General del Proceso. Tomo l. Editorial Universidad.
Buenos Acres. 1984.
Matheus Lopez, Carlos. Parte, Tercero, Acumulacin e Intervencin procesal. Palestra.
Lima. 200'1.
Monroy Galvez,juan. Teora General del Proceso, Palestra Editores. 2007.
Montero Areca, Juan. La legitimacin en el Cdigo Procesal Civil del Per. En: Ius et
Praxis.
Prieto Castro Y Fernandez, Leonardo. Derecho Procesal Civil. Tercera Edicin. Editorial Tecnos.Madrid 1980.
Rioja Berrndez, Alexander. En: Teora General del Proceso y Los Principios Constitucionales. Materiales del Diplomado organizado por ESDEN.
Rocco, Ugo. Tratado de Derecho Procesal Civil. Tomo l. Temis, Bogot, Depalma, Buenos Aires. 1982.
BIBLIOGRAFA SEGN APA:
http://conceptodefinicion.de/ proceso/ Revisado el O I /08/2012
http:/ /blog.pucp.edu.pe/ilem/$7410/presupuestos-procesales. Revisado el 23/08/2012
...
h ttp:/ / spij. m injus.gob.pe/ CLP/con tenidos.cll.l?f=tem plates&fn=defaul t-tuocod procivil.h trncvid=Ciclope.Cl.Pdemo. Revisado el 14/08/2012
2. Aquella condicin de la accin que hace referencia a la utilidad que nos da la sentencia emitida por el juez es: (2pts}
a. Legitimidad para obrar
b. Inters para obrar
c. Relevanciajuridica
d. Voluntad ele la ley
...
41
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
c. In fundada
d. Fundada
e. Admitida
...
EJEMPLOS
ACTIVIDADES
AUTO EVALUACIN
BIBLIOGRAFA
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Tema N' J:
preferenee,
S: Deuucia civil,
TemaN' 2:
La Nulidad procesal,
] 1
Concepto.
2. Caratc:.iisticas..
3. Principios.
Lectura seleccionada Nl:
ArrarreArisnabarrcta,Ana Mara. AleanccsS<ibrel tt:ltla d,; la NulidadProcesal,
En lus el Veriras. R""1s\a editada por los
estudiantes de Derecho ele Ja PUCR Afio
VI. N"ll. Pg. 127-135.
At:.itoevallaacirN .2
...
43
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
111 ixtar1
subordinada
Alternativa
Accesoria
Ampliacin de
Dda.
Reconvencin.
Acum.
Procerns
01iindria
Subjetiva
Sucesiva
<
-
l. Necesario
L facultativo
Intervencin
de lerceros
ACUMUIACIN OBJETIVA
Conforme a lo sealado precedentemente, vamos a estar frente a una acumulacin
objetiva, cuando acumulemos pretensiones. Por ejemplo:
De acuerdo al grfico, tenemos a nn demandante y a un demandando, pero
tenemos dos pretensiones que han sido planteadas dentro de un mismo proceso.
As.E! demandante esta solicitando la resolucin del contrato (que el mismo quede
sin efecto) y una indemnizacin.
Hasta ste momento podramos pensar errneamente que siempre que se presente
el mismo demandante )' el mismo demandado, lodos los pedidos que tenga el
primero contra el segundo podran ser acumulados; sin embargo, Cmo sabemos
qu pretensiones se van a acumular?
La respuesta la tenemos revisando el Cdigo Procesal Civil, en el artculo 852" se
precisa que vamos a acumular pretensiones siempre y cuando sean competencia
del mismo juez y sean tramitadas bajo la misma va. procedimental. Asimismo, se
precisa que las pretensiones propuestas no sean contrarias entre s, salvo que sean
propuestas de forma subordinada o alternativa.
...
45
Precisamos que existe acumulacin objetiva, en la medida que acumulamos pretensiones dentro de un mismo proceso, pero A qu nos referimos con el trmi110 "Originaria">
En este supuesto tenemos dos pretensiones, una planteada de forma principal y otra de manera subordinada. As. en caso el juez desestime nuestra
primera pretensin tendramos la posibilidad que revise nuestra pretensin
subordinada (podramos considerarla como nuestro backup). Por ejemplo:
En nuestro caso, se estn demandado pretensiones contrarias entre s. y::i
que en primer trmino se quiere que la otra parte cumpla el contrato, pero
en el caso en el cual el juez determine que no procede el cumplimiento
queremos que el contrato sea resuello (es decir. que se deje sin efecto). Sin
embargo, al ser propuestas de manera subordinada el Cdigo me permite
hacerlo, Y" que nicamente el juez.entrar a analizar la pretensin subordinada, si declara que m.i pretensin principal no es viable.
En ningn caso, podr aceptar ambas pretensiones.
1.1.2 Alternntiva.
Esta acumulacin no se encuentra recogida en el Cdigo, sin embargo. cloctrinalmente se encuentra reconocida. As, estaremos bajo ste Lipo ele acumulacin si presentamos dos o ms pretensiones que deben ser evaluadas
ele manera separada. Por ejemplo. solicito la resolucin ele un contrato y el
pago de una indemnizacin por el dao ocasionado; aqu el juez debe analizar si procede o no procede la resolucin, en el caso que determine que
si procede, deber de analizar, posteriormente, si se me ha ocasionado un
dao, en caso la respuesta sea afirmativa recin se me otorgara la ludemnizacin correspondiente.
1.2, ACUMULACIN OBJETIVA SUCESIVA.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
puede determinar que este siga ocurriendo, incluso rlRspusde haber sido demandadas
las primeras cuola.s incumplidas. En este rnso, se perme al demandanteampliar la
cuanta de fo pretendido a las 111.1evas cuotas que se vayan deuengando, siempre por
cie1111 que estn originadas eu la misma relacin obligacional que siroi de sustento a
la demanda y, adems que /al pedido se haga antes de la expedicin de fa sentencia." .,
Por ejemplo, Mara demanda a Juan, debido a que ste ltimo ha incumplido con pagar 5 meses de renta. mientras se sigue el trmite del proceso se
han vencido cuatro meses mas. con la finalidad que la demandante pueda
cobrar no slo los cinco meses reclamados sino los cuatro que se han vencido mientras se tramita el proceso, se le da la posibilidad de ampliar su
demanda, es decir, solicitar en total los nueve meses de renta impaga.
De acuerdo a lo precisado en nuestro CPC, para que se pueda solicitar la
ampliacin debemos de haber solicitado la reserva ele dicho derecho y la
materia con trove niela debe versar sobre vencimiento de cuotas o plazos. As,
tendramos una acumulacin objetiva. ya que estaramos agregando otra
pretensin ms y sera sucesiva, ya que la adicin de la pretensin se estara
produciendo despus de la demanda y antes de la emisin de Ja sentencia.
1.2.2 Rcco11vencion.
Conforme lo habamos sealado en la primera parte del manual, el derecho
de accin no es exclusivo del demandante. ya que el demandado tambin
tiene la posibilidad de ejercer su derecho ele accin dentro de la misma
relacin procesal. Es lo que se denominada reconvencin: posibilidad que
tiene el demandado de demandar a su demandante en el mismo escrito de
contestacin.
Luis
Miguel
...
1.2.3 Acumulacin
de procesos.
Este tipo ele acumulacin permite que los procesos que han siclo iniciados
ele manera indepenclienre. sean acumuladosal proceso ms anuguo, con la
finalidad de proferir una sola sentencia}' evitar los fallos coutradictorios.
Por ejemplo. Mario tiene un hijo con Juana y una hija con Alfonsina. Es el
caso que, Mario no cumple con brindarle los alimentos a sus dos menores
hijos, por lo cual Juana le inicia un proceso de alimentos el 15 de setiembre
de 20.12. Alfonsina enterada de sta situacin tambin inicia un proceso
ele alimentos el 26 ele setiembre de 2012. En ste caso podramos hablar
de una acumulacin de procesos de oficio. si ambos procesos estn siendo
tramitados por el mismo juez, ste decide acumular (unir) el reciente al
ms antiguo o tambin podra ser a pedido de parre. supuesto en el cual
el demandado solicite que el proceso sea tramitado por un solo juez con la
finalidad de evitar que las sentencias sean contradictorias.
Aqu tambin tenemos una acumulacin subjetiva sucesiva, en tanto la pretensin del segundo proceso est siendo acumulada al primer proceso en
un momento posterior a la presentacin de la primera demanda.
ACUMULACIN SUBJETIVA
Al hablar ele ste tipo ele acumulacin tenemos que considerar que estamos
acumulando sujetos, es decir, vamos a tener a varios individuos en la parle
demandante y/o a varios individuos en la parte demanda.
Al igual que en el caso ele la acumulacin objetivay conforme lo vimos en el cuadro.
en ste caso tambin podemos mencionar que existe una acumulacin subjetiva
originaria y subjetiva sucesiva}' de igual manera precisamos que dependiendo del
momento en el cual se acumulan a los sujetos vamos a estar dentro de una u otra. si
la tenemos varios individuos en el momento de plantear la demanda, estaremos en
la acumulacin originaria, si por el contrario. acumulamos a los individuos luego
de presentar la demanda, estaremos bajo una acumulacin sucesiva.
En todos los casos de acumulacin subjetiva nos vamos a encontrar frente a cm
litisconsorcio, ello considerando que. etimolgicamente Jitisconsorcio proviene de
las siguientes vocablos:" litis" que significa conflicto o litigio. "con" significajunlo y
"sors" es suerte. lo que viene a significar litigar conjuruamente ",
2.1. ACUMULACION SUBJETIVA OIUGINARIA.
...
47
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Henry
Luis
Asimismo. el litisconsorcio facultativo puede ser propio o impropio de acuerdo a lo sealado por Jos Antonio Caro john "Es propio cuando las pretensiones
que vinculan a los litisconsortes se encuentran ligadas por el objeto o por la causa o
titulo (conexidad material), como (.l caso tle responsabilidad civil extracontractual
cuando varias uiciimas en un mismo accidente de trnsito preteusio11an(sic) en contra
del sujeto que causa el dao. Es impropio. Es i11iprofJI cuando exista una conexidad
entre las pretensiones de orden instrumental; o afinidad, o cierto dependencia.entre las
mfa111as, como el caso de los acreedores que se renenpara demandar ejecutiva mente al
mismo deudor, apoyndose en titulos ejecutivos bien disti11los(sic)( ... )"'7
2.1.3 Litisconsorcio cuasnecesario,
...
Siguiendo lo sealado por Redenti en el libro de Carlos Matheus. nos plantea como ejemplo: si son varios los socios (ausentes o en desacuerdo) y piden Ja anulacin ele una decisin lomada en asamblea, debido a que es
contraria a las leyes o al acto constitutivo, la providencia constitutiva que solicitan es nica (el pronunciamiento), es decir, siempre Ja misma, sean cuantos fueran los que pidan" Siendo aqu incompatibles dos pronunciamientos
de los cuales el uno anulase)' el otro proclamar Ja vlida deliberacin. Al
respecto, no importa que demanden todos los socios o algunos (litisconsorcio facultativo) pero el pronunciamiento que se emita en el proceso es de
obligatorio cumplimiento para todos los socios hayan o no participado en el
27 http://blog.pucp.edu.pe/blog/semim1riotal1erdpc/tag/litisconsorcio
28 MATHEUS LOPEZ. Carlos, El Liiisconsorcio Necesario. ARA. Lima 1999. Pg. 95-96
de terceros:
Coadyuvante.
~ ..
plo:
...
49
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
y son dos intervenciones con diferentes matices. Para Pedro Zumaeta Muoz la intervencin excluyente de propiedad tiene relacin directa con la
ejecucin de una medida cautelar derivada, ele un proceso de obligacin de
dar suma de dinero, en el cual se afectan bienes ele terceros que no tienen
ninguna deuda con el acreedor demandante ] ... ). Esta intervencin puede
hacerse basta antes que se rematen los bienes secuestrados (retirados) en el
proceso de obligacin de dar suma ele dinero.
En el caso de la intervencin ele derecho preferente, precisa que el tercero no pretende derecho alguno sobre el bien afectado en el proceso de
ejecucin, l inters del tercero es que a l se le pague primero, por tener
derecho prioritario en la venta del bien materia de ejecucin ( ... ).Esta clase
ele intervencin se puede hacer hasta antes de que se pague el precio del
acreedor qtte sac a remate el bien."
En estos casos cabe indicar qtte, el tercero no ingresa directamente al proceso sino que inicia un segundo proceso. el mismo que es incoado contra
demandante y demandado)', debe de seguir las reglas de tercera.
U DENUNCIA CIVIL
Vinculado con ste tema de intervencin de terneros, tenemos la institucin procesal
de la denuncia civil, a travs de la cual dentro de un proceso civil el demandado
"denuncia" a otra persona con la finalidad de que intervenga en el proceso. En caso
que, el juez considere procedente dicha solicitud emplazara a la persona sealada
por el demandado, con la finalidad que haga valer su derecho de contradiccin".
El Cdigo Procesal Civil regula dos instituciones relacionadas a la denuncia civil:
...
29 Zumaeta Muoz, Pedro.TeoraGeneral del Proceso: Temasde Derecho Procesal.jurista Editores. Urna. 2008. !01
30 Zumaeta Muoz, Pedro. Ob. Cit. 102
31 CODTGOPROCESALCIVIL
31 Artculo l 02.- El demandado que considere que otra persona, adems de el o en su lugar,
tiene alguna obligacin o responsabilidad en el derecho discutido, debe denunciarlo indicanclo su nombre y domicilio, a fin de que se le notifique del iniciodel proc<->so.
31 Articulo 103.- Si el Juez considera procedente la denuncia, emplazar al denunciado con
las formalidadesestablecidas para la notificacin de la demanda, concedindole un plazo no
ma)'or ele diez das para que intervenga en el proceso, el cual quedar suspendido desde que
se admite la denuncia hasta que se emplaza al denunciado.
31 Una vez emplazado, el denunciado ser considerado como litisconsorte del denunciante y
tendr las mismas facultades que ste.
31 La sentencia resolver, cuando fuera pertinente, sobre la relacin sustancial entre el denunciante y el denunciado.
51
32 CARRJON LUGO,Jorge. Tratadode Derecho Procesal Civil.Tomo l. Editorial Grijley. Pag, 339
33 CA.RRION LUGO,.Jorge. Ob. CiL Pag. 387-388
34 SERRADOMJNGU EZ, Manuel. "Nulidad Procesal"en Revista Pemana de Derecho Procesal.
N" 2. Pag562
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
contrario.
...
sentido de la decisin o las consecuencias del mismo. Por ejemplo, si por error se
consigno el nombre de la demandante como Zoila cuando en realidad el nombre
era Zoe. No sera coherente solicitar la nulidad de la resolucin. en la medida que
la modificacin del nombre no va a cambiar la demanda de fundada a infundada,
Principio de integracin, de acuerdo a lo sealado en el artculo 172 del CPC, el
juez puede integrar una resolucin hasta antes de su notificacin. El juez tiene
la obligacin de pronunciarse sobre todos los puntos en coutroversia, si omite
pronunciarse sobre alguno de ellos la sentencia puede ser declarada nula, es por
ello que se le da la oportunidad al juez, si en caso ha olvidado pronunciarse sobre
algn punto materia de controversia, de subsanar su resolucin e integrarla, ello
con la finalidad de no declarar la nulidad de toda la resolucin y dictar una nueva
sentencia. Qu sucede si la sentencia ha siclo notificada a las partes? Se puede
integrar la misma a pedido de las partes o de oficio, en este ltimo caso, el plazo
para integrarla es el mismo plazo para apelar la resolucin. En caso la resolucin
materia de integracin haya llegado a segunda instancia, se les faculta a los jueces
a integrar la resolucin siempre y cuando el juez inferior haya tratado el punto
omitido en los considerandos de la resolucin. En caso no lo haya hecho, los jueces
de segunda instancia no se encuentran autorizados para integrar.
El artculo 178 del Cdigo Procesal Civil regula los supuestos en los cuales no es
procedente el pedido de nulidad. Por ejemplo. cuando la persona que ha propiciado
la nulidad o ha dado lugar al vicio formula el pedido de nulidad o se sustente en una
causal no prevista en el cdigo y se trate ele una cuestin anteriormente resuelta.
Finalmente. aquella resolucin que declara la nulidad del acto procesal viciado.
va a ordenar que se realice nuevamente el acto cuestionado. Cabe indicar que. la
declaracin ele nulidad nicamente alcanza a aquellos actos vinculados con el acto
viciado. ya que se va a conservar todos aquellos actos anteriores y posterior-es que
sean independientes y no tengan ningunavinculacin
con el.
Dentro de las normas vinculadas con la nulidad, podemos ver la institucin ele la
nulidad ele cosa juzgada fraudulenta, la misma que tiene como objetivo sollcitar
que se declare la nulidad ele una sentencia que ha adquirido la calidad de cosa
juzgada, debido a que el proceso en el cual se ha emitido dicha sentencia ha sido
seguida bajo fraude y colusin. Para poder solicitar la nulidad se debe iniciar un
nuevo proceso (va procedimental de conocimiento) en el cual debe de acreditar
que no ha sido un proceso vlido, El plazo para el inicio del proceso es de seis
meses de ejecutada o de haber adquirido la calidad de cosa juzgada. Los efectos de
este proceso es retrotraer las cosas al estado anterior en que se produjo el fraude
o colusin.
Si bien se ha estudiado que la cosa juzgada es aquella caracterstica que tienen
las sentencias por lo cual son inmutables e inmodificables, en este caso se puede
solicitar la nulidad ele la misma debido a qne ha sido emitida siguiendo un debido
proceso, respetando las garantas constitucionalmente reconocidas.
l:J
ACTIVIDAD N J:
...
SJ
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
LECTURA SELECCIONADA N 1:
1. A MANERA DE INTRODUCCIN.
Inicialmente. resulta pertinente indicar que el instituto de la nulidad procesal tiene su
origen en el derecho Civil, por lo que en estricto. podemos afirmar que estamos ante
una institucin prestada, pero que intenta abrirse paso, en una literarura an confusa,
como una institucin autnoma, con naturaleza y efectos propios, proyectada a una
nueva ciencia cuyo objeto de estudio es el proceso.
Resulta curioso anotar, que si bien la nulidad procesal es sin duela una de las instituciones
ms usadas, y con 111ayor tradicin e11 nuestro proceso, poco sabernos sobre su naturaleza y sobre su verdadera finalidad. Esta falta de conocimiento ha generado un uso malicioso e indiscriminado, convirtiendo a la institucin en un elemento peligroso dentro del
proceso, cuando en realidad tendra que ser un instrumento preciado por su aptitud para
asegurar el derecho de las partes a un debido proceso, evitando perjuicios reales.
El presente artculo slo pretende dar algunas pautas que permitan un mejor uso de
la nulidad procesal, adecundola a las necesidades reales de justicia, )' evitando que
slo sirva para satisfacer pruritos formales, y propsitos maliciosos, como desafortunadamerue ha venido ocurriendo en nuestro pas.
2. CONCEPTO DE NULIDAD.
Empecemos
procesal?
nuestro anlisis
intentando
En principio podemos decir que es un medio Impugnatorio y, como tal. est destinado a
cuestionar la validez o eficacia de un acto jurdico procesal o de todo un proceso.
Ahora surge la pregunta: ;concretamente
rios pertenece?
Entonces nos encontramos con que la nulidad procesal es un medio impugnatorio muy
particular, en algunos casos ser un remedio y en otros un recurso, y ello depender de
si el acto procesal que se cuestiona est o no contenido en una resolucin.
3. VJCIOS QUE ORJGJNAN NULIDADES.
...
En el punto precedente dimos una definicin sobre qu son las nulidades e indicamos que
estn destinadas a afectar actos procesales, por lo que ahora resulta conveniente precisar
qu son los actos procesales)' especficamente qu elementos de ellos pueden ser afectados
con este medio impugnatorto .
Para tal efecto, resulta necesario partir ele algunas categoras civiles, como el concepto
de acto juridico, al que posteriormente intentaremos dar los matices propios de su naturaleza procesal.
Como sabemos, nuestro Cdigo Civil define al acto jurdico como la manifestacin de
voluntad -derivada de una conducta humana- que busca producir los efectos reconocidos por el ordenamiento jurdico. y que tiene como elementos la capacidad, el objeto.
la finalidad y la forma( 4).
En doctrina existe tocia una tendencia destinada a demostrar la distincin
y el negocio jurdico.
entre el acto
As por ejemplo, Francesco Messineo define al acto jundtoo como ... UD acto humano
realizado consciente y voluntariamente por un sujeto (por lo general capaz de obrar),
del cual nacen efectos jurdicos, porque el sujeto, al realizarlo, quiere determinar un
resultado: y tal resultado se toma en consideracin por el Derecho fi).
El negocio jurdico, en cambio. es una declaracin o declaraciones de voluntad que estn
destinadas a producir efectos juridicos que son queridos por el agente que la txpresa, y
que se manifiestan en la creacin, regulacin o extincin de relaciones jurdicas.
El profesor Guillermo Lhmann, define al negocio jurdico como: ... aquella declaracin
o declaraciones de voluntad ele Derecho Privado que, por s, o en unin de otros hechos,
estarn encaminadas a la consecucin de un fin prctico, lcito y admitido por el ordenamiento jurdico el cual reconoce a tales declaraciones como el sustento p;ua producir
efectos prcticos queridos y regular relaciones jurdicas de derecho subjeuvo-. Ahora
bien,-en nuestra opinin, tanto el concepto de acto como el ele negocio juridico, son,
en principio, aplicables al proceso -salvando las distancias ele su carcter eminentemente
pblico-, por lo que podemos sostener que estaremos ante actos o negocios procesales en
tanto sus efectos se produzcan dentro de una relacin jurdica procesal.
Ahora bien, en doctrina y en las legislaciones procesales contemporneas. existe discrepancia en torno a los vicios que pueden originar nulidades, en estricto, una posicin
limita su aplicacin al quebrantamiento de las formas del acto procesal, pasando por
alto su contenido, mientras que la otra la considera como una institucin que alcanza
a los vicios u omisiones ele cualquiera ele los elementos del acto procesal (capacidad,
objeto, finalidad y forma),
As por ejemplo. Alsina considera que: Nulidad procesal es la sancin por la cual la ley priva
a un acto jurirlico de sus efectos normales, cuando en su ejecucin no se han guardado las
formas prescriptas por la rnisrna-Z, dicha posicin es asumida tambin por Couture8.
Sin embargo, acaso no es posible que en un acto jurdico procesal se encuentre el vicio
en un elemento ele contenido, que motive su nulidad? Por ejemplo, qu ocnrrira con
un proceso donde luego de iniciado se declara la interdiccin del demandante?. acaso
esos actos procesales seran vlidos? No. verdad?, porque se presentara un problema
seversimo en un presupuesto procesal, que es la capacidad.
Entonces, siguiendo a Roberto Berzonce(9) podemos concluir qtte los vicios que acarrean nulidad. no sern slo ele forma, por lo que podemos clasificar en:
a. Vicios exrrnsecos
b, Vicios intrnsecos
Sern vicios extrnsecos los que se derivan del incumplimiento de la formalidad establecicla por los ordenamientos procesales, y sern intrnsecos aqullos que se encuentren en
el contenido mismo del acto procesal, es decir, en la capacidad, la finalidad o el objeto.
Imaginemos un proceso en el que existe colusin entre las panes para perjudicar a un
tercero, el caso tpico de la simulacin de una deuda para perjudicar a un acreedor real.
Este proceso, que sera un caso pasible ele cuestionamieruo a travs de un proceso de
nulidad ele la cosa juzgada fraudulenta, que se encuentra regulado por nuestro Cdigo
Procesal Civil ( 10), contempla un supuesto de nulidad por un vicio intrnseco.
Un caso de nulidad extrnseca, es decir, por un vicio en la forma, ser, por ejemplo,
aqulla que se origina en la ausencia del juez en una audiencia o en la actuacin de un
medio probatorio (11). Como vemos se trata de defectos en el elemento forma ele los
actos procesales que configuran la relacin jnrcca.
4. LA. FORMA
Siendo la forma el elemento central que motiva la nulidad -aun cuando no el nico- intentemos una definicin.
El profesor Augusto Mario Morello nos ensea que: ...las formas procesales son determina-
...
55
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
das condiciones de Liempo, lugar y modo y constituyen una garana para la defensa de
los derechos del ciudadano r de las partes en general-t l z).
En este rubro es imprescindible hacer notar que la formalidad de un acto procesal no
es, por s misma, trascendente, slo lo ser en la medida que sirva para ruegtu11r a las
partes su derecho a un debido proceso, y a una decisin jurisdlccional pronta y eficaz.
Piero Calamanclrei. refirindose al tema seala lo siguiente: Las formas procesales no
sirven, como podran pensar los profanos, para hacer 1mL complicado y menos comprensible el desarrollo del proceso. sino por el contrario, parn hacerlo mas simple y claro, en cuanto fuerza a las panes a reducir sus actividades al mnimo esencial )'a servirse
de modos de expresin tcnicamente apropiados para hacerse entender con daridaclal
juez: las mismas. en lugar ele un embarazo para la justicia son en realidad. una preciosa
garanra de los derechos y ele las libertades individuales (13)
Ahora bien. es importante precisar un concepto que se ha venido usando de manera
errada en nuestro pas, y es asimilar la idea de que todas las normas procesales son de
orden pblico. Al respecto, es ele indicar que si bien las normas que establecen las formalidades de los actos procesales son de derecho pblico, ello no implica que todas las
normas procesales que establecen requisitos formales sean de orden pblico, es decir,
no todas son imperativas.
En efecto, el mismo Cdigo Procesal Civil ha establecido la posibilidad de pactar en contrario 14, as por ejemplo, las partes pueden pactar respecto de la competencia territoriall 5, acordar una renuncia a recurrirlfi o una casacin por sallo 17. Sin embargo. existen ciertas formas consideradas esenciales cuyo incumplimiento motivara una afectacin
al derecho de defensa de alguna de las partes, pues su propsito es asegmar un debido
proceso legal; stas s sern imperativas, y en consecuencia, de observancia obligatoria.
5. PRINCIPIOS BASICOS DE LAS NULIDADES PROCESALES.
Habiendo definido qu es la nulidad, y a travs de ella qu se denuncia, resulta pertinente establecer cules son los principios que la rigen para. en funcin a ello, determinar en qu casos debe ser declarada.
A manera de aclaracin, es de indicar que quiz es en este tema en donde la institucin
bajo anlisis se presenta ms claramente como una figura con matices propios y distinlos de los que rigen la nulidad en materia civil.
Ahora bien. debemos tener presente que la nulidad procesal es, como afirma el profesor Juan Monroy Glvezl $,.una situacin no querida en el proceso, pues inevitablemente implica un retroceso en el iter procesal, lo que significa prolongar el tiempo que
demorar la solucin del conflicto de interesesEn tal virtud, como se podr apreciar, los principios de nulidad estn destinados a autolimitar su utilizacin, a supuestos muy especficos en los que la afectacin al derecho de
defensa es patente e inevitable.
Veamos entonces cules son:
A. Principio de especifidad.
Implica que no basta que la ley establezca una determinada formalidad para que su
omisin genere la nulidad del acto procesal, sino que esta sancin nicamente podr
aplicarse cuando surja ele manera expresa o implcita de la ley.
Las nulidades expresas no requieren de mayor comentario, en stas simplemente la ley
establece la formalidad indicando que deben cumplirse bajo sancin de nulidad u otra
frmula similar; Sin embargo, el caso de las nulidades implcitas es diferente, y presupone que si bien dicha sancin no est prescrita especficamente por la ley, debern aplicarse si el incumplimiento formal ha generado que el acto no cumpla con su finalidad.,
afectando de esta manera el derecho de las partes.
Como seala Alberto Maurino, las nulidades implcitas surgen debido a que: ... el legislador no puede prever en forma detallada y minuciosa las Variantes y matices que en
realidad asumen las irregularidades del acto procesal, que son causas de nulldacl-J,
en consecuencia, el sistema de legalidad debe ser atenuado por criterios moderadores
como los siguientes:
...
al principio de instrumerualidad de fonnas que, segn ensea el profesor Luis A. Roclrguez21, implica en sntesis, lo siguiente:
J-Iay nulidad, aunque no haya sancin expresa, cuando el acto no cumpla con el fin para
el que fue destinado, y en consecuencia, no proteja la defensa,
No hay nulidad, aun con norma expresa, cuando el acto, aun irregular, ha cumplido la
finalidad para la que estaba destinado.
En el nuevo Cdigo Procesal Civil el principio conocido en la doctrina como especificidad se encuentra regulado en el artculo 171 {22) bajo Ja sumilla ele principio de
legalidad, y contempla lanto la nulidad expresa como la implcita al haber previsto Ja
posibilidad de que sea declarada, aun sin sancin establecida en la ley, cuando los actos
procesales incumplieran los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad.
B. Principio de cenvalidacin.
En virtud, del carcter excepcional que tiene la nulidad, se admite que los defectos formales ele los actos, puedan ser saneados por la voluntad de Ja parte perjudicada con el
incumplimiento de una formalidad.
El profesor Uruguayo Eduardo Couture, refirindose al tema, sostuvo que ..... en principio, en derecho procesal civil. toda nulidad se convalida por el consentimiento", posteriormente precisa: "Aunque la conclusin parezca excesiva a primera vista. es menester
no alejar de la consideracin de que el Derecho Procesal est dominado por ciertas
exigencias de firmeza y de efectividad en los actos ( ... ) Frente a la necesidad de obtener
actos procesales vlidos y no nulos, se halla la necesidad de obtener actos procesales
'firmes, sobre los cuales pueda consolidarse el derecho23.
Ahora bien. la voluntad consentidora ele la parte perjudicada puede manifestarse expresa o Lci tamen te.
Habr convalidacin expresa en la medida que el acto procesal formalmente viciado.
sea ratificado por la parte perjudicada.
"... coma se podr apreciar; los principios de la nulidad estn destinados a autolimiiar m uti
lizacin, a supuestos muy especficos en los que la ofeaaai al derecho de defensa es patente e
ineoitoble"
Existir convalidacin tcita cuando la parte legitimada para pedir la nulidad, no la
deduzca en el momento debido. Este tipo de convalidacin se sintetiza en el precepto
ronren.sus 11011 minus ex fax/o qut1111 ex uerbis colligitur es decir, si el que puede y debe atacar.
no ataca, aprueba.
El Cdigo Procesal Civil ha regulado la convalidacin tcita en el tercer prrafo del artculo 172(24) precisando que se presenta cuando el facultado para plantear la nulidad
no formula su pedido en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo. Es decir,
de Ja norma mencionada se desprende que se entender q11e ha operado Ja convalidacin de la nulidad, cuando luego ele presentado el primer escrito. se desprende que el
perjudicado Lom conocimiento del incumplimiento formal y, pese a ello, no solicit Ja
anulacin del acto viciado.
Por otro lado, es pertinente indicar que el citado artculo del Cdigo Procesal Civil
ha contemplado tambin otras figuras, distintas a la convalidacin propiamente dicha,
pero que tienen efectos similares. asi por ejemplo. tenemos reguladas las siguientes
instituciones:
Aquiescencia, este trmino es usado por Carnelutti e implica un comportamiento que
demuestra que la parle est dispuesta a sufrir el efecto del acto viciado. El Cdigo ha
regulado el tema indicado, prescribiendo que opera" ... si el litigante procede de manera
que ponga ele manifiesto haber tomado conocimiento del contenido de la resolucin25.
As por ejemplo, si una parte o tercero legitimado 110 es citado a una audiencia, sin embargo acude a ella, no podr solicitar la nulidad postcrionnente.
Finalidad del acto, un acto procesal ser vlido si pese a haber incumplido un requisito
formal, ha logrado su final ida el
Por ejemplo. en relacin al emplazamiento de una persona a travs ele su apoderado
el artculo 436 del Cdigo de Procedimientos Civiles indica que slo puede efectuarse
si el representante estuviese facultado para ello)' el demandado no se encontrara en el
mbito de competencia territorial del juzgado.
Imaginemos que notificamos al apoderado porque desconocamos el nuevo domicilio
del demandado, sin embargo, ste se apersona y contesta la demanda. El emplazamiento, a pesar de ser defectuoso ha cumplido su finalidad.
Subsanacin, cuando la reparacin del vicio no ha ele influir en e sentido de la resolucin o en las consecuencias del acto procesal.
As por ejemplo, una resolucin judicial en la que no se ha indicado el Jugar y la fecha
en que se y expide, de acuerdo a Jo previsto por el artculo 122(26) del Cdigo, es una
resolucin nula, sin embargo, atendiendo a este principio, la nulidad no podrser de-
...
SJ
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
clarada como tal, toda vez que la subsanacin del vicio no influir en su sentido ni en
sus consecuencias.
In Legracin. El Cdigo ha regulado la integracin en dos momentos: antes)' despus
de la notificacin.
La posibilidad
".. los principios que 1igen la mdulad procesal no pueden aplicm'SC de manera aiskula (... )slo son
eficaces en su conjunto para hacer de la nulidadprocesal un mer.anismo valioso. destinado a asrgumr
el derecho a 1111 debido proceso,)' no uoluerio w1 mecanismo de control de mi formalismo absurdo ... "
As por ejemplo, imaginemos un proceso en el qne se pida la nulidad de un auto a travs
del cual el juez comunic a las partes su decisin ele emitir un juzgamento anticipado;
sin embargo no fundament tal decisin. Si as fuera, la parte que se considere perjudicada, que probablemente ser la demandada, solicitar la nulidad de la resolucin
indicando que carece de fundamentacin y adems le perjudica, toda vez que no tendr
oportunidad de actuar las pruebas que ha ofrecido.
...
D. Principio de proteccin.
Este principio guarda relacin con lo que se conoce como la doctrina ele los actos pro-
pos, ello significa, en este caso, la aplicacin del precepto nemoauditur proprian: turpi
1111/ine allegans, es decir, quien solicita la nulidad no puede ser quien haya dado lugar
a la realizacin del acto nulo. El profesor Rodrguez seala al respecto que:"EI que ha
omitido las diligencias o trmites, instiruidos en su propio inters, no puede impugnar
la validez de los actos procesales. Nadie puede alegar su propia torpeza, pues -en tal
caso- no ha de ser odo(31).
En nuestra opinin, la idea central es que el litigante que realiza el acto nulo no puede
tener la posibilidad de elegir cules deben ser sus efectos, es decir, aceptarlos si le son
favorables O den undar sus defectos si le son adversos, pues ello implicara un atentado
contra los principios de lealtad y buena fe procesal, y fomentara que litigantes maliciosos
siembren nulidades para posteriormente denunciar su presencia y retrasar el proceso.
Este principio se encuentra reconocido en el Cdigo Procesal Civil, pero no como principio sino como una causal de improcedencia regulada en el artculo 175. inciso 1(32)
Ahora bien, es importante tener en cuenta que los principios que rigen la nulidad procesal no pueden aplicarse de manera aislada, pues se trata de pautas concatenadas que
slo son eficaces en su conjunto para hacer de la nulidad procesal un mecanismo valioso, destinado a asegurar el derecho a un debido proceso, y no volverlo un mecanismo
de control de un formalismo absurdo y sin mayor perspectiva prctica.
6.CARACTERSTICAS
...
59
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
B. Cuando se deducen?
Resuello el tema de quines pueden deducir las nulidades, debemos analizar cual es el
momento para hacerlo, este tema es importante si tenemos en cuenta que la mayora de
nulidades pueden ser convalidadas poi las partes si no son deducidas en su momento.
El Cdigo Procesal Civil Peruanorsiguieudo lo regulado en el Cdigo General del proceso de Uruguay, ha establecido que una nulidad se deduce en la primera oportunidad
que el perjudicado tenga para hacerlo. Si bien sta frmula pudiera no ser lo suficientemente clara, ya que al no establecer un plazo o un momento definido, no se sabe a
ciencia cierta si se trata del primer escrito que presenta la parte perjudicada. o al primer
escrito del que se deduce haber Lomado conocimiento del vicio incurrido.
Sin embargo, atendiendo a la naturaleza de la institucin, debemos entender que se
trata del segundo caso, es decir, se entender convalidada una nulidad si la parte realiz
un acto del que implcitamente se desprende que la ha conocido y asentido en la falla
de utilizacin de la forma prescrita.
Ahora bien, podra pensarse que hubiera sido ms sencillo haber previsto un plazo, tal
como lo hace el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Argentina, sin embargo,
era una cuestin de opcin legislativa, en la que. se debi elegir entre dosvalores: la justicia
y seguridad jurdica. habindose optado-acertadamente en mi opinin- por el primero.
NOTAS AL PIE
(l) Citado por: BERJZGMCE, Roberto. La nulidad en el proceso. Ed. Platense, La Plata,
1967, pg. 82.
(2) JV!ONROY CALVEZ.Juan. Los medios impugnatorios
En: Revista Lis et Ventas. No. 5. Ao O. Lima, PAG. 22.
(3) Artculo
por quien se
La oposicin
vistos en este
distinta
L-0s recursos pueden formularse por quien se considere agraviado cou una resolucin
o parte de ella, para que luego de un nuevo examen de esta, se subsane el vicio o error
alegado.
(4) Artculo 140.- El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
l. Agente capaz.
2. Objeto sicayjuridicarnente posible.
3. Fin lcito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
(5) MESSINEO, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo 11. Ed, EJE A,
Buenos Aires, 1979, pg. 332.
()LOH1vlA1"<N LUGA DE TENA, Guillermo. El negocio jurdico. Ed, Stuclium. Lima.
[ 986, pag, 36.
(8) COUTURE, Eduardo. Estudios de Derecho Procesal Civil. DePalma, Buenos Aires,
1979, pg. 374.
(9) BERIZONCE,
( 10) Artculo 178. = Nulidad de cosa juzgada fraudulenta.-Hasla dentro de seis meses
de ejecutada o de haber adquirido la calidad de cosa juzgada si no fuere ejecutable,
puede demandarse, a travs de proceso de conocimiento la nulidad de una sentencia o
del acuerdo de las partes homologado por el juez que pone al proceso, alegando que
el proceso en que se origina ha sido seguido con dolo, fraude, colusin o afectando el
derecho a un debido proceso, cometido por una, o por ambas panes, o por el Juez, o
por ste y aqullas.
...
(l l) Artculo V.- Principio de inmediacin, concentracin, economa y celeridad procesales.- Las audiencias y la actuacin ele medios probatorios se realizan ante el Juez,
siendo indelegables bajo sancin de nulidad. Se. exceptan las actuaciones procesales
por comisin .
Sl
(30) Artculo 174.- Inters para pedir la nulidad.- Quien formula nulidad tiene que
acreditar estar perjudicado con el acto procesal viciado y, en su caso, precisar la defensa
que no pudo realizar como consecuencia directa del acto procesal cuestionado. Asimismo, acreditar inters propio y especfico con relacin a su pedido.
(31) RODRGUEZ, Luis A. Op. cit., pg. 95.
(32) Articulo 175.- lnadmisibilidad
o improcedencia del pedido de nulidad- El pedido
de nulidad ser declarado inadmisible o improcedente. segn corresponda. cuando:
l. Se formule por quien ha propiciado. permitido o dado lugar al vicio.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
(33) Artculo l 73.- Extensin de la nulidad,- La declaracin de nulidad de tui acto procesal no alcanza a los anteriores ni a los posteriores quesean independientes de aqul.
La invalidacin de una parte del acto procesal no afecta a las otras que resulten independientes de ella, ni impide la produccin de efectos para los cuales el acto es idneo,
salvo disposicin expresa en contrario,
Revisado el
2.
3.
4-
5.
b. Apelacin.
c. Consulta.
el. Recurso.
...
e B )'D.
SJ
7. En casos excepcionales, por voluntad expresa o tacita de los particulares, por subsanar la fulla, o por no utilizar los medios legales para su impugnacin, puede producir
efectos jurdicos un acto que no cuente con la concurrencia de alguno de los presupuestos. Este enunciado esta refirindose al principio de:
a. Principio de convalidacin.
b. Principio de subsanacin.
c. Principio de integracin.
d. Principio de trascendencia.
e. Principio ele especifidad.
8. Miguel. Francisco y Miriam, son accionistas ele una sociedad en la cual se ha adoptado un acuerdo, que segn ellos, lesionan sus derechos. Ante este hecho, Miguel
y Francisco deciden demandar la nulidad de dicho acuerdo. Una vez iniciado el
proceso Mi.riam manifiesta su intencin de participar en el proceso. Bajo que calidad
podra intervenir Miriam?
a. Intervencin
coadyuvante.
b. La intervencin de terceros es una ac.umuJacin subjetiva originaria, que determina que un tercero se incorpore a un proceso que se encuentra en trmite.
c. El litisconsorcio necesario es un caso de acumulacin objetiva originaria, debido
a que la pluralidad de sujetos se presenta en el inicio del proceso.
d. La denuncia civil es un supuesto de intervencin de terceros de manera voluntaria.
e. Todas son falsas.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
11
CONTENIDO
EJEMPLOS
ACTIVIDADES
'
AUTO EVALUACIN
BIBLIOGRAFA
PROCEDIMIENTOS
1.
ACTITUDES
l: Interioriza la importancia
-dc r.cspetar y conocer los
Principios Procesales.
...
65
MUOZ, Pedro. Temas ele Derecho Procesal Civil. Teora Gcncnl del Proceso. Se
gu11<ia Edicin. J urista Editores. Lima 2005. Pg. 169
:}i('..AR.1'1.El.U-1-r1, Francesco. Instituciones del Proceso Civil, Volumen L E:.Wciones f urdicas E:uropa
Amrica. Buenos Aires, Pg. l 12
~ ..Artculo 332~- E.I juez declara improcedente el allanamiento y ordena la continuacin de) proceso cuando:
:181. El demandado no tiene tapacid'dJ>ara disponer del derecho en conflicto
:i..~2. El apoderado o representante del cmanddo carece de facultad para allanarse:
:1$3. Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios.. adems de h~ declaracin ele parte;
:1-t4~ El conflicto de intereses afecta el orden pblico o las buenas costumbres:
:~5. El conflicto de .irucreses comprende derechos indisponiblcs:
~6. Habiendo liusconsorcio necesario, el allanamiento 110 proviene de todos los demandados:
'JS7. Presume la existencia de Fraude o dolo procesal;
=a Advierte que la sentencia :L dictarse va a surtir efecto rc:nle'" a tercero no emplazado; o
'.!Sg, E) demandado es el Estado u otra J>Crsona de derecho pblico, salvo que su rcprcsc:nlanlc
tenga autonzacion expresa.
'"'CASTILLO QUISPE. Mximo y otros. ou Cit. 35'1
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
de la pretensin?En
...
SJ
Hcrnando. Teora General del Proceso. Tomo U. Editorial Universidad. lluenos Aires. 1984. Pg. 664.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Debe existir una obligacin dudosa o litigiosa, es decir desde la perspectiva procesal del
presenta mu lisis la transaccin judicial requiere, como elemento previo, la existencia di' un
conflicto de intereses sometido a los rganosjurisdiccionales.
La existencia de w1 acuerdo posterior al sometimiento del con/licio ante los rganos
jurisdicrimwles. Este acuerdo tiene por objeto extinguir 11 regular obligaciones, conrlusendo
el proceso promovido para solucionor el conflicto de intereses surgido. E11 ese orden de ideas
la transarcin se constituye e11 11110 forma de conclusin del proceso promovido, en la medida
que el acuerdo destinado a dar por concluido el confiicto se da luego de iniciado el {noceso.
De esta forma, la transaccin exiingu 11 regula obligacio11es. compone el conflicto)' concluye
el proceso, efectos que deben ser enletulidos siempre dentro dr los alcances establecidos por el
propio acuerdo de las parles.
Las concesiones recprocas. Dicho elemento hace referencia a la renrmda mu/ita de las
parles en el acto de transaccin. Es decir; la transaccuni se configura si las parles hacen
rn11111rias parciales o lota/es, es decn; sacrifican algo de m propio inters con el objeto de
dar por concluido el conflicto eu el que se hallan enuuellas. Es esa mutua renuncia. el
elemento distintivo de la transaccin, por lo que si habiendo un acuerdo a travs del mal las
partes deciden dar por concluido el conflicto con la sola 1'P.n11n.cia de una de las parles, no
estaremosfrentea una transaccion . >\hora bien, reciprocidad no significa. equivalencia en lo
que se cada, es decir; la ley no exige la igualdad de sacrificios para la existen ria del acto."
Al respecto, cabe resaltar, que lo ms importan le en una transaccin es que deben
de realizarse las concesiones recprocas (doy para que me des), si no se da ste
requisito la transaccin no ser aceptada (conocida como la homologacin de la
transaccin. es decir que la misma debe ser revisada por el juez y si l da fe que
todos los requisitos indispensables se presentan, homologar la transaccin, es
decir le ciar los efectos de una sentencia.
Para homologar una transaccin esta debe contener concesiones recprocas, versar
sobre derechos patrimoniales y no afectar el orden pblico y las buenas costumbres.
Asimismo, se debe considerar que de acuerdo a Jo expresado en el artculo 337 del
CPC'". que Ja transaccin no puede modificar, regular o extinguir materias distintas
al proceso.
Cabe indicar que mientras no se resuelva el conflicto ele intereses, as el proceso
se encuentre en casacin, existe la posibilidad
de resolverlo mediante una
iransacc i 11.
Se debe transar respecto de tocias las pretensiones o procedera la transaccin
respecto de algunas? Al respecto, podemos indicar que se pueden celebrar
transacciones totales o parciales, nada lo impide, Sin embargo, en relacin al
lema ele los litisconsortes, al igual que en el allanamiento. debemos diferenciar si
se trata de litisconsortes necesarios o facultativos, en el primera caso la transaccin
debe celebrarse con todos; en el segundo caso, cabe la posibil.iclad ele celebrarlo
respecto de algunos de los litisconsortes facultativos.
b. Conciliacin, Es una forma bilateral de con el nsin del proceso, a rravs ele la
cual mediante la intervencin del juez (conciliacin judicial) o de un tercero
(conciliacin extrajudicial) las partes solucionan sus conflictos ele intereses.
A decir de Priori Posada la conciliacin se constituye, de este modo como una
de la formas de autocomposicin. puesfo qt1e son las propias partes quienes resueluen Sll
conflicto de intereses en. los trminos expuestos por ellas mismas. Es autocompositiua a pesar
de que sta sr llene a cabo en presencia dr un juez. pues la decisin de componer el conflicto
descansa. finalmente e11 las partes. La presencia del juez. se limita sto a ser un propiciador
de la conciliacin. pero la decisin de llegar a una soluci6n del conflicto responde finalmente
a la 11011111/ad de las partes. no habiendo ninguna imf1osic11 ajena pmn la solucin que
se le da al conflicto. ,,
12pRJQRl
...
69
ACTIVIDAD N l:
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Priori Posada, Giovanni. Formas Autocompositiuas de Conclusin del Proceso en el Cdigo Pro
cesal Civil. En Proceso &: justicia. Revista ele Derecho Procesal. Revista editada por la
Asociacin Civil Taller ele Derecho. 2001.
Zurnaeta Munoz, Pedro. Teora General del Proceso: Temas de Derecho Procesal. Jurista Erutores. Lima. 2008.
BIBLIOGRAFA SEGN APAt
2.
Para que se produzca el abandono, el proceso tiene que estar paralizado en primera
instancia por espacio de cuatro meses. ( )
3-
4.
En aso que el proceso haya perruanecido- paralizado por el liempo requerido por
ley para declararlo en abandono y. el demandado solicita la expedicin de copias
certificadas, ya no se puede solicitar que se declare el abandono, en la medida qne
se realiz un acto ele impulso procesal.( )
5.
...
7.
Andrea tiene una hija de cinco aos. En junio de 2011, inicio un proceso con la
finalidad de establecer un rgimen de visitas a Fernando, el padre de la menor.
Femando se present en la casa de Andrea y le indico que deseaba terminar el
proceso Jo antes posible y de la forma ms amistosa. Que les sugerira para concluir
el proceso:
a. Realizar una transaccin judicial.
b. Realizar una transaccin extrajudicial.
Esta forma especial de conclusin del proce.so, una vez que se ha notificado al demandado se requiere de su aceptacin para que concluya el proceso.
a. Desistimiento del proceso.
b. Desistimiento de la pretensin.
c. Desistimiento de un acto procesal.
d. Desistimiento de la demanda.
e. Desistimiento de la contestacin.
9.
a. Bilateral.
b. Que tiene concesiones recprocas.
c. Que versa sobre pretensiones de carcter patrimonial.
d. Que se pueda realizar dentro de un proceso.
e. AyB.
10. Respecto a la conciliacin. sealar la afirmacin incorrecta:
a. Puede ser judicial y extrajudicial.
b. La conciliacin judicial es obligatoria.
c. Puede versar sobre pretensiones de carcter patrimonial.
d. Puede versar sobre pretensiones de carcter extrapatrimonial.
e. Es bilateral.
...
Jl
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
11
CONTENIDOS
EJEMPLOS
ACTIVIDADES
1
AUTO EVALUACIN
BIBLIOGRAFA
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Tema N 1:
l. Elabora una 1'nca del tiempo 1: l1~teriori'1.a I~ importanLa.Postulacin del Proceso.
considerando las etapas dc-1. cia d~ rc.'\petar y conocer
l. La Demanda,
proct:s<>.
los Principios Procesales.
2. La Goruesracin.
2.. f.Jabom paginas web con 2. Respeta I~ normas jurf3-. LZ.1 Saneamien to ..
texto y elementos- t'.:$tc~110s,. djc~s que -regt-tlan los pro4. ~!jacin Pto1a;'Cntro\'!;rtidos.
corno in1gencs., sonidos,', cesos.
5. Los Medios Probatrios.
animaciones, y otros elemen3. Se lrueresa J)Or conocer
LOS multimedia.
6. La Sentencia ..
111~\s de los ternas plantea7. Los Medios lmp,ugn.atorios.
Actividad dirigida
1c
'
'
Autoevaluacin N. 4
...
dos.
JJ
LADEMANDA
La accin es la facultad que tienen los individuos de solicitar al Estado su
intervencin para la solucin de un conflicto de intereses o de una incertidumbre
jurdica. De acuerdo a lo sealado por Carrin Lugo la accin en el mbiro
procesal, es el poder jurdko que tiene el individuo para dirigirse a los rganos
de la jurisdiccin para requerir su intervencin a fin de que la persona a quien
debe emplazarse cumpla con la prestacin a la que esta obligada o asegurarle
el pleno goce de su derecho violado o para solicitar la definicin de una
lncertidumbrejurdica( ... ) La corriente moderna concibe a la accin como un
derecho abstracto a la tutela jurdica por el estado. Por ello, concordamos con
los autores que afirman la independencia de la accin como instituto procesal
del derecho material, de cuya diferenciacin deriva la autonoma del derecho
procesal como dlsctplnajurdca="
La accin tiene cuatro caractersticas esenciales:
previa,
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
U LA CONTESTACIN
As, como el demandante tiene el derecho ele accin que le posibilita a presenta
una demanda. El demandado tiene el derecho ele contradiccin, a travs del cual
se Je va permitir presentar su contestacin a la demanda interpuesta en su contra.
Al igua.1 que en el caso del derecho de accin, el ele contradiccin comparte tres
ele las cuatro caractersticas antes reseadas. Es pblico, abstracto, subjetivo. La
caracterstica que no posee es el ele ser autnomo, ello debido a que para poder
presentar la contestacin previamente la otra persona debe de haber ejercitado su
derecho de accin y presentar una demanda.
Para Devis Echandia el derecho ele contradiccin, "lo mismo que el ele accin,
pertenece a toda persona natural o jurdica, y tanto su causa como su fin estn
constituidos por un interese pblico, que consiste en el derecho de obtener la
decisin del conlicto que se Je plantea al demandado mediante la sentencia que el
rgano jurisdiccional deba dictar?"
El demandado tiene mltiples maneras de hacer valer este derecho, debemos
tener en cuenta que la contestacin es una carga procesal que se le impone al
demandado, y.-1 que depende de el que conteste o no la demanda, pero si no Lo hace
ser declarado en rebelda, veamos a continuacin:
Demandado no comesra- Si es que se ha notificado vlidamente al demandado;
es decir, si la resolucin que admite a trmite la demanda interpuesta Je ha sido
enviada a su domicilio y el demandado ha recibido la notificacin, pero pese a ello,
decide no contestar la demanda. se genera una situacin procesal denominada
rebelda. La rebelda genera una presuncin relativa ele verdad respecto de los
hechos expuestos en la demanda; sin embargo, no en todos los casos se va a generar
esta situacin ele acuerdo al artculo 461 del Cdigo Procesal Civil, las excepciones
son: habiendo varios emplazados, alguno ele ellos contesta la demanda (en este
caso. 110 se hace referencia a si se trata de tan litisconsorcio necesario o facultativo},
la pretensin se sustente en un derecho inclisponible, as por ejemplo, en el caso
que se est solicitando el divorcio por causal conducta deshonrosa )' la demanda
no conteste, el juez no podra declarar la demanda fundada por el solo hecho
que no se haya contestado Ja demanda, otra ele las razones por las cuales no se
podra aplicar los efecto de la rebelda es que el demandante olvido adjuntar el
documento necesario para acreditar su pretensin; por ejemplo, en un proceso de
reivindlcacin, si el propietario del bien no adjunta Jos documentos que acrediten
su tulo de propiedad sobre el bien, pese a que el demando no se presente no
se podr declarar fundada la demanda y finalmente, teniendo en consideracin
el Principio de Direccin, si el demandado considera que no debe de aplicar la
presuncin lo deber de expresa1 mediante una resolucin motivada, en la cual
explicara las razones por las cuales no va aplicar Ja pretensin.
...
Para que se declare la rebelda se necesitan tres presupuestos: Que se haya notificado
vlidamente al demandado, que haya transcurrido el plazo otorgado para contestar
y que no haya contestado.
Finalmente, Ja declaracin de rebelda no impide que posteriormente el demandado
se apersone al proceso. pero deber ele sujetarse a la etapa procesal en la cual se
encuentre el proceso, ello con la finalidad de respetar el Principio de Preclusin.
Demandado contesta- El demandado contesta la demanda fijando la posicin que
tiene respecto de Jo expuesto en la misma. Al hacerlo, debe pronunciarse respecto
ele todos los puntos sealados por el demandante, de acuerdo al Cdigo Procesal
Civil la negativa genrica pueden ser apreciados por el juez como reconocimiento
de verdad de los hechos alegados (Ejemplo: Niego y contradigo la demanda en
todos sus extremos). Asimismo, debe ele reconocer o negar la autenticidad de los
documentos que se Je atribuyan o, aceptar o negar la recepcin de los documentos
que se indiquen Je fueron enviados.
Finalmente, debe exponer los fundamentos ele su defensa de manera clara y
ordenada. Asimismo, debe presentar todos los medios probatorios que acrediten
lo que este sealando.
Defensas formales- El demandado puede defenderse alegando que la relacin
procesal no ha sido correctamente establecida a travs de las excepciones. Estos son
48 DEVIS ECH.Ai\fDV\,Hernando.Traado de DerechoProcesal Ovil. Temis. Bogot. 1974. Pg.140
75
Beneficio de
Inventario
~nlo..sbi9tles0.~t.
Sttollcttil U W$00'ISi<ll\dtl
{l(t'ffO MW! q~ se <Nlkot
un in-ttnlatk>patt vi~
que\111 h3ya11bi'l'ltt
<ff~9if;l rt>alirifiel:
~10(0(ie5i.'O~te-..
Beneficio de
Excusin
S.liOllcit:i l~wspo~on1d
~ilnditiif!Mtlo1U
es d~;:iafWIO.que
de\lOQI','
cob<<>d.it-o~ ~e~. de
no !Og(.-Jo se ~iirn cJ
~tQM~tifl~OI'.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
Esta etapa es muy importante. ya que la misma va a evitar que despus de un largo
proceso se declare improcedenre o inadmisible una demanda, porque se han
tenido hasta dos rnornentos (al admitir la demanda y a realizar el saneamiento)
en los cuales revisamos los aspectos formales y de fondo de la relacin procesal,
disminuyendo sustancialmente la posibilidad de una resolucin abstenindose de
pronunciarse sobre la pretensin planteada. U11a vez concluida esta etapa se cierra
toda posibilidad de cuestionar Ja relacin procesal.
Enrique Vescovi precisa que la "funcin de saneamiento del proceso consiste en
que el juez se pronuncia no slo sobre las excepciones. sino sobre los presupuestos
procesales y nulidades ( ... ) En la audiencia preliminar proyectada se podr,
entonces, verificar la existencia ele los presupuestos procesales y la ausencia de
nulidades, de modo que si el proceso prosigue, lo ser en condiciones perfectas
para encarar la cuestin de rnrito?"."
que de ellos va a depender que se admitan los medios probatorios que han siclo
ofrecidos por el demandante y el demandado con la finalidad de acreditar que lo
que estn sealando es verdad.
Por ejemplo, imaginemos que hemos presentado una demanda de divorcio por
causal imposibilidad de hacer vicia en comn. En nuestra demanda hemos sealado
que no podemos seguir casados con el demandado debido a que este ltimo sufre
de personalidad mltiple, lo que ha causado que, en muchas oportunidades, el
demandado nos deje en tidculo,yaque se tira al suelo pidiendo que se le compre UD
chocolate o una galleta, ya que su otra personalidad es la de un nio de 4 aos. Por
su parte el demandado seala que es mentira que sufra de personalidad mltiple.
lo que sucede es que tiene poca tolerancia a la frustracin y que la demandante est
buscando cualquier excusa parn divorciarse de l.
En nuestro ejemplo, los puntos controvertidos serian: a) Determinar si el
demandante y el demandado contrajeron matrimonio civil vlido, ya que si no lo
han hecho no sera procedente el divorcio y b) Determinar si se ha presentado la
causal de imposibilidad ele hacer vida en comn debido a que el demandado sufre
de personalidad mltiple.
Una vez que se han determinado-cules son los puntos controvertidos. el juez pasa
a analizar cuales con Jos medios probatorios idneos para probar estos, es decir,
se produce Ja etapa de admisin de los medio ele prueba. No todos los medios
probatorios ofrecidos por las parles deben ser admitidos por el juez, ya que algunos
de ellos puedes ser impertinentes. Por ejemplo, en el caso planteado se podran
admitir videos donde se ve al demandado en el piso llorando por un chocolate
o la pericia psicolgica que se le puede haber realizado al demandado; por otro
lado, no serian admitidos los medios probatorios que no permitan dilucidar los
puntos controvertidos como la carta del demandado en el cual se seala que est
enamorado de otra persona.
...
50 VESCOVI, Enrique. Elementospara una 'leonaCeneral del ProcesoG~I Latinoamericano.Universidad Autnoma de Mxico. Mxico1978. Pg. 70
51 CARNELUTI1, Francesco. Institucionesdel ProcesoCivil. Quinta Edicion. Vol L EJEA. 1950.
Pg.257
52 Ob. CiL Pag. 2.oll
77
53 CODlGO PROCE.'iALCIVIL
53 Artculo l\JO.- Los medios probatorios deben referirse a loo hechos y a la cosuunbre cuando sta sistcnt<1 la
pretensin. Los qlic no teng-..tn esa finalidad,sern declaradosimprocedentesporcJJuc:1_
53 Son tarnbin improcedenteslas medios de prueba qttc tiendan a establecer:
L Hechos no controvertidos,in1~1DI~ o guc:sean notorios o de: pblica evidencia;
2. Hechosafirmadosportora de las p.mcsy admidos por la otra en la contcstarin de la demanda, de fa reconvencin o en ~1 audienciade: f"!Jadn de: puntos controoertidos,
53 Sin embargo,el .Juc~ puede ordenar la actuacin de medios probatoriosc1 uuido se trate de derechos indisponibles o prc:suma dolo o frnuck procesales;
3. Los hechos quela ley prcsun1e sin admitir prueba e.11 contrario; y
+. El derecho uacional, que debeser aplicado de olido por lo.Jucct-s. En el caso del derecho extranjero, la parte
qltC: lo invoque debe realizar actos destinados a acreditar la existencia de: la norrna cxtranjcray su sentido,
53 1~1 dcclar.idn de Improcedencia-la hancl Juez en L, audienoa de ~~tc.in de puntos controvertidos,F~ta
decisin GS apelable sin efecto suspensivo.El medio de prueba sera.acuado por el Juez si el superior rC'\'UG-t su
resolucin antes que se expida sentencia. En caso contrario,el superior la actuar antes de sentenciar;
54 CODlGO PROCf..'iALCIVIL
54 Artculo 2'29. Se prohibe g11c declare como Lcsugo:
L El nbsolutarnentcincapaz,salvo Jo dispuestoen el .Artculo 222:
2. El que ha sido condenadopor tlgndelito que a criterio delJ uez afectesu idoneidad;
3. El pariente dentro del ctiartogr.:)()o de con.sanguinidado tercero ele afinidad,el c611~1tgeo concubino,salvo en
asuntos de derecho de f.m1Uia o q'te lo proponga la _p;.trtc::contraria;
4 El que lcnga inters, directo o indirecto, en el resultado del procC'..so; y.
5. ElJuez y el auxiliar dejtt'iticia~ en el proccso qttc conocen.
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
El testigo solo declarar sobre los hechos sealados por aquel que lo ha ofrecido. El
proponente solo podr ofrecer tres testigos para cada hecho controvertido, pero no
se puede exceder ele seis testigos por cada parte.
En caso que el tesLigo no quiera prestar su declaracin ser sancionado con una
multa, sin perjuicio de ser conducido con auxilio de la fuerza pblica.
Declaracin de las partes.- Las partes pueden pedirse recprocamente su
declaracin,
Declararan en base a las preguntas presentadas con anticipacin en sobre cenado,
estas deben ser claras, precisas y pertinentes, aquellas que no cumplan estos
requisitos sern rechazadas. Las respuestas que se brinden a las preguntas deben
ser categricas, sin perjuicio de las aclaraciones que se puedan realizar.
La declaracin que realicen las partes tiene el carcter de irrevocable. la rectificacin
que se realice ser apreciada y valorada por el juez.
Solo en el caso que la declaracin se encuentre vinculada a revelar un hecho
conocido bajo secreto profesional o confesional, el declarante se puede excusar
de declarar; asirnsmo, tampoco se le puede obligar a declarar sobre hechos que
puedan implicar culpabilidacl penal de su persona, cnyuge, concubino o parientes
hasta el cuarto grado de consanguinidad.
Los Documentos.- Es lodo escrito u objeto que permite acreditar un hecho. Son
documentos los escritos, fotocopias, facsmiles. fotografas,planos, entre otros."
Existen dos clases de documentos: Los pblicos que son aquellos otorgados por
funcionario pblico en ejercicio de sus funciones: por ejemplo, el documento
emitido por el Alcalde de Huancayo, Asimismo, se considera documento pblico
aquellos otorgados ante o por notario pbllco. Por el contrario, son documentos
privados aquellos que no se encuentran en la categora anterior, pese a que se
encuentren legalizados o certificados.
Existen tres formas en las cuales vamos a actuar los documentos: Exhibicin.
Reconocimiento y Cotejo. Es una exhibicin cuando se solicita que se muestre
un documento que se encuentra vinculado con una de las partes. Por ejemplo,
en el caso ele un proceso ele alimentos solicito al empleador del demandado que
exhiba las boletas de pago del demandado. Hacemos referencia al reconocimiento,
cuando una de las partes acepta que la firma que aparece en el documento es suya
o precisa que el documento es el mismo que suscribi u otorgo y. en caso ele existir
alteraciones deber de precisar cules son. finalmente, el cotejo de documentos
nos permite establecer la autenticidad de uJJ documento mediante la comparacin
con otro. Por ejemplo, el demandan le seala que no ha suscrito ningn contrato de
arrendamiento y que la firma que aparece ah no es la SU}a, el juez podra comparar
la finnaque aparece en el contrato con la firma que aparece en su DNl o en alguna
escritura pblica que el haya firmado, con la finalidad ele determinar si la firma que
aparece en el contrato de arrendamiento es la del demandante. El Cdigo precisa
una lista ele documentos con los cuales se debe de realizar el cotejo de documentos
para determinar la veracidad ele los mismos.
Pericia- La pericia es realiza por personas con conocimientos especializados en
determinadas materias (cientfica, tecnolgica, artstica, entre otros). Cuando se
ofrece la pericia debemos de precisar con exactitud sobre que va a recaer la pericia
y el dictamen pericial. Por ejemplo, en caso se precise que la firma que aparece en
el coutrato de compraventa no le pertenece al demandado, el perito grafotcnico
tendr que determinar si la firma pertenece o no al demandado, mediante
los conocimientos especializados que posee. La pericia puede ser ofrecida por
cualquiera de las partes o solicitada por el juez. En caso que ambas partes presenten
su pericia }' estas tengan resultados diferentes, los peritos emitirn dictmenes
separados y sern explicados en la audiencia de pruebas.
Los informes periciales sern puestos en conocimiento de las partes con la finalidad
que presenten las observaciones que consideren pertinentes.
Finalmente, cabe indicar que los peritos pueden ser sancionados con una mulla
por demorar injustificadamente el informe o por no concurrir a la audiencia de
pruebas, fuera de las responsabilidades penales y civiles a las que haya lugar.
Inspeccin judicial.v Procede cuando el juez necesita apreciar los hechos de manera
personal. Por ejemplo, en caso precisemos que el demandado no ha cum pi ido con
...
55 CODIGO l'ROO:S.-\LCIVIL
Artculo 234.-Son documc.. rntosJos escritos pblicos o privados. los impresos, fotocopias., G1csmil o fax,planos. cuadros, dibujos. foLogr..i.fius.,radiografa~ cint.l~cincnt;:1togr.:lficas, rnicroormas tanto c11 Ja modalidad ele microfilm
como en la modalidad de soportes infonnucos. )'Otras reproducciones ele audio o video, Ja tclcnnltica c11 ~ncral
O Stl
resultado
79
el contrato. en tanto que, los materiales utilizados para hacer los departamentos no
son los mismos que han sido sealados en el contrato. El juez necesitara acudir al
lugar donde se estn construyendo los departamentos con la finalidad ele verificar
cuales son los materiales que se han utilizado. Cabe indicar que a la inspeccin
pueden asistir las partes y los peritos, de considerarlo conveniente.
Hasta el momento hemos desarrolla los .Medios Probatorios destinados a acreditar
algn punto controvertido; sin embargo, tenemos los sucedneos de los medios
probatorios que son ayudas, en tanto que por s solos no nos van a permitir acreditar
un hecho; sin embargo. van a complementar o corroborar los medios probatorios.
Estos son de tres tipos:
finalmente, tenemos el tema de la prueba anticipada, lo normal es que nosotros
actuemos los medios probatorios dentro de un proceso. Sin embargo, por cuestiones
excepcionales se permite actuar primero las pruebas)' luego iniciar el proceso, con
la finalidad de poder utilizar este instituto procesal el futuro demandante deber
expresar la pretensin a reclamar y las razones por las cuales solicita la actuacin
anticipada. Por ejemplo, si queremos que una persona desahuciada testifique,
debido a que su declaracin es fundamental para acreditar nuestra pretensin. Si
esperamos el inicio del proceso y el trnsito por todas las etapas puede suceder
que cuando le toque declarar ya haya fallecido o, en el caso en el cual, queremos
acreditar que en la casa del demandado se encuentran los bienes que nosotros
hemos adquirido y que el demandado no los ha querido enlregar alegando que no
los tiene en su poder. Si esperamos el i.nicio del proceso, cuando toque realizar la
inspeccin judicial el demandado ya habr colocado en otro lugar dichos bienes.
El demandado solo puede oponerse alegando que la solicitud no cumple con los
requisitos para su trmite.
lfl L\ SENTENCIA
Es la resolucin por excelencia que va a poner fin al proceso, determinando que la
demanda sea fundada o infundada.
Al momeruo de sentenciar el juez debe tener presente el Principio de congruencia.
a decir ele Egusquiza Ganuzas citado por Maria Isabel Hasembank "existen dos clases
Sel 1ce11clas alJSoluco1 las.-1\lo se pr enuncian sobre el fondo, no po11e11 fin al conflicto.
56 Hasembank Armas, Maria Isabel. La Tutelajurisdiccional Efoctiva. Materiales del Diplomado de Derecho Procesal General-E.5DEN
57 Ariana Deho, Eugenia. Derecho Procesal Ci'il. Parte II. Materiales del Diplomado de Derecho Procesal
General Esden. Pg. 19-21
..
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
pensin alimenticia}.
Asimismo, tenemos las sentencias que son denominadas
vulneran el Principio de Congruencia:
anormales,
debido a
Admisfl::1hdad
Tiempo
Saf1,10 en Q.JeJa
Pl.=110 determinado
por ley.
Acompanar
~I recibo de lo
tesa JUd1c1al
...
Precisar
el e roro
\,IC:IO
'!<JI
VI<
<> '"
1 1d1
'' )f'
\11 l '11
P"\' d 11 ~<1
~!'
Cabe indicar que cuando nos referimos al agravio este debe ser actual. es decir. no
se acepta que el agravio o el perjuicio sea futuro.
Asimismo, cuando hacemos referencia al error o vicio, este es de dos tipos: Error In
Indicando, errores en el razonamiento del juez y Error In Proceden do. errores en
el procedimiento o en el trmite del proceso.
Las clases de medios impugnatorios son dos:
Recursos.-Que permiten cuestionar los actos procesales contenidos en resoluciones.
Remedios.- Permite cuestionar los actos procesales no contenidos
en resoluciones.
O!a;etos; ftl'SOh.idonts
dem~.tramite
Autosy-sentendas"de
~gUf)deiljstapda
..;,.<i~P9[Ci>e
~""'
...
Bl
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
..<:.tos prp.eesal~s no
c:on.t.e.ilidQ.Sen
r..esoh..1<;io.ne~
audiencia de-pruebas
n~rreli??dapor el
juez ~.o~rt.;$.p~1ndienft!.
Opo~lcln
Tacha
La nulidad que busca dejar sin efecto un acto procesal no contenido en una
resolucin.
La oposicin y la tacha, son medios impugnatorios que cuestionan las pruebas
que son presentadas por las partes. As. Ja oposicin cuestiona la declaracin ele
parte, la exhibicin, la inspeccin judicial y la pericia. La tacha. es el medio para
cuestionar los testigos y los documentos. Por ejemplo. cuando declara un testigo
que se encuentra inmerso dentro de las causales que le impiden testificar.
~ACTIVIDAD NI:
...
11
LECTURA SELECCIONADA N 1:
Bosch. 1990.
!.CONCEPTO
Los medios de impugnacin en su especie de recursos son actos procesales de la parte
que se estima agraviada (o gravada) por un acto de resolucin del juez tribunal, por lo
que acude al mismo o a otro superior, pidiendo que revoque o anule el o los actos gravosos, siguiendo el procedimiento previsto en las leyes. Se trata (salvo Ja revisin) de
una continuidad ele la fuerza de la primitiva accin y ele su desarrollo en la pretensin,
las cuales no se agotan con la resolucin gravosa. Por otro lacio. esta resolucin puede
ser simplemente interlocutoria. O incluso de impulso, o bien definitiva. que pone
fin a todo u.n tracto procesal ante el mismo juez o tribunal, llamado instancia. En tal
caso, el recurso puede abrir una segunda instancia- ante un juez o tribunal superior.
Y an hay regmenes que admiten un nuevo recurso contra las resoluciones dictadas en
la segunda instancia.
Todos los medios de impugnacin ele resoluciones judiciales aparecen con el objetivo
ele evitar la posibilidad de que el error ele un juez o trbunal ocasione una resolucin injusta, o diputada como tal por una de las partes (CAJ.AMANDREI. WEHRLE). Surgen.
pues, de la evidencia para la parle recurrente ( evidencia subjetiva, que no supone
existencia WACH, HELLWJG, GOLDSCHMJDT) de un error, ele un vicio existente
-para la parle- en la resolucin judicial que impugna; surgen tambin, estructuralmente, de la jerarqua de los tribunales (art, 12 LOJ>j).
n. TIPOS DE ERRORES
O VICIOS
Las ele las resoluciones judiciales -yello es aplicable a todos los procesos pueden ser.
segn una paula,
Por vulneracin de normas procesales que se producen durante ese iter mental del
juez, .una vez concluido el procedimiento externo: iter mental, interno. pero que se
va a plasmar en un acto externo como Jo es la resolucin. Son Jos errores de actividad
interna propiamente dichos.
B. Los llamados ele fondo. o defectos de la actividad lgica o que intenta serlo del
juez, que le lleva a una subsuncin errnea hechos a una norma jurfdica que no les es
aplicable. Tales defectos pueden afectar tanto a normas materiales (CAL'\MANDREI)
como procesales de aplicacin en el fallo del fondo del asunto.
Tambin pueden clasificarse los medias de impugnacin. A') En los provocados por
errores de hecho cometidos por el juez en su resolucin, y B') En errores ele derecho
en tal resolucin cometidos ()' segn consideremos las .. reglas de la sana critica podramos hacer de su mala elaboracin o aplicacin, un tercer grupo). (CAJ..AJl.tANDREI,
BELING; PROVTNCLAL).
'Una tercera y para nosotros, fundamental clasificacin se basa en el que sea o no
el mismo juez o tribunal que dict la resolucin impugnada, quien resuelva sobre Ja
impugnacin de Ja misma (as, nacer la distincin entre remedios- es el mismo juez
resolutor el que reconsidera)' resuelve sobre el medio ele impugnacin y recursos propiamente dichos es otro juez o Tribunal Superior el que ve y resuelve sobre Ja impugnacin de la resolucin supuestamente viciada, emitida por el inferior.
Esta diferenciacin la estimamos ele importancia. En efecto, ya la idea ele que el medio
de impugnacin va a ser Visto y resuelto por otra u otras mentalidadesjurd:icas
(diferentes humanamente,
desde Juego), aunque metaprocesal, es bsica. Pero adems,
suscita una serie ele problemas ele tcnica procesal: p.ej., el ele si en el recurso -ya lo
podemos llamar as, y de apelacindebe caber o no Ja aportacin de nuevas pruebas:
y si se admten.y la apelacin la confisemos al mismo juez que Vi la primera instancia, se tratara. de admitirse nuevas pruebas, de una grave derogacin al principio de
...
SJ
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
m.
LOS REMEDIOS
Intil repetir la definicin de los que llamamos remedios en el ordenamiento espaol; existen tres, reductibles a uno: a que en ellos sea el mismo juez o tribunal que dict
Ja resolucin impugnada, el que los examina (vea) y resuelva. Pero las leyes diferencian entre A) reposicin (arts. 376 y ss, LEC; 4)'151 LPL; 92 a) LCA: en general salvo
en la LCA, se trata ele reposicin cuando la autoridad judicial que dict la resolucin
impugnada a la que resuelve sobre el remedio es un juez individual: en la LECR1M
se llama a este remedio (y conste que nuestras leyes los llaman tambin recursos),
ele reforma, an. 220; pero .-esn el remedio de reforma el mismo que el civil de
reposicin, hasta el punto de que, al menos por tres veces, los autores de la LECR1M
llamaron reposicin a lo que es reforma.
Si el remedio se intenta contra una resolucin - una providencia, regularmente - de
un Tribunal colegiado. asume el nombre de splica (pero es ese mismo Tribunal el
que la resuelve) (art.402 y otros LEC; 236 y otros LECRIM; LCA, arrs. 62-3 y 92).
W. LOS RECURSOS. SU CLASIFicACIN.
...
V. LAAPELACION.
...
85
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
sin al derecho espaol. Evidente nos parece que se u-ata de una accin y pretensin
autnomas, si no completamente independientes;
autnomas pues guardan cierta
y clara relacin con un hecho y acto procesal concreto anterior: con la sentencia que se
va a atacar por injusta,
En efecto, la demanda- (an. 1803 LEC, le da su correcto nombre) de revisin cspaola, presupone la existencia de una sentencia firme, que est surtiendo efectos de cosa
juzgada, incluso ya ha sido ejecutada quizs: por ello no se la puede encuadrar dentro
del derecho a recurrir-, considerado como una posibilidad inherente a las primitivas
accin y pretensin. ya que stas se extinguieron al producirse aquellos efectos citados.
As pues, la demanda de revisin espaola, puede concebirse tambin como una accin
con pretensin impugnativa, si no totalmente independiente, s autnoma y diferente
de las primitivas, acercndonos aqu de sobremanera a la tesis ele HELLWlG. El inters
que mueve a dichas accin y pretensin est. apoyado en una base tctica nueva y muy
diferente la que fue tratada en el proceso anterior. Esto queda an ms claro en el
proceso penal, en el que la base de hecho puede ser exactamente la opuesta a la que
provoc lasentenciafirme que se uata de eliminar (arg. en HEUSLER) (art, 2.a clel art,
954 LECR.IM).
Si la nueva base fctica es tan importante r correlativa a la verdad ms aproximada a la
objetiva, que ante ella queda patente la defectuosa justicia obtenida en el proceso ya
terminado. cuando no queda ningn recurso ordinario por ser la sentencia firme, es
lgico arbitrar un expediente mediante el cual se haga desaparecer, a aquel proceso y
se pueda incoar otro nuevo: otro proceso en el que los nuevos hechos suministren una
nueva base de una resolucin justa. Se trata de destruir la presuncin (sic, art. 1251
y 1252 Cd. civ.) de verdad de cosa juzgada; se dirige el proceso contra otro proceso.
Si se tratase de un nuevo recurso en el mismo proceso, es evidente que, guardando
los medios de impugnacin UIJ orden, debera haberse instado antes la apelacin y la
casacin. si era legalmente posible, cuando, en realidad. puede no ocurrir as, e interponerse la revisin directamente contra una sentencia dictada en primera instancia
cualquiera que sea su entidad, hasta la mnima.
Adems, no deja de repugnar al concepto de proceso. que uno de sus estadios propios
tenga exclusivamente la finalidad de provoc;u- uno nuevo y contrario sobre el mismo;
sustituimos esta idea, en la revisin. por la ele tres procesos consecutivos: el que termin
por sentencia con cosa juzgada, el rescinden te del mismo y el que. tratndose de delilos pblcos, se abre en lo penal (pero no en lo civil, en donde queda al arbitrio de las
partes, art, 1807 LEC).
Pero an hay una razn ms en favor de la opinin de ser la naturaleza de la revisin la
de una accin nueva con pretensin Impugnatoria. autnoma con respecto a las ya tratadas en el proceso anterior. En efecto fijmonos en que la fundamentacin de la pretensin impugnativa, de revisin elemento inexcusable de Ja pretensin en su razn
o fundamentacin ... - es totalmente opuesta a la de la primltiva pretensin; no puede,
pues, tratarse de la misma. Ha habido Jo que casi metafricamente podra calificarse
de Cambio de demanda .. y ello supone para nosotros la desaparicin o retirada de la
anterior, }' la colocacin de una nueva. por el mismo titular, en su puesto (PAIREN
GLTJLLEN).
Con respecto al recurso de audiencia al rebelde o de rescisin, nicamente civil en
Espaa. debe ser considerado como un tracto del mismo proceso, derivado ele una especial situacin del demandado .. in absentia, el cual comparece despus ele haber transcurriclo los plazos para interponer los recursos de apelacin y en su caso de casacin.
Sin culpa suya (y as ha de probarlo) ha perdido las posibilidades ele contradiccin y de
defensa procesal y material, por la cual razn, una vez mostrada dicha falla ele culpa o
negligencia, es lgico que se le concedan nuevamente tales oportunidades -.volviendo
atrs el procedimiento, reabriendo posibilidades ya ordinariamente precluidas. art,
783 LEC; y como en tales oportunidades ha de aportar un material fctico y jurdico
nuevo pa1-a el demandante presente, es tambin lgico que se ci a ste la posibilidad
de contradecirle del modo ordinario (art. cit. LEC).
...
No se opont' a esta idea, entendemos, el que exista ya una sentencia que haya surtido
determinados efectos. Estos, en realidad (art. 787 LEC). constituyen una especie de ejecucin provisional, en beneficio del trfico jurdico, ms bien que consecuencias de la c.
j. material (de la que no se da uno de sus fundamentales efectos: el de hacer el proceso
irreiterable): ejecucin provisional subordinada a la condicin resolutoria de que, en
los plazos previstos por la LEC (arts. 774 a 777). comparezca el demandado .. rebelde .
Muestra igualmente de que se trata, en tocio caso, de las primitivas accin y pretensin,
en el que, si el demandado rebelde comparece despus de dictarse sentencia, pero cien-
tro de los plazos en que an puede interponer los recursos ordinarios, puede hacerlo.
arts, 771y772 LEC, pero no podr recurrir en audiencia (art, 771, -slo-): y que, si
comparece antes de dictar la sentencia en la primera o segunda instancias, se le concede
la posibilidad de recuperar trmites prcticamente (en especial, Jos probatorios, art. '767
LEC).
En resumen, el llamado recurso de rescisin o audiencia al rebelde . no es, en cuanto
a naturaleza jurdica, sino una recuperacin -debidamente justificada- de trmites
procesales desaprovedos y recluidos por ausencia.
XI. LA NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN 11\.lPUGNADA.
Por ej .. KOI-ILER y MORl'ARA pretendieron resolver el problema de la naturaleza, o
mejor, d.e la esencia jurdica ele la sentencia sujeta a un recurso pendiente, acudiendo al
concepto de la condicin resolutoria; para ellos y para otros autores la sentencia de primera instancia est sometida, en cuanto a .su normal eficacia, a la condicin resolutoria
de que no se interponga recurso contra ella. Lo mismo ocurre con la sentencia dictada
en apelacin con respecto al recurso de casacin.
A esta doctrina se ha opuesto, certeramente, que en tal casa no se comprende que
la ejecucin provisional (civil, no penal) sea excepcional (y a ampliarla ha tendido la
reforma de la LEC espaola de 6/8/84), cuando debera ser la regia (UGO ROCCO,
CJ-l!OVENDA y olros). De otro lado, especialmente MORTARA incurri en el mismo
error que antes atribuimos a PROVNCL'\LI: esto es, el de no reconocer la diferencia de
Jos enfoques esttico)' dinmico del derecho (material y procesal), no valorando debidamente el efecto de cosa juzgada formal an no producido por la sentencia todava
sujeta a la posibilidad de impugnacin.
Para UGO ROCCO. la sentencia no firme tenia absoluta eficacia y la desarrollaba desplegando plenos efectos jurdicos hasta que. en su caso, era revocada por una segunda:
se trarara ele una sentencia sujeta a revocabilidad, posible de distinguir de la condicin resolutoria .. , en que sta Liene eficacia sobre los efectos juridicos del acto, y la
revocacin sobre su misma existencia. Incurri este autor, en contradicciones. si se la
quera aplicar con carcter de generalidad, a todos los recursos que no explicaba la
excepcionalidad- de la ejecucin provisional civil.
CA.LAM.ANDREJ opin que, en realidad. la sentencia sujeta a un recurso, no tiene una
eficacia de tal sentencia: no tiene el valor de declarar un derecho, el cual slo comienza a existir (o se extingue) cuando queda excluida la posibilidad de recurso - cuando
aparece la cosa juzgada (MANZ)Nl}; dejemos aparte la revisin, que no es un recurso
propiamente dicho-. Esto es, la eficacia de la sentencia est sujeta a una condicin suspensiva.
Parta CARNELUTTI, de la base ele la distincin entre la imperatividad .. y la inmutabilidad de las sentencias. Lleg a la conclusin de que, por razones de garanta y
de utilidad, se da una presuncin de justicia de la sentencia que ha causado efecto de
cosa juzgada formal pero an no material (inmutable>,, pero no imperauva-), por lo
que esta presuncin basta pa.rn permitir que la sentencia se utilice mientras no se da
el efecto de cosa juzgada material, vinculando a las partes de aquella manera para la
composicin del litigio.
Esto es, CARNELUTII llevaba la cuestin al campo de la ejecucin provisional. Y su
argumentacin era algo as corno la de pretender pasar ele "ejecucin provisional a
'~usticia provisional. Este paso", muy largo de por s, resulta an ms remiLinclonos-a
ideas puramente procesales. por cuanto que, mientras la sentencia sea susceptible de
un recurso ordinario, el proceso no ha terminado; no ha aparecido una verdadera situacin jurdica esttica, de contenido material el que el proceso tuviera; puesto que en
tanto sea posible un recurso ordinario, dicha situacin -plasmada en la sentencia que
an no surti efectos de cosa juzgada material- puede desaparecer si la sentencia del
recurso es contraria a ella.
COLOMBO defendi la tesis de CI-llOVENDA modificada por CALAMANDREI. esto
es, la de ser la sentencia sujeta a recurso un acto sometido, a condicin legal suspensiva:
pero en cuanto se la quiera valorar como expresin autntica de la funcin judicial.
mientras esa condicin no se cumpla, es un simple elemento de la verdadera sentencias.
Esto es, COL01"IBO se mostr partidario, con CI-llOVENDA, de considerar a la sentencia en tal estado como una situacin jurdica procesal. Habida cuenta la doctrina
de, aplicable aqu en sentido muy lato, nos parece que sta sea la verdadera -o aproximadaposicin a adoptar. apreciando en lo que valen las ideas de CA.lAMAJIIDREI
y de VASSALLI sobre la condicin suspensiva, as como las ele CARNELUTrr sobre lo
utilitario de la ejecucin provisional (slo civil}. Es decir, la sentencia sujeta a la posibi-
...
SJ
'
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
lidad ele recurso ordinario (apelacin, casacin), es una situaciu jurdica ele espera de
que se produzca o no la Interposicin del recurso y de que ste llegue a su fin; si no se
producen aqulla o ste (por medio ele otra sentencia, claro est). acta la - condicin
suspensiva, y Ja sentencia pasa a ser tal, completa.
Pero en realidad, para ver claramente el valor de Ja sentencia sujeta a impugnacin (o a
posibilidad de impugnacin) es preciso partir ele la diferente naturaleza ele los llamados
.. recursos ordinarios para nosotros, Jos de apelacin y casacin y Jos llamados recursos extraordinarios los "que van contra sentencias que ya han surtido efectos ele cosa
juzgada material, la -revisin.
Como ya se ha visto los, los primeros emanan de un derecho a recurrir (CALAMANDRE[) inherente "a-las primitivas acciu y pretensin mientras subsistan estas posibilidades la sentencia-no es sino una situacin jurdica procesal ms, de gran contenido,
pero que puede" prolongarse de ah la condicin suspensiva .. que se cumple si se
sustancia y se resuelve el recurso en su favor.
Por el contrario el llamado recurso ele revisin surge de una accin y pretensin diferentes de las primeras autnomas si. no independientes" como quera HELLYMG una
accin con pretensin mpugnatoria-: mientras esta nueva acciono )r pretensinno
se ejercitan. la sentencia anterior llega a gozar de cosa juzgada y es ordinariamente-no
provisionalmenteejecutada. En este caso, entendemos que tal sentencia es un acto
con plena eficacia, pero sujeto a revocabilidad a travs de un nuevo proceso, diferente
del primero: obra aqu una especie de condicin resolutoria, no exacta. ya que el plazo para promover la revisin penal se extiende mucho e indeterminadamente (arts.
955, 960 )' 961 LECRM espaola).
En cuanto al recurso de audiencia al rebelde. (civil), como en realidad se trata ele una
recuperacin de oportunidades procesales perdidas de manera no culposa, el carcter
ele la sentencia dictada en rebelda del demandado, es nicamente el de una situacin jurdica procesal especial. que dura hasta que el transcurso de los plazos (de 4, 8
y 12 meses, art. 775 y ss. LEC) excluye por preclusin la audiencia al rebelde; mientras
tanto, el actor favorecido con tal sentencia, goza ele los beneficios de una especial ejecucin provisional pen-arnnes de utilidad, pero est sujeto a la condicin suspensiva de la
posible comparecencia en plazo, del rebelde.
Los conceptos emitidos hasta aqu son fundamentalmente aplicables tambin al proceso penal; respecto a los posibles recursos de apelacin y ele casacin. No obsta la
ejecucin de las sentencias; ya que el tiempo qlLe el condenado ha pasado en prisin
preventiva se le computa a efectos del cumplimiento ele la pena (art. 33 Ccl. penal): y
adems, los abusos de la misma pueden dar lugar a una indemnizacin al daado (arL
292 yss. LOPJ de 1985).
XD. EL GRAVMEN.
l. -Es una fundamental base de los recursos y consiste en la diferencia entre lo solicitado por el recurrente en s.u demanda querella, etc. y lo obtenido en la sentencia a
gtto (GRAF ZU DOHNA STEN-JOAs SCHONKE, ROSENBERG, WrECKZOREX,
SAUER, GOLD SCHMIDT, PRJETO CASTRO, G1:v!EZ ORBAl\'EJA, etc.): supone la
violacin ele una evidencia ele inters jurdico de dicha parte (STE[N, SAUER. ULLtvI;\i'\fN).
2. - En Espaa=-cno como en otros ordenamientos, en los que se exige un .grav;,mH~n..
mnimo para poder recurrir, p.ej., los !lJ 1, 551 a, 545 ZPO ele 3a RFA- no existe
tope a quo .. "del gravamen, que, as, puede ser muy pequeo. Esta falta ele suma
gravarnlnis- la viraos al admitirse incluso el recurso ele casacin en asuntos de cuanta
inestimable, derechos polticos y honorficos, filiacin y paternidad. etc. (arg. art. 483
y484 LEC)
3. - El gravamen pueden sufrirlo las partes en un proceso; pero la sentencia debe haber surtido defectos de cosa juzgada: y no hay gravamen, segn el TS. para las personas
a las que la cosa juzgada no afecta
Pero incluso puede haber gra\amen para Ja Comunidad social. De ah que tambin el
tvfF pueda interponer recurso de casacin en inters ele la ley en lo civil, art, L 718
LEC, en cualquier tiempo. Y en lo penal, el gravamen para la Comunidad social. hace
que el MF est legitimado -la figura del gravamen lie1~e mucha relacin con la de la
legitimacin -para interponer recursos (art. 854 LECRlM).
4.- El gravmen se ha ele producir en el fallo de la sentencia, y no a travs de su fundamentacin (doctrina del TS; SCHNEIDER, WlEZKZOREK, GRUNSJ-U).
...
no
existir una
<St111la
El problema ele los presupuestos procesales en Espaa (salvo lo previsto para el juicio
ele menor cuarua y el verbal, claramente) se rige por el viejo sistema romanista de las
excepciones dilatorias. por lo que las sentencias que rechazan demandas por inadmisibles procesalmente, y no por infundadas, producen gravamen (y lo mismo lo causarn
los autos de sobreseimiento- del nuevo an. 693 LEC, en la cornparecencia).
El TS declara. que no hay gravmen cuando la sentencia le fue favorable en el fondo
del asunto, aunque no admiti algunas de las excepciones procesales alegadas previamente (las de '.'falta de agotamiento de la va gubernauva- o la de incompetencia .. SS.
20/5/ 4] y 16/12/77). En otros casos, el TS ha sentado la doctrina de que la aceptacin
de la pretensin principal implica las de las subordinadas a ella; as, una sentencia que
condene por acto reivindicatoria" implica la consecuencia de la devolucin de los frutos (SS. de 12/3/46;10/12/51);
la sentencia que declara nulo un testamento, reconoce
implcitamente la nulidad de las inscripciones verificadas en Registros Pblicos como
consecuencia ele aqul (l/7/48. 28/6/41, 30/12/44,3/4/35): pero s existe gravamen
contra el demandante que triunfa en una pretensin subsidiaria, pero no en cuanto a Ja
principal (S. 27/2/909).
Si se trata de un gravamen penal (v.gr., por haberse utilizado documentos falsos, que
dan lugar a una condena por uh tribunal penal) eraste recurso -que en Espaa es el de
revislnv-e-; y est gravada [a parte contra la que se dict la sentencia que se impugna
mediante la demanda de revisin civil.
En materia penal hay que tener en cuenta t1uc la idea de grav.\men rige para tocias las
partes, y que, en materia de delitos pblicos, acta como parte imparcial- en defensa
de la legalidad de los derechos ele los ciudadanos y del inters pblico tutelado por la
ley .. el Ministerio Fiscal (arts. I y 2 Cuatro del Estatuto del MF de 30/12/81).
El gr:wamen hay que estimarlo por la gravedad de la pena impuesta en. la sentencia (segn la escala de penas del Cdigo penal, art, 27 y ss.). Puede sufrirlo una de las partes
particulares. o el Ministerio Fiscal. como tal; en cuanto al impacto de la fundamentacin, recordemos que las calificaciones ele las partes en el juicio oral constituye el marco
de accin del tribunal, pero no lo vinculan sino en los lmites de la tipicidad del delito
(no del grado ele participacin en l) ni en los casos ele concurrencia de normas, ni en
aquellos en que haga uso ele la facilitad que le concede el art. 733 LECRJM (que hay que
completar y no desechar con frmulas -aunque bellas- que encierran inseguridad,
art. 794, nuevo, 3). Y tengamos en cuenta que, en ltimo grado, es el propio tribunal el
que completa el supuesto de hechos sobre el que'"'' a dictar sentencia (artculos diferentes, intervenciones del tribunal en el juicio oral; esp. el art, 729-2 y el 746-6), sin tener
...
89
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
claro: el de la. viuda, ascendientes o descendiente lereconocidos del condenado Injustamente y fallecido;
.. de revisin- eu favor del fallecido, para rehabilitar
del verdadero culpable en su caso (art, 961 LECRfM).
...
Las comunes prohibiciones impuestas a los tribunales ad quem de reformar en perjuicio de los recurrentes y sin su iniciativa, las sentencias recurridas (a menos, decirnos y
repelimos, que medie peticin en tal sentido, ele la parte contraria), es una derogacin
del sistema oficial intra-procesal en favor del dispositivo intra-procesal (SC.J-fULTLF..NSTElN). 'fa] como el juez que descubre un defecto en la sentencia despus de ser sta
firme o de haber prelucido los plazos del mal llamado recurso ele aclaracin, art,
267 LOPJ, no puede corregirla ele oficio (con las cxcepcones del citado recurso de
aclaracin y de su oficio en el plazo fijado en la LO".J), por consideraciones procesales
que se sobreponen a las consecuencias lgicas del sistema de construccin de los recursos. (Ya que, en pura doctrina, se ha dicho que el efecto devolutivo de los recursos,
combinado con el tenerlos como una continuacin del proceso, llegara a autorizar la
reformatio in peus. CALAM:ANDREl; contra l, SCHULTZENSTElN], as tambin
se facilita al gravado la posibilidad de pedir una nueva sentencia sin correr el riesgo de
que en la misma se incremente, el gravamen que ya soporta por la primera (vos KRlES,
JBAM%NN, '.BRGGER VON LOSTORF). Una amplia consideracin -'de las finalidades del proceso. de obtener como ltimo resultado una ;:paz acorde con los fines
del Ordenamiento Jurdico a travs de .la. actuacin jurisdiccional de los Tribunales,
conducira al; resultado filosfico de llegar a la admisibilidad de la reformatio in peius
en los recursos, -puesto que. considerando el proceso desde el punto, ele vista de su
'finalidad ele Justicia, slo habra -reformatio in melius (SEUFIERT).
Para el futuro, se habra ele tener en cuenta, en el proceso penal, ele modo muy predominante. el inters ptiblico que es contenido del mismo. Si nos colocamos doctrinalmente veremos que. la especial posicin del MF es causa de que, en ocasiones, el inters
ele la., sociedad. a la cual representa. exija que se solicite una nueva sentencia mas
grnvosa para el condenado, Aqu-y el fenmeno de que el MF recurra las sentencias
de condena, por haber ele pedir an ms, es corriente. art, 854 LECRrM; no hay reformatio in peius puesto que ha habido una iniciativa ele empeorar" ajena al tribunal-:
mas esta consideracin de inters de la comunidad nos lleva a un extremo de mucha
importancia, relacionado con el fundamento de la reformati.o in peius: esto es. el problema de la revisin penal contra el ya condenado o contra el injustamerue absuelto.
[Ya la prudente doctrina suiza aceptaba la idea, basndola en las ideas de defensa de la
comunidad: entre nosotros, la ve con Ja mayor calma-cientficaGMEZ ORSANEJA; y la hemos propuesto en Congresos Internacionales.
C-0n limitaciones y filtros. que
aqu no es el caso de exponer (cfr. nuestro trabajo internacional. en las .. Actas ele las IX
Jornadas fberoamercanas de Derecho Procesal -, Quito. 1983, T. l. Algunas Bases para
la reforma procesal penal en Espaa y pases iberoamericanos, en "La Ley-, Madrid,
25/ L0/84].
ya hemos visto que en la actual regulacin haba una cierta posibilidad de que la revsin en favor de un condenado produjese un efecto indirecto en la mayor condena ele.
un correo.
Tornando a la -reformatio in peius, sta no existe si la parte recurrida -se adhiere al
recurso, esto es. recurre a su vez (arts. 849, 858, 705, 892 sobre apelacin civil; 873
LECRJM. para la casacin penal): no cabe la casacin adhesiva- civil, cosa extraa.
aunque s, naturalmente, varias partes recurrentes en un solo recurso, art. 1713 LEC),
ya que esa adhesin la transforma en recurrente a su vez, .y, por Jo tanto, puede
perder su recurso .. adems del ele la otra parte. Repetimos, Ja -rcrormauo in peius slo
se produce cuando el tribunal ad quem" lo hace, sin excitacin ni peticin de parte,
sino de oficio.
en lo penal, por Ja idea de gravamen, ya se ve que la refonnatio in peus es una nocin
relativa, por la pluralidad ele partes.y por el que el tribunal pueda, legalmente, actuar
ele oficio, saltando sobre las peticiones ele las partes (a travs del art, 733 y. arg. En el
793-7, procedente de la Ley de 28/12/88 con los lmites del) o bien, Sobrepasndolas ..
y obligndolas indirectamente a formular otras ms o menos graves. al usar de sus facultades de direcciu de la prueba en el juicio oral.
En materia laboral, cabra algtin .caso de autorizacin de la reformatio in peius- o de
alguna figura diferente; as, p.ej., en el art, 94 de Ja l.PL se autoriza a losjueces ele Trabajo a imponer multas a los litigantes- -incluso al, vencedor-eque obrasen de mala fe o
con temeridad notoria (de oficio, correccin disciplinaria); del art, 227 LPL en relacin
con el 104 LPL. tambin podra pensarse una posible reformatio in peius, compensada por el Estado; una reformatio in peius-, podra'scr la del art, 182, de prdida del
depsito hecho obligatoriamente por el recurrente en suplicacin o en casacin, no
slo por perder el recurso (ah no hay ya reformatio in peius) sino tambin cuando
se desista por los interesados de los recursos entablados ni cuando, debido a Ja forma
en que fueron planteados, los Tribunales superiores resuelvan denegar el recurso sin
entrar en su fondo (art, 182 LPL); el supuesto de prdida del depsito por desistir del
recurso se aproxima mucho a te reformatio in peius, y ms, tal prdida, cuando el Tribunal ad quem no entre en su fondo por obstculos procesales. que no consta fueran
denunciados por la parte recurrida.
Cierto e: que en el proceso laboral, en general, no impera el sistema dispositivo, ni el
extra-procesal, ni el intra-procesal, sino ms bien el oficial. y con potestades tuitivas
de los juece:. para suplir la gnorancia de las partes, que pueden actuar sin defensa por
Letrado (pero no en casacin).
Una espacie de reformado in melius-, consecuencia del litis-consorcio (?) de condenados, se halla en el art, 903 LECRIM: Cuando sea recurrente (en casacin, se entiende)
uno de los procesados (mal ulizada la expresin), la nueva sentencia aprovechar a los
dems en lo que le.; fuere favorable, siempre que se encuentren en la misma situacin
...
Sl
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
que el recurrente y les sean aplicables los motivos alegados por les que se declare la casacin de la sentencia. Nunca es perjudicar en lo que es sea adverso ...
XIV. LOS "EFECTOS,. DE LOS RECURSOS
Trtase de determinar su repercusin,
uibunal ante l.
sobre la jurisdiccin
y competencia
del juez o
As, el efecto devolutivo consiste en que el recurso es visto resuello por un juez o tribunal superior a aquel que dict la resolucin impugnada. Esto es. se trata de un efecto
ele los recursos propiamente dichos, ya que los remedios se ven y resuelven por el
mismo juez o tribunal citados (cfr. supra).
Por lo tanto, los que hemos incluido en la familia de recursos .. sur.ten. a nativitate.
por su esencia, el efecto devolutivo,
Adems, el medio de impugnacin, en su Lrmite, en s11 procedimiento propio. puede
detener el del fondo del asunto si la resolucin impugnada fue simplemente interlocutoria o incidental (haciendo as que el procedimiento sobre el fondo se detenga hasta
que el recurso sea resuelto por el juez o tribunal -ad quem), o incluso impidiendo la
ejecucin de una sentencia definitiva. Es el llamado efecto suspensivo.
Ambos sistemas -el ele admitir los recursos con efecto suspensivo o sin l- tienen sus
ven Lajas e inconvenientes: el de admitir que el recurso inrerlocutorlo o incidental suspenda el procedimiento sobre el fondo, expone a la chicana; pero el no suspender
dicho procedimiento expone. si el recurso prospera ..., a hacer intil todo el trabajo
procedimental desarrollado sobre el fondo miemras el recurso se tramitaba y a la proclucdn de perjuicios irreparables.
En realidad, y por razones de oportunidad y de economa procesal. no podemos quedarnos acogiendo sin excepciones la idea fundamental de la Condicin suspensivani la de la condicin resolutoria bajo las que quedara la resolucin impugnada. La
economa procesal puede exigir -yexige en no poca~ ocasiones- el efecto -no suspensivo .. del recurso: mas, so riesgo de desvalorizar tal recurso, cuando se trate de resoluciones definitivas. la continuacin del proceso -la ejecucin forzosa- debe ser
provisional, dependiendo el tornarse definitiva de que la impugnacin de Ja sentencia
sea rechazada: y garantizando con cauciones u otros medios, el caso de haber de deshacer la ejecucin .
Todos estos problemas, de solucin oportunista -dependen de la economa procesal y
no se plantearan casi en un proceso inmediato, oral, concentrado totalmente en una
sola audiencia .. , lo cual es casi imposible- deben tratarse en los respectivos procesos.
Aqu, solamente. la advertencia de que el efecto suspensivo de los recursos, en el
proceso penal, debe ser muy cuidadosamente medido: en efecto, de un lado, puede
poner en peligro la misma finalidad del proceso penal. y de otro, lo puede prolongar
indebidamente. Complicar el problema la existencia ele medidas cautelares como la
de la prisin preventiva: admitamos recursos con efecto suspensivo del curso del procedimiento sobre el fondo, y esa prisin puede devenir mucho ms larga ... De ah que
nuestra LECRlM, en su art, 217 y ss., ya prevea indirectamente -y lo hace- que los recursos de apelacin durante la instruccin tendrn solamente efecto devolutivo (arts.
384, 517, etc.). por el favor rei; pero no se admitirn con efecto suspensivo, tambin
en favor rei, otros, como el que cabe contra el auto de desestimacin ad limine ele
la querella (art, 313). Naturalmente, Los recursos contra las sentencias se admiten con
efecto suspensivo (arg. 792-Seguncla., 861 bis a), arg. 861 bis b) LECRlM).
Y se har necesario poner mucha atencin en ejecuciones prematuras de sentencias,
que puedan hacer intil un recurso (arg. en la S. TEDH m el caso BARBERA, etc .. v.
Espaa, nm. 24/1986/122/171-173,
de 6 de diciembre de 1988).
BIBLIOGRAFA
...
siguisemos citando bibliografa, siempre en i elacin con los que llamamos medios de
impugnacin, la listase hada infinita, desde BLOW (ob. cit.), pasando porKOHLER,
KEIX'v\'JG, hasta el presente EAUR, HABSCHEID. sin olvidar a F1. STEIN, ni a]. GOLD
SCHMIDT, ni a POHLE.
La doctrina, sobre el problema, tan discutido y complicado del principio procesal del
Derecho a ser odo ( Der- Anspruch auf rechtliches Gehr tipo constitucional y::i
enunciado en el Derecho Romano, en el Reino de Arngn, en el de Castilla se halla
ya en Aragn, en su Colecciu de Fueros y Observancias; y, en especial el recurso de
Manifestacin, mucho ms eficaz que el Habeas Corpus; quien quisiere, lea mis
numerosos trabajos de comparacin entre el "Habeas corpus y la Manifestacin criminal de personas. aragonesas. Como resumen -incluido un proyecto de articulado
legal dal art. 17-3 de la Constitucin espaola en vigor-, el urulado Habeas corpus y
Manifestacin, en mis Estudios de Derecho Procesal Civil, Penal y Constitucionalv,
T. l. pgs. 313 a 466: la Ley espaola sobre el Habeas cm-pus. de 24 ele mayo de 1984.
no hace sino dividir la continencia de la causa- (detenciones ilegales, [uez legal,
pero ... tambin se puede torturar durante la detencin).
Todo esto tiene mucho que ver con el principio Anspruch auf rechtliches Gehr, llevado, preemineruemerue, como es natural, a la materia procesal criminal.
Cfr. -nattu:almentesobre el tema, la esplndida obra ele Leo ROSENBERG Zivilprozessreoht =-coutnuada dignsimamenle por SCHWABE-, siempre sus ediciones
ele Munich, ed. Beck.
General de ESDEN.
Carnelutti. Francesco. Instituciones del Proceso Civil. Quinta Edlciau. Vol 1. EJEA. 1950.
Carrion Lugo,Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Tomo l. Editorial Grijley
Couture, Eduardo. Fundamentos de Derecho Procesal Ciuil: Tercera Edicin. Editorial Depalma. Buenos Aires. 1973.
Devis Echandia, Hernando.
Buenos Aires. 1984.
Hasembank Armas, Maria Isabel. La Tutelajurisdiccional Efectiua:Materiales del Diplomado de Derecho Procesal General - ESDEN.
VESCOVI, Enrique. Elementos para. una Teora General del Proceso Civil LaJi11oa111erica.110.
Universidad Autnoma ele Mxico. Mxlco 1978.
BIBLIOGRAFA SEGN APA:
h !lp: / / spij .m in jus ..gob. pe/ CLP /con ten idos.di 1 ?f=tem p la tes&fn=clefaul t-tuocodprocivil. h bn&vid=Ciclope:CLPdemo. Revisado el 29/09/2012
...
SJ
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
VIRTUAL
IV
Sealar Verdadero o falso, segn corresponda (Cada pregunta equivale a dos puntos)
l.
En el Cdigo Procesal Civil se busca que el proceso pase por todas las etapas, de
manera obligatoria. ( )
2.
3.
4.
Deben de actuarse todos los medios probatorios ofrecidos por las partes en la de
manda y contestacin. ( )
5.
Marcia plantea una demanda contra Renato, en dicha demanda se seala como
petitorio la solicitud de alimentos a favor de Marcia: sin embargo. Usted como juez
al leer la demanda se percata que los hechos precisados en ella hacen referencia a
que el seor Renato sale todas las noches a beber y que no trabaja. Como declarara
la demanda:
a. Fundada.
b. Infundada
c. Inadmisible.
d. lmprocedenre.
e. lnalendible
7.
8.
Marta inicio un proceso contra Marlin, pero debido a una mala asesoria presento la
demanda ante un juez incompetente. Qu puede hacer Martn:
a. Solicitar la nulidad de lo actuado.
b. Presentar una excepcin.
c. Presentar una defensaprevia.
d. Presentar una queja.
e. N.A.
...
9.
Karina fue demandada por josefina. por incumplimiento de contrato. Sin embargo.
con anterioridad Josefina le haba iniciado otro proceso a Karina con la misma pretensin. el mismo que tuvo una sentencia infundada, En ese sentido, Karina presenta
una excepcin de Cosa juzgada, la que tiene:
efecto suspensivo.
b. Un efecto perentorio complejo.
a. Un
JO. Juana inicio un proceso contra Maleo. Mateo al recibir la demanda decidi no contestarla. Sealar la afirmacin correcta:
a. El contestar la demanda es una obligacin procesal.
b. Se debe declarar rebelde a Mateo. si ha finalizado el plazo establecido.
c.
...
95
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
MODALIDAD
ANEXO
VIRTUAL
6. B
2.
l.
3. E
4.
5. A
..,
8. B
9. B
10.A
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD 11
l. V
6.
2. F
3. V
4. F
7.
5. F
10.E
8. D
s.
2. V
3. F
6. D
7. D
4. F
8. A
9. B
5. F
10. B
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD IV
F
6. D
2. F
7. B
3. F
8. B
9. B
l.
4.
5. F
...
10.E
...
SJ
~UNIVERSIDAD
...
CONTINENTAL
...
MODALIDAD
VIRTUAL