DAS OBRIGAES DE DAR, FAZER E NO FAZER.

AS OBRIGAES
O direito as obrigaes foi introduzido no Cdigo Civil (1916), em seu livro
III, Ttulos I a IX, e o Novo Cdigo Civil (2002), que mantendo a sua terminologia,
consagra-o em seu Livro I, Ttulos I a X tendo a obrigao mantido o seu sentido, ou
seja, designando um prestao a ser cumprida pelo devedor ao credor, existindo
assim uma relao obrigacional, um crdito e uma dvida.
Esse ramo do direito est diretamente ligado s relaes econmicas,
e por tal razo no sofre muita interferncia em relao s mudanas de valores e
hbitos sociais. Vale dizer que atravs das relaes de obrigao que o
regime econmico estruturado.
A evoluo histrica do direito das obrigaes ocorreu a partir da diviso
realizada por Aristteles, a qual estabeleceu que as relaes obrigacionais so
divididas em dois tipos: as voluntrias, aquelas decorrentes de um acordo entre as
partes, e as involuntrias, aquelas resultantes de um fato que nasce de uma
obrigao.
O Direito Romano antes de utilizar o termo obrigao nas relaes
jurdicas, tinha como seu equivalente histrico a figura de nexum, uma espcie de
emprstimo, que permita ao credor o poder de exigir do devedor o adimplemento de
prestao de prestao especfica, sob pena de responder com seu prprio corpo,
podendo tambm ser reduzido condio de escravo.
De acordo com Washington de Barros Monteiro (2003, p.5):
A palavra obligatio , com efeito, relativamente recente. No empregou a
Lei das XII Tbuas, nem ele figurava na terminologia jurdica mais remota. O vocbulo
primitivo, empregado para externar o vnculo obrigacional, era nexum, derivado do
verbo nectere (atar, unir, vincular).
No direito romano o termo nexum significava o direito de credor exigir do
devedor o cumprimento de uma prestao, que era considerada quase um direito real,
e a obrigao no direito primitivo tinha como objeto o direito sobre a pessoa fsica do
devedor, ou seja, a sujeio do seu corpo, no respeitando a sua liberdade e sua vida.
Contudo este instituto foi sendo paulatinamente alterado, transformando-se num direito

sobre os bens do patrimnio do obrigado, visando a preservao do principio da

dignidade da pessoa humana.
Concorda Caio Mrio Pereira (2004, p.11):
[...] quando se chega ao sculo VI de nossa era, j pode Corpus
Iuris Civilis consagrar uma definio que apresenta a obrigao como provinda da
vontade, sujeitando o devedor a uma prestao um dare, um facere, e um praestare, e
no uma sujeio do corpo ou da pessoa do obrigado[...].
Nesse sentido assevera Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho
(2004, p.03):
[..] do ponto de vista formal, o grande diferencial do conceito moderno de
obrigao para seus antecedentes histricos est no seu contedo econmico,
deslocando-se a sua garantia da pessoa do devedor para o seu patrimnio.
Tal modificao valoriza a dignidade humana ao mesmo tempo em que retira a
importncia central da obrigao do indivduo no plo passivo, o que possibilitou,
inclusive, a transmissibilidade das obrigaes no admitidas entre os romanos.
Cita-se Vicente de Paulo Saraiva (2003, p.19-20):
[] a intransmissibilidade da obrigao, contudo, foi uma constante em
todas as fases de evoluo do direito romano.
[] a transmissibilidade das obrigaes a tnica, acentuando-se que,
embora a relao jurdica se estabelea entre as pessoas e vnculo obrigacional.
Corrobora com tal entendimento Washigton de Barros Monteiro (2003,
p.10):
O objeto da obrigao consiste numa prestao pessoal. S a prpria
pessoa vinculada, ou seu sub-rogado, adstrita est ao cumprimento da prestao. A
obrigao submete exclusivamente o devedor, ou seu sucessor. Como, porm, ela
no pode exercer-se diretamente sobre a prpria pessoa, por atentatrio dignidade
humana torna-se efetiva mediante atuao sobre o respectivo patrimnio. Em tais
condies embora a obrigao objetive uma prestao pessoal do devedor, na
execuo por inadimplemento desce-se aos seus bens.
Desse modo observa-se que o direito romano e o direito francs tiveram
uma grande influncia na constituio do direito das obrigaes brasileiro, sendo tal
entendimento aceita pela maioria da doutrina e jurisprudncia do pas, uma vez que
tais preceitos so utilizados na prtica at os dias atuais.

CONCEITO.
A obrigao pode ser conceituada como uma relao jurdica, determinada
entre o devedor e o credor, tendo como carter a transitoriedade, e como objeto, a
prestao pessoal devida pelo primeiro ao segundo, garantindo o cumprimento por
meio do seu patrimnio.
Concorda com tal entendimento o ilustre doutrinador Orlando Gomes
(2000, p.8) ao afirmar que a obrigao '' um vnculo jurdico em virtude do qual uma
pessoa fica adstrita a satisfazer uma prestao em proveito de outra''.
Acrescenta o civilista Silvio Rodrigues (2002, p.4):
Afirmando que tal instituto definido como ''[...] vnculo de direito pelo qual
algum (sujeito passivo) se prope a dar, fazer ou no fazer qualquer coisa (objeto),
em favor de outrem (sujeito ativo)''.
Acrescenta o professor Washigton de Barros Monteiro (2003, p. 8):
[...] obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre
devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva
ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs
de seu patrimnio.
Corrobora Maria Helena Diniz (2004, p. 3) afirmando que a obrigao visa
"regular aqueles vnculos jurdicos em que ao poder de exigir uma prestao,
conferido a algum corresponde um dever de prestar, imposto a outrem.
Destarte a obrigao uma relao jurdica pessoal a qual vincula duas
pessoas, o credor e o devedor, onde um fica obrigado admitir uma prestao
patrimonial de interesse do outro. As obrigaes possuem elementos que constituem,
bem como so divididas de acordo com o seu objeto, visando a realizao de
especfica ao ou omisso do devedor, ou seja, o cumprimento por este de uma
obrigao.
OS ELEMENTOS DA OBRIGAO
importante informar que a obrigao possui uma estrutura, ou seja, ela
formada

por

elementos

que

compem

relao

jurdica

obrigacional,

sendo constituda pelo vinculo jurdico, pelas partes da relao e pela prestao.
O primeiro elemento da obrigao, conhecido tambm como um elemento
espiritual ou abstrato, o vnculo jurdico que relaciona o poder do credor de impor o

cumprimento de uma obrigao ao devedor, e o dever deste de adimplir o

compromisso firmado entre as partes.
Caio Mrio Pereira (2004, p. 23) entende que:
ele que traduz o poder que o sujeito ativo tem de impor ao outro uma
ao positiva ou negativa, e exprime uma sujeio que pode variar largamente, dentro
porm de dois extremos, que so os seus limites esternos: a seriedade da prestao e
a liberdade individual.
O segundo elemento subjetivo da obrigao dividido em sujeito ativo
(credor) e sujeito passivo (devedor) ; onde o credor tem o direito de exigir a realizao
da prestao, e o devedor tem o direito de cumpri-la.
Segundo Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2003, p. 18) o
credor ''[...] sujeito ativo da relao obrigacional, o titular do direito de crdito, ou
seja, o detentor do poder de exigir, em caso e inadimplemento, o cumprimento
coercitivo (judicial) da prestao pactuada [...]'', e o devedor ''[...] sujeito passivo da
relao jurdica da obrigao. a parte a quem incumbe o dever de efetuar a
prestao [...]''.
Por fim o terceiro elemento da obrigao, ou seja, o elemento objetivo a
prestao do devedor, o objeto da obrigao firmada entre os sujeitos dessa relao
jurdica. Vale dizer que o objeto da obrigao diferente da coisa que a prestao se
especializa, tendo estas finalidades completamente diferentes.

Aduz Caio Mrio Pereira (2004, p. 17):

Que ''[...] o objeto da obrigao uma prestao, e esta sempre constitui um fato
humano, uma atividade do homem, uma atuao do sujeito passivo[...] ''.
A obrigao possui dois tipos de objeto, o direito e imediato e, o indireto e
mediato. As prestaes que constituem o objeto direto e mediato da obrigao podem
ser divididas em: positivas, as quais englobam a obrigao de fazer e; as obrigaes
negativas, as quais so relativas as obrigaes de no fazer.
Afirma Orlando Gomes (2002, p. 14) que o objeto imediato da obrigao
''[...] a prestao, a atividade do devedor destinada a satisfazer o interesse do credor
[...]'', e o objeto mediato ''[...] o bem ou servio a ser prestados, a coisa que se d ou
o ato que se pratica [...]''.

Assim o instituto da obrigao apresenta trs elementos necessrios a sua

constituio, quais sejam, o vnculo jurdico, as partes na relao obrigatria e a
prestao, sendo primordial a presena dos mesmos juntos para a formao deste
instituto, pois caso contrrio, sua concepo no ocorre.
CLASSIFICAO DAS OBRIGAES
A classificao mais importante das obrigaes, adotada pela legislao
brasileira, foi inspirada no direito romano, o qual tomou como base o objeto da
obrigao, ou seja, a sua prestao sendo que esta consiste em um dare (dar), facere.
(fazer) e non facere (no fazer).
Observa o civilista Silvio da Salvo Venosa (2002, p.74-75):
Ambos os Cdigos brasileiros ativeram-se, sem dvida, a essa
classificao romana, tendo distribudo as obrigaes igualmente em trs categorias:
obrigao de dar (coisa certa ou coisa incerta), obrigaes de fazer e obrigaes de
no fazer. Assim afastou-se o Cdigo somente das obrigaes de prestar termo que
era ambguo. Essa estrutura mantida integralmente novo Cdigo.
As obrigaes podem ser classificadas em positivas ou negativas, sendo
estas ltimas as obrigaes de no fazer, que se realizam atravs da absteno de um
ato pelo devedor. J as obrigaes positivas, so as obrigaes de dar e fazer, as
quais se efetivam mediante um ato do devedor.
Quanto ao sujeito (elemento subjetivo) as obrigaes podem ser divididas
em: fracionrias, d-se quando ocorre uma pluralidade de devedores e credores.
Quanto ao sujeito (elemento subjetivo) as obrigaes podem ser divididas
em: fracionrias, d-se quando ocorre uma pluralidade de devedores e credores,
devendo cada um responder por parte da dvida, ou tem somente direito a uma parte
proporcional do crdito; conjuntas, tambm conhecidas como obrigaes unitrias,
caracteriza pela pluralidade de devedores ou credores, sendo imposto a todos o
pagamento em conjunto de toda a dvida; disjuntivas, quando existem devedores que
se obrigam alternativamente a quitao da dvida; e solidrias, quando cada devedor
pode ser obrigado a realizar o pagamento da dvida por inteiro.
Em relao ao elemento objetivo, a prestao, as obrigaes podem ser
decomposta em: alternativas ou disjuntivas so aquelas que tm como objeto duas ou
mais prestaes, e tendo o devedor a obrigao de cumprir apenas uma delas;

facultativas, tem apenas um objeto, mas o devedor tem a opo de substituir a

prestao devida por outra; cumulativas ou conjuntivas, so aquelas eu tem como
objeto a pluralidade de prestaes, que devem ser adimplidas juntas; divisveis,
permitem o cumprimento em frao ou parcial da prestao, e as indivisveis, podem
ser adimplidas integralmente; lquidas, so obrigaes certas e determinadas, e
liquidas, obrigaes que necessitam de especificao da sua quantidade para serem
cumpridas.
As obrigaes podem ser classificadas como obrigao meio, de resultado
e de garantia, sendo o critrio a aferio do descumprimento destas. A obrigao de
meio aquela onde o devedor se obriga a cumprir sua atividade, sem a garantia do
resultado esperado; na obrigao de resultado, o devedor se obriga a realizar a
atividade e produzir o resultado esperado pelo credor; e as obrigaes de garantia tm
o objetivo de eliminar os riscos que pesam sobre o credor, reparando as suas
consequncias.
Segundo o doutrinador Washigton de Barros Monteiro (2003, p.57) as
obrigaes podem ser classificadas em puras e simples, [...] quando a sua eficcia
no fica subordinada a qualquer das modalidades dos atos jurdicos, mencionados
nos arts. 121 e seguintes do Cdigo Civil de 2002.

H ainda as obrigaes

condicionais [...] quando dependentes de acontecimento futuro e incerto, que pode se

verificar ou no[...] e as modais, ocorrem [...] quando se impem a eficcia do ato
submetida a prazo, certo ou incerto, inicial ou final [...].
Por fim alguns civilistas como Silvio de Salvo Venosa, Maria Helena Diiniz
e Washigton de Barros classificam as obrigaes em principais e acessrias, utilizando
o critrio da mtua importncia. As obrigaes principais so aquelas que possuem
vida prpria, sendo autnoma, j as obrigaes acessrias so subordinadas a
primeira, tendo a sua existncia dependncia direta com a existncia daquela.
Acrescenta Vicente de Paulo Saraiva (2003, p.143-145):
Obrigao principal aquela que tem a individualidade prpria, sem
submisso a outra relao jurdica [...]
Obrigao acessria a que supe uma obrigao principal, qual adere,
e sem a qual no pode sequer existir [...]
Assim a doutrina brasileira realizou a classificao das obrigaes, tendo
como base para a realizao desta os elementos que compem tal instituto,
entretanto, a diviso mais importante das obrigaes aquela que foi originada do

direito romano, tendo como fundamento a prestao ou objeto da obrigao,

distinguindo-se em obrigaes em dar, fazer e no fazer.
AS OBRIGAES DE DAR, FAZER E NO FAZER
O Cdigo Civil (2002) manteve o entendimento constante no Cdigo Civil
(1916), realizando a diviso das obrigaes de dar, fazer e no fazer atravs dos
artigos contidos nessa legislao. Essa classificao est fundamentada em um dos
elementos que constitua obrigao, o seu objeto, ou melhor, a sua prestao. Vale
dizer que essa separao foi originada pelo Direito Romano, cuja base do direito das
obrigaes brasileira foi retirada do mesmo.
A Obrigao de dar.
A obrigao de dar uma prestao que o devedor deve realizar para o
credor, atravs da entrega de um bem mvel ou imvel, tanto para formar um direito
novo, como para restituir o mesmo bem ao seu titular.
Afirma Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2003, p.42):
As obrigaes de dar, que tem por objeto prestaes de coisas, consiste
na atividade de dar (transferindo-se a propriedade da coisa), entregar (transferindo-se
a posse ou a deteno da coisa) ou restituir (quando o credor recupera a posse ou a
deteno da coisa entregue ao devedor).
Essa obrigao se desdobra em obrigao de dar coisa certa (art.233 e s.;
C.C.) e coisa incerta (art. 243 e s., C.C.) sendo a primeira, a obrigao de dar coisa
certa, o cumprimento pelo devedor de entregar ou restituir ao credor um objeto
determinado, certo e especifico; e a segunda, a obrigao de dar coisa incerta, a
entrega ou restituio da coisa determinada apenas pela espcie e quantidade do
objeto.
Para Mrio Luiz Delgado Rgis (2003, p.226-233):
Obrigao de da coisa incerta: Se o objeto da prestao j estiver certo e
determinado, ter-se- que a obrigao de dar coisa incerta, em que o devedor no
se desobrigar oferecendo outra coisa, ainda que mais valiosa, conforme j dispunha
o art. 863 do Cdigo Civil de 1916.
Obrigaes de dar coisa incerta: aquela em que a coisa objeto da
prestao no est especificamente determinada, apenas genrica e numericamente.

Ou seja, a prestao no est individualizada, mas apenas mencionada pelo gnero a

que pertence e limitada pela quantidade, sendo indiferente ao credor [...];
de ver-se que a obrigao dar, a prestao realizada pelo devedor
em entregar e restituir coisa certa ou incerta ao credor, sendo coisa certa aquela em
que possui caractersticas particulares e especificas, e coisa incerta aquela que possui
to somente caracteres genricos.

Obrigao de Fazer
A obrigao de fazer aquela onde o devedor se compromete a realizar
um ato, ou praticar uma tarefa ai credor, estando essa modalidade de obrigao
prevista no Cdigo Civil nos artigos 247 a 249.
Afirma o professor Silvio Rodrigues (2002, p.33) [...] a obrigao de fazer
aquela que tem por contedo um ato a ser praticado pelo devedor, donde resulte
benefcio patrimonial para o credor [...].
Acrescenta o civilista Silvio de Svio Venosa (2003, p.99) que a obrigao
de fazer [...] uma atividade do devedor, no sentido mais amplo: tanto pode ser a
prestao de uma atividade fsica ou material [...], co uma atividade intelectual,
artstica ou cientifica [...].
A obrigao de fazer pode ser dividida em fungvel e infungvel, estando
esta diviso pautada no critrio de fungibilidade, que tem conceito previsto n art,85 do
Cdigo Civil.

A fungibilidade foi introduzida na doutrina para distinguir as duas

diferentes classes de obrigao de fazer, ou seja, aquelas onde a pessoa do devedor

constitui preocupao fundamental do credor, e aquelas onde isso no acontece.
Nas obrigaes de fazer infungveis a prestao somente poder ser
cumprida ao credor pelo prprio devedor, tendo nesta obrigao o seu negcio
estabelecido intuitu personae, este funda-se em condies particulares escolhidas
pelo credor no momento da escolha do devedor.
Nesse sentido afirma Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho
(2001, p.56);
[...] se ficar estipulado que apenas o devedor indicado a ttulo da obrigao
possa satisfaz-la, estaremos diante de uma obrigao fungvel. Trata-se das
chamadas obrigaes personalssimas (intuitu personae), cujo adimplemento no

poder ser realizado por qualquer pessoa, ou seja, no h exclusividade para o

cumprimento desta obrigao podendo terceiro realiz-la, sem prejudicar o credor.
O professor Silvio de Salvo Venosa (2006, p.82) aduz que [...] quando a
pessoa do devedor facilmente substituvel, [...] a obrigao fungvel [...].
Assim as obrigaes de fazer so aquelas em que o devedor presta um
servio ao credor, tendo como caracterstica do objeto da obrigao a fungibilidade.
Este Instituto, a fungibilidade, limita as possibilidades do adimplemento da prestao
obrigacional, ao passo que quando a obrigao de fazer fungvel, um terceiro poder
substituir o devedor para adimplir, apenas o devedor poder realizar a prestao.

Obrigao de no-fazer.
A obrigao de fazer est classificada quanto ao seu objeto como uma
prestao negativa, pois seu cumprimento ocorre atravs da absteno do devedor
em praticar um ato, podendo ser limitada ou no no tempo. Vale dizer que Cdigo Civil
regulou essa espcie de obrigao nos artigos 250 e 251.
Segundo Silvio Rodrigues (2002, p. 41) a obrigao de no fazer ''[...]
aquela em que o devedor assume o compromisso de se abster de um fato, que
poderia praticar, no fosse o vnculo que o prende. Trata-se de obrigao negativa
[...]''.
Completa o civilista Orlando Gomes (2000, p. 40):
A obrigao de no fazer tem por fim impedir que o devedor pratique ato
que teria o direito de realizar se no tivesse se obrigado a abster-se. Importa autorestrio mais enrgica liberdade pessoal, admitindo-se que no valem a que
ultrapassam as fronteiras da liberdade jurdica.
A obrigao de no fazer tem como finalidade a omisso pelo devedor, ou
seja, a obrigao de no praticar um ato que se realizado poder prejudicar o direito
do credor.
Corrobora com tal entendimento Caio Maio Pereira (2004, p.64) ao aduzir
que ''[...] a obrigao de no fazer a negativa tpica. O devedor obriga-se a uma
absteno, conservando-se em uma situao omissiva. A sua prestao o
non facere, seja mediante uma contraprestao seja independente dela''.

Assim as obrigaes de no fazer tem como caracterstica a conduta

omissiva do devedor de praticar um ato, sendo esta considerada uma prestao
negativa. Tal absteno dever ocorrer durante um perodo que poder possuir ou no
limites temporais.
Ressalta-se ainda que a classificao das obrigaes de dar, fazer e no
fazer so importantes, posto que no momento em que no momento em que o
magistrado for analisar o processo poder com mais facilidade distinguir que o tipo de
prestao jurisdicional o autor da demanda pleiteia, que tipo de deciso dever tomar
acerca do mesmo, tornando mais fcil tambm para o devedor cumprir a sua
obrigao de dar, fazer e no fazer, podendo vir inclusive a impor uma multa, a fim de
compelir o devedora cumprir a obrigao determinada.