Los Acuerdos de Accionistas y Socios

Los acuerdos de
accionistas y socios
Requisitos societarios
Vldik Aldea Correa
Los Acuerdos de
Accionistas y Socios
Requisitos Societarios
ECB Ediciones S.A.C.

Ao 2012
Derechos reservados
D.Leg. N 822
web: www.caballerobustamante.com.pe
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Vldik Aldea Correa

Ao 2012
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sin la autorizacin expresa del editor.
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Editor: ECB Ediciones S.A.C.

Domicilio: Av. San Borja Sur N 1170
San Borja, Lima - Per
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Biblioteca Nacional del Per N 2012-14731
Registro ISBN: 978-612-4157-12-7
Registro del Proyecto Editorial: 11501301200883
Primera Edicin - Ao 2012
Artistas Grficos:
Gabriela Crdova, Patricia Cruzado,
Jos Lizano, Nora Villaverde
Impresin y encuadernacin:
Editorial Tinco S.A.
Av. San Borja Sur N 1170, Of. 101- San Borja - Lima - Per
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Los acuerdos de accionistas y socios
INDICE GENERAL
INDICE GENERAL
Introduccin
15 aos de la Ley General de Sociedades.........................................................
PRIMERA PARTE
ASPECTOS FUNDAMENTALES
Captulo 1
Buen Gobierno Corporativo...............................................................................
13
Captulo 2
Las acciones y la Matrcula de Acciones...........................................................
21
Captulo 3
Transferencia de acciones y de participaciones sociales . .................................
41
SEGUNDA PARTE
LOS ACUERDOS SOCIALES

Captulo 4
La Junta General de Accionistas.........................................................................
57
Captulo 5
Impugnacin de Junta General de Accionistas...................................................
69
Captulo 6
La aprobacin de Estados Financieros y distribucin de utilidades....................
77
Captulo 7
La Reserva Legal................................................................................................
89
Captulo 8
El acuerdo de distribucin anual de dividendos y el dividendo a cuenta de
utilidades............................................................................................................
97

INDICE GENERAL
Captulo 9
La eleccin del Directorio.................................................................................. 105
Captulo 10
La designacin de la Gerencia........................................................................... 127
Captulo 11
El acuerdo de Aumento de Capital Social.......................................................... 139
Captulo 12
El acuerdo de Reduccin del Capital Social...................................................... 149
Captulo 13
Los acuerdos de Fusin y Escisin..................................................................... 167
Captulo 14
El acuerdo de emisin de bonos y oferta pblica de valores............................ 183
Captulo 15
El establecimiento de Sucursales........................................................................ 197
Captulo 16
El acuerdo de Disolucin y Liquidacin de la sociedad.................................... 205
Captulo 17
El Consorcio o Joint Venture ............................................................................. 221
Captulo 18
La no adecuacin societaria y las sociedades irregulares................................... 231
Captulo 19
Acuerdo de designacin del Oficial de Cumplimiento...................................... 243
ANEXOS
Las actas de junta............................................................................................... 255
BIBLIOGRAFA ................................................................................................. 269

INTRODUCCIN
INTRODUCCIN
15 aos de la
Ley General de Sociedades
El origen de la sociedad annima se remonta al siglo XVII y a la aparicin de
nuevas rutas comerciales con las Indias Orientales y Occidentales. Las compaas
existentes hasta entonces, se caracterizaban por ser tradicionalmente familiares y con
discreto capital, por lo que no podan afrontar el costo de organizar expediciones
hacia las nuevas colonias.
Fue entonces que para afrontar dicha empresa se fundaron sociedades con grandes capitales, conformados por aportes de un gran nmero de personas dispuestas
a financiar e invertir en las expediciones hacia las nuevas colonias europeas. Dicho
capital estaba dividido en cuotas, denominadas acciones, en proporcin a los aportes
existentes. Sin embargo, no exista, entonces, la libertad absoluta de constituir una sociedad sino que se requera del privilegio de la autorizacin estatal, adems de admitir
la participacin del Estado en dicha compaa. Por ello, se afirma que las sociedades
de ser semi-familiares pasaron a ser semi-estatales.
Fue recin con las ideas impregnadas en la revolucin francesa, que las sociedades
se liberan de la participacin e intervencin estatal y adquieren plena independencia
privada. Fue as que para el siglo XIX la fundacin de una sociedad ya no requera
autorizacin expresa y su constitucin era automtica va inscripcin registral.
No se puede negar la importancia que las sociedades mercantiles, en especial la
sociedad annima, han tenido en el inusitado crecimiento econmico de los tiempos modernos, gracias a ellas la produccin, comercializacin, industrializacin y tecnologa han
alcanzado los niveles de desarrollo conocidos actualmente. De igual manera, no podemos
imaginar un producto o servicio del cual seamos consumidores, que no sea provedo por
una empresa constituida como sociedad, pues sta se ha convertido en un instrumento
legal adecuado para realizar actividades empresariales y emprender negocios.
As, pues, la relacin que existe entre sociedad y desarrollo econmico, se confirma desde lo acontecido en Inglaterra de 1862, cuando el Parlamento permiti que

INTRODUCCIN
cualquier empresa pudiera convertirse en sociedad por acciones con responsabilidad

limitada, iniciando la denominada era del empresariado difundido. Segn diversa literatura econmica, es a partir de ese momento en que las estadsticas registran que los
salarios ingleses suben y que los precios de los bienes y servicios bajan, duplicndose
el nivel de vida de las clases trabajadoras en la segunda mitad del siglo XIX.
Entonces vemos que la invencin jurdica de la responsabilidad limitada de la
sociedad, tiene que ver directamente con lo dicho ya que gener los incentivos necesarios a los particulares para realizar actividades comerciales sin tener que arriesgar
todo el patrimonio personal, pues, se crea la ficcin legal por la cual, la sociedad es un
ente distinto a los individuos que la integran, siendo que los socios slo respondern
por las obligaciones sociales hasta por el monto de su aporte.
En consecuencia, la sociedad en general y en particular la sociedad annima,
merecen un tratamiento legal acorde con la importancia econmica y jurdica, pues
influye en el crecimiento del pas, teniendo en cuenta adems que en el Per, no slo las
grandes empresas adoptan esta forma societaria, sino que su uso se encuentra bastante
difundido entre la mediana y pequea empresa, razn por la cual la Ley General de
Sociedades, Ley N 26887, concentra su principal atencin en este tipo de sociedad.
Desde la aparicin de la sociedad annima siempre se afirm que existan, en
trminos generales, dos clases de sociedad. Una, sociedad cerrada, porque en su
constitucin predomina el carcter personal de los socios (intuito personae), sustentada por la mutua confianza de sus integrantes o por el vnculo familiar existente entre
ellos, siendo que este tipo de personas jurdicas se caracteriza porque en cabeza de
los socios se rene la propiedad y la gestin de la empresa.
De otra parte existen las denominadas sociedades abiertas, en donde el carcter
personal tiene poca relevancia, siendo ms importante el aporte econmico de los
socios (intuito pecuniae), no interesa conocer a la persona de quien provenga dicho
aporte del capital. Estas sociedades mercantiles son indudablemente las de accionariado difundido, en donde se distingue claramente el divorcio entre la propiedad y la
gestin de la sociedad annima.
Por ello cuando se dict la actual Ley General de Sociedades, vigente desde el 1 de
enero de 1998, el legislador decide recoger acertadamente esta necesidad de distinguir
el tipo de sociedad que se est conformando, regulndolas como Formas Especiales de
las Sociedades Annimas, dando paso a las denominadas Sociedad Annima Cerrada
(S.A.C.) y Sociedad Annima Abierta (S.A.A.).
De acuerdo a nuestro Derecho Corporativo Societario, una Sociedad Annima
Cerrada se puede constituir directamente por una constitucin simultnea o, de lo
contrario, establecerse mediante la conversin de una Sociedad Annima ordinaria,

INTRODUCCIN
mediando para ello un acuerdo de Junta General de Accionistas, siempre que el nmero de socios que la integren no sea superior a veinte y que sus acciones no estn
inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores a cargo de la Superintendencia
de Mercado de Valores (ex-CONASEV).
Es evidente que en este tipo de sociedad prevalece el elemento personal (intuito
personae), pues la gestin y la propiedad se confunden en las manos de los propios
accionistas, desde que se puede prescindir del Directorio como rgano social. De igual
modo, al existir en este tipo de empresas restricciones a la libre transferibilidad de las
acciones, un derecho de adquisicin preferente en el caso de venta de acciones, la
posibilidad de exclusin de accionistas y de herederos, la representacin exclusiva entre
accionistas o el derecho de retracto en la venta judicial de sus acciones, demuestran
que es un sociedad cerrada en donde se reluce que la calidad del socio es el motivo
determinante en esta sociedad, desde que se imponen limitaciones para admitir a
terceros como accionistas.
Es de recordar que desde la elaboracin de los proyectos de la Ley General de
Sociedades, se vio por conveniente eliminar a la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, sustituyndola por la Sociedad Annima Cerrada. Sin embargo, luego
del debate surgido en torno a los proyectos, se opt por mantenerla, principalmente
por el costo que significara que todas las Sociedades Comerciales de Responsabilidad
Limitada se adapten a la estructura de una Sociedad Annima Cerrada y por ciertas
complicaciones tributarias en los pases de origen de los socios extranjeros participantes
en este tipo de sociedad.
En otro plano, estaremos ante la presencia de una Sociedad Annima Abierta,
cuando la sociedad cumpla con las siguientes condiciones: (i) ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones; (ii) tiene ms de
setecientos cincuenta accionistas; (iii) ms de treinta y cinco por ciento de su capital
pertenece a ciento setenticinco o ms accionistas cuya tenencia accionaria individual
no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del mismo; (iv)
se constituya como tal; o (v) todos los accionistas con derecho a voto aprueben por
unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.
Este tipo de sociedad abierta a un accionariado difundido, necesariamente tiene que
inscribirse en el Registro Pblico del Mercado de Valores y cotizar sus acciones como
valores mobiliarios dentro de un mecanismo centralizado como la Bolsa de Valores.
La separacin gestin-propiedad, es un aspecto que caracteriza a este tipo de
corporaciones, pues el manejo o gestin de la sociedad se encuentra en manos del
Directorio y la Gerencia (pudiendo tener presencia los socios o no), mientras que, por
su parte, la propiedad de la sociedad la ostenta la Junta General de Accionistas.

INTRODUCCIN
Lo que ocurre en este tipo societario es que accionistas aportan el capital para
un determinado negocio, el cual es administrado, de ordinario, por agentes altamente
especializados y sofisticados, quienes al no contar con los recursos suficientes para
emprender una empresa buscan financiamiento burstil o captar capital a travs de
la colocacin de acciones entre el mayor nmero de pblico posible (oferta pblica
de acciones).
Por eso se ha dicho que en la Sociedad Annima Abierta prima el elemento capital
(intuito pecuniae), pues lo que realmente interesa de los socios es su aporte econmico.
Tan es as, que la participacin de los socios se vuelve relativa desde que se exige un
qurum ms reducido para el funcionamiento de la Junta General de Accionistas en
comparacin con otras sociedades mercantiles y civiles.
En suma, la Sociedad Annima como agente del mercado y uno de sus principales
protagonistas, colabora con el desarrollo econmico de un pas, por ello el denominado Derecho Corporativo de Sociedades le brinda a una regulacin preferente, as
nuestra Ley General de Sociedades reconoce los tipos societarios (cerrado y abierto)
que siempre han existido dentro de la propia Sociedad Annima, pero dispensndole
un tratamiento diferenciado, necesario y acorde con los intereses de los accionistas o
inversionistas.
Reconociendo la importancia de la sociedad annima, la presente obra se avoca al
estudio de los principales acuerdos que dirigen los destinos de sta y otras sociedades
mercantiles en cierta medida, resaltando la funcin que tiene el Derecho Societario
moderno en el aumento del bienestar general.
Finalmente, deseamos aprovechar estas lneas para expresar nuestro agradecimiento
a la Dra. Yamiz Alatrista Severino y Dr. Junior Benites Ramirez, por su desinteresada
ayuda en este emprendimiento.
Lima, noviembre de 2012
Vldik Aldea Correa
10
Primera Parte
ASPECTOS FUNDAMENTALES

CAPTULO 1
CAPTULO 1
Buen Gobierno Corporativo
Cada vez cobra mayor importancia la aplicacin de los Principios de Buen Gobierno Corporativo, por que demuestran la transparencia societaria que deben exhibir las
empresas interesadas en captar recursos de inversionistas, ya sean a travs del mercado
de valores o no, pues si bien la Ley General de Sociedades, Ley N 26887, establece
pautas y reglas que las sociedades debe seguir, el Buen Gobierno Corporativo busca
siempre mayores precisiones al grado de satisfacer la necesidad de seguridad jurdica
en los interesados.
En principio debemos indicar que el Gobierno Corporativo es el sistema de autoregulacin por el cual las sociedades son dirigidas y controladas, "la estructura del
gobierno corporativo especifica la distribucin de los derechos y responsabilidades entre
los diferentes participantes de la sociedad, tales como el directorio, los gerentes, los
accionistas y otros agentes econmicos que mantengan algn inters en la empresa. El
gobierno corporativo tambin prev la estructura a travs de la cual se establecen los
objetivos de la empresa, los medios para alcanzar estos objetivos, as como la forma
de hacer un seguimiento a su desempeo (1).
Las normas de Buen Gobierno Corporativo (BGC) surgieron como respuesta a los
escndalos financieros que a finales del Siglo XX y los albores del Siglo XXI conmocionaron los mercados de capitales internacionales (2), pero hoy en da existen normas
domsticas o locales, revalorando la importancia de la autorregulacin al interior de
las sociedades mercantiles.
(1) Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico OCDE. Principios de Buen Gobierno
Para las Sociedades Peruanas, Julio 2002, Elaborado por Conasev (SMV), SBS, MEF, BVL, ASBANC,
CONFIEP, PROCAPITALES y MC&.F, pg. 2.
(2) Al respecto se puede ver el caso de las empresas Enron, Wordcom, Parmalat, etc.
13

CAPTULO 1
El inversionista, como protagonista principal del mercado de valores, se crey desprotegido, trayendo como consecuencia que el valor de cotizacin de las
empresas cayera estrepitosamente (3). Por ello naci el BGC, que busca otorgar
principalmente proteccin al inversionista; sin embargo, con su aplicacin se ha
podido apreciar que existen otros beneficios sustantivos. Es por estas razones que
su manifestacin no es slo a travs de un concepto, sino una realidad, porque
permite darle mayor valor a la empresa y reducir el costo del financiamiento, lo
cual es una ventaja competitiva.
1.1. Principios del Buen Gobierno Corporativo
El Gobierno Corporativo precisa las reglas y los procedimientos para tomar acuerdos
jurdicos en asuntos como el suministro de informacin financiera a los accionistas, el
trato equitativo de los accionistas, el manejo de los conflictos de inters en directores
o gerentes, la estructura del capital, los esquemas de remuneracin e incentivos a la
administracin, la forma de adquirir el control, la revelacin de informacin general,
la influencia de inversionistas institucionales, que afectan el proceso a travs del cual
las rentas de la empresa son distribuidas (4).
Para las grandes empresas que cotizan en Bolsa de Valores, el adoptar principios de
BGC implica obligatoriamente la elaboracin de un Informe Anual de Buen Gobierno,
tener un Directorio independiente, especializado y profesional, informar transparentemente sobre la propiedad de la empresa y el desarrollo de normas de funcionamiento
de los rganos sociales como la junta general de accionistas, directorio y gerencia,
entre otros hechos de importancia.
1.2. El Directorio
El Directorio es el actor central del BGC, pues, como rgano profesional e independiente, deber cumplir con una serie de roles que incluso van ms all de las
responsabilidades que le otorga nuestra Ley General de Sociedades. Cabe agregar
(3) En los aos setenta el valor de una empresa era el que reflejaba en sus libros. Actualmente, de manera
fcil podemos apreciar que ste valor se ve superado tremendamente. Entonces, el mayor valor de una
empresa se genera por su prestigio, conocido como good will.
(4) Principios de Buen Gobierno Corporativo Para las Sociedades Peruanas, Ob. Cit., pg. 7.
(5) Ley General de Sociedades, Art. 152: La administracin de la sociedad est a cargo del Directorio y de
uno o ms gerentes...
14

CAPTULO 1
que nuestra ley mercantil, a diferencia de otras, confunde los roles del Directorio y
la Gerencia (5).
En la experiencia internacional podemos sealar como ejemplo de la importancia
que asume el Directorio y las responsabilidades que se le otorgan, lo recogido en
los Estados Unidos por la Sarbanes-Oxley Act del ao 2002, cuyos objetivos son
restaurar la confianza en el mercado pblico de valores, mejorar la transparencia e
integridad de los estados financieros y sus revelaciones, asegurar que los ejecutivos
de las compaas estn conscientes de que la informacin financiera emana de un
ambiente controlado, promover prcticas ticas en los negocios, y sobre todo, hacer
responsable a la administracin de la compaa de la informacin emitida por la
empresa, en adicin a los conceptos de BGC, y tambin establece fuertes sanciones
en caso de incumplimiento (6).
Actualmente por Resolucin Gerencia General N 096-2003-EF/94.11 y la Resolucin Gerencia General N 140-2005-EF/94.11, la aplicacin de los Principios
del Buen Gobierno Corporativo Para las Sociedades Peruanas, es de obligatorio
cumplimiento para las compaas que emiten o cotizan valores en el mercado burstil, siendo voluntaria para las dems sociedades, en tal sentido en sus memoria
anuales deben informar sobre el grado de cumplimientos de dichos principios. Ello,
desde un punto de vista empresarial, se constituye en una ventaja para la sociedad
pues se abren posibilidades de financiamiento a un costo ms competitivo, sino
el poder contar con una administracin ms eficiente y profesional dentro de las
empresas.
A continuacin, con el cuadro comparativo entre los principios de BGC y la Ley
General de Sociedades podremos observar que el slo cumplimiento de la ley mercantil no garantiza una mayor transparencia en la informacin y administracin de la
sociedad, por lo que es necesario el detalle que dispenda para las empresas peruanas
los principios del BGC.
(6) Diario Gestin. pg.14, del 24 de Mayo de 2005.
15

CAPTULO 1
CUADRO COMPARATIVO ENTRE LOS PRINCIPIOS DE BUEN GOBIERNO

CORPORATIVO Y LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Derechos de los accionistas
en los principios de Buen
Gobierno para las Sociedades
Peruanas

en la
Comparacin
Recabar informacin relevante Fiscalizar en la forma estable- Derecho de informacin

sobre la sociedad de manera cida en la ley y el estatuto (Ar- Uno de los principales objetioportuna
tculo 95).
vos de los principios del buen
Tienen derecho a participar y Los accionistas pueden solicitar gobierno corporativo el generar
a estar lo suficientemente in- con anterioridad a la junta gene- confianza. En ese sentido, el
formados sobre cambios fun- ral o durante el curso de la mis- derecho de informacin, desde
damentales en la sociedad, as ma los informes o aclaraciones esta perspectiva, debe asegurar
como de las reorganizaciones que estimen necesarios acerca el acceso a una informacin
que puedan derivar en la venta de los asuntos comprendidos en transparente de forma permade la compaa.
la convocatoria (Artculo 130). nente.
Esta prctica ser beneficiosa a
todos los socios pues garantizar la defensa de los intereses de
todos ellos, sin hacer diferencia
entre el tipo de participacin
en la empresa. As como ser
el medio idneo para atraer a
inversionistas.
Los accionistas deben contar
con la posibilidad de participar
de forma efectiva debiendo ser
informados acerca proceso de
votacin.
El aviso de convocatoria de la
junta general obligatoria anual
y de las dems juntas previstas
en el estatuto debe ser publicado con una anticipacin no
menor de diez das al de la fecha fijada para su celebracin
(Artculo 116).
Se debe proporcionar a los accionistas informacin suficiente y con la debida anticipacin,

concerniente a la fecha, lugar y
agenda.
No se debe incorporar en la agenda asuntos genricos, debindose
precisar los temas a tratar, discutiendo tema por tema evitando
llegar a la resolucin conjunta de
temas respecto de los cuales se
tenga una opinin diferente.
Requisitos para la Convocatoria: El aviso de convocatoria especificar el lugar, da y hora de

celebracin de la junta general,
as como los asuntos a tratar (Artculo 116).
16
Participacin efectiva
Toda sociedad que se rige por
los principios de buen gobierno
debe promover una participacin real de los socios, para ello
se deben de eliminar los obstculos que puedan limitarla.
Por lo tanto, esta prctica se
ver reflejada cuando se facilita que todos los socios puedan
concurrir a las diferentes convocatorias. Lo que se busca favorecer es una toma de decisiones
conjunta.

CAPTULO 1

Peruanas

en la
El lugar de celebracin de las

Juntas Generales se debe fijar
de modo que se facilite la asistencia de los accionistas a las
mismas.
El aviso de convocatoria especifica el lugar del domicilio social,

salvo que el estatuto prevea la
posibilidad de realizarla en lugar
distinto (Artculo 116).
El estatuto no debe imponer

lmites a la facultad que todo
accionista con derecho a participar en las Juntas Generales
pueda hacerse representar por
la persona que designe.
Todo accionista con derecho a

participar en las juntas generales
puede hacerse representar por
otra persona. El estatuto puede
limitar esta facultad, reservando
la representacin a favor de otro
accionista, o de un director o gerente (Artculo 122).
Los accionistas de la empresa

debern tener el derecho a participar en la prima que un tercero pague por adquirir el control
de la sociedad.
Los trminos y condiciones del

pago de la prima y la aplicacin
de la misma estn sujetos a lo
que establezca la ley, la escritura pblica de constitucin o
el acuerdo de la junta general
(Artculo 85).
Participar en los beneficios de la

sociedad y fijar una poltica de
dividendos que establezca expresamente los criterios para la
distribucin de utilidades.
Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio

neto resultante de la liquidacin
(Artculo 95).
Reparto de Utilidades
El establecer una poltica de
reparto de utilidades clara es
imprescindible pues promueve
que todos los socios conozcan
de manera certera el reparto de
utilidades.
Esto facilita que cada accionista
pueda calcular los dividendos
que le corresponden.
Se debe propiciar que las discrepancias que se susciten entre

la sociedad y sus accionistas se
resuelvan mediante el sometimiento de dichas controversias
al mecanismo del arbitraje.
Los socios o accionistas pueden

en el pacto o en el estatuto social adoptar un convenio arbitral para resolver las controversias (Artculo 48).
Promocin del Arbitraje

Debido a las caractersticas del
arbitraje como son la flexibilidad del procedimiento, la reduccin de exigencias formales,
la confidencialidad, la rapidez y
la seguridad representa un mecanismo idneo para proteger
tanto los intereses de los socios
Comparacin
Tratamiento equitativo
Esta prctica de buen gobierno
impulsa la libre participacin
del todos los socios. Por ello no
se aconseja que se limite la representacin, pues eso significa
a su vez restringir el poder de
decisin del socio.
En ese sentido las sociedades
deben de dar la posibilidad a
todos los accionistas a una participacin equitativa en los diferentes actos decisorios.
Por otro lado, la participacin
en la prima debe asegurar que
se tenga un acceso que establezca las mismas oportunidades para todos.
17

CAPTULO 1

Peruanas

en la
Comparacin
como de la empresa, es por
ello que se estima por conveniente que los conflictos que se
desarrollan dentro de la sociedad sean resueltos por esta va.
Pueden existir diversas clases de

acciones. La diferencia puede
consistir en los derechos que corresponden a sus titulares, en las
obligaciones a su cargo o en ambas cosas a la vez (Artculo 88).
Un solo tipo de accin

La participacin de los socios
de forma igualitaria representa una prctica de buen
gobierno, puesto que brinda
las mismas posibilidades de
participacin y de decisin,
es por ello que se promueve
que todas las acciones sean
unificadas de modo tal que
los titulares de estas acciones
tengan las mismas posibilidades de participacin dentro de
la empresa, como por ejemplo
que todas las acciones tengan
derecho a voto.
Los procesos de la compaa Intervenir y votar en las juntas

no deben hacer excesivamente generales o especiales, segn
difcil o costosa la emisin de corresponda (Artculo 95).
votos.
Derecho a voto efectivo

El voto representa la forma de
tomar decisiones de las sociedades y debido a su importancia
no es suficiente que el accionista tenga el derecho a voto, sino
que este deber ser un derecho
que pueda ser ejercicio de manera efectiva, por lo tanto se
debe privilegiar una emisin de
voto simplificado, es decir que
proporcione a todos la oportunidad de poder emitirlo.
Los directores independientes El directorio es rgano colegiado

son aquellos seleccionados por elegido por la junta general (Arsu prestigio profesional y que no tculo 153).
se encuentran vinculados con la
administracin.
Directores independientes
El tener como miembros del
Directorio a directores independientes esta dirigido principalmente a evitar un conflicto
La sociedad debe procurar, en

lo posible, la convergencia hacia un solo tipo de accin, tendiendo a emitir acciones con
derecho a voto. Es recomendable que la sociedad emisora de
acciones de inversin u otros
valores accionarios sin derecho
a voto, ofrezca a sus tenedores
la oportunidad de canjearlos
por acciones ordinarias con derecho a voto.
18

CAPTULO 1

Peruanas

en la
Comparacin
Realizar el seguimiento y control de los posibles conflictos

de intereses entre la administracin, los miembros del Directorio y los accionistas incluidos el
uso fraudulento de activos corporativos y el abuso en transacciones entre partes interesadas.
Los directores desempean el

cargo con la diligencia de un
ordenado comerciante y de
un representante leal (Artculo
171).
de intereses, pues el directorio

debe velar por los mejores intereses de la empresa y de todos
sus accionistas y no solo de un
grupo determinado.
La labor de los directores debe
ser desempeada con buena fe,
con diligencia e independencia.
El nmero de miembros del Directorio de una sociedad debe

asegurar pluralidad de opiniones al interior del mismo, de
modo que las decisiones que en
l se adopten sean consecuencia de una apropiada deliberacin, observando siempre los
mejores intereses de la empresa
y de los accionistas.
Eleccin de los directores: Las

sociedades estn obligadas a
constituir su directorio con representacin de la minora (Artculo 164).
La pluralidad de opiniones por

parte de los Directores va ms
all de garantizar que la minora
se encuentre representada, sino
que adems significa que se
reconocen y permiten los diferentes puntos de vista o criterios
para analizar una situacin para
que se tome la decisin ms ptima para la empresa.
Debe realizar cuando menos

una auditora anual que permita
la preparacin y presentacin
externa y objetiva de los estados
financieros.
Es recomendable que estas auditoras sean realizadas por auditores distintos o, en caso las
realicen los mismos auditores,
ello no afecte la independencia
de su opinin.
El informe de los auditores se

presentar a la junta general
conjuntamente con los estados
financieros (Artculo 226).
Auditora
La auditoria se realiza principalmente para evaluar estados
financieros, sin embargo, tambin se pueden evaluar temas
referidos a peritajes contables,
evaluacin de proyectos, evaluacin de cartera.
Es de utilidad tambin para evitar la asimetra de la informacin
entre los diferentes miembros
que componen la sociedad, por
ello es recomendable la opinin
objetiva de un tercero que pueda expresar el estado financiero
de la sociedad.
Tomando en cuenta que la finalidad de las auditoras es revelar el
estado de la sociedad desde una
perspectiva objetiva, lo ms recomendable es que si hay varias
auditoras estas se realicen por
19

CAPTULO 1

Peruanas

en la
Comparacin
auditores diferentes con el fin
de conservar una opinin independiente y objetiva ella pueda
cumplir con su objetivo.
En todo caso la revelacin de

informacin no debe poner en
peligro la posicin competitiva
de la empresa ni ser susceptible
de afectar el normal desarrollo
de las actividades de la misma.
20
La sociedad annima abierta

debe proporcionar la informacin que le soliciten, siempre
que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgacin pueda ocasionar dao a
la sociedad (Artculo 261).
Acceso a la informacin
El acceso a la informacin es un
derecho primordial del socio,
sin embargo se establece que
cuando la informacin afecte
el desarrollo de la empresa, el
bienestar de la empresa deber
primar.
Es necesario precisar que los
criterios para resolver este tipo
de cuestiones deben ser adoptados de manera anticipada por
el Directorio y ratificados por la
Junta General y ser incluidos en
el estatuto o reglamento interno
de la sociedad.
Es primordial que los criterios
para denegar el acceso a determinado tipo de informacin
hayan sido fijados con anterioridad y que necesariamente su
revelacin perjudique el desarrollo de la sociedad.

CAPTULO 2
CAPTULO 2
Las Acciones y la Matrcula de Acciones
2.1. definicin de accin

Las acciones dentro de la Sociedad Annima conforman un elemento esencial
e inherente a ella, dado que es en funcin de sta que se establece la participacin
de los socios dentro de la sociedad, tanto en la configuracin de la administracin y
gestin de la empresa, como tambin en la participacin de las utilidades.
Estos derechos que recaen sobre los accionistas mencionados en el prrafo anterior
son lo que se denominan derechos polticos y derechos econmicos o patrimoniales.
Sobre los primeros, Amico Anaya explica que los derechos polticos son aquellos
mediante los cuales el accionista ejerce los mecanismos que le permiten asegurarse de
que la actividad social est efectivamente encaminada a la obtencin de rendimientos
adecuados (1), mientras que los derechos patrimoniales son los que corresponden con
el inters del accionista de obtener un beneficio a travs de la actividad desarrollada
por la sociedad. El socio entra en la sociedad poniendo dinero, derechos o bienes
para obtener ganancias repartibles con los dems accionistas (2).
Tenemos, entonces, que las acciones proporcionan una serie de derechos a los
accionistas, pero tambin deberes y obligaciones, sin embargo, la titularidad de la
accin, y la accin en s misma contiene adems otras aristas que iremos tratando
en el presente captulo.
En nuestra Ley General de Sociedades (LGS), el artculo 82 establece que las
acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal
y dan derecho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo en el artculo 164
y las dems contempladas en la Ley.
(1) AMICO ANAYA, Mateo. Derechos y obligaciones del accionista. En: Tratado de Derecho Mercantil.
Tomo I, Derecho Societario. Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, p.432.
(2) Idem.
21

CAPTULO 2
Ahora bien, ahondemos un poco ms en el concepto de accin, dado que no existe

una nica definicin, incluso se discute acerca de ella en algunos alcances como es
el caso de considerarla como un ttulo valor, lo cual veremos ms adelante.
Acerca del concepto de accin Elas Laroza ha sealado que desde su aparicin
en el mbito jurdico la accin ha expresado diferentes acepciones conceptuales, sobre
los cuales hay prcticamente unanimidad en la doctrina y en el derecho comparado.
Son bsicamente tres: la accin como parte alcuota del capital social, representativa de
una porcin del mismo; la accin como vehculo para adquirir la condicin de socio
y ser, en consecuencia, titular de un conjunto especial de derechos y obligaciones; y,
finalmente la accin como ttulo (3).
Siguiendo lo sealado por el autor citado, son tres las caractersticas representativas
de las acciones, la primera de ellas es considerar a la accin como parte alcuota del
capital social. Sobre esto cabe referir que es una caracterstica recogida por nuestra
legislacin, y, en realidad, tiene su explicacin en el hecho que los aportes que dan
los accionistas, ya sea en el momento de la constitucin de la sociedad, o bien cuando
se realiza un aumento de capital, dichos aportes llegan a constituir o formar parte del
capital social, por ello, como contrapartida, los accionistas reciben acciones, las cuales
son, pues, partes o alcuotas de ese capital social.
La segunda acepcin sobre la accin es aquella sobre la cual la adquisicin de
sta determina la condicin de accionista, es decir, la sociedad considerar como accionista, y, por ende, titular de los derechos econmicos y polticos inherentes a sta,
acreditndose dicha situacin jurdica con la inscripcin en la Matrcula de Acciones
de la sociedad, lo cual es concordante con el artculo 91 de la LGS que establece
que la sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la
matrcula de acciones.

Artculo 91.- Propiedad de la accin
La sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la
matrcula de acciones.
Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitir el ejercicio de los derechos
de accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como propietario de
ellas, salvo mandato judicial en contrario.
Debemos tener presente lo manifestado por el Tribunal Registral en la Resolucin
N 387-2000-ORLC/TR, el cual seala que no constituye acto inscribible en el Registro
(3) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales, Trujillo, 2000. Pg. 158.
22

CAPTULO 2
la resolucin que ordena trabar embargo en forma de inscripcin sobre las acciones de
los accionistas, dado que el nico documento en el que se puede conocer con exactitud
la titularidad de las acciones y debe dejarse constancia de las dems circunstancias que
las afectan, es el correspondiente Libro de Matrcula de Acciones que cada sociedad
debe llevar por mandato legal.
Finalmente, tenemos a la accin como ttulo (4), el cual segn Elas Laroza responde
a la necesidad de contar con un documento que sea a la vez prueba y certificado de
la condicin de accionista y un ttulo-testigo de sus derechos. Si bien ello es mucho
ms importante en el caso de acciones al portador, para los cuales el ttulo mismo
es insustituible para demostrar la condicin de accionista, tambin en el caso de las
acciones nominativas cumple funciones muy similares (5).
Ntese, que conforme con la Res. N 137-2002-ORLC/TR el Tribunal Registral
estableci que tratndose de la calificacin de junta general de accionistas de las
sociedades annimas, no se debe exigir la presentacin de la Matrcula de Acciones
para verificar el qurum de la junta, sino que para ello se debe comparar el nmero
de acciones en que est dividido el capital social inscrito con el nmero de acciones
concurrentes a la junta.
2.2. La creacin y emisin de acciones
En qu momento se crean las acciones? De acuerdo con el artculo 83 de la
LGS se establece que las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por
acuerdo de la junta general.

Artculo 83.- Creacin de acciones

Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de la junta
general.
Es nula la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento
sin que existan utilidades distribuibles.
Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades distribuibles.
Existe pues dos momentos en los cuales se pueden crear acciones, el primero,
cuando se realiza la constitucin de la empresa a travs de los aportes de los socios,
(4) ALDEA CORREA, Vldik. Ttulo que emite una sociedad annima. En Gaceta Jurdica, Tomo N 69-B,
Lima, Agosto, 1999, p. 71 y ss.
(5) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 159.
23

CAPTULO 2
y, el segundo momento, est dado cuando se realiza un aumento de capital, la junta

general de accionistas acuerda dicho acto, emitiendo nuevas acciones en razn de la
proporcin del aumento de capital, correspondiendo a los accionistas nuevas acciones (6), o bien como seala el artculo 203 de la LGS el aumento del capital puede
determinar tambin el valor nominal de las acciones existentes.

Artculo 203.- Efectos

El aumento de capital determina la creacin de nuevas acciones o el incremento
del valor nominal de las existentes.
Por otra parte, el artculo 83 establece algunas condiciones respecto de la creacin de acciones, as, establece que es nula la creacin de acciones que concedan el
derecho a recibir un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.
En este supuesto, estamos tratando acerca de un derecho econmico preferencial
respecto de acciones determinadas. As, es vlida la estipulacin que establece preferencias sobre las utilidades a distribuir, pero que no son exigibles, y menos an, es
vlida aquella clusula o estipulacin que establezca la distribucin de un rendimiento
en un ejercicio en casos que la sociedad no ha obtenido efectivamente utilidades.
Sin embargo, es posible establecer o conceder a determinadas acciones el derecho a un rendimiento mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la
existencia de utilidades distribuibles. Como bien seala Elas Laroza es evidente que
estos derechos pueden concederse por igual a todas las acciones de una sociedad. Sin
embargo, lo usual es otorgarlos a una determinada clase de acciones, por ejemplo,
para incentivar un aumento de capital, una conversin de obligaciones en acciones o
el ingreso de nuevos accionistas que interesan a la sociedad, entre otros casos (7).
En cuanto a la emisin de acciones el artculo 84 de la LGS ha considerado
que las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo
menos el veinticinco por ciento (25%) de su valor nominal, salvo que se traten de
acciones en el caso de aportes en especies (8). Los derechos que corresponden a las
acciones emitidas son independientes de si ellas se encuentran representadas por
certificados provisionales o definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra
forma permitida por la Ley.
(6) Cabe referir que las nuevas acciones que se emitan en razn de un aumento de capital podrn ser
destinadas a prorrata de la participacin de los accionistas en la sociedad, a terceros, o solamente uno
o algunos accionistas dependiendo de la modalidad de aumento de capital que se realice.
(8) En el caso de los aportes no dinerarios se sujeta al procedimiento establecido en el artculo 76 de la
LGS, para efectos de la valorizacin de los mismos.
24

CAPTULO 2
Artculo 84.- Emisin de acciones

Las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo menos el
veinticinco por ciento de su valor nominal, salvo lo dispuesto en el prrafo siguiente.
En la emisin de acciones en el caso de aportes en especie se estar a lo dispuesto
en el artculo 76.
Los derechos que corresponden a las acciones emitidas son independientes de
si ellas se encuentran representadas por certificados provisionales o definitivos,
anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma permitida por la Ley.
Con esta norma, se establece el porcentaje mnimo de suscripcin y pago de las

acciones (9) necesarios para constituir una sociedad, monto que se cree suficiente para
que la sociedad inicie con un mnimo de capital sus actividades econmicas.
2.2.1. Matrcula de Acciones
La Matrcula de Acciones, o el antiguamente llamado Registro y Transferencias de
Acciones, es el libro societario en el cual se anotan todos los actos y hechos relevantes,
aquellos que incidan su contenido y transferencia, que afectan sobre la accin desde
el momento de su emisin hasta su anulacin debido a que la finalidad del libro es
acreditar el contenido completo de las obligaciones y derechos que se encuentran
contenidos en las acciones frente a la sociedad y terceros.
En esta matrcula se deber de consignar tanto la creacin como la emisin de
las acciones, si ello ocurriese en distintos momentos deber de anotarse cada uno de
estos actos en asientos independientes.
Adems, se anotan las transferencias de acciones, los derechos y gravmenes que
pesan sobre las mismas, las limitaciones a la transferencia de acciones, los convenios
entre accionistas o de accionistas para con terceros que versen sobre las acciones o
que tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas, los canjes y los
desdoblamientos de acciones,
La Ley General de Sociedades (10) establece la forma en la que debe llevarse este
libro societario. Seala que puede llevarse en un libro especialmente abierto para ese
efecto o en hojas sueltas que en ambos casos deben de ser debidamente legalizados
ante Notario Pblico o mediante registro electrnico o cualquier otra forma que pueda
(9) El artculo 78 de la LGS regula el caso del pago de los dividendos pasivos, establecindose en el pacto
social o por acuerdo de junta general la forma y el plazo previsto para su pago.
(10) Tercer prrafo del Artculo 92 de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades.
25

CAPTULO 2
disponer la ley. Se podr utilizar dos o ms de los sistemas anteriormente descritos

pero en caso de discrepancia entre uno y otro prevalecer lo consignado en el libro
o en hojas sueltas.
Por otro lado, las anotaciones en cuenta son realizadas por las instituciones de
compensacin y liquidacin de valores, actualmente la nica institucin que brinda
este servicio es CAVALI S.A. ICLV. La informacin contenida en el Registro Contable
que lleva CAVALI de las acciones que cotizan en Bolsa prevalecer respecto a Libro
Matricula de Acciones que la sociedad pueda llevar(11).
2.3. Primas de capital y acciones bajo la par
Ya hemos visto el tema en relacin a la creacin y emisin de las acciones, cabe
precisar al respecto que el importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pblica de constitucin de la sociedad o bien por la junta general que acuerde
el aumento de capital.
Ahora, puede darse el caso que se obtenga a travs de los aportes de los socios,
un monto mayor al valor nominal en la colocacin de acciones, este diferencia es lo
que se conoce como prima de capital, que constituye, sin duda, un beneficio extra
para la sociedad, incrementando con ello su patrimonio neto, pero, en contrapartida,
es un desmedro para los accionistas nuevos ya que implica un menor valor nominal
de las acciones por el aporte que han dado.
Comentando ello, Elas Laroza ha expresado que la doctrina reconoce que las
primas de capital sirven para mantener la proporcionalidad, entre los antiguos y los
nuevos tenedores de acciones, con respecto al patrimonio neto de la sociedad. Si los
nuevos suscriptores ingresan a la sociedad sin pagar la prima, el valor real de las acciones antiguas disminuye. Si la prima fuese excesiva, ocurrira el fenmeno inverso.
De all la importancia de establecer adecuadamente la cuanta de la prima, en forma
tal de no perjudicar a las acciones existentes y no desalentar a los nuevos suscriptores
de las nuevas acciones (12).
Para esto ltimo se deja a decisin, en funcin de los intereses de los accionistas,
establecer los trminos y condiciones del pago de la prima y la aplicacin de la misma,
ya sea en la escritura pblica de constitucin o el acuerdo de la junta general.
En contraposicin a la prima del capital, tenemos a aquellas acciones colocadas
por monto inferior a su valor nominal, conocidas tambin como acciones bajo la par,
(11) Artculo 215 del Decreto Supremo N 093-2002-EF Texto nico Ordenado de la Ley de Mercado
de Valores.
26

CAPTULO 2
N de
certificado
Fecha
emisin
Cantidad
de acciones
Numerac.
de las
acciones
Valor
nominal A la Orden de
(S/.)
25/08/2010
400
1-400
S/. 1.00
Rosario Calero
de Fuentes
25/08/2010
325
401-726
S/. 1.00
Jos Prez Val- Calle Per 123 dez

Miraflores
25/08/2010
200
727-926
S/. 1.00
25/08/2010
200
727-926
S/. 1.00
Rosario Calero
de Fuentes
Av. Mxico 385 La Victoria
25/08/2010
100
927-1027
S/. 1.00
Rosario Calero
de Fuentes
25/08/2010
500
1028-1528
S/. 1.00
Jos Prez
Valdez
Calle Per 123 Miraflores
03.11.2010 1028 - 1528 Joaqun Elas

Rojo
02.02.2011 Canje de certifica- Con fecha 02.02.2011 se solicit el

do y acumulacin canje y la acumulacin de las acciode acciones
nes en un nuevo certificado a favor del
actual titular
25/08/2010
525
1529-2254
S/. 1.00
Jos Prez
Valdez
Calle Per 123 Miraflores
03.11.2010 1529 - 2054 Joaqun Elas

Rojo
02.02.2011 Canje de certifica- Con fecha 02.02.2011 se solicit el

do y acumulacin canje y la acumulacin de las acciode acciones
nes en un nuevo certificado a favor del
actual titular
30/12/2010
325
401-726
S/. 1.00
Ruth Castaeda Av. 28 Julio 785 Torres

Miraflores
02/02/2011
1025
1028-2254
S/. 1.00
Joaqun Elas
Rojo
Recib
conforme
Domicilio
Transferencia del Certificado
A la Orden
de
Fecha
Numerac.
Acciones
30.10.2010
0401-0726
Ruth Castaeda Torres
25/08/91
Error en la
numeracin
Firma del
Cedente
Caducidad del Certificado

Fecha
OBSERVACIONES
Motivo
30.12.2000 Canje de certifi- Con fecha 30.12.2010 se solicit el

cado
canje de un nuevo certificado a favor
del actual titular.
Av. Angamos 435

- Miraflores
27

CAPTULO 2
para esto se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal
cuando se cancela su valor de colocacin.
Adicionalmente al pago del valor de la accin, es factible la creacin de obligaciones adicionales al pago de los mismos, las cuales son establecidos en el pacto
social o en el acuerdo de aumento de capital, estableciendo que los suscriptores de
una parte o de todas las acciones asuman determinadas obligaciones a favor de otros
accionistas, de la sociedad o de terceros, las cuales son obligaciones adicionales a la
de pagar su valor, sea nominal o de colocacin. Estas obligaciones adicionales podrn
ser dinerarias o no y debern recaer sobre todas las acciones de la sociedad o sobre
todas las acciones de una determinada clase.
Sobre el particular Beaumont ha sealado que estas obligaciones, como su nombre
explcitamente lo refiere, son adicionales al pago del valor de la accin, trtese de que
ste haya sido finalmente el nominal o el de colocacin, con prima o por debajo de
la par, e inclusive considerando que tal aporte se haya efectuado en forma dineraria o
no dinerarias y pudiendo recaer, segn se haya acordado, sobre todas las acciones de
la sociedad o solamente sobre todas las acciones de una determinada clase (13).
Estas obligaciones adicionales para ser vlidas es necesario que consten en los
certificados fsicos, anotaciones en cuenta o cualquier otra forma de representacin
de tales acciones.
2.4. Certificados de acciones
Es posible que se el caso que personas que estn en trayecto de formalizar la
inscripcin en Registros Pblicos de una sociedad, ante la necesidad de vender las
acciones que les correspondera, la LGS ha considerado que dichas transferencias
son nulas, dado que la sociedad an no se encuentra inscrita en Registros Pblicos (14)
as tambin en el caso de transferencias realizadas sobre un aumento de capital no
inscrito en Registros Pblicos se considerarn nulos, y en este ltimo caso tambin se
considerarn nulos la emisin de certificados de acciones.
Sin embargo, de manera excepcional, y slo con la condicin de que se haya
cumplido con lo dispuesto suscripcin y pago del veintincinco por ciento (25%) de las
acciones y, adems, que el estatuto lo permita, puede emitirse certificados provisionales de acciones, para ello se deber indicar que se encuentra pendiente la inscripcin
(13) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Las acciones de las sociedades annimas. En: Tratado de Derecho
Mercantil. Tomo I, Derecho Societario. Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, pp. 384-385.
(14) Recurdese que la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin, y es en este momento
donde queda certeza acerca de su capital y la divisin de su accionariado.
29

CAPTULO 2
de la sociedad y que en caso de transferencia, el cesionario responde solidariamente

con todos los cedentes que lo preceden por las obligaciones que pudiera tener, en su
calidad de accionista, el titular original de los certificados frente a la sociedad, otros
accionistas o terceros.
La LGS ha establecido de manera expresa que en los casos de constitucin o
aumento de capital por oferta a terceros, los certificados a que se refiere el artculo
59 (suscripcin de acciones) podrn transferirse libremente sujetos a las reglas que
regulan la cesin de derechos.

Artculo 59.- Suscripcin y desembolso del capital

La suscripcin de acciones no puede modificar las condiciones del programa y se
realiza en el plazo establecido en ste y debe constar en un certificado extendido
por duplicado con la firma del representante de la empresa bancaria o financiera
receptora de la suscripcin, en el que se exprese cuando menos:
1. La denominacin de la sociedad;
2. La identificacin y el domicilio del suscriptor;
3. El nmero de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso;
4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de constitucin; y,
5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante.
Un ejemplar del certificado se entregar al suscriptor.
2.5. Clases de Acciones

Como ya habamos sealado previamente, las acciones confieren a su titular diversos derechos y obligaciones, ahora bien, pueden existir diferencias entre acciones,
otorgando, en base a esa diferencia ms derechos patrimoniales, a cambio de derechos
polticos por ejemplo.
En razn de ello, la LGS ha establecido una base por la cual se tienen que establecer ciertos derechos mnimos para las clases de acciones que existan en la sociedad,
de esta manera, ha establecido una diferencia en relacin a las acciones con derecho
a voto de aquellas que no la tienen.

2.5.1. Acciones con derecho a voto
Las acciones con derecho a voto, confieren a su titular, cuando menos los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la
liquidacin;
30

CAPTULO 2
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;

3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios
sociales;
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en la LGS, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los dems
casos de colocacin de acciones, y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones, y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.

2.5.2. Acciones sin derecho a voto
Las acciones sin derecho a voto confieren a su titular la calidad de accionista y le

atribuyen, cuando menos, los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la
liquidacin con la preferencia que se indica en el artculo 97;
2. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin de la
sociedad;
3. Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos;
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto, y,
5. En caso de aumento de capital:
a) A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en el
capital, en el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital nicamente mediante la creacin de acciones con derecho a voto.
b) A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el nmero necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso que la
junta acuerde que el aumento incluye la creacin de acciones sin derecho a
voto, pero en un nmero insuficiente para que los titulares de estas acciones
conserven su participacin en el capital.
c) A suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin en el
capital en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo de la junta
general no se limite a la creacin de acciones con derecho a voto o en los
casos en que se acuerde aumentar el capital nicamente mediante la creacin
de acciones sin derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones, aplicndose las reglas de los literales anteriores
segn corresponda a la respectiva emisin de las obligaciones o ttulos
convertibles.
31

CAPTULO 2
2.5.3. Acciones de Inversin
Las acciones de Inversin son aquellos ttulos especiales que representan un derecho
econmico sobre las utilidades de las empresas que fueron obligadas a emitirlas. Estos
ttulos se les denominaba antiguamente Accin del Trabajo. Tales acciones constituyen
la Cuenta Acciones de Inversin en reemplazo de la Cuenta Participacin Patrimonial
del Trabajo, conforme a la regulacin dispuesta en la Ley N 28739.
La accin de inversin le atribuye a su titular el derecho a participar en la distribucin de dividendos, mantener su proporcin existente en la Cuenta Acciones de
Inversin en caso de aumento del capital social por nuevos aportes; incrementar la
Cuenta Acciones de Inversin por capitalizacin de cuentas patrimoniales; redimir sus
acciones en cualquiera de los casos previstos por la presente ley y, en caso de liquidacin de la sociedad emisora, a participar en la distribucin del saldo del patrimonio.
Las acciones de inversin otorgan los derechos siguientes:
a) Distribucin de dividendos
La distribucin de dividendos es un derecho patrimonial otorgado a los titulares
de las acciones de inversin y se efectuar de acuerdo al valor nominal de las
mismas. Este derecho ser ejercido hasta que las empresas respectivas convengan
la redencin de las acciones de inversin con los titulares de las mismas. La distribucin deber efectuarse en la misma oportunidad y condiciones sealadas para
los titulares de las acciones representativas del capital social.
b) Aumentos de capital social por nuevos aportes
Los titulares de las acciones de inversin tienen el derecho de efectuar aportes
a la sociedad, en los casos de aumento de capital social por nuevos aportes, en
proporcin a su participacin en la Cuenta Acciones de Inversin, aportes que se
destinarn a incrementar dicha cuenta, slo con el objeto de mantener la justa
proporcin existente entre sta y el capital social.
c) Derecho de suscripcin preferente
Como hemos visto, en el caso de disponerse el aumento del capital social, los titulares gozan del derecho de suscripcin preferente. En este sentido, las sociedades
debern emitir Certificados de Suscripcin Preferente a favor de los titulares de las
acciones de inversin.
d) Matrcula de acciones de inversin
Es obligatorio el uso de una matrcula de acciones de inversin, en la que se anotarn
la creacin de acciones, la emisin de acciones, las transferencias, canjes, la cons-
32

CAPTULO 2
titucin de derechos y gravmenes sobre las mismas, adems de lo dispuesto en el

artculo precedente.
e) Incremento o reduccin de la cuenta acciones de inversin
En la capitalizacin de cuentas patrimoniales, sean stas de Resultados Acumulados, Excedente por Revaluacin, Reservas u otras que no impliquen aportes,
cualquiera que sea su denominacin, o en la reduccin de capital que acuerden las empresas que registren Cuenta Acciones de Inversin, tanto sta como
el capital social se incrementar o disminuir, segn sea el caso, respetando la
proporcionalidad existente al momento de adoptarse el acuerdo respectivo. Las
acciones representativas del capital y las acciones de inversin resultantes de la
capitalizacin a que se refiere el prrafo anterior sern distribuidas respetando
dicha proporcin.
f) Derecho de redencin
En la transformacin, fusin, escisin o cualquier otra forma de reorganizacin de
sociedades, modificacin de estatutos por cambio de objeto social y traslado del
domicilio de la sociedad al extranjero, los titulares de las acciones de inversin
tendrn derecho a solicitar la redencin de sus acciones.
El ejercicio de este derecho se sujeta al procedimiento establecido para el derecho
de separacin previsto en el cuarto prrafo y siguientes del artculo 200 de la
Ley General de Sociedades, siendo el valor en libros el que resulte de dividir el
patrimonio neto entre la suma del nmero de acciones de inversin y del nmero
de acciones representativas del capital social.
g) Liquidacin de la sociedad
En caso de procederse a una liquidacin de la sociedad emisora, existir un
derecho igualitario entre las acciones de inversin y las acciones representativas del capital social en la distribucin del saldo del patrimonio, sujetndose
en lo que fuere aplicable, a lo dispuesto por el artculo 420 de la Ley General
de Sociedades.
Artculo 420.- Distribucin del haber social
Aprobados los documentos referidos en el artculo anterior, se procede a la
distribucin entre los socios del haber social remanente.
La distribucin del haber social se practica con arreglo a las normas establecidas
por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas inscritos
ante la sociedad. En defecto de stas, la distribucin se realiza en proporcin a
la participacin de cada socio en el capital social.
33

CAPTULO 2
En todo caso, se deben observar las normas siguientes:

1. Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber social sin que
se hayan satisfecho las obligaciones con los acreedores o consignado el
importe de sus crditos;
2. Si todas las acciones o participaciones sociales no se hubiesen integrado
al capital social en la misma proporcin, se paga en primer trmino y en
orden descendente a los socios que hubiesen desembolsado mayor cantidad,
hasta por el exceso sobre la aportacin del que hubiese pagado menos; el
saldo se distribuye entre los socios en proporcin a su participacin en el
capital social;
3. Si los dividendos pasivos se hubiesen integrado al capital social durante el ejercicio en curso, el haber social se repartir primero y en orden
descendente entre los socios cuyos dividendos pasivos se hubiesen
pagado antes;
4. Las cuotas no reclamadas deben ser consignadas en una empresa bancaria
o financiera del sistema financiero nacional; y,
5. Bajo responsabilidad solidaria de los liquidadores, puede realizarse adelantos
a cuenta del haber social a los socios.
h) Intercambio de acciones de inversin
Las empresas emisoras de acciones de inversin, an cuando stas no estuviesen
inscritas en el Registro, podrn convenir libremente con sus tenedores la redencin
o su conversin en acciones comunes, acciones sin derecho a voto, bonos u otros
valores emitidos por la sociedad. Para el intercambio que haya lugar se aplicarn
las normas que las partes, de comn acuerdo, convengan.
2.5.4. Tratamiento del Silencio en operaciones de Canje o Redencin de las
Acciones de Inversin

Como se seal, el antecedente de las acciones de inversin son las denominadas
acciones del trabajo. Estas ltimas surgieron en un contexto cuyo objetivo era el promover la participacin de los trabajadores en la gestin, utilidades y propiedad de las
empresas, obligando a determinadas empresas (industriales, pesqueras, mineras, etc.) a
emitir acciones del trabajo a sus trabajadores. Lejos del objetivo, los titulares de estas
acciones no fueron precisamente los trabajadores.
Las mencionadas empresas fueron obligadas a detraer un porcentaje de sus
utilidades anuales y aplicarlas a la creacin de una Cuenta de Participacin Patrimonial del Trabajo, cuyo monto era distribuido entre los titulares de las acciones
del trabajo.
34

CAPTULO 2
Desde el ejercicio econmico 1992, con la dacin del Decreto Legislativo N 677,
se elimin la obligacin de las empresas de emitir acciones del trabajo (actualmente
acciones de inversin). Pero dado que estos instrumentos sui generis han sido siempre
uno de los ms negociados dentro de la Bolsa de Valores de Lima, la Ley de Mercado
de Valores, Decreto Legislativo N 861, previ que las empresas que fueron obligadas
a emitir, convengan libremente con sus tenedores la redencin o la conversin en
cualquier clase de valor mobiliario que emita la empresa, entindase bonos, acciones
comunes, acciones sin derecho a voto, etc.
Posteriormente, se dict la Ley N 27287, la cual dispone que las Acciones del
Trabajo sern sustituidas por las Acciones de Inversin y que la Cuenta de Participacin
Patrimonial del Trabajo se reemplace por la Cuenta Acciones de Inversin (Tercera Disposicin Final, Decreto Legislativo N 861). Luego por Ley N 28739 se promueve el
canje o redencin de las acciones de inversin, inscritas o no en el Registro Pblico de
Mercado de Valores a cargo de la CONASEV (hoy da Superintendencia del Mercado de
Valores), mediante Oferta Pblica de Adquisicin, Compra o Intercambio, efectuando
no menos de 3 avisos en el diario oficial El Peruano y otro de amplia circulacin y su
difusin en la pgina web del emisor, de ser el caso.
La Oferta Pblica debe tener un plazo de duracin de al menos 45 das naturales, durante el cual los tenedores de las acciones de inversin debern manifestar
su aceptacin o rechazo por medio escrito. Transcurrido el plazo de duracin de la
Oferta Pblica, el emisor difundir la relacin de titulares que no hayan manifestado
su voluntad para que en 30 das expresen su voluntad, caso contrario, se entender
que existe jurdicamente una aceptacin de la misma.
Por ello, la CONASEV dict mediante la Resolucin N 063-2007-EF/94.01.1, Normas Para la Aplicacin del Silencio Como Manifestacin de Voluntad en Operaciones
de Canje o Redencin de Acciones de Inversin, por la cual complementa en citado
procedimiento.
2.5.4.1. Caso en que las Acciones de Inversin se encuentran afectadas por medidas cautelares y garantas mobiliarias
En principio, la Resolucin N 063-2007-EF/94.01.1 dispone que en caso exista
embargos, gravmenes, garantas mobiliarias, medidas cautelares u otras afectaciones que recaigan sobre las acciones de inversin, sto no limita la participacin,
expresa o ficta, de sus titulares en las ofertas de canje o redencin. Siendo que
si sobre estas acciones debe aplicarse el silencio como presuncin de aceptacin
de canje o redencin, los valores entregados en canje o el dinero producto de la
redencin debern ser afectados por el emisor o la Institucin de Compensacin
y Liquidacin de Valores (en este ltimo caso consignando el dinero en el Banco
de la Nacin).
35

CAPTULO 2
2.5.4.2. Caso en que las Acciones de Inversin se encuentran sujetos a un Contrato de Reporte
Entendemos que existe un Contrato de Reporte por el cual un vendedor (reportado) vende al comprador (reportante) un valor a un determinado precio y se obliga
a recomprarlo en plazo y precio previamente acordado (usualmente superior a la
primera venta).
Tenemos, entonces, que si al vencimiento del plazo para manifestar su rechazo
al canje o redencin de las acciones de inversin se produce cuando stas son objeto de una operacin burstil de reporte y el titular (reportado) no ha manifestado su
aceptacin o rechazo, se deber proceder de la siguiente forma:
a) En el caso de una oferta de canje de acciones de inversin
El titular de las acciones de inversin comunicar al reportante su manifestacin de participar en el canje, quedando el reportante facultado para exigir
la liquidacin anticipada por el monto de la ltima venta a plazo equivalente
al tiempo transcurrido a la fecha de liquidacin del reporte, esto es, que el
reportante recibir en la liquidacin anticipada el mismo monto que recibira en el caso se hubiera cumplido con el plazo de vigencia original fijado
en el reporte.
Sin embargo, si el reportante no opta por la liquidacin anticipada:
a) Cuando la fecha de liquidacin del canje se produzcan durante la vigencia
de la operacin de reporte, dicha operacin se liquidar con la entrega de los
valores provenientes del canje en la fecha de vencimiento del reporte.
b) Cuando la fecha de liquidacin del canje sea despus de su vencimiento, la
operacin de reporte se liquidar con la entrega de las acciones de inversin
respecto de las cuales se hubiere aplicado el silencio en la fecha de vencimiento
del reporte salvo que las partes pacten que la operacin de reporte se liquide
en la fecha de ejecucin del canje, por el monto de la ltima venta a plazo
equivalente al tiempo transcurrido hasta dicha fecha y con la entrega de los
valores provenientes del canje.
b) En el caso de una oferta de redencin de acciones de inversin
El reportado, al vencimiento de dicho plazo, deber comunicar al reportante, que
las acciones de inversin materia del reporte sern redimidas.
a) En el supuesto que la fecha de ejecucin de la redencin sea anterior al vencimiento del reporte, se proceder a la liquidacin anticipada por el monto de
la ltima venta a plazo equivalente al tiempo transcurrido a la fecha en que la
operacin de reporte se liquide en forma anticipada.
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CAPTULO 2
b) En el supuesto que el vencimiento del reporte sea anterior a la fecha de ejecucin de la redencin, el reportante podr exigir la liquidacin anticipada, la
que se efectuar por el monto de la ltima venta a plazo equivalente al tiempo
transcurrido a la fecha de liquidacin del reporte. De no optar el reportante por
la liquidacin anticipada, la operacin de reporte continuar y se liquidar en
la fecha y condiciones originalmente pactadas.
2.6. Limitaciones y prohibiciones SOBRE LAS ACCIONES
En cuanto a las limitaciones a la transferencia de acciones, como el gravamen
o a la afectacin de acciones deben estar establecidas en el Estatuto de la sociedad,
pero en ningn caso pueden significar la prohibicin absoluta de transferir, gravar
o afectar.
Las limitaciones que se pudieran plantear a la libre transmisibilidad de las acciones son de observancia obligatoria para la sociedad cuando estn contempladas en el
pacto social, en el estatuto o bien, cuando se originen en convenios entre accionistas
o entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad. Para ello es
necesario que las limitaciones se anoten tanto en el libro de matrcula de acciones y
en el respectivo certificado.
Ciertamente, el tema de las limitaciones a las transferencias de acciones es debatible, dado que, por un lado, se tiene la defensa de los intereses del accionista de
vender, sus acciones a cualquier tercero, y por otro, el inters de la sociedad de conservar los intereses comunes de los socios. En esta situacin la LGS ha previsto que
cuando as lo establezca el pacto social o el estatuto o lo convenga el titular de las
acciones correspondientes, es vlida la prohibicin temporal de transferir, gravar o de
otra manera afectar acciones.
As tambin se ha previsto que es vlida la prohibicin temporal de transferir,
gravar o afectar acciones, adoptada mediante acuerdo de la junta general. Para estos efectos slo alcanza a las acciones de quienes han votado a favor del acuerdo,
debiendo en el mismo acto separarse dichas acciones en una o ms clases, sin
que rijan en este caso los requisitos de la ley o del estatuto para la modificacin
del estatuto.
La prohibicin temporal aludida en el prrafo anterior debe ser por plazo determinado o determinable y no podr exceder de diez aos prorrogables antes del vencimiento por periodos no mayores. Cabe precisar que los trminos y condiciones de
la prohibicin temporal deben ser anotados en el libro de matrcula de acciones de la
sociedad y en los certificados de acciones, anotaciones en cuenta o en el documento
que evidencie la titularidad de la respectiva accin.
37

CAPTULO 2
La transferencia de las acciones implica que los certificados, los cuales contienen
los derechos y deberes que ellas entraan, se entreguen al adquiriente de ellas pero
debemos de sealar que ello no implica que siempre la transferencia de acciones ser
ilimitada e irrestricta.
Nuestra normatividad seala que son plenamente vlidas las limitaciones y las
prohibiciones a la transferencia de acciones siempre que ellas estn contenidas en el
pacto social, en el estatuto o en convenios de accionistas, sobre todo las sociedades
annimas cerradas que estas limitaciones son obligatorias. Las limitaciones, tal como
las seala ELAS LAROZA (15), se traducen en clusulas de consentimiento y clusulas
de preferencia.
a. Mediante las Clusulas de Consentimiento, lo que se busca es que toda transferencia cuente con la aprobacin del rgano de la sociedad designado para este fin,
de este modo se le dara validez a ella pero esto no quiere decir que la sociedad
pueda realizar un ejercicio abusivo de ella porque de este modo se estara estableciendo una prohibicin encubierta pudiendo el accionista perjudicado impugnar
esta decisin.
b. Por otro lado, en las Clusulas de Preferencia lo que se busca es que se ponga
en conocimiento de todos los accionistas la intencin del accionista de transferir
para que los accionistas decidan si desean intervenir en la transferencia en lugar
del tercero interesado. Es de esta clusula que deriva el Derecho de Suscripcin
Preferente de los accionistas.
(15) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Editora Normas Legales. 2000, pgs.
205-206.
38

CAPTULO 2
Interpretacin del artculo 97 de la Ley General de Sociedades

La Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (hoy en da Superintendencia del Mercado de Valores) mediante Resolucin N 024-2006-EF/94.10 del
23 de mayo del 2006, y en aplicacin de lo sealado en el artculo 77 de la Ley
de Mercado de Valores que precisa la competencia de dicha entidad para la interpretacin administrativa de los artculos de la Ley General de Sociedades - Ley
N 26887, ha establecido con carcter vinculante para las empresas cuyos valores
son objeto de oferta pblica, un criterio interpretativo respecto de los alcances
del artculo 97 de la Ley General de Sociedades - Ley N 26887 el cual est referido a la proteccin establecida por el legislador a favor de los accionistas que
carecen del principal de los derechos polticos, el derecho a voto. Dicho criterio
es el siguiente:
1. El dividendo preferencial a que se refiere el artculo 97 de la Ley N 26887 puede consistir en una preferencia de cantidad, de rango o de una combinacin de
ambas, lo que debe estar claramente establecido en el estatuto, el que, adems,
debe contener, con todo detalle, los trminos, condiciones y plazos a los que se
sujetan tanto los valores mismos como los derechos y obligaciones de las acciones
con derecho a voto.
2. El segundo prrafo del artculo 97 de la Ley General de Sociedades, contiene
un mandato imperativo que obliga al emisor a que, una vez aprobado el balance
general o parcial, por la Junta General de accionistas que muestre la existencia
de utilidades distribuibles, se proceda al reparto del dividendo preferencial en
los trminos, condiciones y plazos que pudieran haber sido establecidos en el
estatuto, sin necesidad de acuerdo adicional de la Junta en el sentido de distribuir
tales utilidades.
Sin embargo, en el caso que la preferencia de las acciones sin derecho a voto
consista en el derecho de sus titulares de percibir el dividendo con anticipacin
al que corresponde a las dems acciones, se requerir de acuerdo adicional de
la Junta.
3. A falta de disposicin estatutaria sobre el monto de las utilidades distribuibles
que deben repartirse como dividendo preferencial, cualquiera sea su modalidad,
entre las acciones sin derecho a voto, la Junta General de Accionistas deber
acordar la distribucin ntegra de las utilidades distribuibles que correspondan a
las acciones sin derecho a voto, considerando su prorrata de participacin en el
capital social.
39

CAPTULO 3
CAPTULO 3
Transferencia de Acciones y
Participaciones Sociales
3.1. INTRODUCCIN
Cuando por motivo de algn proceso judicial o administrativo, revisamos el
libro de actas o la matrcula de acciones de una sociedad annima (sea en la modalidad de sociedad annima ordinaria - S.A., sociedad annima cerrada - S.A.C.
o sociedad annima abierta - S.A.A.), es muy frecuente que nos encontremos con
transferencias de acciones efectuadas por los socios mediante Acta de Junta General
de Accionistas.
Probablemente esta costumbre se arrastre por lo que acontece en la sociedad
comercial de responsabilidad limitada (S.R.L.). En el caso de la S.R.L., la transferencia
de las participaciones sociales (y no acciones) se efecta mediante acta de junta de
socios, documento que servir para la elaboracin de la Minuta de Transferencia de
Participaciones Sociales, la misma que ser elevada a escritura pblica ante notario y
lograr su inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas.
Esta transferencia de participaciones sociales de la S.R.L. genera, consecuentemente, la modificacin del estatuto social de la empresa, hecho que no ocurre en las
sociedades annimas (S.A., S.A.C. y S.A.A.), pues las acciones no se inscriben en el
Registro de Personas Jurdicas sino en la Matrcula de Acciones de la sociedad. Es por
eso que esta ltima tiene el apelativo de "annima", pues el nombre de los accionistas
y las transferencias de las acciones no se inscriben en el registro pblico.
3.2. CONSECUENCIAS LEGALES DE UNA TRANSFERENCIA IRREGULAR O
INVLIDA
Cuando los accionistas de una sociedad annima deciden irregularmente acordar
la transferencia de acciones mediante simple acta, no previenen las consecuencias
legales negativas producidas por esta transferencia irregular o incompleta. Son varios
los casos de conflictos entre accionistas en donde sale a relucir el argumento de que
no ha habido una transferencia vlida de acciones de la sociedad o en donde algn
41
Transferencia de Acciones y Participaciones Sociales

CAPTULO 3
organismo de la administracin pblica advierte que no ha existido una transferencia

vlida, la cual le debe ser comunicada (como podra ser el Registro Nacional de
Proveedores, SUNAT, entre otros).
El admitir que la transferencia de acciones deba efectuarse necesariamente por
acta de junta general de accionistas, involucrara afrontar la siempre difcil situacin de
conseguir el qurum de ley (salvo el caso de las sociedades familiares). Ante la imposibilidad de reunir a los accionistas exigidos para entender vlidamente celebrada una
junta general, no podra darse la transferencia deseada por el vendedor y el comprador.
Adems, como en todo acto producto de la contratacin privada, esta transferencia de
acciones no requiere el consentimiento de los dems socios. Qu pasara si uno de
los socios (sin importar la mnima participacin accionaria con que cuenta) no est de
acuerdo con la transferencia? La transferencia se frustrara?
Como vemos, el procedimiento irregular de transferir las acciones mediante una Junta General de Accionistas no se ajusta a la forma como opera en la
prctica una sociedad annima, pero tampoco se encuentra arreglada al marco
legal peruano.
3.3. FORMAS DE TRANSFERIR LAS ACCIONES
Conforme al Cdigo Civil, las acciones de una sociedad annima son bienes
muebles (artculo 886 inciso 8), por lo que su transmisin se efecta de acuerdo a las
reglas establecidas para este tipo de bienes.
De acuerdo al artculo 947 del Cdigo Civil, la transferencia de bienes muebles
(como las acciones de la sociedad annima) se efecta por la tradicin o entrega
de los mismos (1). En este caso nos encontramos ante la Teora del Ttulo y Modo en
la transferencia de la propiedad mueble, por el cual el slo consentimiento de las
partes (ttulo) no basta para perfeccionar jurdicamente la transmisin de la propiedad de las acciones, sino que se requiere de un acto adicional para su consumacin
traslativa (modo).
Este acto de perfeccionamiento es, pues, la tradicin o entrega de los bienes, la
cual puede ser de dos clases:
a) Tradicin Fsica: Consiste en la entrega material de los bienes objeto de transaccin,
vale decir, es una verdadera entrega fsica de la cosa.
(1) El Artculo 947 del Cdigo Civil seala lo siguiente: "La transferencia de propiedad de una cosa mueble
determinada se efecta con la tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente".
42

CAPTULO 3
b) Tradicin Jurdica: Tambin conocida como tradicin ficta o sin desplazamiento,

por la cual la inscripcin registral de la transferencia de los bienes muebles, sustituye la entrega fsica de los mismos. Por ficcin legal la inscripcin en el registro
reemplaza a la entrega fsica.
Conforme al ordenamiento legal vigente, slo con la tradicin de las acciones
de la empresa es que puede afirmarse que se ha efectuado una transferencia vlida de stas, resultando falso que sta se efecte mediante acta de Junta General
de Accionistas.
El sistema de transferencia de la propiedad de los bienes muebles tambin es
respetado por la LGS en su artculo 93 (segundo prrafo), modificada por la Ley de
Ttulos Valores N 27287, cuando seala lo siguiente:
"Artculo 93.- Comunicacin a la sociedad
(segundo prrafo)
(...)
Cuando las acciones estn representadas por certificados, su transmisin se podr
acreditar con la entrega a la sociedad del certificado con la constancia de la cesin
hecha a nombre del adquiriente o por cualquier otro medio escrito.
La sociedad slo aceptar la cesin efectuada por quien aparezca en su matrcula
como propietario de la accin o por su representante.
Si hubiera dos o ms cesiones en el mismo Certificado, la sociedad puede exigir
que las sucesivas transferencias se le acrediten por otros medios, observando las
formalidades establecidas en la Ley de Ttulos Valores".
Cabe resaltar que el artculo 93 de la LGS seala como modo de perfeccionar
la transferencia de acciones, la inscripcin en la Matrcula (modo), como si se tratara
de una tradicin jurdica, conforme a las reglas de la transmisin de bienes muebles
establecidas por el Cdigo Civil.
Originalmente el artculo 93 de la LGS (antes de ser modificado por la Ley de
Ttulos Valores), indicaba que la forma de acreditar la transferencia de las acciones
era entregando los certificados debidamente "endosados". Evidentemente, no corresponda hablarse jurdicamente de endoso, porque las acciones son ttulos que se
emiten de manera nominativa y, por lo tanto, su transmisin procedera mediante
cesin. Esta norma recoga la prctica societaria, por la cual suele decirse que
se transmiten las acciones mediante el endoso de los certificados fsicos, cuando
jurdicamente debe hablarse de una cesin de derechos. Conforme comentaba el
destacado especialista en Derecho Comercial, Dr. Ricardo Beaumont Callirgos: "en
la Comisin Revisora se pidi que se aclare que la transferencia de una accin, que
43

CAPTULO 3
es un ttulo valor nominativo y de emisin en serie, no se realiza va endoso, sino

cesin (...). En la prctica empresarial y societaria agrega el lenguaje frecuente,
hay que reconocerlo, es endoso de acciones, an y a pesar de saber que no es
endoso, sino cesin" (2).
Esta aclaracin, advertida por el doctor Ricardo Beaumont, fue introducida con
la vigencia de la Ley de Ttulos Valores, de la cual fue miembro de la Comisin
Redactora.
Ahora bien, sabemos que las acciones no se trasmiten con la participacin de la
junta de socios sino con la anotacin en la Matrcula de Acciones (modo), lo cual se
acredita con un documento escrito (ttulo) celebrado entre el vendedor y comprador.
6.4. LA CESIN DE LOS CERTIFICADOS FSICOS DE ACCIONES
Frecuentemente nos encontramos con sociedades annimas que si bien se han
constituido vlidamente y vienen operando un largo tiempo en el mercado, no han
cumplido con emitir los certificados de acciones a los socios, conforme a los requisitos
estatuidos en el artculo 100 de la LGS.
Artculo 100.- Certificados y otras formas de representacin de las acciones
Las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, se representan por certificados,
por anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que permita la ley.
Los certificados de acciones, ya sean provisionales o definitivos, deben contener,
cuando menos, la siguiente informacin:
1. La denominacin de la sociedad, su domicilio, duracin, la fecha de la escritura
pblica de constitucin, el notario ante el cual se otorg y los datos de inscripcin de la sociedad en el Registro;
2. El monto del capital y el valor nominal de cada accin;
3. Las acciones que representa el certificado, la clase a la que pertenece y los
derechos y obligaciones inherentes a la accin;
4. El monto desembolsado o la indicacin de estar totalmente pagada;
5. Los gravmenes o cargas que se puedan haber establecido sobre la accin;
6. Cualquier limitacin a su trasmisibilidad; y,
7. La fecha de emisin y nmero de certificado.
El certificado es firmado por dos directores, salvo que el estatuto disponga
otra cosa.
(2) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. "Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades", Ed. Gaceta
Jurdica, primera edicin, Lima, 1998, pg. 245.
44

CAPTULO 3
En este caso, la transferencia se acredita con la constancia de haber sido cedido (en
la prctica errneamente se le dice endosado). El artculo 93 de la LGS impone que
esta transferencia se comunique a la sociedad por escrito, adjuntando el documento
que la acredite (la cual suele ser el certificado cedido al comprador).
Artculo 93.- Comunicacin a la sociedad
Los actos a que se refiere el segundo prrafo del artculo anterior, deben comunicarse
por escrito a la sociedad para su anotacin en la matrcula de acciones.
Cuando las acciones estn representadas por certificados, su transmisin se podr
acreditar con la entrega a la sociedad del certificado con la constancia de la cesin
hecha a nombre del adquirente o por cualquier otro medio escrito. La sociedad
slo aceptar la cesin efectuada por quien aparezca en su matrcula como propietario de la accin o por su representante. Si hubiera dos o ms cesiones en el
mismo Certificado, la sociedad puede exigir que las sucesivas transferencias se le
acrediten por otros medios, observando las formalidades establecidas en la Ley de
Ttulos Valores.
La comunicacin a la sociedad tiene por motivo, que sta efecte la transferencia
de acciones en la Matrcula correspondiente, procediendo adems a anular los certificados cedidos y a emitir nuevos a nombre del adquiriente de las acciones.
6.5. LA ANOTACIN EN LA MATRCULA DE ACCIONES
Existe un problema de informalidad muy frecuente entre las empresas peruanas,
pues si bien es comn que stas no hayan entregado los certificados fsicos a los socios,
es ms comn que carezcan de una Matrcula de Acciones.
Debe tenerse cuidado con advertir que es sumamente importante la anotacin de la
transferencia de estos ttulos societarios en la Matrcula de Acciones de la empresa, tanto
en el caso que existan certificados fsicos o que no existan estos, pues la sociedad slo
considerar propietario de las acciones a quien aparezca como tal en la Matrcula (artculo
91 de la LGS).
Artculo 91.- Propiedad de la accin
La sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la matrcula de acciones.
Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitir el ejercicio de los derechos
de accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como propietario de ellas,
salvo mandato judicial en contrario.
45

CAPTULO 3
De esta manera, el modo en que se transfieren las acciones es a travs del registro en la Matrcula de Acciones, que si bien es un registro privado, tiene efectos de
trascendencia jurdica.
Toda sociedad annima debe cuidar de tener este libro societario, recayendo la
responsabilidad en el gerente general de la empresa.
6.6. EL CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE ACCIONES
La transferencia de las acciones se efecta por un contrato, que puede ser verbal
o escrito, sin embargo ste ser el ttulo por el cual nace la obligacin jurdica de
transferencia entre el vendedor y el comprador, siendo que el modo de perfeccionarla
es a travs de la anotacin respectiva en la Matrcula de Acciones. Como lo exige el
artculo 91, deber comunicarse la transmisin de las acciones a la sociedad, para
que sea oponible erga omnes, es decir, para que surta efectos jurdicos plenos.
Cuando se celebra el contrato de transferencia de acciones, tan solo existe la
obligacin o compromiso del vendedor de las acciones de transferir la propiedad de
las mismas a favor del comprador (obligacin que incluso puede exigir judicialmente),
pero no logra el efecto de trasladar el derecho de propiedad de las acciones, el cual
se logra con la comunicacin a la sociedad acreditando la transferencia con cualquier
medio escrito, el cual puede ser el contrato de transferencia. Por ello es recomendable
que las transferencias se acrediten con el contrato escrito de transferencia de acciones,
en donde se indique adicionalmente todas las estipulaciones que otorguen seguridad
a las partes y les evite incurrir en responsabilidad alguna.
Lo que debiera hacerse, es remitir una comunicacin al Gerente General de la
sociedad annima comunicndole la transferencia, adjuntndole una copia del contrato
escrito, a efectos que proceda a su matriculacin en el libro respectivo.
Cuadro Comparativo entre las Transferencia de Acciones de la Sociedad
Annima y las participaciones sociales de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
Sociedad Annima
(S.A.)
Representacin
del Capital
Negociabilidad
Ttulo traslativo
46
Acciones
Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada (S.R.L)
Participaciones Sociales
Pueden ser incorporadas en Ttulos Valores No se pueden incorporar en Ttulos

o Anotaciones en Cuenta en CAVALI
Valores o en Anotaciones en Cuenta.
Contrato de Transferencia de Acciones
Acuerdo en Junta de Socios con el

qurum necesario

CAPTULO 3
Sociedad Annima
(S.A.)
Intervencin de
la Sociedad en la
transferencia
Derecho de
Adquisicin
Preferente
Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada (S.R.L)
La sociedad no interviene en la contratacin Toda transferencia se debe de realizar

con terceros pero puede establecer que las bajo el consentimiento de la sociedad.
transferencias queden sometidas a su previo
consentimiento.
No existe en la S.A., pero se puede insertar
en sus estatutos. Slo est previsto legalmente para la Sociedad Annima Cerrada
(S.A.C.), ya que su fin es mantener la titularidad de las acciones en el grupo pequeo
que la constituy, pero se puede eliminar
de sus estatutos.
Este derecho ampara a los socios como

a la sociedad que puede realizar la adquisicin de las participaciones sociales
antes que terceros ajenos a ella. No se
puede eliminar para la S.R.L.
Libertad en la
Transferencia
Slo en la Sociedad Annima Cerrada exis- No existe libertad en la transferencia

ten restricciones a la libre transferencia de de las participaciones sociales de la
acciones.
S.R.L.
Inscripcin de la
transferencia
Se anotan en la Matricula de Acciones de Se inscriben en el Registro de Persola sociedad.

nas Jurdicas a cargo de los Registros
Pblicos
Prohibicin de
Transferencia
La Junta puede establecer prohibiciones Es nulo todo pacto que prohba la transtemporales, excepto en la Sociedad Annima ferencia de participaciones sociales.
Abierta (S.A.A.).
6.7. TRANSFERENCIA DE ACCIONES Y EL DERECHO DE ADQUISICIN PREFERENTE

Como hemos visto la transferencia de las acciones es una transaccin que se realiza
fuera de junta general de accionistas de la Sociedad, sta no participa ni interviene
en esta contratacin privada. Sin embargo existe, excepcionalmente, un caso en que
interviene una Junta General en la transferencia. Nos referimos al caso en que los estatutos de la sociedad annima hayan establecido el Derecho de Adquisicin Preferente
de los socios ante el supuesto de una transferencia de acciones.
El Derecho de Adquisicin Preferente es el derecho que tiene todo socio para
que se le ofrezcan las acciones en venta de manera preferente, de tal forma que el
accionista-vendedor antes de ofrecerlas a terceros ajenos a la sociedad, debe dar preferencia a sus socios.
6.7.1. Derecho de Adquisicin Preferente en la Sociedad Annima ordinaria (S.A.)
En el caso de la Sociedad Annima comn u ordinaria, no existe legalmente el
derecho de adquisicin preferente, pero puede insertarse en el estatuto social, siempre
que no signifique una prohibicin absoluta de enajenar (artculo 101).
47

CAPTULO 3
Artculo 101.- Limitaciones y prohibiciones aplicables a las acciones

Las limitaciones a la transferencia, al gravamen o a la afectacin de acciones no
pueden significar la prohibicin absoluta de transferir, gravar o afectar.
Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones son de observancia
obligatoria para la sociedad cuando estn contempladas en el pacto social, en el
estatuto o se originen en convenios entre accionistas o entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad. Las limitaciones se anotarn en la
matrcula de acciones y en el respectivo certificado.
Cuando as lo establezca el pacto social o el estatuto o lo convenga el titular de las
acciones correspondientes, es vlida la prohibicin temporal de transferir, gravar o
de otra manera afectar acciones.
Igualmente es vlida la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones, adoptada mediante acuerdo de la junta general, en cuyo caso slo alcanza
a las acciones de quienes han votado a favor del acuerdo, debiendo en el mismo
acto separarse dichas acciones en una o ms clases, sin que rijan en este caso los
requisitos de la ley o del estatuto para la modificacin del estatuto.
La prohibicin debe ser por plazo determinado o determinable y no podr exceder
de diez aos prorrogables antes del vencimiento por periodos no mayores. Los trminos y condiciones de la prohibicin temporal deben ser anotados en la matrcula
de acciones y en los certificados, anotaciones en cuenta o en el documento que
evidencie la titularidad de la respectiva accin.
6.7.2. Derecho de Adquisicin Preferente en la Sociedad Annima Cerrada (S.A.C.)
En el caso de la Sociedad Annima Cerrada, el accionista que se proponga transferir
total o parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros debe comunicarlo a la
sociedad mediante carta dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento
de los dems accionistas para que dentro de los treinta das puedan ejercer el derecho
de adquisicin preferente (artculo 237).
Artculo 237.- Derecho de adquisicin preferente
El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a otro
accionista o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al
gerente general, quien lo pondr en conocimiento de los dems accionistas dentro
de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de treinta das puedan ejercer
el derecho de adquisicin preferente a prorrata de su participacin en el capital.
En la comunicacin del accionista deber constar el nombre del posible comprador y, si es persona jurdica, el de sus principales socios o accionistas, el nmero
y clase de las acciones que desea transferir, el precio y dems condiciones de
la transferencia.
48

CAPTULO 3
El precio de las acciones, la forma de pago y las dems condiciones de la operacin,

sern los que le fueron comunicados a la sociedad por el accionista interesado en
transferir. En caso de que la transferencia de las acciones fuera a ttulo oneroso
distinto a la compraventa, o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin ser fijado
por acuerdo entre las partes o por el mecanismo de valorizacin que establezca el
estatuto. En su defecto, el importe a pagar lo fija el juez por el proceso sumarsimo.
El accionista podr transferir a terceros no accionistas las acciones en las condiciones comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta das de haber
puesto en conocimiento de sta su propsito de transferir, sin que la sociedad y/o
los dems accionistas hubieran comunicado su voluntad de compra.
El estatuto podr establecer otros pactos, plazos y condiciones para la transmisin
de las acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho de preferencia
para la adquisicin de acciones.
Si bien por disposicin de la ley existe el derecho de adquisicin preferente en la
S.A.C., este derecho societario puede eliminarse si as consta en el pacto social o estatuto.
Un tema importante es el relacionado a que el estatuto de la S.A.C. puede incorporar la
figura conocida como Placet o Agreement, vale decir, que debe existir un consentimiento previo de la sociedad en el caso de una transferencia (artculo 238).
Artculo 238.- Consentimiento por la sociedad
El estatuto puede establecer que toda transferencia de acciones o de acciones de
cierta clase quede sometida al consentimiento previo de la sociedad, que lo expresar
mediante acuerdo de junta general adoptado con no menos de la mayora absoluta
de las acciones suscritas con derecho a voto.
La sociedad debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la
transferencia.
La denegatoria del consentimiento a la transferencia determina que la sociedad queda
obligada a adquirir las acciones en el precio y condiciones ofertados.
En cualquier caso de transferencia de acciones y cuando los accionistas no ejerciten
su derecho de adquisicin preferente, la sociedad podr adquirir las acciones por
acuerdo adoptado por una mayora, no inferior a la mitad del capital suscrito.
6.7.3. Derecho de Adquisicin Preferente en la Sociedad Annima Abierta
(S.A.A.)
En el caso de la Sociedad Annima Abierta en un inicio est prohibido establecer
un derecho de adquisicin de preferente en la venta de las acciones, dado que se rige
por un principio de libre transmisibilidad (artculo 254).
49

CAPTULO 3
Artculo 254.- Estipulaciones no vlidas

No son vlidas las estipulaciones del pacto social o del estatuto de la sociedad
annima abierta que contengan:
1. Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones;
2. Cualquier forma de restriccin a la negociacin de las acciones; o
3. Un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para adquirir acciones en caso de transferencia de stas.
La sociedad annima abierta no reconoce los pactos de los accionistas que contengan las limitaciones, restricciones o preferencias antes referidas, aun cuando se
notifiquen e inscriban en la sociedad.
Lo previsto en este artculo no es de aplicacin a las clases de acciones no inscritas
de conformidad con lo previsto en el Artculo 252.
6.7.4. Renuncia al Derecho de Adquisicin Preferente en Acta
Este Derecho de Adquisicin Preferente de los socios es renunciable. As, tenemos que mediante Acta puede constar la renuncia de los accionistas a comprar las
acciones que el socio-vendedor est ofreciendo (slo en el caso de la S.A. que as lo
haya estipulado en sus estatutos o en la S.A.C.), de tal forma que se autorice la venta
a terceros.
Entonces, lo que debe constar en el Acta de Junta General de Accionistas es la
renuncia del socio o de los socios al derecho de adquisicin en caso de la venta de
acciones y no as la propia transferencia de acciones, que como hemos analizado se
perfecciona con la inscripcin en la Matrcula de Acciones y se acredita mediante la
cesin del certificado fsico y el Contrato de Transferencia de Acciones.
Valorizacin de las acciones en los casos de venta o transferencia

Un tema que no tiene discusiones en el mbito mercantil es el referente a la valorizacin de acciones en el caso de transferencias voluntarias, pues unnimemente
se admite que el precio o valor de las acciones ser el que acuerden libremente
las partes, tomando en consideracin que en la Constitucin Poltica del Per se
consagra que los precios se fijan por la libre oferta y demanda, prohibindose todo
mecanismo de fijacin de precios.
Lo que ocurre es que las acciones de una sociedad annima son bienes muebles
por imperio del artculo 886 inciso 8) del Cdigo Civil, por lo tanto, como stas
como cualquier bien mueble se transfieren en el mercado por el valor a que arriben
las partes contratantes.
50

CAPTULO 3
Si en una transferencia o compraventa de un bien no hay acuerdo entre el vendedor

y el comprador respecto del precio, simplemente no existir contrato (1), pues los
bienes (sean estos vehculos, departamentos, mercancas, acciones, joyas, libros, etc.)
se valorizan por el precio comn al cual han arribado las partes como resultado de
una negociacin directa.
Debe recordarse que jurdicamente existen mecanismos centralizados para cotizar
el valor de las acciones, como la Bolsa de Valores de Lima. Pero dicho mecanismo,
aplicable a Sociedades Annimas Abiertas (S.A.A.), es referencial pues es vlido que
el tenedor de las acciones puede acordar con el comprador un precio por arriba
(sobre la par) o por bajo (bajo la par) del que se refleja en las cotizaciones, con
lo que se demuestra que no existe una regla inflexible en el caso de transferencia
voluntarias de acciones.
Distinto es el caso del reembolso del valor de las acciones en ejercicio del Derecho
de Separacin del Socios. Como se sabe este derecho subjetivo slo procede en
determinados supuestos, en el cambio del objeto social de la empresa, el traslado
del domicilio al extranjero, la creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las
acciones o modificacin de las existentes, la fusin, escisin o reorganizacin de la
sociedad, la no adecuacin de la sociedad irregular, entre otros casos. As, las acciones de quienes hagan uso del Derecho de Separacin se reembolsarn al valor que
acuerden el accionista y la sociedad (precio acordado), pero de no haber acuerdo,
las acciones que se cotizan en Bolsa se reembolsarn al valor de su cotizacin media
ponderada del ltimo semestre (precio de promedio de cotizacin).
Ahora bien, en el caso que no tuvieran cotizacin, el artculo 200 de la Ley General
de Sociedades dispone que el reintegro ser al valor en libros al ltimo da del mes
anterior al de la fecha del ejercicio del Derecho de Separacin, siendo dicho valor
el que resulte de dividir el patrimonio neto entre el nmero total de acciones (precio
contable), no pudiendo establecerse uno superior. Pero como puede apreciarse, esta
valorizacin se da dentro de un escenario forzado de Derecho de Separacin y no
en una libre transferencia de acciones, no siendo aplicable dicho artculo 200 para
este ltimo caso.
En la prctica el precio que se pagan por las acciones pueden estar por debajo o
por arriba del valor nominal de las acciones; de igual forma, el precio libremente
acordado en materia societaria no slo puede darse por cada unidad de acciones
(precio de cada accin) sino por un paquete total de las mismas, con lo que queda
demostrado que ste se rige por el acuerdo de las partes como cualquier bien que
se comercialice por las reglas del mercado.
(1) Cdigo Civil

Artculo 1359.- No hay contrato mientras las partes no estn conformes sobre todas las estipulaciones, aunque la discrepancia sea secundaria.
51

CAPTULO 3
DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE LAS ACCIONES DE UNA SOCIEDAD ANNIMA

Dentro de una sociedad annima, el titular de una accin no slo tiene el derecho
de propiedad de este bien, sino de todos aquellos adicionales que pudieran generarse
como consecuencia de su aprovechamiento econmico.
Mediante un contrato de transferencia de acciones, el vendedor transfiere la propiedad
y el riesgo de estos bienes, as como sus accesorios y frutos a favor del comprador,
bastando para ello que la voluntad de compraventa conste en un contrato escrito,
el cual posteriormente debe ser puesta en conocimiento a la sociedad, a fin de reconocer al nuevo titular o propietario de las acciones, para todos los efectos legales
(art. 91 de la Ley General de Sociedades).
Bastar que el nuevo propietario de las acciones se inscriba en la Matrcula de
Acciones (antes denominado Libro de Transferencias de Acciones), para que sea
reconocido como tal por la sociedad y pueda hacer exigible todos los derechos
polticas y patrimoniales derivados de estos ttulos, como son el participar en junta
general de socios, derecho a votar en junta, derecho de preferencia en la venta de
acciones, derecho a percibir dividendos, entre otros.
Todos estos derechos derivados son en principio indivisible de la accin, salvo que
exista un pacto expreso por el cual el vendedor se pueda reservar algn beneficio
econmico (ms no poltico), pues es admisible que los frutos de un bien puedan
ser materia de derechos singulares, es decir, desligados del bien subyacente del cual
se derivan.
Transferencia de la propiedad de las acciones y DE sus frutos

civiles (dividendos)
Los frutos son los provechos renovables que produce un bien, sin que altere ni disminuya su sustancia (art. 890 del Cdigo Civil). En el plano societario el provecho
renovable anualmente es el dividendo, producido por las acciones (bien mueble),
cuyo cobro o recaudacin no disminuye ni la cantidad ni el valor de las acciones,
ni tampoco su fin econmico, pues este bien sigue tan igual antes o despus del
pago de los dividendos al titular de las acciones.
A los dividendos se les conoce como frutos civiles, el cual el artculo 891 del
Cdigo Civil, seala que son los que el bien produce como consecuencia de una
relacin jurdica. Es decir, que a diferencia de los frutos naturales o industriales, no
provienen de la naturaleza o intervencin humana, sino que se generan por efecto de
una relacin jurdica, en este caso, de la propiedad de las acciones de una sociedad
annima, generando en cabeza del propietario el derecho a percibir o recaudar los
respectivos dividendos anuales.
52

CAPTULO 3
El propio Cdigo Civil en su artculo 892 sanciona que los frutos naturales, industriales
o civiles pertenecen al propietario del bien del cual se producen (salvo que exista un
pacto expreso en contra que otorgue los frutos a una persona distinta al propietario) y
que los frutos civiles son percibidos por el propietario del bien en el momento en que se
recaudan, es decir, en el caso de los dividendos en el momento que estos son repartidos
proporcionalmente a todos los socios (por ejemplo, abril del 2012).
Todo esto, nos lleva a concluir que de no existir un pacto expreso en contra, que
seale que el transferente de las acciones se reserva, total o parcialmente, los dividendos o cualquier otro fruto civil, estos (los frutos civiles) le pertenecen al comprador,
quien los percibir una vez cerrado el ejercicio econmico al 31 de diciembre del
2011 y en el momento del reparto en el ao 2012.
Debe tenerse presente, que la regla general es que los dividendos se entregan a quien
al momento del reparto figura en la sociedad como accionista, sin importar la fecha de
adquisicin, pues sta pudo producirse un da antes de la aprobacin de los Estados
Financieros, pero por excepcin estos dividendos le pueden corresponder al anterior
propietario de las acciones si es que en el contrato de transferencia se reserva el derecho
de percibir, total o parcialmente, estos dividendos.
La Ley General de Sociedades recoge este criterio (el reparto de los dividendos al
socio sin importar el momento en que se adquiere tal condicin), cuando en el inciso
2 del artculo 230 de la citada norma societaria, prescribe que todas las acciones
de la sociedad () tienen el mismo derecho al dividendo, independientemente de
la oportunidad en que hayan sido emitidas o pagadas. Si bien para el caso de las
transferencias de acciones la Ley General de Sociedades no tiene una norma expresa, es de aplicacin las normas del Cdigo Civil (art. 892), el cual sealan que los
frutos civiles (dividendos) les corresponde al propietario de los bienes (acciones),
que tienen tal condicin legal al momento en que se repartan.
En este sentido, no resulta procedente la solicitud de pago de dividendos, parciales o
proporcionales, del ejercicio econmico del 2011 que pudiera presentar un ex-socio,
sustentado en el hecho que realiz una transferencia de acciones en mayo del 2011,
debiendo corresponderle los dividendos generados hasta dicha fecha. Siendo que dicho
pedido no resulta atendible si es que en el contrato de transferencia de acciones no se hizo
reserva expresa a su favor, sobre los frutos civiles derivados de las acciones transferidas.
Finalmente, conviene precisar que en la prctica societaria los pactos de reserva de los
dividendos no se establecen en base al tiempo computados en das o meses, sino a un
porcentaje sobre el resultado final del ejercicio econmico, pues resulta evidente que
durante el tiempo que el vendedor era propietario de las acciones, la sociedad podra
considerarse en una situacin de prdida econmica, la cual puede ser revertida al final
de ejercicio econmico, siendo que recin cerrado ste se podr determinar si existen
utilidades y dividendos a repartir. Si es que efectivamente existen utilidades, recin en
este momento la sociedad annima se encuentra en posibilidad legal de determinar el
monto de los dividendos y no antes.
53
Segunda Parte
LOS ACUERDOS SOCIALES

CAPTULO 4
CAPTULO 4
La Junta General de Accionistas
4.1. LA JUNTA GENERAL

Desde la vigencia de la Ley General de Sociedades (LGS), el rgimen de celebracin
de juntas generales de accionistas se ha modificado ostensiblemente. As, se dej de lado
la tradicional clasificacin de juntas ordinarias y juntas extraordinarias, que por su nominacin hacan referencia a la oportunidad de la celebracin de la junta y no a los asuntos
de la convocatoria, siendo usual que, dado los temas a tratar, se celebren juntas ordinarias
y extraordinarias simultneamente. Esta distincin ha sido superada con la Ley General
de Sociedades actual que simplifica el rgimen de celebracin de las juntas al establecer
simplemente las juntas generales que si se celebran anualmente, dentro de los tres meses
siguientes a la terminacin del ejercicio anterior para tratar asuntos relacionados al desarrollo
de la sociedad, se les denomina junta general obligatoria anual (artculo 114).
Artculo 114.- Junta Obligatoria Anual
La junta general se rene obligatoriamente cuando menos una vez al ao dentro
de los tres meses siguientes a la terminacin del ejecicio econmico.
Tiene por objeto:
1. Pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio
anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior.
2. Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere;
3. Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin;
4. Designar o delegar en el directorio la designacin de los auditores externos,
cuando corresponda; y,
5. Resolver sobre los dems asuntos que le sean propios conforme al estatuto y
sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.
Cuando stas se celebran cada vez que el estatuto de la sociedad lo haya previsto se les
designa como juntas previstas en el estatuto (artculo 113). Por su parte, sern juntas universales (artculo 120) cuando se realizan con la asistencia de todos los accionistas no siendo
57

CAPTULO 4
necesaria la publicacin del aviso de convocatoria, mientras que las juntas especiales (artculo
132) corresponden a las sesiones separadas de titulares de determinada clase de acciones.
Artculo 113.- Convocatoria a la Junta
El directorio o en su caso la administracin de la sociedad convoca a junta general
cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el directorio por considerarlo necesario al inters social o lo solicite un nmero de accionistas que represente
cuando menos el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
Artculo 120.- Junta Universal
Sin perjuicio de lo prescrito por los artculos precedentes, la junta general se entiende
convocada y vlidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los
acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren presentes accionistas que
representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto y acepten por
unanimidad la celebracin de la junta y los asuntos que en ella se proponga tratar.
Artculo 132.- Juntas Especiales
Cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la junta general que
afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas deben ser aprobados en
sesin separada por la junta especial de accionistas de la clase afectada.
La junta especial se regir por las disposiciones de la junta general, en tanto le sean
aplicables, inclusive en cuanto al qurum y la mayora calificada cuando se trate
de los casos previstos en el artculo 126.
Actualmente, por las diferentes modalidades o formas de sociedad annima,
como son la Sociedad Annima ordinaria (S.A.), Sociedad Annima Cerrada (S.A.C.)
y Sociedad Annima Abierta (S.A.A.), el rgimen de convocatoria a junta general de
accionistas difiere dependiendo el tipo social adoptado por la empresa. Siendo que en
la preparacin de la junta existe muchos elementos a tener cuenta, dada la importancia
que tienen como rgano supremo de la sociedad y constitutivo de la voluntad social,
por ello en su celebracin se debe cuidar que la misma se desarrolle dentro de los
cauces legales a fin de evitar futuras impugnaciones, afectando con ello la marcha y
estabilidad de la empresa.
4.1.1. Aviso de Convocatoria
Los avisos de convocatoria a juntas generales (obligatoria anual y de las dems previstas en el estatuto) de las sociedad annima ordinaria (S.A.) y sociedad annima abierta
(S.A.A.), deben ser publicados con una anticipacin no menor de diez y veinticinco das,
58

CAPTULO 4
respectivamente, al de la fecha fijada para su celebracin y debern efectuarse en el

peridico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la insercin de los avisos
judiciales, en el caso en que la sociedad tenga su domicilio fuera de las provincias de
Lima y Callao.
Las sociedades que domicilien en las provincias de Lima y Callao harn las publicaciones cuando menos en el Diario Oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor
circulacin en estas provincias, segn corresponda.
El aviso publicado deber sealar:
a) La denominacin y el nmero de RUC de la sociedad convocante.
b) El lugar, da y hora de celebracin de la junta general.
c) Los asuntos a tratar.

Se recomienda que en el mismo aviso se consigne el lugar, da y hora en que se
reunir la junta general en segunda convocatoria de no quedar vlidamente constituida
en primera convocatoria. La segunda reunin debe celebrarse no menos de tres (3) ni
ms de diez (10) das despus de la primera.
Para el caso de las sociedades annimas cerradas (S.A.C.), la convocatoria puede
realizarse, con una anticipacin no menor de diez das e indicando los asuntos, el
lugar, el da y la hora de la junta general, mediante esquela con cargo de recepcin,
facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista
a este efecto. La sociedad annima cerrada no est obligada a publicar anuncios de
convocatoria, adems pueden celebrar juntas no presenciales, bastando que la voluntad
social conste por cualquier medio escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita
la comunicacin y garantice su autenticidad. Salvo que lo soliciten accionistas que
representen el veinte por ciento (20%) de las acciones suscritas con derecho a voto,
ser obligatoria la realizacin de una sesin para la junta general.
Cabe resaltar que no existe impedimento legal alguno para que la segunda sesin
se instale en un lugar diferente al sealado para la primera, siempre que el estatuto
social lo permita, siendo por otro lado que la junta general no puede tratar asuntos
distintos a los sealados en el aviso de convocatoria.
4.1.2. Convocatoria a Junta de Accionistas
La junta general se convoca (i) por el directorio (o gerente general en el caso sociedades annimas cerradas sin directorio) cuando lo crea conveniente para el inters
de la sociedad, o (ii) a solicitud notarial de accionistas que representen un determinado
nmero de acciones suscritas con derecho a voto, dependiendo la forma de sociedad
annima adoptada.
59

CAPTULO 4
Cuando uno o ms accionistas que representen no menos del 20% de las acciones
suscritas con derecho a voto, para el caso de la sociedad annima (S.A.) y sociedad
annima cerrada (S.A.C.), y el 5% de las mismas, para el caso de la sociedad annima
abierta (S.A.A.), soliciten notarialmente la celebracin de una junta general, el directorio
debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los 15 das siguientes a la recepcin
de la solicitud. La junta general debe ser convocada para los 15 das de la publicacin
del aviso de convocatoria.
Cuando la solicitud fuese denegada por el directorio o transcurriera ms de 15 das
sin que se convoque, el o los accionistas solicitantes podrn solicitar al juez especializado en lo civil o mixto del domicilio de la sociedad que ordene la convocatoria de
la junta general en va de proceso no contencioso. La orden judicial de convocatoria
deber sealar lugar, da y hora de la reunin, su objeto, quien la presidir y el Notario
Pblico que dar fe de los acuerdos.
En el caso de la Sociedad Annima Abierta (S.A.A.) la convocatoria la har la
Superintendencia del Mercado de Valores (SMV).
Si la junta obligatoria anual o cualquier otra prevista en los estatutos sociales no se convocan o convocadas no se tratan los asuntos que corresponden,
podrn ser convocadas a pedido del titular de una sola accin suscrita con
derecho a voto, por el juez del domicilio de la sociedad en la va del proceso
no contencioso.
FORMALIDADES PARA LA CONVOCATORIA A JUNTA DE ACCIONISTAS O SOCIOS
Tipo de sociedad
Forma de convocatoria a Junta General
Dispositivo legal
Sociedad Annima
(S.A.)
Debe realizarse a travs de aviso de convocatoria publicado en el

Diario Oficial El Peruano y, para las sociedades domiciliadas en
Lima o Callao, en un diario de mayor circulacin de dichas provincias. Dicho aviso para la junta general obligatoria anual y otras
estipuladas por el estatuto deber ser publicado con una anticipacin no menor de 10 das de la fecha fijada para su celebracin. En
los dems casos, con una anticipacin no menor de 3 das.
Artculo 116
LGS
Sociedad Annima
Cerrada (S.A.C.)
Debe realizarse mediante esquelas con cargo de recepcin,

facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que
permita obtener constancia de recepcin, dirigida al domicilio del
accionista. Esta comunicacin para la junta general obligatoria y
otras previstas en el estatuto deber realizarse con una anticipacin
no menor de 10 das de la fecha fijada para su celebracin. En los
dems casos, con una anticipacin no menor de 3 das.
Artculos
116 y 245
LGS
Sociedad Annima
Abierta (S.A.A.)
El aviso de convocatoria debe realizarse conforme a la forma

descrita para la Sociedad Annima (S.A.), salvo en lo referente al
plazo. Este aviso deber realizarse con una anticipacin no menor
de 25 das a la fecha fijada para la celebracin de la junta.
Artculos
116 y 258
LGS
60

CAPTULO 4
Tipo de sociedad
Forma de convocatoria a Junta General
Dispositivo legal
Sociedad Colectiva
(S.C.)
La LGS no establece las reglas para la convocatoria ni tampoco exige que ellas sean previstas en el pacto social o en el
estatuto. No obstante, en el estatuto, a criterio de los socios,
se podrn establecer las reglas de la convocatoria para los
acuerdos de los socios.
Artculos
269 y 277
LGS
Sociedad en Comandita Para este tipo societario se sigue lo sealado para la Sociedad
Simple (S. en C.)
Colectiva (S.C.).
Artculos 280 y
281 LGS
Sociedad en Comandita por Acciones

(S. en C. por A.)
No se establecen reglas para la convocatoria a junta de socios. Sin

embargo, se entiende que se siguen las reglas sealadas para la
Sociedad Annima (S.A.) debido a que se dispone que a este tipo
societario se le aplican las disposiciones de dicha sociedad.
Artculos
116 y 282
LGS
Sociedad Comercial
de Responsabilidad
Limitada (S.R.L.)
El Estatuto de la sociedad determina las reglas para la convocatoria para la celebracin de ella ser obligatoria cuando haya
sido solicitada por los socios que representen por lo menos 1/5
del capital social. Sin perjuicio de lo sealado deber seguirse,
en lo que fueran aplicables, las reglas sealadas previstas para
las sociedades annimas (S.A.).
Artculos
286 y 294
LGS
Sociedad Civil
La LGS no establece reglas para la convocatoria de junta de

socios. En ese sentido, los socios podrn incluir las reglas que
consideren convenientes en el estatuto.
Artculos 301 y
303 LGS
4.1.3. Representacin en la junta

En el estatuto social se puede limitar la facultad de representacin a favor de otro
accionista, un director o gerente. Esta representacin debe constar necesariamente
por escrito y con carcter especial para cada junta, salvo que se otorgue por escritura
pblica. Los poderes deben ser registrados ante la sociedad con una anticipacin no
menor de 24 horas a la hora fijada para la celebracin de la reunin.
Antes de la instalacin de la junta general se debe formular la lista de asistentes,
expresando el carcter o representacin de cada uno y el nmero de acciones propias
o ajenas con que concurre, agrupndola por clases si las hubiera. Al final de la lista se
determina el nmero de acciones representadas y su porcentaje respecto del total.
La junta general es presidida por el presidente del directorio y el gerente general
de la sociedad acta con secretario, salvo disposicin diversa del estatuto. En ausencia
o impedimento de ellos, desempean tales funciones aquellos de los concurrentes que
en la propia junta se designe.
4.1.4. Reglas del qurum
El qurum de la junta se computa y establece al inicio. Comprobado el qurum el
presidente la declara instalada. Los accionistas presentes tienen derecho, si as lo expresan
61

CAPTULO 4
y dejan constancia en la Lista de Asistentes, que sus acciones no sean computadas para
establecer el qurum requerido para tratar algn asunto que la ley exija qurum calificado
(modificar el estatuto, aumentar o reducir el capital social, emitir obligaciones, acordar la
venta de activos cuyo valor exceda el 50% del capital social y acordar la transformacin,
fusin, escisin, reorganizacin, disolucin y liquidacin de la sociedad).
Los que ingresan a la junta despus de instalada, no se computan para efectos de
establecer el qurum, pero pueden ejercer el derecho a voto.
a) Qurum simple
Normalmente una junta general queda vlidamente constituida en primera convocatoria cuando se encuentre representado cuando menos el 50% de las acciones
suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser suficiente la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto.
En todo caso podr llevarse a cabo la junta, aun cuando las acciones representadas
en ella pertenezcan a un solo titular.
b) Qurum calificado
Para que la junta general de una sociedad annima (S.A.) o una sociedad annima
cerrada (S.A.C.) adopte vlidamente acuerdos como: modificacin del estatuto,
aumento o reduccin del capital social, emisin de obligaciones, acordar la enajenacin en un solo acto de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital
de la sociedad y acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin, disolucin y liquidacin de la sociedad, se necesita en primera convocatoria, cuando
menos, la concurrencia de 2/3 de las acciones suscritas con derecho a voto. En
segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos 3/5 partes de las acciones
suscritas con derecho a voto.
En el caso de tratarse de una sociedad annima abierta (S.A.A.) es necesario en
primera convocatoria la concurrencia de al menos el 50% de las acciones suscritas
con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia del 25% de
las acciones suscritas con derecho a voto. De no alcanzar el qurum sealado,
en tercera convocatoria basta la concurrencia de cualquier nmero de acciones
suscritas con derecho a voto.
4.1.5. Adopcin de acuerdos
Cuando en las juntas generales se traten asuntos que slo requieran qurum simple,
los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto representadas en la junta, salvo que el estatuto social
establezca un qurum y mayoras superiores.
62

CAPTULO 4
Cuando los asuntos a tratar requieran de qurum calificado, los acuerdos se adoptan por un nmero de acciones que representen cuando menos la mayora absoluta
de las acciones suscritas con derecho a voto, salvo que el estatuto establezca qurum
y mayoras superiores.
Para el caso de la sociedad annima abierta (S.A.A.), los acuerdos en junta general
de accionistas se adopta, en cualquier caso, por la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto representadas en la sesin.
Asunto a tratar
Qurum
Mayora
Aprobacin de la gestin social, resultados econmicos del

ejercicio anterior
Simple
Mayora absoluta de
los socios presentes
Simple
Mayora absoluta de
Simple
Mayora simple por

voto acumulativo
Simple
Mayora absoluta de
Simple
Mayora absoluta de
Simple
Mayora absoluta de
Calificado
Mayora absoluta del

total de acciones
Calificado
Mayora absoluta del

total de acciones
Calificado
Mayora absoluta del

total de acciones
Calificado
Mayora absoluta del

total de acciones
Simple
Mayora absoluta de
Calificado
Mayora absoluta del

total de acciones
Calificado
Mayora absoluta del

total de acciones
Simple
Mayora absoluta de
Aplicacin de utilidades
Eleccin de los miembros del Directorio
Fijar la remuneracin del Directorio
Designar auditores externos
Remover a los miembros del Directorio y designar reemplazantes
Modificacin del Estatuto
Aumento o reduccin del capital social
Emisin de obligaciones
Enajenacin de activos cuyo valor contable sea mayor al
50% del capital
Disponer investigaciones y auditoras externas
Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y
disolucin de la Sociedad
Resolver la liquidacin de la Sociedad
Cualquier otro asunto que establezca la ley o el
estatuto
63

CAPTULO 4
4.1.6. Suspensin del derecho de voto

El derecho de voto no puede ser ejercido por el accionista moroso respecto de las
acciones cuyo dividendo pasivo no hayan cancelado en la forma y plazo previstos en
el pacto social o en su defecto por el acuerdo de la junta general.
De igual modo, el accionista que tenga, por cuenta propia o de terceros, inters en
conflicto con el de la sociedad no puede ejercer el derecho de voto, pero sus acciones
son computables para establecer el qurum de la junta general, pero no para establecer
las mayoras en las votaciones.
4.1.7. Aprobacin de las actas de las juntas generales
La junta general y los acuerdos constan en acta escrita, la misma que deber
contener por lo menos lo siguiente:
a) Lugar, fecha y hora en que se realiz la junta.
b) La indicacin de si se celebra en primera, segunda o tercera convocatoria.
c) El nombre de los accionistas presentes o de quienes lo representen, as como de
otros intervinientes.
d) El nmero y clase de acciones de las que son titulares.
e) Nombre de quienes actuaron como presidente y secretario.
f) La indicacin de las fechas y los peridicos en que se publicaron los avisos de las
convocatorias, salvo que la junta sea universal.
g) La forma y resultado de las votaciones.
h) Los acuerdos adoptados.

Cualquier accionista concurrente o su representante y las personas con derecho

a asistir a la junta general estn facultados para solicitar que quede constancia
en el acta del sentido de sus intervenciones y de votos que hayan emitido. De
igual modo todo accionista concurrente tiene derecho a firmar el acta de la junta
general.
El acta ser redactada por el secretario dentro de los cinco (5) das siguientes a la celebracin de la junta general, la misma que incluir un resumen de las intervenciones.
Cuando el acta es aprobada en la misma junta, ella debe contener constancia de
dicha aprobacin y ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secretario y un
accionista designado al efecto.
En el caso que el acta no se apruebe en la misma junta se designar a no menos de
dos (2) accionistas para que, conjuntamente con el presidente y el secretario la revisen
y la aprueben. El acta debe quedar aprobada y firmada dentro de los diez (10) das
64

CAPTULO 4
siguientes a la celebracin de la junta general y puesta a disposicin de los accionistas

concurrentes o sus representantes, quienes podrn dejar constancia de sus observaciones
o desacuerdos mediante carta notarial.
Las actas de las juntas generales debern asentarse en un libro especial, debidamente
legalizado por un Notario Pblico y su existencia, regularidad, veracidad y custodia
es responsabilidad de la gerencia general de la sociedad.
4.1.8. Intervencin del Notario Pblico en Junta General de Accionistas
En algunas sociedades la concentracin del poder de direccin de la empresa recae
sobre los accionistas mayoritarios; por ello, muchas veces las decisiones u opiniones de
los accionistas minoritarios no son tomados en cuenta. Sin embargo, la Ley General de
Sociedades ha establecido que los accionistas minoritarios de la sociedad, que cumplan
determinados requisitos, puedan ejercer ciertas atribuciones, como el convocar a Junta
General de accionistas, o como tambin la de fiscalizacin (1).
Ahora bien, la manera o forma de ejercer dichas facultades es necesario que
estn asentadas con la intervencin de un notario, es por ello que determinados
actos, comunicaciones y pedidos se tienen que realizar va notarial, y la convocatoria a Junta General no es la excepcin.
As el artculo 117 de la LGS establece en su primer prrafo que cuando uno
o ms accionistas que representen no menos del veinte por ciento (20%) de las
acciones suscritas con derecho a voto soliciten notarialmente la celebracin de la
junta general.
En estos casos, la participacin del notario es la de promover y dar fe que los
accionistas que renan al menos el veinte por ciento (20%) de las acciones suscritas,
tienen el derecho de exigir la convocatoria a Junta. En caso, el directorio se negase
a hacer las publicaciones como la Junta respectiva, corresponder al Juez amparar
la solicitud que recibiera de los accionistas minoritarios, ordenando la convocatoria,
sealando lugar, da y hora de la reunin, su objeto, quien la presidir y el notario
que dar fe de los acuerdos.
Sin embargo, este no es el nico supuesto en el cual puede intervenir el notario.
La intervencin del Notario en la Junta General de Accionistas se justifica en tanto
que certifica la autenticidad de los acuerdos adoptados en dicha Junta, as el artculo
(1) As por ejemplo en caso de liquidacin de la sociedad, el artculo 414 de la Ley General de Sociedades
establece que los socios que representen la dcima parte del capital social tienen derecho a designar
un representante que vigile las operaciones del liquidador.
65

CAPTULO 4
138 de la LGS establece que por acuerdo del directorio, por solicitud presentada, no
menos de cuarenta y ocho horas antes de celebrarse la junta general, por accionistas
que representen cuando menos el veinte por ciento (20%) de las acciones suscritas con
derecho a voto, la junta se llevar a cabo en presencia de notario, quien certificar la
autenticidad de los acuerdos adoptados por la junta. Corresponde al gerente general
la designacin del notario y en caso que la solicitud sea formulada por los accionistas,
stos corrern con los gastos respectivos.
En este sentido, corresponde al notario certificar que los acuerdos llegados por
la Junta General de Accionistas son conforme a Ley. Por otra parte, como bien seala
Elas Laroza la presencia misma del notario en una junta general es un elemento que,
en la prctica, contribuye sobremanera a su formalidad y seriedad, dadas las calidades
legales del personaje y de su funcin de dar fe pblica de los actos en que interviene.
En otras palabras, es un instrumento de suma importancia en las juntas conflictivas o
de posiciones e intereses sumamente encontrados o en las que se toman acuerdos de
gravedad o trascendencia. Por ello, la Ley permite que la junta se celebre en presencia
del notario (2).
PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA RELACIONADO A CONVOCATORIA Y MAYORAS
Mediante Resolucin del Presidente del Tribunal Registral N 099-2009-SUNARP/
PT (10.06.2009) la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos, public
el precedente de observancia obligatoria aprobado por el Cuadragsimo Octavo
Pleno del Tribunal Registral, referente a la convocatoria y cmputo de mayora para
el acuerdo de exclusin de socios. Establecindose que, el socio de la SRL cuya
exclusin se pretende debe ser convocado a la junta general en la que se debatir
su exclusin. Para el cmputo de la mayora en el acuerdo de exclusin de socio
de la SRL no se tendr en cuenta las participaciones societarias del referido socio.
Dicho criterio ha sido sustentado en la Resolucin N 710-2009-SUNARP-TR-L del
22 de mayo de 2009.
Al respecto la junta general debe ser convocada por el directorio o en su caso por
la administracin de la sociedad cuando lo ordene la ley, lo establece el estatuto,
lo acuerde el directorio por considerarlo del inters social o lo solicite un nmero
de accionistas que representen cuando menos el veinte por ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto, esto a tenor a lo dispuesto por el artculo 113 de
(2) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Comentarios a la Ley General de Sociedades
del Per. Ed. Normas Legales, 2000. p. 300.
66

CAPTULO 4
la Ley General de Sociedades. Seguidamente atendiendo a las reglas especificas

aplicables a las SRL, el numeral 3 del artculo 294 establece que en el pacto
social se debe incluir reglas relativas a la forma y oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el gerente mediante esquela bajo cargo, facsmil, correo
electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de
recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el socio a este
efecto. De lo dicho, se aprecia que no existe regulacin especial de la cual pueda
concluirse que en los casos que ser materia de agenda la exclusin de un socio,
no se requiera su convocatoria.
Respecto a la exclusin de un socio, el artculo 293 de la Ley General de Sociedades
establece, que puede ser excluido el socio gerente que infrinja las disposiciones del
estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o
ajena al mismo gnero de negocio que constituye el objeto social. La exclusin del
socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales,
sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe constar en escritura pblica y se inscribe en el Registro. Dicho precepto, si bien hace alusin a la exclusin
del socio gerente, resulta aplicable a todos los socios. En ese sentido Enrique Elias
Laroza (1) ha sealado que (...) debe entenderse que el procedimiento regulado por
en el artculo 293, bajo comentario, es aplicable a todos los socios (..).
En tal sentido si bien el artculo 293 de la LGS alude a que las participaciones del
socio a excluir, no sern tomadas en cuenta para tomar el acuerdo de exclusin,
ello no implica que no se le convoque a la junta respectiva, lo que implica privar al
socio de su derecho a ser convocado y participar en la junta, vulnerando su legitimo
derecho de defensa, ya que la junta general antes de determinar la responsabilidad
del socio por los eventuales actos dolosos cometidos en perjuicio de la sociedad o
por la vulneracin del estatuto, debe valorar y evaluar los descargos correspondientes
que ste formule ante la junta. Esto a pesar del derecho de formular oposicin que
le asiste segn lo establecido por el artculo 293 de LGS.
(1) Elias Laroza, Enrique. Derecho Societario Peruano, Tomo II Editorial Normas Legales 1999, Lima,
p. 766.
67
Los acuerdos de accionistas y socios. Requisitos societarios

CAPTULO 5
CAPTULO 5
Impugnacin de Junta General

de Accionistas
5.1. IMPUGNACIN DE JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS (1)
En sus inicios, las sociedades annimas no pasaban de ser pequeas compaas
generalmente integradas por personas que se encontraban unidas por vnculos de
parentesco o amistad. Con del devenir del desarrollo econmico y el aumento de la
actividad mercantil, la sociedad annima se ha convertido hoy en da en la forma
empresarial de mayor aplicacin, tanto para la pequea como para la gran empresa,
y en donde ya no priman las cualidades personales de los socios (intuito personae),
sino lo que interesa es su aporte de capital (intuito pecuniae).
De tal forma que en la actualidad, las sociedades (principalmente las sociedades
de capital) se encuentran conformadas en su interior por diversas clases de socios o
accionistas, entre los que podemos hallar a los socios inversionistas, cuyo inters en la
sociedad radica, en principio, en obtener una mayor ganancia o dividendo; en situacin
opuesta encontramos a los socios gestores, quienes se muestran ms interesados en la
administracin directa de la sociedad.
La coexistencia al interior de la sociedad annima de estos intereses antagnicos
suelen provocar disputas entre los socios que bien pueden solucionarse democrticamente en las deliberaciones de la Junta General de Accionistas. Sin embargo, en algunas
ocasiones los acuerdos sociales que se adoptan en las juntas generales de accionistas
no terminan resolviendo el conflicto, sino que adems se convierten en la causa de
uno nuevo, debiendo trascender el asunto al mbito judicial a travs del derecho de
impugnacin de los acuerdos societarios que goza todo accionista a fin de lograr que
se declare judicialmente la invalidez de los acuerdos adoptados por la junta general
por cuanto afectan sus intereses o los intereses de la sociedad.
(1) Tomado de ALDEA CORREA, Vldik. Impugnacin de los acuerdos societarios y nulidad de los actos
jurdicos. En: Dilogo con la Jurisprudencia, N 10, Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 1999.
69
Impugnacin de Junta General de Accionistas

CAPTULO 5
La impugnacin de los acuerdos societarios a decir del prestigioso jurista espaol

Joaqun Garrigues es un tema arduo que ni an en las legislaciones que contienen
normas especiales sobre la materia han podido resolver satisfactoriamente. Como
sealbamos la sociedad annima en sus comienzos fue utilizada para desarrollar
pequeos negocios familiares (sociedad cerrada), por lo que la posibilidad de que
surjan conflictos internos era reducida; a diferencia de lo que acontece actualmente,
en donde las sociedades tienden a ser abiertas a cualquier inversionista interesado en
aportar capitales, aumentado con ello el riesgo de controversias entre los socios debido
a las diversas motivaciones que a ellos inspiran.
No fue sino hasta mediados del presente siglo en que las legislaciones mercantiles recin empiezan a regular formalmente y de manera expresa la impugnacin de
los acuerdos sociales, debido a la necesidad de reconocer el derecho de los socios
a cuestionar judicialmente la validez de los acuerdos societarios que lesionen sus
intereses o los intereses de la sociedad o que sean contrarios a la ley, estatutos o
pacto social.
En el Per recin con la Ley de Sociedades Mercantiles N 16123 de 1966, se
establece expresamente la facultad de impugnar los acuerdos de la Junta General de
Accionistas, luego de haber sido ignorado este tema en el Cdigo de Comercio de
1902. Posteriormente la derogada Ley General de Sociedades, Decreto Supremo N
311, recoge el mismo tratamiento contemplado en la Ley de Sociedades Mercantiles. Desde entonces y an actualmente con la vigente Ley General de Sociedades,
Ley N 26887, se discute si el tratamiento legal y la jurisprudencia dictada sobre
la invalidez de los acuerdos sociales, viene resolviendo satisfactoriamente en
armona a las necesidades mercantiles o si sta resulta irrelevante habida cuenta
que existen reglas generales que disponen la nulidad de los actos jurdicos en
general.
5.1.1. Teora general de la nulidad de los actos o negocios jurdicos
La Teora de la Nulidad de los Actos o Negocios Jurdicos comprende los supuestos
de hecho que constituyen actos invlidos o ineficaces, esto es, aquellos actos jurdicos que para el Derecho estn afectados de algn vicio relevante y, por lo mismo, no
producen los efectos jurdicos propuestos por los agentes.
Los negocios jurdicos afectados con nulidad no pueden permanecer subsistiendo,
por cuanto han sido repudiados por el ordenamiento jurdico debido, principalmente,
a un inters colectivo de la sociedad.
La nulidad es, pues, una sancin que persigue a los negocios jurdicos incursos en
las causales propiamente estipuladas por la ley. Al respecto Marcial Rubio seala que
"existe nulidad cuando uno de sus elementos esenciales presenta problemas desde la
70

CAPTULO 5
misma conclusin del acto, o cuando ste atenta contra una norma de orden pblico
o contra las buenas costumbres" (2).
La Teora de Nulidad de los Negocios Jurdicos resulta, entonces, aplicable a los
casos de invalidez referidos al momento del nacimiento del acto negocial, siendo
que para los casos de invalidez o ineficacia posteriores a la constitucin del acto se
tendr que recurrir a otras figuras jurdicas como la resolucin, rescisin, revocacin,
caducidad, entre otros, que extinguen la eficacia del acto pero que son diferentes a la
nulidad, tal como lo acotaba el maestro Jos Len Barandiarn al indicar que el negocio
jurdico puede estar afectado de causales que conspiren contra su plena validez o su
subsistencia posterior. Si esa causal es coetnea al nacimiento del negocio, se habla
de nulidad del mismo. La causal puede sobrevenir despus, pero entonces ya no cabe
asumir la misma dentro de la categora de las nulidades (3).
Los acuerdos adoptados en la Junta General de Accionistas, constituyen pues un
tipo especial dentro del genero de negocios jurdicos que bien pueden verse atacados por las nulidades establecidas en el Derecho Civil, pero que adems, en aras de
salvaguardar los derechos de los agentes involucrados y debido de la naturaleza de
la actividad mercantil, deben de cumplir con las normas especiales impuestas por el
Derecho Societario, bajo consideracin de tenerse por nulos o invlidos. Las reglas
de nulidad (y de impugnacin) de los acuerdos de la Junta General de Accionistas
establecidas por la legislacin societaria, tienden a complementar las disposiciones
generales de nulidad prescritas para el Acto Jurdico en el Cdigo Civil.
Cualquier agente afectado puede interponer una accin dirigida a declarar judicialmente la invalidez de los acuerdos societarios, sea a travs de una demanda de
impugnacin o de nulidad de los mismos.
El acuerdo impugnado o cuya nulidad se pretende, es invlido por s y por lo tanto
sus efectos jurdicos deben tenerse por no surtidos, teniendo en cuenta que la sentencia
que declare fundada una accin de impugnacin o nulidad, es una declarativa, conforme
lo explica Manuel Albaladejo, "puede ocurrir que de hecho se establezca, o se pretenda
establecer, un estado de cosas a tenor del negocio nulo (en la compraventa nula, el
comprador se posesiona de la cosa en concepto de tal, o la reclama al vendedor, como
si la compraventa fuese vlida). Semejante situacin puede dar lugar a la necesidad o
al inters de obtener una declaracin de nulidad que corte la perturbacin, o se sirva
de presupuesto para hacer cesar el estado de hecho contrario a la realidad jurdica.
(2) RUBIO CORREA, Marcial, "Nulidad y Anulabilidad. La Invalidez del Acto Jurdico", Biblioteca Para Leer el
Cdigo Civil, Volumen IX, Pontificia Universidad Catlica del Per-Fondo Editoral, Lima, 1989, pg. 19-20.
(3) LEON BARANDIARAN, Jos, "Tratado de Derecho Civil". Tomo II, Acto Jurdico, WG Editor, Lima, 1991,
pg. 348.
71

CAPTULO 5
As, pues, cuando alguien se ampara en la existencia de una apariencia de validez, es

preciso al no poder el perjudicado tomarse la justicia por propia mano ejercitar la
correspondiente accin o excepcin encaminada, no a atacar el negocio ni a borrar
sus efectos (que ya faltan desde antes), sino a destruir aquella apariencia de validez,
haciendo constar que la realidad ha quedado inmutable no obstante el negocio. (...)
Se trata, pues, de una accin y fallo declarativos" (4).
5.1.2. Derechos de los accionistas: derecho de impugnacin
Los accionistas de una Sociedad Annima gozan generalmente de dos clases de
derechos, unos econmicos y otros polticos. Entre los primeros podemos hallar al derecho de percibir utilidades, derecho de participar en la distribucin del haber social
en caso de liquidacin, derecho de preferencia en la suscripcin de acciones, entre
otros derechos.
Por su parte, entre los derechos polticos de los accionistas tenemos el derecho
de voto, el derecho a ser elegido como miembro de algn rgano de la sociedad,
el derecho a fiscalizar la gestin social y el derecho de impugnacin de acuerdos
sociales.
Este ltimo derecho es establecido pensando en las minoras, como herramienta
legal que permita revisar en sede judicial o arbitral la validez de los acuerdos aprobados
por la mayora que pretende imponer su voluntad, yendo en contra de lo sealado en
la ley, el estatuto o pacto social o lesionando, en beneficio directo o indirecto de uno
o varios accionistas, los intereses de la sociedad.
El derecho de impugnacin recogido en el artculo 139 de la nueva Ley General
de Sociedades, es pues un derecho inherente a la condicin de socio, que puede ser
interpuesta por el accionista que haya estado presente en la junta general que aprob
el acuerdo impugnado deje constancia en acta de su oposicin o que hubiere sido
ilegtimamente privado de su acuerdo, as como por el ausente y por el ilegtimamente
privado de emitir su voto (artculo 140).
Al margen del derecho de impugnacin, que es consubstancial a la condicin de
accionista, cabe la accin de nulidad del acuerdo de la Junta General contrario a las
normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en la Ley General
de Sociedades o en el Cdigo Civil (artculo 150), la misma que puede ser promovida
por cualquier persona que tenga legtimo inters, sea o no accionista.
(4) ALBALADEJO, Manuel. "El Negocio Jurdico", Librera Bosch, Barcelona, 1993, pg. 412-413.
72

CAPTULO 5
5.1.3. Impugnacin y nulidad de los acuerdos de Junta General de Accionistas

5.1.3.1. Conceptos generales
La Junta General de Accionistas es el rgano supremo de la sociedad y constitutivo
de la voluntad social y es definido como la reunin de accionistas en el domicilio
social debidamente convocados para deliberar y decidir por mayora sobre determinados asuntos sociales (5).
Los acuerdos de la Junta General se toman por mayora de acciones suscritas
con derecho a voto presentes, no importando el nmero de accionistas (por ello
algunos prefieran la denominacin de "Junta de Acciones", en vez de "Junta de
Accionistas", considerando adems que la Sociedad Annima es pues una sociedad de capitales y no una sociedad de personas) (6). Ahora bien, el contenido de
los acuerdos debe de encuadrarse dentro del ordenamiento legal (7), respetar el
pacto y estatuto social y no lesionar los intereses sociales en beneficio de uno
o ms accionistas, caso contrario son pasibles, como hemos referido, de una
impugnacin judicial.
Pero, adems, partiendo que los acuerdos sociales son en estricto actos jurdicos
unilaterales, como nos lo recuerda Rodrigo Ura, por lo cual les resulta plenamente
aplicables las disposiciones sobre nulidad y anulabilidad contenidas en el Cdigo Civil
(artculos 219 al 229). En este sentido el autor espaol nos dice con respecto a los
acuerdos que "se acepta que son declaraciones de voluntad (de la voluntad colectiva
de la sociedad como persona jurdica) y que, en este sentido, entran en la gran categora de los negocios jurdicos, por que la voluntad declarada por la junta va dirigida
a producir efectos en orden al derecho. (...) Para nosotros agrega Ura es un negocio
unilateral, aunque se forme por la coincidencia de una serie de voluntades individuales
(las de los socios que votaron a favor del acuerdo) que se funden entre s para formar la
voluntad colectiva, por que es declaracin de voluntad de una sola parte (la sociedad),
y porque, adems es un acto colegiado en sentido lato, es decir, un acto que, aunque
(5) GARRIGUES, Joaqun, "Curso de Derecho Mercantil", Tomo II, Editorial Themis, Bogot, 1987,
pg.191.
(6) La Ley General de Sociedades, refuerza lo dicho cuando establece en su artculo 125 in fine: "En todo
caso podr llevarse a cabo la Junta, aun cuando las acciones representadas en ellas pertenezcan a un
solo titular".
(7) Sobre el particular SANCHEZ CALERO seala que "la eficacia del acuerdo de la Junta General tiene como
presupuesto que la voluntad social se haya formado dentro de los causes de la legalidad" (SANCHEZ
CALERO, Fernando, "Instituciones de Derecho Mercantil", Mc Graw-Hill/Interamericana de Espaa,
S.A.U., segunda edicin, Madrid, 1997, pg. 349).
73

CAPTULO 5
se cumpla por una pluralidad de personas, como stas actan como componentes de
un mismo rgano, no pierden su condicin unitaria" (8).
La impugnacin de los acuerdos es un derecho personal y potestativo de los accionistas, a diferencia de la accin de nulidad la cual puede ser ejercida por cualquier
persona que tenga legtimo inters, debido a que se fundan en causales bsicamente
de orden pblico, y entonces el inters tutelado es el inters general, mientras que en
la accin de impugnacin prima el inters particular, es decir el inters al interior de
la sociedad mercantil (9).
5.1.3.2. Subsanacin, revocacin y sustitucin de acuerdos impugnados
Si bien en el Derecho Civil existe la convalidacin de los negocios jurdicos nulos
y la confirmacin de los anulables, como instituciones a travs de la cual se subsanan
los vicios que afecten a dichos actos jurdicos, en el Derecho Societario la posibilidad
de subsanacin de los acuerdos societarios (actos jurdicos mercantiles) no es admitida
pacficamente. El problema de su aceptacin por la legislacin radica en los efectos
procesales que ocasiona.
Vicent Chuli comparte la posibilidad de una subsanacin en sede judicial al
sealar que "si es posible subsanar la causa de impugnacin el Juez otorgar un plazo
razonable para ello (...).Se incorpora aqu la doctrina de la regularizacin, de ascendiente francs, de gran utilidad prctica, pero que plantea arduos problemas procesales.
Pinsese que en esta resolucin el Juez, aunque sin admitir ni rechazar la demanda,
por que no ha habido juicio, ha de "prejuzgar" que existe causa de impugnacin y
que puede ser subsanada. Para su aplicacin prctica por tanto, en base al principio
de rogacin, requerir que la sociedad se allane, solicitando el plazo razonable, pero
sin condicionar el allanamiento a que se conceda ste, ya que el Juez debe concederle
a su criterio" (10).
La LGS no contempla expresamente el supuesto de subsanacin de los acuerdos,
pero s se refiere a su revocacin y sustitucin en el artculo 139, cuando indica que
la impugnacin no procede y que el Juez mandar tener por concluido el proceso y
dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su estado, cuando el acuerdo
haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o
al estatuto.
(8) URA, Rodrigo, "Derecho Mercantil", Marcial Pons, duodcima edicin, Madrid, 1995, pg. 311.
(9) MURO ROJO, Manuel, "Impugnacin y Nulidad de Acuerdos Societarios", artculo publicado en el
Diario Gestin del 7 de mayo de 1998.
(10) VICENT CHULI, Francisco, "Introduccin al Derecho Mercantil", octava edicin, Tirant lo Blanch,
Valencia, 1995, pg. 225.
74

CAPTULO 5
La doctrina de la regularizacin que bien seala Vicent Chuli tambin se encuentra

presente en la sustitucin de los acuerdos por otros adoptados conforme a la ley, al
pacto social o al estatuto, a que hace referencia la nueva Ley General de Sociedades.
As un acuerdo invalidado por algn vicio, puede ser subsanado pero a travs de la
figura de la sustitucin por otro acuerdo que se encuentre adoptado conforme a las
exigencias de ley.
5.1.3.3. Legitimacin pasiva
La sociedad cuyo acuerdo de Junta General se impugna, es quien tiene la legitimacin
pasiva. Corresponde a la sociedad la defensa del acuerdo impugnado, siendo que los
accionistas que votaron a favor de l pueden coadyuvar a la defensa de su validez.
5.1.3.4. Legitimacin activa
Conforme a nuestra norma corporativa de sociedades (artculo 140), estn legitimados para impugnar los acuerdos sociales:
a) los socios que estando presentes en la Junta hacen constar su oposicin (11);
b) los socios hayan sido ilegtimamente privados de votar; y
c) los socios ausentes a la Junta.
Si bien del texto de la ley pareciera que el derecho de impugnacin de acuerdos
es atribuible exclusivamente a la condicin de socios, en realidad debido a la consubstancial relacin con el derecho de voto, estarn legitimados para impugnar acuerdos
de junta, aquellas personas que legalmente estn facultados para ejercer el derecho de
voto, como los usufructuarios, acreedores pignoraticios y, bajo ciertas circunstancias,
fiduciarios y albaceas del accionista fallecido (12). Sin embargo, subsiste una interrogante
(11) Existe cierta incertidumbre si la exigencia de hacer constar por escrito la oposicin al acuerdo
es una formalidad ad-probationem o ad-solemnitatem. Si bien por lo imperativo de la obligacin pareciera que el incumplimiento de hacer constar la oposicin en el acta de la Junta General fue ad-solemnitatem, en realidad en la legislacin societaria no existe norma que sancione
con nulidad su incumplimiento, por lo que todo lleva a pensar que por disposicin del artculo
144 del Cdigo Civil dicha formalidad es solo un medio de prueba, vale decir ad-probationem.
(12) Al respecto se sostiene: "Aun cuando el artculo 140 de la ley no lo seala explcitamente, en nuestra
opinin, tanto los usufructuarios como los acreedores prendarios de acciones tendran legitimacin
activa para impugnar en los casos que, en mrito a los pactos en contrario previstos en los artculos 107
y 109, se les haya extendido a ellos el derecho al voto" (HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo, "El derecho
de impugnacin de acuerdos de juntas generales de accionistas en la nueva Ley General de Sociedades y su ejercicio a travs de acciones judiciales".En: Ius Et Veritas, Ao IX, N 7, Lima, pg. 89). "(...)
debe entenderse que el derecho de impugnar los acuerdos corresponde tambin a los usufructuarios o
acreedores prendarios que gocen del derecho de voto" (MANUAL SOCIETARIO, Editorial Economa y
Finanzas, pg. 235).
75

CAPTULO 5
referida a que si el propietario o titular de acciones que no goza del derecho de voto,
sea por que causa legal o convencional, est legitimado para impugnar un acuerdo de
una junta general no poda pronunciarse a favor, ni formular oposicin.
El accionista impugnante del acuerdo social, para estar legitimado tiene que
mantener su condicin de accionista durante el transcurso del proceso judicial o
arbitral que al respecto se inicie, debiendo, adems, de efectuar la anotacin respectiva en la Matrcula de Acciones conforme lo exige el artculo 144 de la ley de
sociedades peruana.
La norma en referencia trata de superar a su antecesora, la cual mantena la rgida
obligacin de depositar los ttulos de las acciones del impugnante en una institucin
de crdito (13), esto era para mantener la legitimidad. El motivo de la existencia de una
norma como sta radicaba en que antiguamente se permita la emisin de acciones al
portador, por lo que resultaba necesario que el titular de esta clase de acciones, mantenga
su calidad de accionista en el juicio que promueva impugnando el acuerdo de la Junta
de General, habida cuenta que las acciones al portador son fcilmente transferibles.
Las acciones al portador fueron posteriormente prohibidas por disposiciones tributarias (14), por lo que careca de sentido que subsista para las acciones comunes o
nominativas, una obligacin (la consignacin de los ttulos en una institucin de crdito)
que fue diseada para el caso de las acciones al portador.
(13) La antigua Ley General de Sociedades, Decreto Legislativo N 311, en su artculo 145, primer prrafo,
sealaba "El accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta general, debe depositar los ttulos de sus acciones en una institucin de crdito, la que quedar obligada a mantener el
depsito hasta la conclusin del juicio".
(14) En el pas se prohibi la emisin de acciones al portador, debido a que antiguamente adems de las
ganancias de las empresas o personas jurdicas, la distribucin de dividendos tambin se encontraba
grabada con el impuesto a la renta, vale decir, que entonces se tributaba en cabeza de los socios. Por
ello, para la administracin tributaria, resultaba importante conocer al titular de acciones a efecto de
determinar al sujeto pasivo del tributo, optndose por prohibir las acciones al portador.
76

CAPTULO 6
CAPTULO 6
La aprobacin de Estados Financieros

y distribucin de utilidades
6.1. DEFINICIN DE LAS UTILIDADES EN LA SOCIEDAD
Las sociedades surgen a partir de la expectativa que tienen los socios de percibir ganancias (dividendos) generadas por el ejercicio de su actividad o giro comercial. Ninguna
empresa, por tanto, se constituye con la idea de generar prdidas, pues de ser as no tendra razn de ser. Sin embargo, debemos tener en cuenta diversos aspectos y obligaciones
civiles, tributarias y principalmente societarias que posibilitan o impiden que los socios se
vean beneficiados con la reparticin de las ganancias antes mencionadas.
Diversos factores como, por ejemplo, las obligaciones pendientes con terceros
ajenos a la empresa, la incidencia de diversos tributos que gravan las actividades empresariales y an las obligaciones con los propios trabajadores de la empresa entran
a tallar para la determinacin de si se van a distribuir o no utilidades, el monto a
distribuirse y la forma en que se realizar.
A lo largo del presente captulo trataremos de resaltar los diversos aspectos ligados a la distribucin de utilidades con el objetivo de saber a ciencia cierta cundo se
considera que existen utilidades, en qu caso procede su distribucin, los requisitos y
formalidades que estos actos deben revestir.
Las utilidades son los beneficios netos obtenidos al final del ejercicio por una determinada empresa. Para poder repartir utilidades es indispensable llegar a la conclusin de
que stas se han configurado. Para esto ser necesario realizar las detracciones respectivas
(reserva legal, participacin de trabajadores, prdidas, aumentos de capital, etc.).
Debe quedar claro, que las utilidades a las que hacemos referencia son aquellas
consideradas desde el punto de vista contable y no tributario. Es necesario realizar esta
precisin pues generalmente ambas clases de utilidades no coinciden y de confundirlas
podramos llegar a conclusiones tan opuestas como que existen utilidades cuando en
realidad no las hay.
Nuestra norma societaria a decir de Elas Laroza (1), adolece de varios defectos al
referirse al reparto de utilidades. Segn el mencionado autor, uno de los errores sera el
(1) Elas Laroza, Enrique. Derecho Societario Peruano. Tomo I, Editorial Normas Legales, 1999, pg. 114.
77
La aprobacin de Estados Financieros y distribucin de utilidades

CAPTULO 6
referirse a los estados financieros en lugar del balance (artculo 40 de la Ley General
de Sociedades), que es el que realmente refleja la situacin actual de la empresa. Coincidimos con este punto de vista, pero creemos que la referencia que hace la norma
mercantil al balance y al estado de ganancias y prdidas como elementos conformantes
de los estados financieros (Cuarta Disposicin Final de la Ley General de Sociedades),
aclara la imprecisin tcnica en que incurre la mencionada norma (2).
6.2. ETAPAS PREVIAS EN LA DISTRIBUCIN DE UTILIDADES
6.2.1. La Junta General y la aprobacin de los Estados Financieros
La aprobacin de los Estados Financieros por la Junta General de Accionistas es

un paso previo con que debe cumplir obligatoriamente toda empresa que quiera distribuir utilidades entre sus socios. Es a partir de los Estados Financieros que se refleja
la situacin real de la empresa y su evolucin durante el ejercicio de cierre (3).
Debemos tomar en cuenta que las diferentes clases de acciones (comunes, preferenciales, inversin) tienen derecho a percibir utilidades, tengan o no derecho a voto.
Este precepto est claramente establecido en los artculos 95 y 96 de la Ley General
de Sociedades, considerndose como uno de los derechos mnimos de todo accionista o
participacionista sin importar el tipo de accin o participacin de que es propietario.

Artculo 95.- Acciones con derecho a voto

La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le
atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de
la liquidacin;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales;
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los
dems casos de colocacin de acciones; y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a
ser convertidos en acciones; y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.
(2) ALDEA CORREA, Vldik. Controversias en Distribucin de Dividendos a los Socios, artculo publicado
en el Diario Oficial El Peruano el 24 de abril del 2003.
(3) Conforme a la Ley General de Sociedades se considera como Estados Financieros al Balance General
y al Estado de Ganancias y Prdidas.
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CAPTULO 6
Artculo 96.- Acciones sin derecho a voto

La accin sin derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le
atribuye, cuando menos, los siguientes
derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de
la liquidacin con la preferencia que se indica en el artculo 97;
2. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin de la
sociedad;
3. Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos;
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto; y,
5. En caso de aumento de capital:
a) A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en
el capital, en el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital
nicamente mediante la creacin de acciones con derecho a voto.
b) A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el nmero necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso que
la junta acuerde que el aumento incluye la creacin de acciones sin derecho
a oto, pero en un nmero insuficiente para que los titulares de estas acciones
conserven su participacin en el capital.
c) A suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin en el
capital en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo de la junta
general no se limite a la creacin de acciones con derecho a voto o en los
casos en que se acuerde aumentar el capital nicamente mediante la creacin
de acciones sin derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones, aplicndose las eglas de los literales anteriores segn
corresponda a la respectiva emisin de las obligaciones o ttulos convertibles.

6.2.2. Forma y requisitos de la convocatoria a Junta de Accionistas
La convocatoria a Junta General debe ser realizada por el directorio. De no contarse con el mencionado rgano la convocatoria ser hecha por el gerente general (4).
Asimismo, si se trata de la Junta Obligatoria Anual la publicacin del aviso de convocatoria en el Diario Oficial "El Peruano" y otro de mayor circulacin nacional deber
realizarse con una anticipacin de por lo menos diez (10) das calendarios a la fecha
(4) Por ejemplo, las sociedades annimas cerradas tienen directorios facultativos y las S.R.L. no cuentan
con directorio.
79

CAPTULO 6
fijada para su celebracin. En los otros casos, la anticipacin no ser mayor de tres
(3) das calendarios.
El aviso de convocatoria deber contener el lugar, la fecha y hora de la celebracin y los asuntos a tratar. Podrn insertarse en el mismo aviso, los datos relativos a la
segunda convocatoria en caso la junta no se celebre en primera.
El qurum para que la junta se considere vlidamente constituida es de cuando
menos el cincuenta por ciento (50%) de las acciones suscritas con derecho a voto. En
segunda convocatoria bastar la concurrencia de cualquier nmero de acciones (aun
si pertenecen a un solo titular).
Por ltimo, para la adopcin del acuerdo de distribucin, ser necesario contar
con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a
voto representadas en la junta.
De no realizarse la convocatoria respectiva, sta puede ser solicitada por accionistas
que representen por lo menos el veinte (20%) por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto, cumplindose con las formalidades del caso. Adicionalmente, existe la
posibilidad de la convocatoria judicial que podr ser solicitada por el titular de una sola
accin con derecho a voto.
La excepcin a las convocatorias sealadas lneas arriba, es la junta universal, que
es la reunin de los accionistas que representen la totalidad de las acciones con derecho a voto, sin necesidad de incurrir en gastos por publicaciones de convocatoria. En
estos casos se considerar vlidamente constituida la junta para tratar sobre cualquier
asunto y tomar cualquier acuerdo, siempre que los asistentes acepten por unanimidad
su celebracin y los asuntos a tratarse.

6.2.3. Evaluacin de auditoras
Las auditoras son una forma de constatar la situacin por la que atraviesan
las empresas, es decir, comprobar que la realidad econmico-financiera coincide
con lo expresado por los Estados Financieros (existencia o no de utilidades). Asimismo, estas podrn efectuarse a voluntad de los socios o en forma obligatorias
dependiendo del tipo de sociedad o de la solicitud de los accionistas para que
stas se lleven a cabo. Nuestro ordenamiento societario contempla dos modalidades, a saber:
a) Auditora Externa
Esta modalidad puede establecerse mediante pacto social, el estatuto o por acuerdo
de junta general adoptado por el diez (10%) por ciento de las acciones suscritas
con derecho a voto. De acordarse, tendr que presentarse el informe respectivo
informe de auditora conjuntamente con los estados financieros.
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CAPTULO 6
b) Auditoras Especiales
Podrn realizarse tanto en sociedades que cuenta con auditora externa como aquellas que no la tienen. En el segundo caso, deber ser solicitada por el diez (10%)
por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. El plazo para solicitarla
es de hasta treinta (30) das calendarios posteriores a la celebracin de la Junta.
6.3. OPERATIVIDAD EN LA DISTRIBUCIN DE LAS UTILIDADES
En primer lugar, procede la distribucin de utilidades siempre y cuando stas realmente existan, de acuerdo con lo que aparece en los estados financieros. De existir
prdidas acumuladas arrastradas de ejercicios anteriores, no se distribuirn utilidades
hasta que el capital sea reintegrado o reducido en la cantidad correspondiente.
Un caso particular es el de las acciones de inversin regulado por las Leyes N
27028 y N 28739 (antiguamente conocidas como acciones de trabajo), stas si bien no
otorgaban la calidad de socios a sus tenedores, posibilitaban que stos se beneficiaran
con las utilidades generadas en caso de que esto sucediese, entre otros beneficios. (5)

6.3.1. Definicin y clases de detracciones
Una vez que los Estados Financieros de las sociedades arrojen como resultado una
utilidad bruta en el ejercicio econmico, corresponde efectuar ciertas afectaciones o
detracciones legales a las mismas, antes de efectuar el pago de Dividendos a los socios.
Existe mucha confusin respecto de las obligaciones que se tienen que cumplir antes
del pago de dividendos, as como el orden o prelacin legal en que deben efectuarse
dichas afectaciones o detracciones, las mismas que detallamos a continuacin para el
caso de una sociedad annima:
a) Compensacin de Prdidas
Conforme al artculo 40 y segundo prrafo del artculo 229 de la LGS, no procede
la distribucin de utilidades a los socios en el caso que la empresa ha perdido
una parte del capital, sino hasta que se restituya dicha prdida o se produzca un
sinceramiento del capital social a travs de su reduccin. Por ello, las utilidades
resultantes deben aplicarse a amortizar o compensar las prdidas de la sociedad
para poder proceder a distribuir los dividendos societarios.
(5) Otros de los beneficios otorgados por estas acciones son: mantener su proporcin en caso de aumento de
capital, incrementar la cuenta Acciones por inversin por capitalizacin de cuentas, redimir sus acciones
en los casos previstos y participar en la distribucin del saldo del patrimonio en caso de liquidacin.
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CAPTULO 6
b) Participacin de Utilidades de los Trabajadores

Los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, tienen derecho
a participar en las utilidades de las empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categora, mediante la distribucin por parte de sta de
un porcentaje de la renta anual antes de impuestos, en virtud de lo prescrito en el
Decreto Legislativo N 892. El porcentaje de participacin de utilidades para los
trabajadores vara dependiendo el tipo de empresa, as para empresas pesqueras,
de telecomunicaciones e industriales es 10%, para empresas mineras, de comercio
al por mayor y menor y restaurantes es el 8%, mientras que para empresas que
realizan otras actividades es el 5%.
c) Impuesto a la Renta
Cumplido con el pago de la participacin de utilidades a los trabajadores, conforme al artculo 55 de la Ley de Impuesto a la Renta, TUO aprobado por Decreto
Supremo N 179-2004-EF, corresponde afectar la renta neta de los perceptores de
rentas de tercera categora, con el Impuesto a la Renta a razn de una tasa del
treinta por ciento (30%).
d) Reserva Legal
Deducido el Impuesto a la Renta, sobre el saldo restante deber de detraerse al
menos un diez por ciento (10%) de las utilidades distribuibles para ser aplicados
a la Reserva Legal. Esta reserva deja de ser obligatoria cuando alcanza la quinta
parte del capital social inscrito en Registros Pblicos, de acuerdo a lo establecido
en el artculo 229 de la LGS.
e) Participacin de Utilidades del Directorio
La participacin de utilidades para el Directorio slo puede ser detrada de las utilidades lquidas, luego de efectuada la detraccin de la reserva legal correspondiente
al ejercicio econmico, en virtud del segundo prrafo del artculo 166 de la LGS.
El porcentaje de las utilidades lo fija la Junta Obligatoria Anual, no existiendo lmites mximos o mnimos para sealar la cantidad porcentual, sin embargo, hay que
tomar en cuenta que la Ley de Impuesto a la Renta (artculo 37 inciso m) establece
un tope del seis por ciento (6%) de la utilidad comercial del ejercicio antes del
Impuesto a la Renta, como retribucin a los Directores (el cual incluye la dieta y la
participacin de utilidades). Resulta plenamente exigible que se les asigne, adems
de la dieta, un porcentaje superior al 6% de las utilidades a los directores, pero el
exceso no ser deducible nicamente para efectos tributarios. De tal forma que si la
sociedad annima no tiene utilidades en el ejercicio econmico, no podr deducir
la retribucin que se les pague a los Directores por sus funciones.
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CAPTULO 6
f) Reservas Facultativas o Voluntarias

Luego de efectuados los pagos de participacin de utilidades de los trabajadores,
el impuesto a la renta, la detraccin de la reserva legal, el pago de las utilidades para el Directorio de la sociedad, nos quedaremos con la utilidad de libre
disponibilidad, la misma que puede ser entregada, total o parcialmente, a los
socios por concepto de dividendos, o antes de dicha operacin puede la Junta
General de Accionistas acordar unas reservas estatutarias, facultativas, voluntarias
o de libre disponibilidad para un propsito especfico. Luego de dicho acuerdo
societario, procede finalmente el pago de dividendos a los socios.

6.3.2. El Directorio y la propuesta de aplicacin de utilidades
De comprobarse la existencia de utilidades a partir de la lectura de los Estados financieros y de optarse por la distribucin (recordemos que de existir utilidades distribubles,
stas no necesariamente se podran distribuir en la realidad, ya que podra optarse por la
reinversin o la capitalizacin de las utilidades), el directorio deber presentar conjuntamente
con la aprobacin de estados financieros una propuesta de distribucin de dividendos. En
caso de no existir directorio ser la gerencia la encargada de presentar la propuesta.
Tanto la gerencia como el directorio son los entes administrativos encargados de
tomar las decisiones acerca de la marcha de la empresa, por lo cual debern realizar
una labor conjunta, colaborando con los contadores para poder presentar ante los
socios unos estados financieros claros y que reflejen la realidad.
Recordemos que si bien pueden existir clusulas insertas dentro del pacto social
o el estatuto que regulen la distribucin de beneficios, stas se referirn en todo caso
a las proporciones en que se realizar y quizs hasta al monto mnimo de beneficios
para que proceda el reparto; pero siempre ser necesario precisar los posibles acuerdos
existentes y adecuarlos al caso en particular, motivo por el cual se hace indispensable
la existencia de la propuesta de aplicacin.
6.3.3. Clculo para monto de participacin en la reparticin de utilidades

En principio, la reparticin de utilidades es proporcional a los aportes de los
socios, pudiendo acordarse otras formas de distribucin a travs del pacto social, el
estatuto o acuerdo entre los socios. Existen adems ciertas normas especiales dependiendo del tipo de sociedad de que se trate (annima, de responsabilidad limitada,
en comandita, civil, etc.).
6.4. ACREDITACIN Y OPORTUNIDAD DEL REPARTO DE UTILIDADES
Al tratarse de un acuerdo tomado en Junta este deber constar en el acta que
establece como agenda la aprobacin de los estados financieros y la reparticin de
83

CAPTULO 6
las utilidades existentes; as como, el acuerdo aprobando dicho acto, lo que dar fe
de su existencia. Debido a la imposibilidad de que todos los socios o asociados de
una sociedad se renan para recibir sus dividendos en la misma oportunidad, cada
uno proceder a cobrarlos en diferentes momentos teniendo siempre en cuenta el
plazo de caducidad para el cobro de dividendos.
6.5. REQUIERE O NO INSCRIPCIN REGISTRAL LA DISTRIBUCIN DE UTILIDADES?
En la normativa sobre sociedades no existe precepto alguno que imponga como
formalidad la inscripcin en el Registro Pblico (personas jurdicas) de la distribucin
de utilidades para que sta se considere vlidamente efectuada. Sin embargo, no
podemos negar la incidencia de este hecho sobre la situacin real de la empresa, ya
que al repartirse las utilidades, stas se perdern para su utilizacin en otros fines. Por
ejemplo, la capitalizacin de utilidades es un acto inscribible por que se trata de un
aumento de capital.
Segn el Reglamento del Registro de Sociedades, son actos inscribibles, en general,
aquellos que traen como consecuencia una modificacin al pacto social o al estatuto
de la sociedad. (6) Adicionalmente, en la mencionada norma no se incluye como acto
inscribible a la distribucin de dividendos o utilidades, por lo que podemos concluir
que si bien no est prohibida la inscripcin no es obligatoria. (7)
6.6. CADUCIDAD PARA EL COBRO DE DIVIDENDOS
El plazo para solicitar el cobro de los dividendos caduca a los tres (3) aos para
Sociedad Abierta y Sociedad Annima Cerrada y diez (10) aos para Sociedad Annima Abierta (8) contados a partir de que es exigible con la aprobacin de los estados
financieros. De no producirse el cobro, el monto respectivo pasar a aumentar la
reserva legal. El dividendo slo ser exigible con posterioridad al acuerdo que lo
declara por lo que si ste no se perfecciona no se empezar a contabilizar el plazo
de caducidad.
(6) Artculo 3 inc. a del Reglamento de Registro de Sociedades R. N 200-2001-SUNARP/SN.

(7) Artculo 4 del Reglamento de Registro de Sociedades.
(8) Conforme al art. 232 de la LGS y a la Ley N 28370.
84

CAPTULO 6
FORMULACIN DE LOS ESTADOS FINANCIEROS

Conforme a la Cuarta Disposicin Final de la Ley General de Sociedades, se entiende
por Estados Financieros al Balance General y Estado de Ganancias y Prdidas. En este
sentido, corresponde a los administradores de la Sociedad (Directores o Gerentes) la
formulacin de estos documentos para presentarlos a la Junta General Obligatoria
Anual para su aprobacin.
Balance General
El Balance General es un documento en el cual se describe la situacin financiera-patrimonial de la empresa hasta un perodo determinado, el cual comprende la descripcin
resumida del patrimonio empresarial, el mismo que engloba a los activos y pasivos.
Algunos autores prefieren denominar al Balance General como cuenta patrimonial,
siendo un documento que formulado por los administradores de una sociedad o empresa
sirve como un especie de rendicin de cuentas a los accionistas o socios de la misma.
Estado de Ganancias y Prdidas
La tambin denominado cuenta de ganancias y prdidas, es jurdicamente un documento accesorio o complementario del Balance General, pues tiene por objetivo
explicar con mayor detalle la cuenta del patrimonio neto, relacionando los ingresos
y egresos que haya tenido la empresa en determinado ejercicio o perodo. Con el
Estado de Ganancias y Prdidas los socios pueden saber sobre sus posibles beneficios
econmicos y el origen de estos.
Preparacin de los Estados Financieros
Los Estados Financieros se preparan y se presentan de acuerdo al Plan Contable General
Empresarial aprobado mediante Resolucin CNC N 043-2010-EF/94 (vigente a partir
del 01 de enero del 2011), las Normas Internacionales de Informacin Financiera (NIIF)
aprobadas por el International Accounting Standards Committee y por excepcin sobre
aquellas operaciones no comprendidas en las NIIF se aplican los Principios de Contabilidad aplicados en los Estados Unidos de Amrica (USGAAP).
La importancia de formular los Estados Financieros conforme a los principios y tcnicas contables radica en el derecho de informacin de los socios, pues son ellos
quienes requieren saber las cuentas de la empresa a fin de poder pronunciarse en
Junta General sobre la gestin y buena marcha del negocio, conforme lo impone el
artculo 114 de la Ley General de Sociedades.
Estados Financieros auditados a la SMV
En principio, solo las empresas inscritas en el Registro de la Superintendencia del
Mercado de Valores (SMV), estaban obligadas a presentar sus Estados Financieros
Auditados ante la referida entidad burstil, es decir, que solamente aquellas empresas
que coticen en la Bolsa de Valores de Lima (como las Sociedades Annimas Abiertas)
o las que realicen intermediacin burstil (como las Sociedad Agentes de Bolsa o la
Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores), se encontraban obligadas a
presentar estados financieros auditados.
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CAPTULO 6
Sin embargo, con la promulgacin de la Ley N 29720, Ley que Promueve las Emisiones de Valores Mobiliarios y Fortalece el Mercado de Capitales, publicada el 25 de
junio de 2011, se dispuso en su artculo 5 que las sociedades o personas jurdicas no
supervisadas por la CONASEV (hoy en da Superintendencia del Mercado de Valores),
debern presentar Estados Financieros auditados por sociedad de auditoria habilitadas
por un Colegio de Contadores Pblicos en el Per, siempre que dichas sociedades
y personas jurdicas tengan ingresos anuales (por ventas o prestaciones de servicios)
iguales o superiores a las 3,000 UIT, o cuenten con activos por la misma suma.
Resulta evidente que el acceso al mercado de capitales es una decisin voluntaria
de los socios, evaluando los costos que significan acceder y mantenerse en dicho
mercado regulado, dentro de los cuales involucra la obligacin de contar con una
auditoria externa anual, conforme lo seala el artculo 260 de la Ley General de
Sociedades y el de someterse al control de la SMV, como lo dispone el artculo 253
de la citada norma societaria.
Debe recordarse que la Ley General de Sociedades no impone la obligacin de
contar con auditoria externa, para ningn tipo de sociedad pues ello queda a libre
decisin de la Junta General de accionistas o socios, salvo para el caso de la Sociedad
Annima Abierta (regulado en el artculo 260, conforme lo hemos sealado), pues
sta es la nica forma societaria que cotiza sus acciones en Bolsa de Valores.
Recordemos que la antigua Ley de Sociedades Mercantiles, impona a las sociedades con ms de 50 socios o con un capital mayor a 10 UIT el tener una auditoria
externa permanente a cargo de contadores pblicos colegiados, salvo que cuenten
con un Consejo de Vigilancia o con un Directorio elegido por unanimidad. Obligaciones de esta naturaleza, estructuradas como un mecanismo de supervisin
y transparencia del manejo de las cuentas de las empresas, fueron derogados
en la nueva Ley General de Sociedades, suprimiendo al Consejo de Vigilancia
como rgano de la sociedad y eliminndose la obligatoriedad de la auditoria externa, convirtindola en voluntaria, ms an, conforme a la vigente Ley General
de Sociedades las sociedad pueden acordar auditorias externas realizadas por
especialistas acorde con la complejidad de los negocios y actividades comerciales modernas, como pueden ser, por ejemplo, ingenieros o arquitectos en obras
de infraestructura y no necesariamente auditorias contables como exige la SMV.
Debe recordarse que, en su momento, existi la obligacin de remitir Estados Financieros a la CONASEV, la cual acopiaba esta informacin contable sin darle ninguna
utilidad o uso, motivo por el cual se dict la Ley N 27323 del 23 de julio del 2000,
disponiendo que la remisin de estos reportes sera para efectos estadsticos y derivando la competencia al INEI, entidad que no ha solicitado dicha informacin sino
en contadas ocasiones y para sectores econmicos muy especficos.
Debiendo ser los propios socios y empresas quienes voluntariamente decidan si realizan una auditoria externa y, de ser el caso, qu tipo de auditora o peritaje creen
por conveniente desarrollar, sera recomendable mantenerse los criterios establecidos
en la actual Ley General de Sociedades que hemos mencionado.
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CAPTULO 6
Funcin del Directorio

Si bien corresponde al Directorio (o a la Gerencia en las sociedades donde no exista
Directorio) la formulacin de los Estados Financieros para que sean aprobados por la
Junta General de Accionistas o Socios, su elaboracin compete al profesional contable,
quien se encarga de su confeccin conforme a los principios y normas antes referidas.
El Directorio (o la Gerencia, en su caso) cumplen con la funcin de cuidar, revisar y
auxiliar bajo su responsabilidad la elaboracin de Estados Financieros de la empresa,
quien los hace suyos cuando los formula ante la Junta General. Puede ocurrir que la
Junta General desapruebe los Estados Financieros, en cuyo caso los devolver al Directorio para su reformulacin, no compete a la Junta la modificacin de los mismos.
Incompatibilidades
Como se aprecia, la labor del profesional contable es de vital importancia en la confeccin de los Estados Financieros, siendo que por criterios de transparencia e independencia existen dispositivos legales que restringen que los profesionales contables puedan a
su vez prestar servicios de auditor a la misma empresa, pues se vuelve ilusoria la labor
de una auditora independiente, generando graves perjuicios econmicos a los accionistas como a terceros que contratan con la empresa. Baste mencionar el mundialmente
conocido caso Enron Corp. en donde la firma auditora incumpla abiertamente con los
criterios de transparencia e independencia, lo que gener un descalabro econmico a
la propia empresa y a terceros vinculados comercialmente con ella.
Por ello, en los casos en los cuales legalmente no es obligatorio el tener Estados Financieros auditados, las empresas pueden voluntariamente disponer de una auditora
externa. Ahora bien, el profesional independiente o sociedad auditora no puede prestar
asesora contable a la empresa cliente pues sta afecta la mencionada independencia, as como la tica. Recordamos por ello, la Resolucin N 103-99-EF/94.10.0,
Reglamento de Informacin Financiera y Manual para la Preparacin de Informacin
Financiera que dict la CONASEV (hoy en da Superintendencia del Mercado de
Valores), por la cual seala que exista incompatibilidad cuando la sociedad auditora
dictamina los Estados Financieros de la empresa en la cual exista un inters econmico directo o indirecto. As, actualmente la Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP, apunta en el mismo sentido, cuando con buen criterio la Resolucin N 11992-SBS, seala que las Sociedades Auditoras estn impedidas de ejercer labores de
su especialidad cuando mantengan vnculos laborales de cualquier naturaleza con
la empresa auditada, principalmente relacionados al ejercicio contable.
El objetivo de la formulacin de Estados Financieros confiables, es que reflejen la verdadera y real situacin financiera de la empresa, en base a la cual los socios o terceros
podrn tomar acuerdos eficientes. Este aspecto no hace sino responder al Cdigo de Buen
Gobierno de la Organization for Economic Cooperation and Development (OECD), el
cual establece reglas, principios y modelos de conducta que las empresas pueden adoptar
voluntariamente, demostrando con ello una transparencia y confiabilidad en el manejo
de negocios, teniendo por objetivo descartar cualquier fraude contable oculto. Por ello,
de sus postulados se advierte que en aras de la transparencia financiera, las empresas no
debieran contratar a una empresa auditora que a la vez les brinda servicios contables.
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CAPTULO 6
Auditora externa en las Sociedades Annimas

Mucho se dice que la solicitud de una auditora dentro de las sociedad constituye
un derecho de los socios minoritarios para revisar el manejo de las cuentas y gestin empresarial, pero el cual tiene que canalizarse conforme a las exigencias de
las normas societarias.
En primer lugar debemos sealar que el Artculo 226 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887 permite que la sociedad annima (S.A.) tenga una auditoria
externa anual en los siguientes casos:
a) Cuando lo establece el pacto social.
b) Cuando lo dispone el Estatuto de la empresa.
c) Cuando exista un Acuerdo de Junta General aprobado por el diez por ciento (10%)
Como vemos en el ltimo de los casos, cualquier nmero de accionistas no puede
solicitar la realizacin de la auditoria externa en una S.A., sino que formalmente
tiene que solicitarlo un nmero que al menos represente el diez por ciento (10%)
Pero en el caso de una sociedad annima cerrada (S.A.C) este monto vara, pues se
entiende que en sta subyace un conocimiento personal entre todos los accionistas respecto de sus cualidades intuito personae, de tal forma que el nmero mnimo requerido
para solicitar la auditoria externa anual se eleva a un cincuenta por ciento (50%).
En efecto el artculo 242 de la Ley General de Sociedades seala que para el caso
especfico de las sociedad annimas cerradas (S.A.C.), se quiere que al menos exista
un acuerdo de Junta General aprobado por el cincuenta por ciento (50%) de las
acciones suscritas con derecho a voto, salvo que el propio estatuto o el pacto social
hayan dispuesto la auditoria externa anual de manera obligatoria.
Ahora bien, en los supuestos en donde no exista ninguna obligacin de realizar una
auditoria externa permanente en la sociedad, existe el derecho de la minora de
solicitar la realizacin de auditorias especiales, de tal forma que los Estados Financieros pueden ser revisados por auditores externos, por cuenta de la sociedad, si lo
solicitan accionistas que representen no menos del diez por ciento (10%) del total
de acciones suscritas, sean con o sin derecho a voto.
Conforme con el artculo 227 de la Ley General de Sociedades, la solicitud escrita
se presenta antes o durante la Junta General o a ms tardar dentro de los treinta das
naturales siguientes de realizada la misma.
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CAPTULO 7
CAPTULO 7
La Reserva Legal
7.1. INTRODUCCIN
La Sociedad Annima (S.A.) y la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
(E.I.R.L.), se encuentran obligadas a detraer un porcentaje de sus utilidades anuales
para aplicarlas como Reserva Legal. En efecto, el artculo 229 de la LGS, seala para
las Sociedades Annimas (1):
Artculo 229.- Reserva legal.- Un mnimo del diez por ciento de la utilidad distribuible de cada ejercicio, deducido el impuesto a la renta, debe ser destinado
a una reserva legal, hasta que ella alcance un monto igual a la quinta parte del
capital. El exceso de este lmite no tiene la condicin de reserva legal.
(...).
Por su parte la Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, Decreto Ley
N 21621, respecto de la reserva legal, en su artculo 64, impone:
Artculo 64.- Las empresas que obtengan en el ejercicio econmico beneficios lquidos superiores al siete por ciento (7%) del importe del capital, quedarn obligadas
a detraer como mnimo un diez por ciento (10%) de esos beneficios para constituir
un fondo de reserva legal hasta que alcance la quinta parte del capital (...).
Dentro de toda la gama de empresas en general que existen en el pas, slo las
S.A. y la E.I.R.L., se encuentran obligadas a efectuar una reserva legal, conforme a las
normas glosadas. Las Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L.) o las
(1) Comprende la sociedad annima ordinaria (S.A.), sociedad annima cerrada (S.A.C.) y sociedad
annima abierta (S.A.A.).
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La Reserva Legal
CAPTULO 7
Sociedades Civiles Ordinarias (S. Civil) o de Responsabilidad Limitada (S. Civil de R.L.),
son empresas que no se encuentran obligadas a efectuar una reserva legal sobre sus
utilidades, teniendo stas una absoluta libertad de disposicin sobre los excedentes
(utilidades) de los resultados econmicos.
Como sabemos, esta figura representa la utilizacin o movilizacin de parte del
patrimonio de las empresas hacia una cuenta especial inamovible; por este motivo, y
en la medida que la Reserva Legal genera un detrimento en el flujo de riqueza de las
empresas, cabe cuestionarse si esta institucin legal realmente protege a las empresas
de las prdidas en las que pudieran incurrir o a terceros ante la posible descapitalizacin de la sociedad, habida cuenta que es el capital social la garanta que respalda
las actividades de la empresa.
7.2. CONCEPTO DE RESERVA LEGAL
Tradicionalmente entenderemos el concepto de Reserva Legal como aquella
cuenta que forma parte del patrimonio neto de una S.A. o E.I.R.L., que contendr los
beneficios o utilidades no distribuidos, excluidos del reparto, siendo destinada a un fin
futuro determinado, en el entendido que proporciona a la empresa una mayor solidez
econmica y financiera.
En la prctica, llamaremos Reserva Legal a la provisin sealada por la empresa
para hacer frente a imprevistos, dicha provisin se ver reflejada en un porcentaje,
establecido por disposiciones legales, proveniente de las utilidades de la empresa, el
mismo que crear o incrementar la cuenta denominada Reserva Legal.
En el Per, el tema de la Reserva Legal como dijimos, se encuentra regulado, de
carcter general, en la Ley General de Sociedades y en la Ley de la Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada, las mismas que establecen una tasa mnima destinada
a la cuenta de Reserva Legal, del diez por ciento (10%) de la utilidad distribuible de
cada ejercicio, deducido el impuesto a la renta, para el caso de la S.A. y el diez por
ciento (10%) sobre las utilidades superiores al siete por ciento (7%) del capital, para
el caso de la E.I.R.L.
Lo que quiere decir, que cuando existan utilidades en la empresa al final de un
determinado ejercicio comercial, se deber detraer obligatoriamente un diez por ciento
(10%) y destinarlo a la cuenta denominada Reserva Legal, deduciendo previamente
el impuesto a la renta, esta reserva en todo caso no deber sobrepasar el veinte por
ciento (20%) del capital, siendo que el exceso no tendr la condicin de reserva legal,
sino ms bien estatutaria, facultativa o voluntaria.
Por otro lado, debemos sealar que los nicos rganos competentes para disponer
la formacin de las Reservas, sean stas legales o estatutarias, es la Junta General de
Accionistas en la S.A. y el Titular en la E.I.R.L. Esta posicin responde a que la decisin
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CAPTULO 7
de disponer de beneficios de la empresa para constituirla y no para que dichos beneficios sean distribuidos, afecta directamente los intereses de los propietarios (accionistas
y titulares) de las empresas.
7.3. QU ROL CUMPLE LA RESERVA LEGAL?
Sobre el particular, debemos decir que la creacin de la figura de la Reserva Legal,
respondi a las siguientes finalidades:
a) Siendo la Reserva Legal una cuenta que pertenece al patrimonio de una empresa,
servir para compensar prdidas futuras que podran vislumbrarse, es decir, de existir
prdidas en algn ejercicio, la cuenta de Reserva Legal servir para compensarlas,
de esta forma el capital de la empresa no se ve afectado.
b) Servir como herramienta para asegurar los dividendos futuros (2) de una sociedad.
c) Aumenta los mecanismos de accin de una empresa ante futuras necesidades.
d) La Reserva Legal respalda tambin las obligaciones contractuales futuras que la
empresa hubiere asumido.
e) La Reserva Legal podr respaldar planes de reinversin o de importantes adquisiciones de la empresa, destinados a la ampliacin o diversificacin de la actividad
social.
Como vemos, el destino principal de la reserva legal es el de prever acontecimientos futuros relacionados con alguna obligacin de la empresa. Sin embargo, si la
sociedad posee utilidades o reservas de libre disposicin, stas se compensarn con las
prdidas antes que la reserva legal; aqu encontramos que la norma limita el campo
de aplicacin de la Reserva Legal, es decir, entrega facultades de compensar posibles
prdidas de una empresa a figuras distintas a la de la Reserva Legal, entendemos que
esta decisin del legislador, afecta de algn modo la naturaleza de la reserva legal, que
es como dijimos, la de prever acontecimientos futuros (en este caso prdidas).
Finalmente, debemos sealar que la Reserva Legal debe ser repuesta con utilidades
futuras si su empleo se destin a la compensacin de prdidas.
Las Reservas Legales se disuelven o desaparecen por alguno de los siguientes
motivos:
a) Cuando se destinan a cubrir las prdidas de la empresa.
b) Cuando la Junta General de Accionistas o el Titular toman la decisin de capitalizarlas, aunque queda latente la obligacin legal de reponerlas.
(2) Se entiende el concepto de dividendos como aquellas utilidades que se reparten a los accionistas.
91
La Reserva Legal
CAPTULO 7
7.4. PROBLEMAS VINCULADOS A LA RESERVA LEGAL

Como dijimos anteriormente, el legislador ha fundamentado la creacin de la
Reserva Legal en el supuesto de considerarla una provisin forzosa, destinada a prever
algn acontecimiento futuro relacionado con una obligacin por parte de la empresa
(compensar prdidas, dar seguridad a terceros frente alguna deuda por parte de la
empresa, etc.).
Sobre el particular, debemos de plantear algunos problemas que se presentan en
el tema de la reserva legal:
a) Creemos que la reserva legal perjudica la libre administracin y disposicin por
parte de las empresas del beneficio resultante de las utilidades obtenidas en un
determinado ejercicio, es decir, las empresas ven afectado su patrimonio, al tener
que detraer un diez por ciento (10%) de los beneficios obtenidos, para protegerla
de un hecho futuro que posee como caracterstica principal el de ser un hecho
incierto, es el cual puede ocurrir o no, podran haber prdidas en la sociedad
en el futuro, o podra ser una empresa exitosa, que no genere prdida alguna. No
consideramos prudente que el destino de parte del patrimonio, capital o recursos
de una empresa dependa de un hecho incierto.
b) Resulta cuestionable la tesis relacionada con la funcin de proteccin que supuestamente cumple la Reserva Legal respecto a las sociedades. Frente a esta afirmacin,
nos hacemos la siguiente pregunta:
7.4.1. Qu hace que una empresa sea solvente frente a terceros?
1. El poseer un capital de libre disposicin que pueda ser invertido en las verdaderas necesidades de la sociedad, no teniendo que incurrir en un endeudamiento financiero.
2. El encontrarse la sociedad con la obligacin de tener que detraer un diez por ciento
(10%) por cada utilidad obtenida en un determinado ejercicio, y, por ende, no contar
con la liquidez suficiente para afrontar gastos corrientes o nuevas inversiones.
Definitivamente, una sociedad tendr mayor solvencia si cuenta con la libre disposicin de la totalidad de su patrimonio, es decir, una empresa se ver ms protegida
en la medida que pueda utilizar todos sus recursos, cmo y cundo lo considere
necesario. Nadie ms que los mismos miembros de una sociedad conocen con
mayor precisin las necesidades de su empresa y los movimientos de capital que
requiere para el xito de su negocio.
c) El exitoso funcionamiento de una empresa depender de la cantidad de capital que
posean las empresas para realizar sus actividades, es decir, que a mayor capital, la
empresa podr realizar mayores inversiones, podr cumplir correctamente con sus obligaciones, podr realizar movimientos dentro del mercado con mayor rapidez y liquidez.
92

CAPTULO 7
d)
e)
f)
g)
h)
Al respecto, consideramos que la Reserva Legal atenta contra la posibilidad de

toda empresa de contar con mayor liquidez de capital para cumplir con su objeto
social. As, de eliminarse esta figura de nuestra legislacin mercantil, las empresas
conformadas como S.A. o como E.I.R.L. podran contar con el cien por ciento
(100%) de sus utilidades para destinarlas a cubrir las verdaderas necesidades de
su empresa o la ampliacin del objeto del negocio.
El fondo contenido en la Reserva Legal, deviene en un recurso estancado e
intil dentro de las empresas y cuya utilizacin depender de un suceso futuro
incierto, como es una prdida futura. Prdida que en realidad se podra evitar
con una mayor inyeccin de capital en la empresa. En este sentido, consideramos que si las empresas contaran con total disponibilidad de sus utilidades (sin
reservas obligatorias), es decir, con mayor liquidez, se podran evitar posibles
prdidas, as como la necesidad de buscar el financiamiento bancario pagando
altas tasas de inters.
De acuerdo a lo expuesto, consideramos que se debe buscar atacar la raz del
problema. El problema es evitar que ocurran prdidas dentro de una empresa. As,
de esta forma, con la Reserva Legal, nuestra legislacin no est atacando la raz
del problema de las prdidas, sino la consecuencia de la falta de capital.
Por otro lado, creemos que debera existir un trato igualitario para la cuestin de
la reserva legal. En nuestra legislacin, la obligacin de detraer un diez por ciento
(10%) de las utilidades para destinarlo a la Reserva Legal, se atribuye nicamente
a las S.A. y E.I.R.L., cosa por dems injusta y discriminatoria, ya que en la prctica
no es cierto que stas sean las formas empresariales que tengan mayor riesgo de
prdidas econmicas. El riesgo de prdidas depende del manejo empresarial o del
desenvolvimiento dentro del mercado, lo cual puede afectar tanto a una S.R.L.,
S.A. o S. Civil.
Respecto a la tesis que sostiene que la importancia de la Reserva Legal radica en
la seguridad y proteccin que brinda a terceros perjudicados con las prdidas de
una empresa (S.A. o E.I.R.L.), debemos sealar que stas se encuentran ms lejanas
de incurrir en prdidas futuras y por ende de perjudicar a terceros, si cuentan con
la disposicin de la totalidad de su capital, incluidas las utilidades. De contar las
sociedades con la totalidad de su capital tendrn mayores oportunidades de no
generar prdidas futuras. Aqu volvemos al punto en el que sealbamos que la
Reserva Legal no ataca la raz del problema de las prdidas, sino la consecuencia
de la prdida de capital.
Finalmente, debemos sealar que no obstante la Reserva Legal se encuentra regulada en nuestra legislacin, establecindose la obligacin de contabilizarla, en la
prctica sta obligacin no es cumplida, ya que muchas empresas funcionan sin
detraer ste diez por ciento (10%) de las utilidades. Esto debido a que no existe
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La Reserva Legal
CAPTULO 7
rgano que tenga la facultad de fiscalizar la existencia o no de Reserva Legal, ni

de imponer sancin alguna.
7.5. CRTICA A LA utilidad DE LA RESERVA LEGAL
De acuerdo a lo expuesto, consideramos que la figura de la Reserva Legal deviene
en obsoleta, ya que como hemos visto, sta presenta problemas diversos, no siendo
de mayor utilidad en la actualidad. Como primer punto que sustenta sta afirmacin,
debemos de tomar en cuenta el hecho que es una prctica no reflejada en la realidad,
es decir, muchas empresas no cumplen con la obligacin de contar dentro de su contabilidad con este rubro. No obstante ello, si se diera el caso que las empresas efectivamente cumplen con esta obligacin, sta prctica no generar mayor beneficio dentro
del mbito mercantil, muy por el contrario perjudica el derecho de libre disposicin
de los recursos obtenidos por un tipo especfico de empresas (S.A. y E.I.R.L.) (3).
Asimismo, si bien la naturaleza de la reserva legal radica en la supuesta seguridad
que otorga a los terceros, sta idea de seguridad no se plasma en la realidad, ya que
como hemos visto, las compaas gozarn de mayor proteccin contra posibles prdidas, en la medida que cuenten con un mayor capital que les genere liquidez y les
permita actuar a su vez, con mayores recursos dentro del mercado.
De este modo, la forma ms beneficiosa de lograr empresas solventes y terceros
protegidos de las prdidas de stas, se encuentra en la generacin o captacin de mayor
capital en las empresas, y en la libre disponibilidad de la totalidad de su patrimonio.
A mayor liquidez el riesgo de generar prdidas disminuye, por este motivo, el obligar
a detraer un diez por ciento (10%) de sus utilidades como Reserva Legal, generar un
perjuicio en lugar de un beneficio, ya que al contar con menor liquidez disponible, las
posibilidades de incurrir en prdidas futuras aumentan.
Por su parte, debe quedar claro que nada impide que existan reservas pero stas
no deben ser obligatorias (reservas legales), la propia empresa puede considerar conveniente efectuarlas de manera voluntaria (reservas facultativas o estatutarias).
Adems, no existe motivo aparente para discriminar en torno a la obligatoriedad de la Reserva Legal, porque existen empresas que han adoptado la forma de
una S.R.L. o S. Civil, que en la prctica pueden ser ms riesgosas que una S.A.
(3) La prctica contable de cumplir con la obligacin de hacer una Reserva Legal es tan desatendida en
la realidad, que incluso al momento de constituir una empresa, este aspecto no es tomado en cuenta
por los empresarios al decidir el tipo empresarial (S.A., S.R.L., E.IR.L., S. Civil, etc.), dado que como
dijimos, en trminos generales, suele no cumplirse con esta obligacin en aquellas que si se encuentran
obligadas a efectuarla.
94

CAPTULO 7
o una E.I.R.L. Sin embargo, el legislador decidi no comprender dentro de esta

obligacin a las referidas empresas, las cuales operan en el mercado sin mayor
dificultad o traba legal.
Es verdad que se tiene una aversin al riesgo que involucra la descapitalizacin
o quiebra de una empresa debido a sus prdidas, pero la imposicin de una Reserva
Legal no lo impide sino que por el contrario lo acenta. Puede ocurrir el caso que
una empresa incurre en prdidas por que no cuenta con liquidez (precisamente por
la Reserva Legal) para afrontar una situacin imprevista pero temporal y que recurre
a un prstamo bancario pagando altas tasas de inters, situacin que no hubiera sido
necesaria, si la empresa contara con total liquidez (sin reservas).
Corresponde a la Ley General del Sistema Concursal, Ley N 27809, contrarrestar
el riesgo de descapitalizacin o quiebra de una empresa, neutralizando los efectos
negativos de aquellas que generan prdidas de tal modo que imposibilitan el pago
a terceros.
En suma, por la experiencia recogida a lo largo de los aos, podemos afirmar la
imposicin de una Reserva Legal resta liquidez a un sector de empresas, en un pas
donde precisamente lo que ms se necesita es que stas cuenten con los mayores flujos
de dinero o recursos, para cumplir con su objeto social o solventar su crecimiento en
el mercado. En razn a ello, es que proponemos que se debe evaluar la posibilidad de
la eliminacin de la Reserva Legal de nuestro ordenamiento societario.
CADUCIDAD DEL DIVIDENDO Y RESERVA LEGAL
Tomando en consideracin que el artculo 232 de la Ley General de Sociedades
seala que el derecho a cobrar el dividendo, caduca a los tres aos a partir de la
fecha en que su pago era exigible, en ese sentido los socios perderan el derecho a
reclamar y hacer exigible las utilidades que la Sociedad hubiese generado durante
un ejercicio determinado.
El problema se presenta cuando no son los socios quienes reclaman (1), sino es la
sociedad quien est dispuesta a distribuir las utilidades no cobradas en su momento,
una primera impresin del caso, nos hace creer que en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, en este caso de una persona jurdica es posible repartir
dichas utilidades, sin embargo nos enfrentamos a un inconveniente cuando el artculo
anteriormente citado dispone en su ltimo prrafo que los dividendos cuya cobranza
haya caducado incrementan la reserva legal. Entonces, la pregunta gira en torno a
si es posible que la sociedad disponga de la reserva legal que ha sido incrementada
en virtud de utilidades no cobradas.
Ahora bien, planteado as el problema nos podemos ubicar en dos escenarios distintos, el primero de ellos es en relacin si la sociedad tiene como reserva legal el
95
La Reserva Legal
CAPTULO 7
mximo que permite la ley, esto es el veinte por ciento del capital social, y no tengan
prdidas acumuladas, en este caso las utilidades que deberan destinarse a la reserva
legal, en estricto, este excedente no forman parte de ella (2), por lo cual la sociedad
puede perfectamente repartir dichas utilidades entre sus socios.
El segundo escenario, est dado en que la sociedad no tiene reserva legal, o si la
tiene sta no llega a ser el 20% del capital social que exige la ley, en ese supuesto la
sociedad no podra repartir utilidades, en vista que stas son destinadas a compensar
riesgos o prdidas futuras u obligaciones que pueda contraer, entre otras, y en general
son ayuda a las sociedades para prevenir cualquier problema futuro.
Un tema que estuvo ajeno al debate en torno a la redaccin de la Ley General de
Sociedades, es el referido a qu hacer con los dividendos no cobrados por los socios de una Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, pues esta sociedad
no est obligada a contar con reserva legal. Entonces qu destino se debe dar a los
dividendos que no pueden ser cobrados por haber operado la caducidad del plazo,
pues la SRL no tiene Reserva Legal?
(1) Debe tomarse en cuenta que los socios ya no podran exigir a la sociedad la distribucin de utilidades.
(2) As, el artculo 229 de la Ley General de Sociedades seala que el exceso sobre el lmite del veinte
por ciento del capital no tiene la condicin de reserva legal.
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CAPTULO 8
CAPTULO 8
El acuerdo de distribucin anual de

dividendos y el dividendo a cuenta
de utilidades
8.1. EL DERECHO ECONMICO AL DIVIDENDO
Los socios o accionistas de una empresa tienen el derecho poltico de participar
y votar dentro de una Junta General de la sociedad, pero de igual modo gozan del
derecho econmico de percibir las utilidades que arrojen stas.
Este derecho econmico es la contrapartida que los socios reciben por el hecho
de haber efectuado un aporte patrimonial a la sociedad, el mismo que puede haberse materializado a travs de bienes dinerarios, muebles, inmuebles, intangibles,
entre otros.
Las utilidades son los resultados positivos de un determinado ejercicio, sobre el
cual, los titulares de la sociedad (esto es, los socios o accionistas) pueden disponer
luego de haber hecho las detracciones que impone la ley. As, se puede acordar en Junta
General que las utilidades no se repartan y que se capitalicen dentro de la sociedad,
o, por el contrario, pueden disponer que stas se repartan, total o parcialmente, a los
socios o accionistas en forma de dividendo.
El dividendo es una institucin del Derecho Societario que consiste en la cuota o
porcentaje que le corresponde a cada socio respecto del universo de las utilidades de
un ejercicio econmico. Este dividendo responde a un criterio de proporcionalidad,
vale decir, que si el accionista de una sociedad annima es titular de acciones que
representen el veinticinco por ciento del capital social, le corresponde recibir en calidad
de dividendo el veinticinco por ciento de las utilidades de la empresa.
Hemos visto casos en donde existe cierta confusin cuando se hablan de Dividendos Pasivos, como si fueran dividendos que se le deben a los accionistas
y que todava no se ha efectuado el pago. En realidad, la figura del Dividendo
Pasivo significa que el socio aportante, no ha cumplido hasta el momento con
cancelar el ntegro de su aporte societario, est sometido a un rgimen especial,
tal como lo seala el artculo 78 de la LGS, el accionista debe cubrir la parte no
pagada de sus acciones en la forma y plazos previstos por el pacto social o en su
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El acuerdo de distribucin anual de dividendos y el dividendo a cuenta de utilidades

CAPTULO 8
defecto por el acuerdo de la Junta General. Si no lo hiciere, incurre en mora sin

necesidad de intimacin.
Pero cules son los efectos de que el socio est en mora? En principio, el socio
moroso no podr ejercer el derecho de voto respecto de las acciones cuyo dividendo
pasivo no haya cancelado en su oportunidad. Sobre este aspecto societario hay que
estar muy cautelosos, pues hemos advertido que se adoptan acuerdos por Junta General
de Accionistas a socios que no pueden ejercer el derecho de voto por las acciones con
dividendo pasivo, lo que generara la nulidad de dichos acuerdos sociales.
Ms an, las acciones sobre las que el socio tiene un dividendo pasivo, no son
computables para el qurum de la Junta General de Accionistas ni para establecer
las mayoras, ni otorga el derecho de adquisicin preferente en el caso de la emisin de nuevas acciones ni en la adquisicin de obligaciones (bonos) convertibles
en acciones.
Entonces tenemos que si al socio moroso le corresponde el pago de dividendos,
estos sern retenidos por la sociedad y aplicados a cancelar el saldo pendiente del
aporte, previo pago de los gastos e intereses moratorios.
8.2. El pago de los dividendos en efectivo y en especie
Las utilidades distribuibles se convierten en dividendos slo si la mayora decide
repartirlas entre los socios, Francesco Galgano, haca esta mencin agregando que las
utilidades distribuibles son el excedente eventual activo que resulta del balance, o sea
de la diferencia aritmtica que resulta de la sustraccin o resta del pasivo del activo.
No se trata, necesariamente, de un excedente activo de dinero en caja de la sociedad
respecto de las salidas y, por lo tanto, de disponibilidades lquidas, ya que pueden ser
de utilidades del balance, y, por lo mismo, utilidades distribuibles, aun cuando en la
caja de la sociedad falten sumas lquidas (1).
Los montos a pagar por concepto de dividendos, pueden ser entregados a los
accionistas en dinero en efectivo o mediante especial, no requirindose que necesariamente sean productos que la sociedad fabrique, pudiendo ser aquellos que mantiene
en supervit en su stock.
Para acreditar el pago de los dividendos en efectivo o en especie, deber dejarse
constancia escrita, como puede ser el pago con cheque no negociable o constancias
de entrega de mercadera.
(1) GALGANO, Francesco. Derecho Comercial. Sociedades. Volumen II, Editorial Themis S.A., Bogot,
1999, pg. 445.
98

CAPTULO 8
8.3. El rol de los Estados Financieros

El reparto de utilidades slo puede hacerse en mrito de los Estados Financieros,
conforme lo impone el artculo 40 de la LGS, debiendo quedar claro que los Estados
Financieros, en especial el Balance General, debe expresar un resultado positivo, caso
contrario, carece de legitimidad la entrega de los dividendos. Al respecto, el artculo
40 de la norma societaria seala:
Artculo 40.- Reparto de utilidades:
La distribucin de utilidades slo puede hacerse en mrito de los estados financieros
preparados al cierre de un perodo determinado o la fecha de corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio. Las sumas que se repartan no pueden
exceder del monto de las utilidades que se obtengan.
Si se ha perdido una parte del capital no se distribuye utilidades hasta que el capital
sea reintegrado o sea reducido en la cantidad correspondiente.
Tanto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier distribucin
de utilidades hecha en contravencin con este artculo, contra los socios que las
hayan recibido, o exigir su reembolso a los administradores que las hubiesen pagado. Estos ltimos son solidariamente responsables.
Sin embargo, los socios que hubiesen actuado de buena fe estarn obligados slo
a compensar las utilidades recibidas con las que les correspondan en los ejercicios
siguientes, o con la cuota de liquidacin que pueda tocarles.
Los Estados Financieros deben reflejar la situacin financiera de las sociedad y en
el caso que las utilidades sean ciertas, se habr generado el derecho de los socios a los
dividendos. Al respecto Elas Laroza indicaba que slo se puede distribuir dividendos
cuando el balance de la sociedad lo permita (2). Debemos agregar que estos balances
no solo se refieren a los elaborados al final del ejercicio econmico, sino incluso a
los balances parciales elaborados a lo largo del ejercicio, para efectos que sea vlido
la distribucin de dividendos a cuenta de utilidades.
8.4. Uso y abuso de los dividendos a cuenta de utilidades
Los socios o accionistas si bien son los propietarios de la sociedad y pueden expresar su voluntad suprema de manera colectiva a travs de una Junta General, ello no
(2) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Obra Completa. Editorial Normas Legales,
Trujillo, 2000, pg. 512.
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CAPTULO 8
significa que tengan libertad absoluta para disponer sobre el patrimonio de la sociedad,
pues incluso en el caso de acordar el reparto de dividendos a cuenta de utilidades,
se est sometido a reglas muy estrictas con el propsito de evitar la descapitalizacin
de la empresa.
Los socios o accionistas, antes del cierre de un ejercicio econmico, no pueden
repartirse dividendos a cuenta de utilidades, por ms propietarios que sean de la empresa, s es que estas utilidades efectivamente no existen. Este es un error frecuente
pues si, por ejemplo, en el mes de junio se acuerda la distribucin de un monto como
adelantos de dividendos o a cuenta de utilidades, ste sera un acto invlido si es a
dicho mes no se puede acreditar que la sociedad arroja utilidades, por lo que dicho
monto entregado a los socios debera ser reintegrado de manera inmediata a la sociedad
(en todo caso dicho monto debi ser considerado como un mutuo dinerario).
Entonces tenemos (3):
1. Que la sociedad no puede distribuir dividendos a cuenta de utilidades si es que
stas efectivamente no existen, tanto al cierre del ejercicio econmico, como antes
del mismo.
2. Que el adelanto de dividendos, solo se puede realizar si es que existe un Balance
parcial de la sociedad, en donde se arroje que existen utilidades ciertas.
3. Que para el adelanto de dividendos, se necesita de la opinin favorable del Directorio (en el caso de las sociedad annimas) o de la Gerencia (en los dems
tipos de sociedades, salvo las sociedades civiles en donde no existe gerencia sino
administracin).
4. Si se hubiera entregado dividendos sin respetar la opinin favorable del directorio, se genera responsabilidad solidaria entre los accionistas que recibieron
los dividendos, quienes adems se encuentran obligados a devolver este pago
indebido.
5. Si al cierre del ejercicio econmico, la sociedad arroj prdida, corresponde a la
gerencia solicitar a los socios o accionistas el monto que recibieron por dividendos a cuenta de utilidades, pues el pago se volvi indebido dado que la causa
que motivaba su entrega (utilidad), no ha existido. La devolucin debe proceder
a efecto de poder cubrir las prdidas econmicas de las sociedad y poder dejar
en mejor situacin financiera a la empresa, pues podra incurrir en una causal
de prdidas excesivas que la obligue a tener que salir del mercado, conforme lo
apunta el artculo 407 inciso 3 de la Ley General de Sociedades.
(3) ALDEA CORREA, Vldik. Los dividendos pasivos, a cuenta y obligatorios. En: El Contador Pblico N
471, Lima, agosto-setiembre, 2007. Pgs. 30-33.
100

CAPTULO 8
8.5. Reparto obligatorio de dividendos

Existe un nico caso en la legislacin societaria nacional en donde se otorga un
dividendo obligatorio, aun cuando la mayora de los socios o accionistas estn en
desacuerdo (por poltica de reinversin de utilidades, inversin en nuevos proyectos,
etc.), y ocurre cuando accionistas o socios que representen el veinte por ciento (20%)
del capital social lo pidan por escrito a la sociedad. En cuyo caso, se proceder a un
reparto pero no sobre el total de las utilidades sino slo la mitad de stas.
Pero este dividendo a repartir est restringido a plazo, pues no se reparte obligatoriamente sobre las utilidades de un ejercicio econmico presente sino nicamente el
inmediato anterior no pudiendo solicitarse retroactivamente otros ejercicios pasados
de manera ilimitada. La Ley General de Sociedades bien seala estos aspectos en
su artculo 231:
Artculo 231.- Dividendo obligatorio
Es obligatoria la distribucin de dividendos en dinero hasta por un monto igual a
la mitad de la utilidad distribuible de cada ejercicio, luego de detrado el monto
que debe aplicarse a la reserva legal, si as lo solicitan accionistas que representen
cuando menos el veinte por ciento del total de las acciones suscritas con derecho
a voto. Esta solicitud slo puede referirse a las utilidades del ejercicio econmico
inmediato anterior.
El derecho de solicitar el referido reparto de dividendos no puede ser ejercido por
los titulares de acciones que estn sujetas a rgimen especial sobre dividendos.
Como sabemos en las sociedades annimas, no slo puede emitirse acciones comunes sino tambin acciones privilegiadas o sin derecho al voto, en las cuales a cambio
del pago preferente de las utilidades, renuncian a sus derechos polticos como es el
derecho a votar en Juntas Generales o a solicitar el reparto obligatorio de dividendos,
conforme al artculo 97.

Artculo 97.- Preferencia de las acciones sin derecho a voto

Las acciones sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a percibir el dividendo
preferencial que establezca el estatuto.
Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del dividendo
preferencial a que se refiere el prrafo anterior.
En caso de liquidacin de la sociedad, las acciones sin derecho a voto confieren
a su titular el derecho a obtener el reembolso del valor nominal de sus acciones,
descontando los correspondientes dividendos pasivos, antes de que se pague el
valor nominal de las dems acciones.
101

CAPTULO 8
8.6. Qu detracciones hay que efectuar a las utilidades antes de

repartir dividendos a los socios?
De haber resultados positivos, se deben aplicar ,en principio a cubrir las prdidas
acumuladas para evitar encontrarse en el supuesto de disolucin y liquidacin de sociedad. Luego, con las utilidades resultantes, se deber cumplir con detraer el porcentaje
de participacin de utilidades a los trabajadores (derecho laboral), el pago del impuesto
a la renta, proceder a detraer el 10% por la reserva legal, y si corresponde, detraer la
participacin de utilidades al directorio y las reservas voluntarias o estatutarias (4).
EFECTOS FISCALES A LA DISTRIBUCIN DE UTILIDADES
Todo inversionista o socio de una empresa desea que sta le rinda los mximos
beneficios econmicos posibles. Tales beneficios se materializan principalmente en
la entrega o distribucin de dividendos sea en dinero o en especie.
Toda reparticin de dividendos fue considerada, hasta de la promulgacin de la Ley
N 27824 del 2 de agosto del 2002, como inafecta de impuestos, criterio que se
dej de lado con la citada ley, estableciendo que la distribucin de utilidades que
las compaas efectan a sus socios (las personas naturales y sucesiones indivisas
domiciliadas o no y las personas jurdicas no domiciliadas), a partir del 1 de enero
del 2003, se encuentra afecta a la tasa del 4.1% por Impuesto a la Renta (IR).
Esta norma lo que buscaba era incentivar la inversin (o reinversin) en las empresas,
antes que promover los niveles de consumo de los accionistas, principalmente del
sector de la poblacin de ms altos ingresos.
Conforme al tratamiento tributario dispuesto por la Ley N 27804, los acuerdos de
distribucin de dividendos de las sociedades adoptados hasta el 31 de diciembre
de 2002 se encontraban inafectas a la tasa del 4.1% pues sta se aplicara ex nunc
para los convenios adoptados a partir del 1 de enero del 2003. As lo establece
claramente la propia Ley N 27804, cuando en su Segunda Disposicin Transitoria
y Final seala:
La presente Ley se aplica para los acuerdos de distribucin de dividendos u
otras formas de utilidades que se adopten a partir del 1 de enero de 2003. Se
aplica la tasa del 4.1% respecto de todo acuerdo, incluso se refiera al ao 2002
u otro anterior.
(4) Sobre este aspecto puede revisarse el acpite 6.3.
102

CAPTULO 8
De lo expresado se colige que la mencionada norma acepta el "criterio de la oportunidad" en que se aprueba el acuerdo de distribucin de dividendos, al expresar que
los pactos adoptados a partir del 1 de enero de 2003 estn gravados con el referido
impuesto, aunque las utilidades correspondan a ejercicios econmicos anteriores
(2002, 2001 ...).
De tal forma que el nacimiento de la obligacin tributaria ser con el referido
acuerdo, en cuanto se adopta con posterioridad a la fecha de corte, vale decir, a
partir del 1 de enero de 2003).En ese sentido, las compaas que acordaron la distribucin de dividendos hasta el 31 de diciembre de 2002 no estuvieron obligadas
a retener el 4.1% del IR, aunque el pago (total o parcial) lo efecten en ejercicios
posteriores. En este caso, no se aplica la tasa contenida en la Ley N 27804, pues
sta rige recin para los acuerdos que se tomen con posterioridad a la fecha
de corte y no a los adoptados anteriormente. De tal forma, que si actualmente
se vienen cobrando utilidades de esos aos, stas se encuentran inafectas al IR.
Adems con el pago de dividendos a los socios, no hace la obligacin tributaria
sino con el acuerdo de distribucin, siempre que se acordar a partir del 01 de
enero del 2003.
Si bien es claro que el criterio legal seguido por la norma en mencin es el
de la oportunidad en que se aprueba el acuerdo de distribucin de utilidades,
incorrectamente el Reglamento de la Ley N 27804 (en adelante reglamento)
dictado mediante el Decreto Supremo N 017-2003-EF del 13 de febrero de 2003,
contraviene lo formulado por la propia ley, pues precisa en su Sexta Disposicin
Final lo siguiente:
En los acuerdos de distribucin de dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades que se hubieran tomado en ejercicios anteriores a 2003, la
obligacin de retener nace con la distribucin o puesta a su o puesta a su disposicin de dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades
El Reglamento en abierta contradiccin con la ley, pretenda gravar con el 4.1% del
IR la entrega de dividendos a los socios que se efecte con posterioridad al 01 de
enero del 2003 pero acordado por la sociedad antes de dicha fecha. Vemos, pues
que se ha desnaturalizado el precepto de la Ley N 27804 pues sta se aplica nicamente a los acuerdos de distribucin de utilidades que se adopten a partir de dicha
fecha, por lo que se considera no gravados los repartos de dividendos acordados
hasta el 31 de diciembre de 2002, aunque el pago o entrega de stos se produzca
en el ejercicio 2003 o en ejercicios futuros.
Si la norma que grava la distribucin de utilidades de las sociedades se aplica a los
acuerdos adoptados a partir del 2003, resulta ilegal tratar de imponerla retroactivamente a los acuerdos del 2002, pues es improcedente usar una norma legal que
todava no se encontraba vigente. Es un principio del derecho que la ley no tiene
fuerza ni efectos retroactivos.
103

CAPTULO 8
En esta parte, el reglamento infringe, asimismo, la Constitucin Poltica del Per,

en su artculo 118 inciso, que precisa que el Ejecutivo, mediante decretos, ejerce
la potestad de reglamentar las Leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas. En ese
sentido resulta inaplicable la Sexta Disposicin Final del Reglamento para las sociedades que adoptaron acuerdos de distribucin de utilidades los socios antes del 31
de diciembre del 2002.
Al dictarse la norma reglamentaria se vulner indebidamente el criterio estipulado por la
ley. Sin embargo, las sociedades y los socios que procedieron conforme a lo dispuesto
por la Ley N 27804 (vale decir, acordaron la distribucin de dividendos libres de impuestos antes del 31 de diciembre deL 2002,) y que por lo tanto pudieran afectarse al
cambio de criterio establecido en el Reglamento (Decreto Supremo N 017-2003-EF),
tienen la posibilidad de interponer en la va judicial y en la va administrativa acciones
legales con el propsito de que dicho reglamento se declare inaplicable.
Atendindose al principio de jerarqua de normas, consagrado en el artculo 102
del TUO del Cdigo Tributario (Decreto Supremo N 135-99-EF) se debe preferir la
norma de mayor jerarqua, vale decir, la Ley N 27804, antes que su Reglamento; y
por ello considerar a este ltimo como inaplicable a las distribuciones de utilidades de
las empresas a favor de los socios acordadas con anterioridad al ejercicio 2003.
El Tribunal Fiscal ya ha aplicado este principio en casos concretos; as prefiri a la
Ley del Impuesto a La Renta antes que a su reglamento en las RTF N 2434-4-96 del
21 de noviembre de 1996 y RTF N 729-4-97 del 27 de julio de 1997.
La opcin legislativa de gravar la distribucin de los dividendos con el IR siempre
resulta debatible y controvertida desde una ptica de la atraccin de inversiones
empresariales. Como indicramos anteriormente, todo inversionista o socio de una
empresa desea que sta le rinda los mximos beneficios econmicos posibles. Pero
al establecer un impuesto a la distribucin de utilidades no hace sino reducir los
niveles de atraccin en las empresas, pues impulsa una reinversin forzada.
Entonces, un inversionista se pregunta por qu invertir en una compaa donde no
se entregarn dividendos por efecto de la reinversin o donde los dividendos estarn
gravados? Por esto, no es extrao que ante esta situacin las grandes corporaciones no
domiciliadas prefieran que los socios entreguen a sus compaas vinculadas fondos
a ttulo de prstamo y no como aportes de capital. Primero, porque los intereses
pagados a los inversionistas o socios prestadores son deducibles de impuestos (en
la medida en que la empresa no goza, a su vez, de intereses exonerados) lo que no
ocurre con los dividendos; y segundo, las utilidades y la distribucin de dividendos
se encontraran afectas al IR. Entonces, al final, al analizar esta circunstancia, surge
la controversia para las sociedades no domiciliadas de preferir pagar intereses a los
socios que otorgarles dividendos.
104

CAPTULO 9
CAPTULO 9
La eleccin del Directorio
9.1. TEORAS SOBRE la NATURALEZA del directorio

Dentro de las sociedades annimas podemos distinguir dos tipos de rganos en
ella: los administradores y la junta general de accionistas. Los primeros mantienen
una relacin de direccin, administracin o gerencia de la sociedad, mientras que los
segundos tienen una relacin de propiedad.
Estas relaciones intrasocietarias han llevado a formular en la doctrina societaria
dos tipos de teoras para poder explicar su funcionamiento.
La primera es la llamada teora del mandato, la cual, segn explica Elas Laroza,
en los inicios de la sociedad annima, para los administradores resultaba necesario un
ropaje jurdico que justificara su actuacin frente a terceros en inters de un patrimonio ajeno, y que, al mismo tiempo, resultase garanta suficiente para tales terceros de
que toda operacin comercial concretada con el administrador vinculaba tambin a
la sociedad que ste representaba. Como respuesta a esta cuestin surgi la teora del
mandato o de la representacin (1).
Posteriormente, con el avance de las actividades mercantiles, creci la demanda de contar
en el Directorio (o consejo de administracin como se le conoce en Espaa) con personas
altamente calificadas que puedan dirigir y administrar la empresa, lo cual no necesariamente
implicaba la participacin de los accionistas en la conformacin de dicho rgano.
En ese sentido, es que se va configurando la teora del rgano (2). Al respecto
Julio Otaegui sostiene que la sociedad tiene una estructura interna compleja, en
(1) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales, Trujillo, 2000, p. 327.
(2) Sobre el particular, el Tribunal Registral, en su Resolucin N 080-96-ORLC/TR, ha sealado que: De
acuerdo a la teora del rgano, que constituye la doctrina ms aceptada actualmente y recogida por la
actual Ley General de Sociedades el directorio es un rgano colegiado que representa a la sociedad
en forma continua, siendo una de las consecuencias que derivan de esta teora, que si el estatuto no
extiende sus facultades, el rgano, es decir, el directorio conserva los poderes de administracin y de
ejecucin atribuidos por ley.
105

CAPTULO 9
la que las funciones de representacin, gestin y actuacin empresarial deber ser

reguladas por ley y atribuidas a distintos rganos, a travs de los cuales la sociedad
se expresa. En tal sentido, los administradores sociales, a diferencia de los representantes, no expresan su propia voluntad sino que son formadores de la voluntad
de la persona jurdica (3).
As, tenemos en las sociedades annimas rganos encargados de la direccin y
administracin de la empresa, esto es el directorio y el gerente general. Cabe precisar
que, en las sociedades annimas cerradas, el Directorio es facultativo, tomando el
gerente general las funciones de aquel (4).
9.2. El Directorio
De acuerdo con Hundskopf debemos entender al Directorio como un rgano
subordinado a la junta general, que cumple un rol fundamental en la marcha de
la sociedad, toda vez que guarda directa relacin con la aprobacin de los actos y
contratos relacionados con la actividad econmica de la sociedad, fija las polticas
generales que deben ser ejecutadas a travs de la gerencia y, en suma, es el rgano
de administracin de la sociedad (5).
Este rgano, entonces, realiza las funciones de deliberacin y administracin de la
empresa, por lo que, actualmente, est ganando ms espacio porque permite dar un
valor agregado a la empresa para su funcionamiento dentro de una actividad econmica determinada. As, el Directorio se constituye como el principal agente llamado a
satisfacer las expectativas de los accionistas (6) y otros stakeholders.
9.2.1. Nombramiento de Directores
De acuerdo con el artculo 153 de la LGS, el Directorio es un rgano colegiado
elegido por la junta general. As, cuando una o ms clases de acciones tengan derecho
(3) OTAEGUI, Julio. Administracin societaria. Depalma. Buenos Aires, p. 43. Citado por Elas Laroza.
Op. Cit., p. 327.
(4) El artculo 247 de la LGS establece que en el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podr
establecer que la sociedad no tiene directorio. Cuando se determine la no existencia del directorio todas
las funciones establecidas en la LGS para este rgano societario sern ejercidas por el gerente general.
(5) HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Directorio de las Sociedades Annimas. En: Tratado de Derecho
Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, Lima, 2003, p. 584.
(6) Ver CAIPO GUERRERO, Oscar. El Rol del Directorio: Desempeo ms que cumplimiento. En: Revista
Peruana de Derecho de la Empresa. Tema central: Gobierno Corporativo y Responsabilidad Social, N
64, Ao XXII, pp. 127-160.
106

CAPTULO 9
a elegir un determinado nmero de directores, la eleccin de dichos directores se har

en junta especial.
Como podremos observar, corresponde a la junta general de accionistas elegir a
los miembros del Directorio. Asimismo, en el caso de diferentes clases de acciones
las sociedades estn obligadas a constituir su Directorio con representacin de la minora, para ello cada accin da derecho a tantos votos como directores deban elegirse
y cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos
entre varias.
Cuando existan diversas clases de acciones con derecho a elegir un nmero determinado de directores se efectan votaciones separadas en juntas especiales de los
accionistas que representen a cada una de esas clases de acciones, de esta manera
debe tomarse en cuenta que cada votacin debe realizarse con el sistema de participacin de la minora.
Respecto al nmero de directores, es el estatuto de la sociedad al momento que
determina cul es el nmero de directores con los que debe contar la sociedad, pudiendo establecer un nmero fijo o variable (7), sealando un nmero mximo o mnimo
de directores. Por otra parte, la LGS establece que el nmero de directores en ningn
caso es menor de tres miembros (8).
9.2.2. El sistema de voto acumulativo
El artculo 164 de la Ley General de Sociedades consagra la obligacin de las sociedades de constituir un Directorio contando con la participacin de la minora, para tal efecto la norma ha considerado tres mecanismos,
a saber:
a) La unanimidad de los accionistas para elegir a los miembros del Directorio.
b) La eleccin por sistema de voto acumulativo
c) Sistema de eleccin previsto en el estatuto, siempre que la representacin de la
minora no resulte inferior.
Cuando existe unanimidad en el acuerdo para elegir al Directorio queda demostrado un pleno consenso y aceptacin por parte de las minoras,
(7) Si el nmero de directores es variable, entonces corresponder a la Junta General, antes de la eleccin,
resolver sobre el nmero de directores a elegirse para el perodo correspondiente.
(8) En la Resolucin N 230-97-ORLC/TR, el Tribunal Registral ha afirmado que: Si en el estatuto se faculta
al propio directorio a variar el nmero de sus integrantes, tal clusula desconoce el carcter imperativo
de las normas de la Ley General de Sociedades que regulan esta materia, disposiciones legales que
reconocen tal prerrogativa slo a la junta general de accionistas, en tanto rgano supremo.
107

CAPTULO 9
presumindose que sus intereses estn representados en el seno del los directores electos, con lo cual el derecho de participacin de las minoras se
encuentra reforzado.
Por el sistema de voto acumulativo se permite que los accionistas pueden
tener tantos votos como directores corresponda elegir, vale decir, que si el
estatuto ha previsto que sean cinco los miembros del Directorios, cada accin
dar derecho a cinco votos, los cuales pueden acumularse en uno o ms candidatos. Debe resaltarse que este mecanismo no garantiza necesariamente que
la minora, agrupada o no, alcance a elegir si quiera un Director, pues en la
prctica ello depender de la proporcin que representen en relacin al total
del capital social inscrito. El objetivo de este sistema es dotar del derecho de
participacin en la administracin de la sociedad a las minoras significativas
cuyos votos representen un porcentaje suficientes para alcanzar representatividad de sus intereses en el rgano colegiado donde se discuten los intereses
sociales, como es el Directorio.
Por lo sealado hasta este momento, queda claro que la Ley General de
Sociedades ha eliminado el sistema de votacin por Lista Completa (como
ocurre en la prctica para elegir al Consejo Directivo en las Asociaciones reguladas en el Cdigo Civil), pues el objetivo es propiciar la participacin de
las minoras, habida cuenta que en la actualidad se ha suprimido el Consejo
de Vigilancia como rgano societario.
Sin embargo, se permite que el estatuto social establezca un sistema de
votacin distinto para la designacin del Directorio, siempre que no se opte por
la eleccin de Lista Completa ni se otorgue menor participacin a la minora
que la que obtendra con el sistema de voto acumulativo.
As, existen estatutos sociales en la que normalmente se establece que por lo
menos uno de los directores es elegido por la minora agrupada, independientemente del sistema de eleccin adoptado (unanimidad o voto acumulativo),
o que determinado porcentaje de los accionistas minoritarios tienen derecho
a designar directamente a quin los representar en el Directorio, entre otras
estipulaciones societarias.
Como es evidente, el propsito corporativo de la Ley es unir, en la medida
de lo posible, a las minoras de tal forma que no resulten atomizadas pues
la conformacin de grupos hace que se defiendan de manera ms eficiente
sus intereses econmicos y polticos dentro de la sociedad. Por ello, a las
estipulaciones societarias no se le puede dar una interpretacin literal sino
sistmica o funcional, pues el admitir que la minora siempre debe tener
representacin en el rgano directivo podra llegarse al extremo de admitir que ste podra ser integrado por un nmero idntico a la cantidad de
108

CAPTULO 9
acciones emitidas, en el eventual caso que todos los accionistas son unas
minoras no agrupadas (9).

9.2.3. Clases de directores

Conforme lo establece la LGS, podemos distinguir tres clases de directores: titulares,
suplentes y alternos.
Los directores titulares ejercen el cargo de manera continua y permanente por el
perodo que han sido nombrados, con todas las potestades y obligaciones que la ley
les seala. Por otra parte, tenemos a los directores suplentes, quienes son designados
por el estatuto o por junta general de accionistas, encargados de tomar la posicin del
director titular en caso de vacancia, remocin o ausencia.
Finalmente, sobre los directores alternos, Hundskopf explica que se consideran
aquellos elegidos en funcin a uno o ms directores titulares, a efectos de que participen
alternativamente en los supuestos de ausencia o vacancia de los titulares especficamente fijados. En tal sentido, en estos casos se diferencian de la suplencia al elegirse
estos ltimos representantes respecto de la totalidad de miembros del directorio, y para
proceder a reemplazar temporalmente a cualesquiera de ellos (10).
La LGS ha precisado, salvo que el estatuto disponga de manera diferente, los suplentes o los alternos sustituyen al director titular que corresponda, de manera definitiva,
en caso de vacancia o, en forma transitoria, en caso de ausencia o impedimento. A
solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minora o por clases de
acciones, los suplentes o alternos sern elegidos en igual forma que los titulares.

9.2.4. Obligaciones del Directorio
Es obligacin de los directores desempear el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal. Por lo que quedan obligados a guardar
(9) Un claro ejemplo de una interpretacin literal errada de la norma societaria, lo encontramos en el
caso del artculo 187 de la Ley General de Sociedades, el cual consagra la Libre Revocabilidad del
Gerente, sin necesidad de expresin de causa, pero esta norma tiene que ser entendida con los derechos laborales de la persona natural de quien ejerce la gerencia (pues la gerencia tambin puede ser
ejercida por una persona jurdica conforme al artculo 193), pues el gerente al ser un trabajador tiene
los derechos de estabilidad que le garantizan las normas laborales, siendo que la libre revocabilidad es
en realidad aplicable plenamente a la gerencia ejercida por las personas jurdicas. Al respecto puede
consultarse ALDEA CORREA, Vldik. Remocin del Directorio y de la Gerencia en la Nueva Ley
General de Sociedades. En Gaceta Jurdica, Tomo 72-B, Noviembre, Lima, 1999, pg. 71-75.
(10) HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Op. Cit., p. 594.
109

CAPTULO 9
reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan

acceso, aun despus de cesar en sus funciones.
En principio, los directores tienen la obligacin de no adoptar acuerdos que no
cautelen el inters social a costa de sus propios intereses o los de terceros relacionados,
ni usar en beneficio propio o de terceros relacionados las oportunidades comerciales o
de negocios que tuvieren conocimiento en razn de su cargo. As, los directores estn
impedidos de participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan
con la sociedad, sin el consentimiento expreso de sta.
Ante el caso de un conflicto de intereses entre el director y la sociedad, el director tiene la obligacin de manifestarlo y abstenerse de participar en la deliberacin y
resolucin concerniente a dicho asunto.
Por otra parte, si el director o el Directorio aprobaran o acten de forma contraria
a los intereses de la sociedad, generar en dicho rgano responsabilidad por los daos y perjuicios que pueda originar a la sociedad, con la consecuente remocin del
directorio por la junta general.

9.2.5. Remocin y vacancia del Directorio (11)
Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la junta
general o por la junta especial que los eligi, aun cuando su designacin hubiese sido
una de las condiciones del pacto social.
Las causales por las cuales vaca el cargo del director son por: fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir el director en alguna de las causales de impedimento
sealadas por la ley o el estatuto, las cuales mencionamos ms adelante.
En el supuesto que la sociedad no hubiese nombrado directores suplentes y se
produjese la vacancia de uno o ms directores, el mismo Directorio podr elegir a los
reemplazantes para completar su nmero por el perodo que an resta al directorio,
salvo que no exista una disposicin diversa en el estatuto.
La LGS ha previsto tambin el caso de la vacancia mltiple, esto es, en caso de
que se produzca vacancia de directores en nmero tal que no pueda reunirse vlidamente el Directorio, se prev que los directores hbiles asumirn provisionalmente la
administracin y convocarn de inmediato a las juntas de accionistas que corresponda
para que elijan nuevo directorio. Ahora bien, de no hacerse esta convocatoria o de
haber vacado el cargo de todos los directores, corresponder al gerente general realizar
de inmediato dicha convocatoria. Caso contrario, las referidas convocatorias si no se
(11) ALDEA CORREA, Vldik. Remocin del Directorio y de la Gerencia en la nueva Ley General de
Sociedades. En: Gaceta Jurdica. Tomo N 72-B, Lima, noviembre, 1999, pgs. 71-75.
110

CAPTULO 9
produjesen dentro de los diez das siguientes, cualquier accionista puede solicitar al
juez que la ordene, por el proceso sumarsimo (12).
9.2.6. Duracin del Directorio
En principio corresponde al estatuto sealar la duracin del Directorio por perodos

determinados, los cuales no pueden ser mayores de tres aos ni menores de uno. Si el
estatuto no seala plazo de duracin se entiende que es por un ao.
Ntese que el directorio se renueva totalmente al trmino de su perodo, esto
tambin incluye a aquellos directores que fueron designados para completar perodos
en reemplazo de otros directores. Esta renovacin no implica necesariamente el nombramiento de personas diferentes en el Directorio, toda vez que la LGS permite que el
cargo de director pueda ser reelegido, salvo que el estatuto lo prohba.
En qu momento termina el perodo del Directorio? Pues bien, el perodo del
Directorio termina al resolver la junta general sobre los estados financieros de su ltimo
ejercicio y elegir al nuevo Directorio, pero ste contina en funciones, aunque hubiese
concluido su perodo, mientras no se produzca nueva eleccin.
9.2.7. Impedimentos

1.
2.
3.
4.
5.
Los impedimentos para ser nombrado director son los siguientes:

Los incapaces.
Los quebrados.
Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio.
Los Funcionarios y Servidores Pblicos, que presten servicios en entidades pblicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en
el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la
participacin del Estado en dichas sociedades.
Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o
estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que
estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad
judicial o arbitral.
(12) Sobre este tema, el Tribunal Registral, en su Resolucin N 076-98-ORLC/TR, ha sealado que: Las
causales de la vacancia del cargo de director establecidas en la ley son de naturaleza taxativa por
lo que no resulta procedente va interpretacin analgica crear nuevas causales como podra ser el
abandono de cargo mxime si la ley obliga a los directores a que continen en sus cargos; adems
que solo acreditndose la existencia de las referidas causales de vacancia, el tal nmero que no pueda
reunirse vlidamente el directorio, los directores hbiles asumirn provisionalmente la administracin
y convocarn a una junta general para que elija nuevo directorio.
111

CAPTULO 9
6. Los que sean directores, administradores, representantes legales o apoderados de

sociedades o socios de sociedades de personas que tuvieran en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan con ella
oposicin permanente.

Los directores que estuvieren, de alguna manera incursos en cualquiera de los impedimentos sealados en el prrafo anterior no pueden aceptar el cargo, o bien deben renunciar
inmediatamente si sobreviniese el impedimento. En caso, el director o Directorio nombrado
que continuase como tal a pesar de tener una causal de impedimento respondern por
los daos y perjuicios que sufra la sociedad y sern removidos de inmediato por la junta
general, a solicitud de cualquier director o accionista. En tanto se rena la junta general,
el Directorio puede suspender al director incurso en el impedimento.

9.2.8. Acuerdos del Directorio
Corresponde al presidente del Directorio, o a la persona quien haga sus veces, el

convocar al directorio en los plazos u oportunidades que seale el estatuto y cada vez
que lo juzgue necesario para el inters social, o cuando lo solicite cualquier director
o el gerente general (13).
En estos casos, la LGS ha establecido un plazo de diez das para convocar a una
sesin del Directorio, contados desde la presentacin de la solicitud, caso contrario
cualquier director tiene la potestad de convocar al directorio.
La formalidad prevista para la convocatoria se efecta de acuerdo a lo sealado
por el estatuto y, en su defecto, mediante esquelas con cargo de recepcin, y con una
anticipacin no menor de tres das a la fecha sealada para la reunin. No obstante,
la convocatoria debe expresar claramente el lugar, da y hora de la reunin y los
asuntos a tratar. Adems de ello, cualquier director queda facultado de someter a la
consideracin del directorio los asuntos que crea de inters para la sociedad.
Ahora bien, a cada director le corresponde el derecho a un voto. De tal manera
que los acuerdos del Directorio deben ser adoptados por la mayora absoluta de votos
de los directores que participan de la votacin, sin embargo, cabe la posibilidad que el
estatuto establezca mayoras ms altas. Por otra parte, en caso de presentarse un empate,
ser el presidente del directorio quien decida o tome la decisin puesta a votacin.
Finalmente, si el Directorio, por diversas razones, puede adoptar decisiones fuera
de las sesiones de Directorio, sin embargo para que stas sean vlidas deben ser confirmadas por escrito, y haber sido tomadas por unanimidad del Directorio.
(13) Cabe la posibilidad de prescindir de la convocatoria cuando se renen todos los directores y acuerdan
por unanimidad sesionar y los asuntos a tratar.
112

CAPTULO 9
Otro supuesto, es de las llamadas sesiones no presenciales, en donde se permite

que se lleven a cabo sesiones del directorio a travs de medios escritos, electrnicos o
de otra naturaleza que permita las telecomunicaciones, lo cual facilita la realizacin de
las sesiones del directorio cuando estos se encuentren fuera del pas o en provincia, etc.
Sin embargo, el artculo 169 de la LGS ha establecido que cualquier director conserva
el derecho de exigir que dichas sesiones se realicen de manera presencial.

9.2.9. Qurum de asistencia
El qurum del directorio es la mitad ms uno de sus miembros. Si el nmero de

directores es impar, el qurum es el nmero entero inmediato superior al de la mitad
de aqul.
El estatuto puede sealar un qurum mayor en forma general o para determinados asuntos, pero no es vlida la disposicin que exija la concurrencia de todos
los directores.
9.3. Las facultades de gestin y representacin

9.3.1. La administracin de la sociedad
El ejercicio del cargo de director conlleva a desempear dicha funcin con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal, en consecuencia, tiene
la obligacin de guardar reserva respecto de los negocios y actividades que realice la
empresa y de la informacin social a la que pueda tener acceso, incluso despus de
haber culminado su cargo dentro de la sociedad.
Es claro que el Director tiene un cargo de confianza otorgado por los accionistas, en ese sentido, corresponde sealar que su deber de ordenado comerciante y
de representante leal es una norma de conducta, que el Directorio en su conjunto
debe observar (14).
(14) Sobre la calificacin registral de las decisiones del Directorio, la Resolucin N 021-2002-ORLC/TR del
Tribunal Registral ha sealado que: Los actos relacionados con el objeto social que coadyuvan a la realizacin de sus fines son innumerables; dado que no se requiere que se encuentren expresamente indicados,
no ser posible que el registrador pblico califique si estos actos efectivamente coadyuvarn a la realizacin
de los fines de la sociedad puesto que ello implicara evaluar si las decisiones del directorio son adecuadas
para la gestin de la sociedad, evaluacin que no solo no le compete, sino que adems no cuenta con la
informacin necesaria para poder pronunciarse al respecto. En consecuencia, los registradores pblicos no
podrn observar la inscripcin de acuerdos del directorio referidos a actos de disposicin argumentando
que no se encuentran expresamente previstos dentro del objeto social; tal evaluacin corresponder a la
propia junta general, a los accionistas y en ltima instancia al Poder Judicial.
113

CAPTULO 9
Ahora bien, en cuanto a la administracin de la sociedad, el artculo 172 de la

LGS seala que el Directorio tiene las facultades de gestin y de representacin legal
necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto, con excepcin
de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general (15) (16).
Sobre el citado artculo, cabe hacer un comentario puntual sobre la actuacin del
Directorio dentro de su objeto, y aquellos actos que se encuentran fuera de su objeto
(actos ultra vires), los cuales analizaremos en la parte respectiva a la responsabilidad
de los directores.
Cuando un director es elegido por un grupo minoritario, o por una clase de acciones, su actuacin no debe limitarse a la proteccin de los intereses de estos ltimos,
sino que mantiene como principio los mismos deberes para con la sociedad y los
dems accionistas (17).
En cuanto a las facultades de informacin, es deber del gerente general comunicar
y mantener informado al Directorio de todas las gestiones realizadas, lo cual no debe
implicar un perjuicio en el desenvolvimiento de la gestin social.
(15) En cuanto a las atribuciones y/o decisiones que compete a la junta general de accionistas estn sealadas
en los artculos 114 y 115 de la LGS, as le corresponde de manera obligatoria: i) Pronunciarse sobre
la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros
del ejercicio anterior, ii) Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere, iii) Elegir cuando
corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin, iv) Designar o delegar en el directorio
la designacin de los auditores externos cuando corresponda, y v) Resolver sobre los dems asuntos
que se sean propios conforme al estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.

Le compete, adicionalmente, a la junta general decidir sobre: i) Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes, ii) Modificar el estatuto, iii) Aumentar o reducir el capital social,
iv) Emitir obligaciones, v) Acordar la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad, vi) Disponer investigaciones y auditoras
especiales, vii) Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de la sociedad,
as como resolver sobre su liquidacin, y viii) Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan
su intervencin y en cualquier otro que requiera el inters social.
(16) Sobre la competencia del Directorio, el Tribunal Registral en su Resolucin N 021-2002-ORLC/TR, ha
sealado: Excepto los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general u otro rgano o
excluyan expresamente de la competencia del directorio, dicho rgano social se encuentra facultado
para realizar todo tipo de actos de administracin y disposicin.
(17) El Tribunal Registral, en su Resolucin N 021-2002-ORLC/TR, ha precisado que: La ley ha previsto
que la administracin de la sociedad annima est a cargo del directorio y la gerencia, la administracin de la sociedad no es equivalente a actos de administracin, puesto que de ser as los actos
de disposicin habran sido atribuidos a la junta general; sin embargo, la ley nicamente asigna a la
junta general facultades de disposicin en forma excepcional: enajenacin de activos de valor contable
superior al cincuenta por ciento del capital y adquisiciones dentro de los seis meses siguientes a
la constitucin, de bienes cuyo trfico no es propio del objeto social, de valor superior al diez por
ciento del capital, adems la ley expresamente atribuye al directorio la facultad de otorgar prstamos,
crditos y garantas, los que no constituyen actos de administracin.
114

CAPTULO 9
9.3.2. La Delegacin de facultades del directorio
Una figura muy poca conocida en cuanto al directorio es la posibilidad de realizar determinados actos a travs de un comit. Ello, es recogido normativamente, en
el artculo 174 de la LGS, relativo a la delegacin por parte del directorio en uno o
ms directores para resolver o ejecutar determinados actos. Cabe precisar que si la
delegacin es de carcter permanente de alguna facultad del directorio es necesario
que la designacin de los directores que van a ejercer dichos actos requieran el voto
favorable de las dos terceras partes de los miembros del directorio, y, adems, su inscripcin en Registros Pblicos detallndose cules son aquellas facultades que se les
asigna ya sea al comit o un director en particular (18).
Cabe referir que el artculo 174 de la LGS seala que en ningn caso podr ser
objeto de delegacin la rendicin de cuentas y la presentacin de estados financieros
a la junta general, ni las facultades que sta conceda al directorio, salvo que ello sea
expresamente autorizado por la junta general.
9.4. Responsabilidad de los directores
El directorio de una sociedad annima es el rgano colectivo encargado de disear la poltica general de la empresa, expresando su voluntad de manera colegiada,
pudiendo celebrar determinados actos en nombre o representacin de ella.
El Derecho Societario impone que los miembros del directorio desempeen sus
cargos con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal.
Esto quiere decir que al ser precisamente los miembros del directorio los encargados
de delinear el manejo de las sociedades annimas, tienen la obligacin de conducirse
racionalmente en la toma de decisiones, pues de ellos se debe el xito o fracaso de los
negocios, adems del deber de actuar con buena fe, sobreponiendo los intereses sociales
a los particulares.
(18) Respecto a la delegacin de facultades, en la Resolucin N 155-99-ORLC/TR, se ha dispuesto que:

Cuando el artculo 174 de la Ley General de Sociedades se refiere a la delegacin para resolver o
ejecutar determinados actos, no est restringiendo o limitando tal delegacin a algunos de los actos
dentro de los permitidos delegar, sino que est exigiendo que se precisen cules de ellos son los delegados, pudiendo evidentemente comprenderse todos los actos delegables, tal como ha ocurrido en la
delegacin acordada en la sesin de directorio cuando determinan que tal delegacin comprende todas
las facultades delegables comprendidas en el art. 28 del estatuto de la sociedad, donde se sealan
detalladamente las mismas. En consecuencia, la delegacin de facultades al comit en el presente
ttulo no vulnera la ley, puesto que no se ha delegado ninguna facultad indelegable, y dado que la ley
no ha establecido otras restricciones al comit, procede revocar la observacin al presente ttulo.
115

CAPTULO 9
Es ante la falta de estos deberes o cuando celebren acuerdos o actos contrarios a la

Ley, el estatuto o realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave, que los
directores responden de manera ilimitada y solidaria ante la sociedad, los accionistas
y los terceros por los daos y perjuicios causados.
Asimismo, los directores son solidariamente responsables con los directores que los
hayan precedido por la irregularidades que stos hubieran cometido s, conocindolas,
no las denunciaren por escrito a la junta general, conforme lo dispone el artculo 177
de la LGS.
Queda en claro, entonces, que los perjudicados pueden exigir una indemnizacin
por daos y perjuicios que alcance solidariamente a todos los miembros del directorio.
As, la sociedad puede promover la pretensin social de responsabilidad en virtud de
un acuerdo de la junta general (accin ut universi) o puede ser directamente entablada
por los accionistas que representen por lo menos un tercio del capital social o por
cualquier accionista, si han transcurridos tres meses desde que la junta general resolvi
la iniciacin de la pretensin sin que se hubiese interpuesto la demanda (acciones ut
singuli).
En los casos referidos, las acciones se interponen siempre en inters de la sociedad,
no obstante quedan a salvo las pretensiones de indemnizacin que puedan corresponder
a los socios y a los terceros por actos de los directores que lesionen directamente los
intereses de aqullos. No se considera lesin directa la que se refiere a daos causados
a la sociedad, aunque ello extrae como consecuencia dao al accionista (artculo
181 de la LGS).
La demanda en va civil contra los directores no enerva, sin embargo la responsabilidad penal que pueda corresponderles por su conducta.

9.4.1. Supuestos de responsabilidad
En general la LGS establece en su artculo 177 tres supuestos en los que los directores responden de manera ilimitada y solidaria frente a la sociedad, los accionistas
y los terceros por los daos y perjuicios que pudieran haberse ocasionado, dichos
supuestos son los siguientes:
i) Por los daos o perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley,
o el estatuto, es claro que en este supuesto se trata de la violacin de una norma
imperativa (la ley) y/o una norma estadual (que tambin goza de un carcter imperativo para con la sociedad).
ii) Por los actos realizados con dolo o abuso de facultades, en este supuesto, tenemos que
precisar, que en cuanto al dolo se hace mencin a un carcter subjetivo del director,
esto es la intencin de haber realizado un acto que va en contra de los intereses de
la sociedad; mientras que en el abuso de sus facultades, estamos ante un escenario
116

CAPTULO 9
donde el director o los directores actuaron ms all de las funciones que se les ha
permitido, en tal sentido estamos hablando propiamente de los actos ultra vires.
iii) Un tercer supuesto de responsabilidad de los directores se debe por una actuacin negligente grave de los mismos, los cuales se pueden presentar por ejemplo,
cuando el directorio toma una decisin empresarial desinformada acerca de una
operacin comercial, o cuando reparte utilidades sin tomar en consideracin las
prdidas acumuladas que tiene la empresa, etc.
Como se puede apreciar, la LGS se ha inclinado por establecer una regla de responsabilidad civil o subjetiva a los representantes legales que en el desempeo de sus
funciones acten en contra de la ley, de los estatutos, e incumplan sus obligaciones, por
dolo, abuso de facultades o negligencia grave. De esta manera, queda claro al respecto
que la nica responsabilidad regulada en la Ley es la de orden civil, sin perjuicio de
la responsabilidad penal que corresponda (19).
Por otra parte, la LGS ha establecido como excepcin de responsabilidad del
director, que, a pesar de haber participado en el acuerdo o, en todo caso, que haya
tomado conocimiento del mismo que llevo a configurar responsabilidad del directorio, haya manifestado oportunamente su desacuerdo o disconformidad con el mismo.
Para ello, es necesario que haya planteado dicha disconformidad en el libro de actas
del directorio en el momento que se tom el acuerdo, o bien en caso de no haber
participado en la reunin del directorio y que, con posterioridad se haya enterado del
mismo, es menester constar su desacuerdo por carta notarial.

9.4.2. Pretensin social de responsabilidad
La pretensin social de responsabilidad consiste en plantear o promover una accin

o demanda por parte de la junta general de accionistas contra uno o varios directores,
incluso si es que la sociedad se encuentre en liquidacin.
Nuestra LGS ha previsto que los accionistas que representan por lo menos un tercio
del capital social pueden ejercer directamente la pretensin social de responsabilidad
contra los directores, siempre y cuando cumplan con los siguientes dos requisitos:
1. Que la demanda comprenda las responsabilidades a favor de la sociedad y no el
inters particular de los demandantes.
2. Que, en su caso, los actores no hayan aprobado la resolucin tomada por la junta
general sobre no haber lugar a proceder contra los directores.
(18) ALDEA CORREA, Vldik. "Responsabilidad del representante legal de la sociedad y alcances sobre los
actos "ultra vires", en: Revista Gaceta Jurdica Tomo N 70-B, Lima, 1999, pg. 77.
117

CAPTULO 9
Ahora, en caso que la junta, o los accionistas que renan un tercio del capital hayan tomado el acuerdo de iniciar la pretensin social de responsabilidad, pero que no
han interpuesto la demanda en un plazo de tres meses, faculta a cualquier accionista
a interponer dicha demanda.
Por otra parte, si luego del proceso llevado en contra de los directores se obtienen
bienes o dinero, stos son percibidos a favor de la sociedad, y los accionistas tienen
derecho a que se les reembolse los gastos del proceso.
Desde otra perspectiva, en cuanto a los acreedores de la sociedad, aquellos slo
pueden dirigirse contra los directores cuando su pretensin tienda a reconstruir el
patrimonio neto, no haya sido ejercida por la sociedad o sus accionistas y, adems, se
trate de un acto que amenace gravemente la garanta de los crditos.

9.4.3. Pretensin individual de responsabilidad
Si la pretensin social de responsabilidad involucra que la legitimidad para obrar

le corresponde a la sociedad, por su parte, en la pretensin individual de responsabilidad determina la facultad de cualquier socio o tercero que por actos de los directores
lesionen directamente sus intereses.
Sobre esto el artculo 182 de la LGS se ha encargado de precisar que no se
considera lesin directa la que se refiere a daos causados a la sociedad, aunque ello
entrae como consecuencia dao al accionista.
Sobre esto Elas Laroza explica que hay que excluir en primer lugar, los daos que
son imputables a la sociedad misma, aun cuando se originen en acuerdos del directorio. En efecto, no es dao directo de uno o ms directores, en contra de accionistas
o terceros, que el Directorio decida, por ejemplo, no cumplir con una obligacin
contrada por la sociedad frente a esas personas, cualquiera que sea la razn o fundamento de esa decisin del Directorio. All la responsable es la sociedad frente a los
perjudicados y no los directores a ttulo personal. Al ser tomada la resolucin en el
seno del directorio, ella es un acuerdo social, por el que la empresa responde. Si la
decisin del directorio fue tomada con notoria falta de fundamento o violando la ley
o configura negligencia grave, la sociedad tomar cuentas por la responsabilidad que
corresponda a los directores, sin perjuicio de cumplir primero con la obligacin y la
eventual indemnizacin frente a los afectados (20).
(20) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales, Trujillo, 2000, pp. 382-383.
118

CAPTULO 9
9.4.4. Caducidad de la responsabilidad civil
El plazo de la caducidad en materia de responsabilidad civil de los directores es

establecida de manera clara y precisa por el artculo 184 de la LGS al referir que
se trata de dos aos contados desde la fecha de adopcin del acuerdo o bien de la
realizacin del acto que origin el dao.
Esto, evidentemente slo abarca la responsabilidad civil, mas no penal, la cual se
regula por sus propias normas.

9.4.5. Responsabilidad penal
Finalmente, en relacin al tema de la responsabilidad penal de los directores, y en general de los administradores de toda sociedad se encuentra tipificado en el Captulo VI referido
al fraude de la administracin de personas jurdicas, en el artculo 198 del Cdigo Penal,
El referido artculo establece que ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro aos el que, en su condicin de fundador, miembro
del directorio o del consejo de administracin o del consejo de vigilancia, gerente,
administrador, auditor interno, auditor externo o liquidador de una persona jurdica,
realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los actos siguientes:
1. Ocultar a los accionistas, socios, asociados, auditor interno, auditor externo, segn sea
el caso o a terceros interesados, la verdadera situacin de la persona jurdica, falseando
los balances, reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando
cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas contables.
2. Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica.
3. Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de acciones, ttulos
o participaciones.
4. Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma persona jurdica
como garanta de crdito.
5. Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes.
6. Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo directivo u otro
rgano similar, o al auditor interno o externo, acerca de la existencia de intereses
propios que son incompatibles con los de la persona jurdica.
7. Asumir prstamos para la persona jurdica.
8. Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona jurdica.
9. Emitir informes o dictmenes que omitan revelar, o revelen en forma distorsionada,
situaciones de falta de solvencia o insuficiencia patrimonial de la persona jurdica,
o que no revelen actos u omisiones que violen alguna disposicin que la persona
jurdica est obligada a cumplir y que est relacionada con alguna de las conductas
tipificadas en el presente artculo.
119

CAPTULO 9
Directores Suplentes y Alternos

Debido a ciertas circunstancias, ocurre que algunos de los Directores Titulares designados por la Junta General de Accionistas de una Sociedad Annima (S.A.), no pueden
continuar desempeando dicho cargo, razn por la cual ante esta eventualidad es
permitido que el estatuto de la empresa disponga la posibilidad de nombramiento
de Directores que los reemplacen.
El Artculo 156 de la Ley General de Sociedades, seala que el estatuto puede
establecer que se elijan directores suplentes fijando el nmero de stos o bien que
se elijan para cada director titular uno o ms alternos. Salvo que el estatuto disponga
de manera diferente, los suplentes o alternos sustituyen al director titular que corresponda, de manera definitiva en caso de vacancia o en forma transitoria en caso de
ausencia o impedimento.
Como apreciamos el propio estatuto debe permitir el nombramiento de Directores
Suplentes y Alternos, los cuales estn llamados a reemplazar a los Directores Titulares,
de manera ocasional o definitiva.
Si bien la Ley General de Sociedades no hace un distingo, debemos indicar que
en doctrina hablaremos de Director Suplente cuando acta en sustitucin de algn
miembro titular del Directorio, es decir, que puede reemplazar a cualquier Director,
ya sea de manera eventual (como ocurre ante la ausencia justificada a una sesin del
directorio) o de manera definitiva (ante casos de vacancia, renuncia, fallecimiento,
remocin o impedimento del titular).
De otra parte Director Alterno, es aquel designado con la finalidad de sustituir expresamente a un Director Titular, no puede sustituir a cualquier Director, sino a quien
especficamente se le haya designado como alterno.
As, en el supuesto que un Director Titular formule su renuncia al cargo, deber ser
sustituido por el Director Alterno designado, en el caso de carecer de alterno, ser
reemplazado en el cargo por el Director Suplente. De existir ms de un alterno o
ms de un suplente, el estatuto social, necesariamente, deber indicar el mecanismo
de reemplazo, siendo usual establecer un orden de prelacin.
Retribucin del Directorio

Suelen crearse confusiones respecto a que existiran impedimentos legales para que
los miembros del Directorio de una Sociedad Annima, puedan percibir como retribucin por el cargo que desempean, un monto superior al seis por ciento (6%)
de la utilidades que arroje el ejercicio econmico de la empresa.
El tema retoma importancia precisamente en fechas, en donde al interior de las
sociedades se decide la ratificacin o la designacin de nuevos directores, fijando
necesariamente su poltica remunerativa.
120

CAPTULO 9
En la prctica, vemos que a muchas empresas les resulta complicado el tratamiento

legal que se le dispensa a la retribucin del Directorio, pues consideran errneamente
que existen ciertos lmites en la contraprestacin a los directores de la sociedad.
Ante esta situacin, creemos conveniente introducirnos en el anlisis de la figura
del Directorio como rgano societario, tratando de explicar el origen contractual de
su labor y, por lo tanto, la naturaleza de su retribucin, as como la regulacin de
esta ltima por parte de la Ley del Impuesto a la Renta, a fin de aclarar la confusin
suscitada.
Funcin que desarrolla el directorio en la sociedad annima
Como bien sabemos, la Sociedad Annima es la sociedad de capitales por excelencia,
en la cual existe un llamado divorcio entre la propiedad y la administracin de la
empresa. Es as que, la propiedad de esta sociedad est en manos de los accionistas
reunidos en junta general, mientras que la administracin recae en la Gerencia y
el Directorio (1).
Es por ello, que este tipo de sociedad se caracteriza por fomentar un manejo de la
empresa por parte de personas entendidas en el negocio, no interesando si tienen o
no la calidad de accionistas de ella. Tan es as, que esta labor es desdoblada en dos
organismos. Uno es la Gerencia, la cual asume la labor de dedicacin permanente
dentro de la sociedad, ejecutando los actos y contratos necesarios para el cumplimiento del objeto social. El otro es el Directorio el que, sin ser un rgano permanente sino ms bien ocasional, se encarga de disear los lineamientos generales y
de asesorar a la Gerencia.
En la LGS el artculo 171 impone a los directores la obligacin de desempear el
cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal,
estableciendo que, reunidos en un rgano colegiado (Directorio), cuenta con las
facultades de gestin y de representacin legal necesarias para la administracin de
la sociedad dentro de su objeto, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto
atribuyan o reserven a la junta general de accionistas (artculo 172).
Conforme a las normas mercantiles, el Directorio es la instancia responsable, en
primer orden, de la gestin social, gozando de aquellas atribuciones que le permitan
el cabal cumplimiento del objeto de la sociedad y que no le hayan sido reservadas
de forma exclusiva a la junta general de accionistas.
En este sentido, el Directorio es el responsable del xito de la empresa, pues a manera de rgano consejero dicta las polticas mercantiles que debern ser ejecutadas
por la Gerencia para el cumplimiento de los objetivos. Es por ello, que el cargo de
director recae generalmente en personas altamente especializadas, que vuelcan su
experiencia en la asesora que brindan a la sociedad y cuya ratificacin o remocin
est condicionada en los hechos a la buena marcha de la empresa y al logro de
metas propuestas.
121

CAPTULO 9
Entonces, en el entendido que el director de una sociedad annima es, en esencia,

un asesor corporativo, corresponde determinar la forma legal en que ste se vincula
a la sociedad; vale decir, si es por medio de una relacin civil o de una relacin
laboral.
Naturaleza jurdica: contrato de locacin de servicios o contrato de trabajo
Cuando se desea designar a los miembros del Directorio, lo primero que se hace es
proponer el cargo a las personas que se considera capaces para desarrollar la funcin
de asesores de la Gerencia, propuesta que evidentemente contiene todas las condiciones y entre ellas el monto de la retribucin consecuente. Si el candidato acepta dicha
propuesta, se proceder a su nombramiento como director de la sociedad, mediante
acuerdo de Junta General de Accionistas, dado que dicho rgano social (por detentar la
propiedad de la sociedad annima) es el nico que cuenta con las atribuciones para la
designacin del Directorio. Evidentemente, antes de proceder al nombramiento, debe
existir una aceptacin por parte de la persona propuesta para el cargo.
Este contrato, traducido en la oferta por parte de la Junta General de Accionistas
y la aceptacin del designado como director, genera una relacin jurdica entre la
sociedad y el director, la misma que para algunos responde a una relacin civil
(contrato de locacin de servicios), mientras que para otros a una relacin laboral
(contrato de trabajo).
En realidad, a diferencia del gerente quien s mantiene un vnculo laboral subordinado
con la empresa (2), los directores no mantienen una relacin subordinada de trabajo
con la sociedad, por cuanto se desempean como consejeros, prestando generalmente
un servicio de asesora en los negocios sociales, desarrollando su labor con absoluta
autonoma, por cuanto se estima que son ellos los ms entendidos en estos temas.
Por ello, la relacin que existe entre una sociedad y un director, es de naturaleza
civil, que se expresa en un contrato de locacin de servicios conforme al artculo
1764 del Cdigo Civil (3), ya sea que su celebracin se haya perfeccionado por
escrito o verbalmente.
Sin embargo, se trata de una locacin de servicios con estipulaciones especiales, por cuanto el contrato puede ser resuelto unilateralmente por la sociedad
(mediando acuerdo de la Junta General de Accionistas), inclusive sin causa
justificada, dado que en materia societaria rige el principio de la libre remocin de los administradores (artculo 154 de la LGS). Esta facultad resolutoria
unilateral y sin causa, en principio, no es admitida en la contratacin privada
civil, pero vemos que por excepcin es vlida en la contratacin de directores
de una Sociedad Annima.
Remuneracin, retribucin, dieta o participacin de utilidades?
Por el cumplimiento de sus obligaciones (servicio), el director tiene el derecho a una
contraprestacin patrimonial, la misma que, como hemos referido anteriormente, no
122

CAPTULO 9
puede ser considerada como remuneracin por que no estamos ante la presencia de
una relacin jurdica laboral.
El artculo 166 (primer prrafo) de la LGS, seala que el cargo de director es retribuido. Si el estatuto no prev el monto de la retribucin, corresponde determinarlo
a la junta obligatoria anual.
Parecera que la norma al establecer imperativamente que el cargo de director es
retribuido, prohbe la posibilidad que existan personas que presten ese servicio gratuitamente. Esta situacin, no slo es permitida por el principio de la autonoma de
la voluntad de las partes, recogido en el Derecho Contractual; sino que tambin es
harto usual en la actividad empresarial nacional.
Sin embargo, cabe la posibilidad de que aquel director que no haya recibido retribucin alguna por el desempeo de su cargo, pueda exigir a la sociedad el pago
de la misma, de acuerdo al artculo 1767 del Cdigo Civil. La mencionada norma
civil seala que si no se hubiera establecido la retribucin del locador y no puede
determinarse segn las tarifas profesionales o los usos, ser fijada en relacin a la
calidad, entidad y dems circunstancias de los servicios prestados. Es por fuerza
concluir, que la prestacin de un servicio gratuito deber constar expresamente a la
aceptacin del cargo de director o en algn otro documento escrito.
a. La regla de la igualdad
Un tema arduamente debatido, es el referente a la igualdad de la retribucin entre
los directores. La actual LGS no menciona nada respecto de ello. Consideramos que
existen motivos que justifican el quebrar la regla de la retribucin igualitaria en el
Directorio, habida cuenta que existen aquellos que estn integrados por directores
que representan a grupos de accionistas de distintos intereses, algunos incluso ajenos
a los societarios (como los intereses laborales, por ejemplo).
Tenemos, entonces, que un Directorio puede estar compuesto tanto por profesionales
altamente calificados en el rubro a que se dedica la sociedad, en quienes mayormente
recae la responsabilidad del xito social, como por individuos que, representando
a la minora, slo se encargan de cuidar que las cuentas se encuentren en orden.
Estas circunstancias generan una contraprestacin diferenciada, de acuerdo a la
responsabilidad y finalidad por la cual se ha procedido a su nombramiento.
b. Forma y monto de la retribucin
Respecto a la forma de retribucin, sta puede ser fijada por cualquiera de las formas
que la Junta General de Accionistas considere ms conveniente. De esta manera, los
directores pueden percibir una retribucin fija o peridica, una dieta por sesiones
a la que acudan, un porcentaje en los ingresos o ventas de la empresa, una participacin en las utilidades anuales o alguna frmula mixta (que incluya alguna de las
antes mencionadas).
123

CAPTULO 9
En cuanto al monto, ste ser fijado por lo que acuerden libremente las partes involucradas, no existiendo norma alguna que establezca topes mximos o mnimos en
la retribucin civil que deba percibir un locador o un director en las prestaciones
de sus servicios.
c. Conceptos que no constituyen retribucin
Existen casos en que el asumir el cargo de director puede generar un sinnmero
de responsabilidades de toda ndole, incluyendo en la prctica, el riesgo de verse
incursos en procesos judiciales, peligrando su patrimonio personal por acciones
legales de terceros.
Ante esta situacin, dada la importancia de quien va asumir el cargo de director,
es usual que ste exija a la sociedad el otorgamiento de ciertas garantas (reales o
personales) o plizas de seguros, que respondan ante el eventual caso que, por actos relacionados con el desempeo del cargo, se inicien contra l acciones legales
(embargos, etc.) que tengan por objeto afectar su patrimonio personal.
Estas garantas o plizas que otorgue la sociedad para responder ante terceros por
los actos de los miembros de su Directorio, no forman parte de su retribucin.
(1) El directorio es un rgano mercantil exclusivo de las Sociedades Annimas, tanto ordinarias
(S.A.), cerradas (S.A.C.) como abiertas (S.A.A.), dado que no existe en otras figuras societarias.
Sin embargo, la nueva Ley General de Sociedades permite, por excepcin, que la Sociedad Annima Cerrada (S.A.C.) pueda prescindir del Directorio como rgano de la empresa, asumiendo
la Gerencia las funciones de dicho rgano. Este es el nico caso, en que la permanencia del
Directorio en una Sociedad Annima es opcional.
(2) Tan evidente es el vnculo laboral que se mantiene con el gerente, que se le inscribe en la
planilla de la sociedad y por sus ingresos tributa como renta de quinta categora, hecho que
no ocurre con los directores de la misma, pues no se le inscribe en la planilla y tributariamente
sus ingresos se consideran como generados por rentas de cuarta categora.
(3) El artculo 1764 del Cdigo Civil, seala que por la locacin de servicios el locador se obliga,
sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado, a cambio de una retribucin.
124

CAPTULO 9
efectos fiscales de la retribucin del directorio

Finalmente, podemos concluir, que la retribucin de los directores no constituye remuneracin laboral, sino por el contrario una contraprestacin de naturaleza civil.
Este desembolso de la sociedad, evidentemente, constituye un gasto deducible de
impuestos, pero la Ley de Impuesto a la Renta (Texto Unico Ordenado aprobado por
Decreto Supremo N 179-2004-EF), ha establecido un monto lmite a esta deduccin, la misma que ha generado cierta confusin entre los agentes empresariales,
considerndola como un monto lmite de la retribucin al director.
En efecto, el artculo 37 inciso m) de la Ley de Impuesto a la Renta seala que son
deducibles:
Las remuneraciones que por el ejercicio de sus funciones correspondan a los
directores de sociedades annimas, en la parte que en conjunto no exceda del
seis por ciento (6%) de la utilidad comercial del ejercicio antes de Impuesto a
la Renta. El importe abonado en exceso a la deduccin que autoriza este inciso,
constituir renta gravada para el director que lo perciba.
Por lo tanto, los directores pueden percibir retribuciones en las distintas formas antes
referidas (retribucin fija, dietas, etc.), pudiendo en conjunto ser menores o superiores
al seis por ciento (6%) de la utilidad comercial (antes de la detraccin del Impuesto a la
Renta). El monto de la retribucin que exceda el seis por ciento (6%), simplemente para
la Sociedad Annima no ser deducible como gasto para efectos de dicho impuesto (1).
Por ello, nada obsta para que se fije una retribucin superior al seis por ciento (6%)
de la utilidad comercial.
Sin embargo, las sociedades annimas se enfrentan a un problema fiscal cuando
sealan una retribucin a los directores sobre la base de un porcentaje de las utilidades, por cuanto en la prctica no podrn ser deducidas para efectos de la Ley de
Impuesto a la Renta.
Debe tenerse presente que, conforme est redactada la Ley del Impuesto a la Renta,
en el caso que la sociedad annima no obtenga utilidades, es decir, arroje prdidas
econmicas en el ejercicio, se ver doblemente perjudica por que no podr deducir
(para efectos del Impuesto a la Renta) monto alguno de las retribuciones que perciban los directores. Lo cual debera ser corregido en aras de la verdadera capacidad
contributiva de la sociedad.
(1) As, lo especifica el propio Reglamento de la Ley de Impuesto a la Renta, D.S. N 122-94-EF,
artculo 21 (l), cuando prescribe lo siguiente:

El exceso de las retribuciones asignadas a los directores de sociedad que resulte por aplicacin
del lmite previsto en el inciso m del artculo 37 de la Ley, no ser deducible a efecto de la
determinacin del impuesto que deba tributar la sociedad.

Los preceptores de las retribuciones a que se refiere este Artculo, la considerarn rentas de la cuarta
categora del perodo fiscal en el que las perciban, computando tanto las que hubieran resultado
deducibles para la sociedad como las retribuciones que ste le hubiera reconocido en exceso.
(...).
125

CAPTULO 10
CAPTULO 10
La designacin de la Gerencia
10.1. marco conceptual

En las sociedades annimas en general coexisten dos rganos que pueden contar
con facultades de administracin y ejecucin de los actos propios del objeto social,
nos referimos al directorio y la gerencia. Tal como lo seala Enrique Elas mientras
la labor del directorio se relaciona con la adopcin de las decisiones polticas y
administrativas ms importantes, el trabajo de la gerencia se circunscribe a la ejecucin de los actos que exige la correcta conduccin de los negocios (1). En el mismo
sentido, se ha dicho que el gerente es el ejecutivo permanente de mayor jerarqua y
el encargado de la administracin diaria de la empresa (2).
En el presente captulo pretendemos acercarnos un poco ms a las condiciones y
reglas establecidas en la Ley General de Sociedades para la gerencia.
La gerencia general es el rgano permanente de administracin ordinaria, ejecutor
de la poltica general y de las resoluciones acordadas por el directorio. El titular del
cargo es el gerente general (3).
La gerencia es designada por el directorio, pero tambin cuenta con dicha facultad
la junta general de accionistas. Sobre este punto, podemos sealar que resulta factible
que la junta general de accionistas acuerde designar al gerente general en caso que el
directorio se encuentre impedido por estatutos de nombrarlo.
Ahora bien, en atencin a la especializacin o diversidad de las funciones de la
gerencia en la sociedad, se puede designar uno o ms gerentes, posibilidad que se
encuentra establecida en el artculo 185 de la LGS, dicha norma tiene por objeto poder
(1) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Editora Normas Legales. SAC. Trujillo - Per,
2003, pgina 386.
(2) FERRERO, Alfredo. Sociedades. En: Invirtiendo en el Per, Beatriz Boza, Editorial Apoyo S.A., Lima,
1994, pgina 322.
(3) Manual Societario, Editorial Economa y Finanzas S.R.L. 1998.
127
CAPTULO 10
asegurar un mejor cumplimiento y desarrollo de la gerencia, pues la especializacin

implica una mayor eficiencia.
Es importante anotar, que la Ley seala que si se designa ms de un gerente, deber indicarse cual de ellos actuar como gerente general, y a falta de tal indicacin
se considerar como tal al que fue nombrado primero.
Siendo la gerencia el rgano de ejecucin de las decisiones del directorio o de
la junta general de accionistas, resulta necesario que para el ejercicio del cargo se
designe a una persona que no se encuentre en alguna de las incompatibilidades que
seala la LGS, las cuales son:
1. Los incapaces.
2. Los quebrados.
3. Los que por razn de su cargo o funciones se encuentren impedidos de ejercer el
comercio.
4. Los funcionarios y servidores pblicos, que presten servicios en entidades pblicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en
el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, con la excepcin de que
representen la participacin del Estado en dichas sociedades.
5. Los que tengan litis pendiente con la sociedad en calidad de demandante.
6. Los que estn sujetos a accin de responsabilidad iniciada por la sociedad.
7. Los que estn impedidos por mandato judicial o arbitral.
8. Los que sean directores, administradores, representantes legales o apoderados de
sociedades o socios de sociedades de personas que tuvieran en forma permanente
intereses opuestos a los de la sociedad.
Finalmente, consideramos que esta norma es tambin aplicable a los gerentes
de otras reas, en tanto les alcance alguna incompatibilidad, aun cuando no sean el
gerente general.
10.2. Duracin y remocin (4)
En trminos generales, el plazo de duracin de la gerencia es indefinido, pero
podr estar limitado al plazo sealado en el estatuto, en cuyo caso al vencimiento de
este plazo la designacin perder vigencia.
El artculo 187 de la LGS seala que el gerente puede ser removido en cualquier
momento. Consideramos que la razn de la amplitud de dicha norma es que al ser
(4) ALDEA CORREA, Vldik. Remocin del Directorio y de la Gerencia en la nueva Ley General de Sociedades, en Gacera Jurdica, Tomo N 72-B, Lima, noviembre, 1999, pg. 72-73.
128

CAPTULO 10
el cargo de gerente de trascendental importancia para la sociedad, se requiere que

dicho cargo se compenetre totalmente con la sociedad y su objeto. De tal manera
que ante una incompatibilidad, o incumplimiento de las responsabilidades asumidas,
o mala gestin de las facultades conferidas al gerente, o cualquier otra causal que sea
considerada por el directorio o la junta general, originar la remocin del cargo sin
ningn tipo de reserva o limitacin, siendo nula la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general que establezca la irrevocabilidad del cargo o que se imponga
para su remocin una mayora superior a la mayora absoluta; es decir, la mitad ms
uno de las acciones suscritas con derecho a voto. Como bien ha sealado Beaumont,
el elemento de confianza en que reposa el cargo de gerente, lo hace esencialmente
movible e impone la nulidad a cualquier clusula del estatuto o acuerdo que impida
la remocin o que imponga para ello mayoras ms altas que la absoluta (5).
Adems del supuesto de remocin del gerente, el cargo puede vacar por renuncia,
por muerte, por haber sobrevenido una incompatibilidad que le impida continuar en
el cargo, o el caso de cese por disolucin de la sociedad; en tales supuestos, ser el
directorio o la junta general quien designe al nuevo gerente general.
10.3. Las atribuciones deL gerente general
En primer lugar, debemos de tener en cuenta que las facultades del gerente estarn
especificadas al momento de otorgarse el estatuto de la sociedad. Por otro lado, nuestra
LGS ha considerado por conveniente el indicar las facultades mnimas necesarias que
debe requerir el gerente para poder ejecutar los acuerdos que se adopten por parte del
directorio o de la junta general de accionistas.
stas son:
a) Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto
social.
b) Representar a la sociedad.
c) Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que ste acuerde
sesionar en forma reservada.
d) Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que sta
decida lo contrario.
e) Expedir constancias y certificaciones respecto de los contenidos de los libros y
registros de la sociedad.
f) Actuar como secretario de las juntas de accionistas o del directorio.
(5) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Ley General de Sociedades, Gaceta Jurdica
Editores, primera edicin, Lima 1998, pg. 393.
129
CAPTULO 10
Tal como hemos referido anteriormente, las facultades sealadas son las mnimas
que debe tener un gerente; por lo tanto, resulta factible que en el estatuto se sealen
facultades mucho ms amplias que las anteriormente enumeradas para cumplir con el
objeto de la sociedad, como por ejemplo: facultades bancarias, financieras, etc. (6).
10.4. Responsabilidades
Como sabemos, la sociedad es una persona jurdica y como tal su existencia se
debe a una ficcin legal. Es entonces que las sociedades necesitan de la voluntad y representacin de personas naturales, para existir y desarrollar sus actividades sociales.
Por tal motivo, las sociedades requieren de personas que asuman su administracin,
para relacionarse jurdicamente con terceros; as tenemos que dentro de la estructura
societaria quienes se hagan cargo de la administracin de la sociedad, asumen a su
vez la representacin legal de sta.
Dependiendo del tipo de sociedad la representacin legal recae sobre distintos
rganos; as, en la Sociedad Annima la representacin de la sociedad la detentan
la Gerencia y el Directorio; en la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
la Gerencia; mientras que en la Sociedad Colectiva, la Sociedad en Comandita y la
Sociedad Civil la representacin la asume la Administracin de las mismas.
Es pues, en las personas de un gerente, directores o administradores que las sociedades
logran materializar todos los actos necesarios para el cumplimiento del objeto por el cual
se han constituido, siendo de vital importancia saber hasta qu punto los actos de los representantes legales no se extralimitan del objeto social (actos ultra vires) comprometiendo
a las sociedades y generando responsabilidad en los mencionados representantes.
10.4.1. Representacin Legal de la Sociedad (7)
Los rganos administracin de las sociedades que ostentan su representacin legal
(Gerencia, Directorio y Administracin, dependiendo del tipo social) se caracterizan principalmente por ser ejecutivos, necesarios y permanentes. Se les dice ejecutivos por cuanto
(6) Debe tenerse en cuenta que la Gerencia es un rgano ejecutivo pero inferior a la Junta General, razn
por la cual el Tribunal Registral ha sealado en su Resolucin N 278-2004-SUNARP-TR-L que conforme a la jerarqua de rganos y divisin de competencias establecida en la Ley y el propio estatuto
los acuerdos adoptados por un rgano superior no podran ser dejados sin efecto por uno inferior, salvo
en aquellos casos en los que la ley o el propio estatuto as lo establezcan expresamente por convenir
a los intereses sociales.
(7) ALDEA CORREA, Vldik. "Responsabilidad del Representante Legal de la Sociedad y Alcances sobre
los Actos Ultra Vires". En: Gaceta Jurdica, Tomo 70-B, Lima, Setiembre 1999. pg. 75-80.
130

CAPTULO 10
se encargan de la consecucin del objeto social; necesarios debido a que imprescindiblemente toda sociedad debe contar con un rgano administrativo; y permanentes en tanto
deben existir mientras dure la sociedad.
La ejecucin de los acuerdos que adopte una sociedad mercantil o civil, tiene que
encausarse necesariamente a travs de los representantes legales, quienes se constituyen en las nicas personas competentes para actuar en nombre de la sociedad y para
vincularla obligacionalmente con terceros.
Por otro lado si bien es cierto que la sociedad puede otorgar poder de representacin en otras personas, sta se efecta de manera voluntaria por el rgano social
debidamente facultado para ello, estableciendo las limitaciones a esta denominada
representacin voluntaria.
Puede ocurrir, sin embargo que los representantes legales o voluntarios de la sociedad decidan celebrar actos, contratos o negocios que excedan del objeto social de la
empresa; en este caso se est ante la disyuntiva legal de establecer su validez o no.
La LGS se inclina por otorgar validez y obligatoriedad a los actos celebrados por
los representantes de la sociedad aunque stos se excedan del objeto social, siempre
que dichos actos se hayan celebrado dentro de los lmites de las facultades conferidas
por la sociedad (8). En este caso la Ley societaria peruana busca proteger a los terceros
contratantes de buena fe y por ende al trfico mercantil en general, confiriendo seguridad
jurdica a las transacciones realizadas.
10.4.2. Actos Ultra Vires (9)
Precisamente los actos o negocios de los representantes de la sociedad que se
extralimiten del objeto social contenido en los estatutos de la empresa, vendran a
constituir lo que se conoce como actos ultra vires.
(8) Ley General de Sociedades.

Artculo 12.- Alcances de la representacin.

La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y frente a terceros de buena fe por
los actos de sus representantes celebrados dentro de los lmites de las facultades que les haya conferido
aunque tales actos comprometan a la sociedad a negocios u operaciones no comprometidos dentro de
su objeto social.

Los socios o administradores, segn sea el caso, responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios
que ste haya experimentado como consecuencia de acuerdos adoptados con su voto y en virtud de
los cuales se pudiera haber autorizado la celebracin de actos que extralimitan su objeto social y que
la obligan frente a co-contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
pudiese corresponderles.

La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social.
(9) ALDEA CORREA, Vldik. Op. Cit.
131
CAPTULO 10
El objeto social desempea un papel relevante pues no slo permite fijar la actividad
que desarrollar la sociedad, sino tambin establecer los lmites dentro de los cuales
los representantes legales deben actuar en el desempeo de su gestin, de tal forma
que los representantes se encuentran prohibidos de salirse del objeto de la empresa
en el cumplimiento de sus funciones.
No obstante que la doctrina de los actos ultra vires considera nulos estos actos
excesivos de los representantes legales, la LGS (artculo 12) los toma por vlidos
siempre que se hayan celebrado dentro de las facultades conferidas por las sociedades,
en cuyo caso sta se encuentra obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y
frente a terceros de buena fe.
Se ha dicho pues que en la prctica corresponde a la Junta General de Accionistas
o Socios, como rgano supremo, el poder interpretar si la gestin de los representantes
excede el objeto de la sociedad, de tal forma que si la sociedad permite dicho exceso,
sta debe asumir la responsabilidad por dicho permiso. De tal forma que si la empresa
considera necesario cambiar o modificar el objeto social para realizar actividades no
comprendidas en el estatuto, debe proceder a su modificacin conforme a las reglas
previstas en la propia LGS y no a autorizar a los representantes legales el excederse
de las actividades comprendidas en el objeto social.
La LGS se aparta del sistema anglosajn en donde los actos ultra vires son nulos
e incluso inconvalidables, an en el caso en que exista unanimidad expresada en un
acuerdo societario que convalide los actos del representante.
Por otra parte, la norma seala expresamente que los socios o administradores,
segn sea el caso, responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios que sta
haya experimentado como consecuencia de acuerdos adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la celebracin de actos que extralimitan
su objeto social y que la obligan frente a cocontratantes y terceros de buena fe, sin
perjuicio de la responsabilidad penal que pudiese corresponderles (artculo 12 de la
LGS). Asimismo, se seala que quienes no estn autorizados para ejercer la representacin de la sociedad no la obligan con sus actos, aunque los celebren en nombre de
ella, siendo que la responsabilidad civil o penal por tales actos recae exclusivamente
sobre sus autores (artculo 13 de la LGS) (10).
(10) Esta norma societaria concuerda con lo dispuesto en el Cdigo Civil en su artculo 161:

Artculo 161.- El acto jurdico celebrado por el representante excediendo los lmites de las facultades
que se le hubiere conferido, o violndolas, es ineficaz con relacin al representado, sin perjuicio de
las responsabilidades que resulten frente a ste y a terceros.

Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado por persona que no tiene
la representacin que se atribuye.
132

CAPTULO 10
10.4.3. Responsabilidad del representante legal de la Sociedad

La LGS se ha inclinado por establecer una regla de responsabilidad civil subjetiva
a los representantes legales que en el desempeo de sus funciones acten en contra
de la Ley, de los estatutos, en incumplimiento de sus obligaciones, por dolo, abuso de
facultades o negligencia grave.
En la LGS vigente, a diferencia de su antecesora, no existen interpretaciones discrepantes con respecto a determinar si la responsabilidad de los representales legales
que atribuyen algunas normas societarias, es de naturaleza civil o penal, queda claro
al respecto que la nica responsabilidad regulada en la Ley es la de orden civil, sin
perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda (11).
Por otra parte, si bien los artculos 12 y 13 de la LGS tratan de manera genrica
sobre la responsabilidad de los representantes legales, existen tambin disposiciones
particulares en la propia Ley que rigen para los liquidadores de la sociedad, quien en
circunstancias especiales asumen la representacin legal.
Asimismo, el Cdigo Tributario vigente hace una mencin importante a la responsabilidad solidaria de los representantes legales de la sociedad.
10.4.4. Responsabilidad de los gerentes de la sociedad annima y sociedad comercial de responsabilidad limitada
El Directorio, si bien es un rgano administrativo de la sociedad, por su conformacin colegiada se ve imposibilitado de participar en las operaciones cotidianas de
sta, por lo que resulta necesario que dicha labor sea realizada por la Gerencia como
ente ejecutivo de la sociedad. Es el gerente el encargado de disponer sobre los asuntos
ordinarios de la sociedad dentro del objeto o giro social.
El artculo 190 de la LGS, en el libro dedicado a la sociedad annima, seala que
"El gerente responde ante sta, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios
(11) Al respecto Enrique Normand Sparks ha sealado en la Exposicin de la Presentacin del Proyecto de
Ley General de Sociedades lo siguiente:

"En cuanto a los principios generales que han orientado el trabajo de la Comisin, cabe sealar los
siguientes: se ha buscado con mucho rigor mantener el principio mercantil y societario, que este derecho
no es un derecho de sancin. El derecho mercantil no sanciona, el derecho mercantil no sanciona, el
derecho mercantil a los incumplimientos les atribuye consecuencias. Este genial principio se sustenta
en el hecho a los comerciantes no es necesario sancionarlos, que es suficiente atribuirles consecuencias
negativas respecto de lo que ellos buscan. Si las sancionarlos, que es suficiente atribuirles consecuencias
negativas respecto de lo que ellos buscan. Si las instituciones del derecho comercial les brindan limitacin de responsabilidad, celeridad, etc., son estos elementos los que se pierden por el incumplimiento
(...) Es decir, hay consecuencias no sanciones. Este principio se ha respetado en todas las normas de la
Ley".
133
CAPTULO 10
que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y

negligencia grave".
El legislador al parecer ha omitido la referencia a "los acuerdos o actos contrarios
a la Ley o al estatuto" en cuanto a la responsabilidad del gerente, como s lo ha hecho
constar en la responsabilidad de los directores (artculo 177). Lo que lleva a interpretar, sin embargo, que la mencin al incumplimiento de sus obligaciones contiene
tcitamente a aquellos acuerdos o actos contrarios a la Ley o al estatuto.
A su vez, el gerente de la sociedad annima es responsable solidario con los
miembros del Directorio, cuando participe en actos que den lugar a responsabilidad
de stos o cuando, conociendo la existencia de esos actos, no informe sobre ellos al
Directorio o a la Junta General de Accionistas.
La LGS, en su numeral 195, seala que el acuerdo para iniciar pretensin de
responsabilidad contra el gerente de la sociedad annima, adoptado por la junta
general o el directorio, importa la automtica remocin de ste, quien no podr
volver a ser nombrado para el cargo ni para cualquier otra funcin en la sociedad
sino en el caso de declararse e infundada la demanda o de desistirse la sociedad de
la pretensin entablada.
Por otra parte, se ha previsto una norma especfica de responsabilidad del gerente
de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, pues conforme al artculo
288 de la LGS, ste responde frente a la sociedad por los daos y perjuicios causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Siendo que esta accin civil
contra los gerentes exige el previo acuerdo de los socios que representen la mayora
del capital social.
Por su parte, las responsabilidades del gerente establecidas como tal en el artculo
190 de la LGS son las siguientes:
1. La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad, de los libros
que la ley ordena llevar a la sociedad y los dems libros y registros que debe llevar
un ordenado comerciante.
2. El establecimiento y mantenimiento de una estructura de control interno diseada
para proveer una seguridad razonable de que los activos de la sociedad estn
protegidos contra uso no autorizado.
3. La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio y a la junta
general.
4. El ocultamiento de las irregularidades que observe en las actividades de la sociedad.
5. La conservacin de los fondos sociales a nombre de la sociedad.
6. El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del objeto de la sociedad.
7. La veracidad de las constancias y certificaciones que expida respecto del contenido
de los libros y registros de la sociedad.
8. Dar cumplimiento al derecho de informacin de los accionistas.
134

CAPTULO 10
9. El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general y del

directorio.
Adicionalmente a las responsabilidades del gerente especificadas en el artculo
reseado anteriormente, nuestra LGS a lo largo de todo su articulado ha especificado
diversos casos de responsabilidad de los administradores, aplicables al gerente, como
podemos ver a continuacin:
El gerente ser responsable de manera personal, ilimitada y solidariamente con
los socios y dems administradores cuando habiendo efectuado actos y contratos
con terceros, antes de la inscripcin de la sociedad en el registro, se retarde dicha
inscripcin o no se ratifiquen los actos o contratos realizados.
Tambin especifica la norma societaria que el gerente y los dems administradores
sern responsables solidarios por los daos y perjuicios que causen a la sociedad,
a los socios y a terceros por la falta de otorgamiento de escritura pblica y/o inscripcin oportuna de los acuerdos de la junta general y decisiones del directorio
dentro del plazo legal.
Otra responsabilidad del gerente es la de verificar que en caso algn socio efecte
un aporte dinerario, que dicho aporte se deposite a nombre de la sociedad, en
alguna empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional al momento
de otorgarse la escritura pblica correspondiente.
Ahora bien, en caso se hayan efectuado aportes de bienes no dinerarios a la
sociedad, es responsabilidad del gerente el certificar la recepcin de los bienes
en representacin de la sociedad, y adems de insertar en la escritura pblica
respectiva, el informe de los bienes o derechos objeto del aporte, de los criterios
empleados para su valuacin y su respectivo valor.
El gerente y en general los administradores, son solidariamente responsables con
los socios en caso de distribucin de utilidades en forma contraria a la establecida
en el artculo 40 de la LGS.
Tambin es responsable solidario con los administradores que lo hayan precedido
respecto de las irregularidades que estos hayan cometido durante su ejercicio, y
que, a pesar de haber tomado conocimiento de dichos actos, no los haya comunicado al directorio o a la junta general.
Es responsabilidad del gerente el informar al director que lo solicite de todo lo
relacionado con la marcha de la sociedad.
El gerente es responsable, ilimitada y solidariamente, frente a la sociedad, los
accionistas y terceros por los daos y perjuicios que se causen por la ejecucin
de acuerdos y actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo,
abuso de facultades o negligencia grave.
135
CAPTULO 10
En general, el artculo 190 de la LGS seala que el gerente es responsable ante

la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios que ocasione por
el incumplimiento de sus obligaciones, ya sea por dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
Es nula toda norma del estatuto o acuerdo de junta general o del directorio que
exima de forma anticipada la responsabilidad del gerente por actos u omisiones en el
ejercicio de su cargo (artculo 194 de la LGS).
10.5. Accin de responsabilidad
Ante el incumplimiento de las obligaciones del gerente, o de cualquier dao que
pudiera ocurrir por dolo, abuso de facultades o negligencia grave, es facultad del directorio o de la junta general el iniciar la accin social de responsabilidad. Adoptado
el acuerdo el gerente ser removido automticamente del cargo (artculo 195 de la
LGS).
Por otro lado, tal como lo seala la LGS cualquier socio o terceros puede iniciar
la accin individual de responsabilidad por los daos y perjuicios que se le pudieren
haber causado; al respecto nos precisa el maestro Garrigues que: esta otra accin tiene
carcter individual y tiende, no a la indemnizacin de daos indirectamente causados
al socio o al acreedor a travs del patrimonio de la sociedad (daos secundarios), sino
a indemnizarle de los daos directamente sufridos por el demandante en su patrimonio
(daos primarios) (12).
Iniciada la accin judicial de declaracin civil de responsabilidad social, el gerente
removido no podr volver a ocupar el cargo ni asumir cualquier otra funcin dentro
de la sociedad, hasta que dicha accin de responsabilidad se declare infundada o la
sociedad se desista de la pretensin.
Tal como lo seala el artculo 197 de la LGS la accin de responsabilidad social
contra el gerente caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por ste. Finalmente, la responsabilidad penal del gerente por actos u omisiones en el ejercicio de
sus funciones prescribir conforme a los plazos sealados en el Cdigo Penal.
(12) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II. Editorial Themis. Bogota - Colombia.
1987, pgina 185.
136

CAPTULO 10
RESPONSABILIDAD DE LOS REPRESENTANTES LEGALES EN EL CDIGO TRIBUTARIO

El incumplimiento de las obligaciones tributarias es una de las principales obligaciones
de los representantes legales de la sociedad. Por ello el Texo nico Ordenado del Cdigo
Tributario (D.S N 135-99-EF), a tenor de su artculo 16 incisos 2 y 3, estipula que los
representantes legales y los designados por las personas jurdicas y los administradores
o quienes tengan la disponibilidad de los bienes de los entes colectivos que carecen de
personera jurdica, son responsables solidarios cuando por dolo, negligencia grave o
abuso de facultades dejen de pagar las deudas tributarias.
Sobre este punto, se han suscitado diversas controversias sobre los alcances de la responsabilidad patrimonial solidariamente de los representantes legales de la sociedad, en cuanto a las
obligaciones tributarias de estas ltimas. Las mismas que han sido materia de pronunciamiento
por parte del Tribunal Fiscal (RTF 6775-5-2003, RTF 282-1-99 y RTF 10-2-96).
En ese sentido, la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria precis
los alcances de la responsabilidad solidaria de los representantes de las personas jurdicas
contribuyentes de tercera categora, mediante Directiva N 011-99/SUNAT publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 20 de agosto de 1999.
La referida directiva seala que "Se entiende que los representantes legales, administradores,
mandatarios, gestores de negocios y albaceas a los que se refiere el artculo 16 del Cdigo
Tributario, son responsables solidarios con el contribuyente, respecto de aquellos actos vinculados a su gestin". As, debe entenderse que el incumplimiento de las obligaciones tributarias
por las que se imputa responsabilidad solidaria al representante legal (y otros responsables),
debe haberse efectuado durante su gestin por lo que debe responder, entre otros casos, por
las omisiones siguientes:
a) Los tributos cuya determinacin corresponda a sus representados como contribuyentes o
responsables y cuyo plazo de pago venci durante el perodo de gestin del responsable.
b) Los intereses que se hubieran derivado de la falta de pago de la deuda tributaria que debi
pagarse durante la gestin del responsable.
c) Las multas por incumplimiento de obligaciones formales a cargo de sus representados, que
debieron cumplirse durante la gestin del responsable.
d) Las cuotas impagas de beneficios tales como el fraccionamiento, cuyo vencimiento se
produjo en su gestin.
e) Las obligaciones tributarias que resulten exigibles durante su funcin, an cuando el nacimiento de las mismas se haya producido con anterioridad.
137

CAPTULO 11
CAPTULO 11
Acuerdo de Aumento de Capital Social
11.1. EL CAPITAL SOCIAL COMO REFLEJO DE LA SITUACIN JURDICA-FINANCIERA

Cuando las sociedades mercantiles y civiles advierten que han incurrido en prdidas
(usualmente al elaborar sus estados financieros de finales del ejercicio econmico),
deben de adoptar medidas legales para neutralizar las consecuencias negativas de dicha
situacin, evitando los administradores de stas el incurrir en responsabilidad.
As el directorio de la empresa debe convocar a junta general de accionistas para
cumplir con informar esta situacin, cuando se aprecie que las prdidas de la sociedad
sern mayores al 50% del capital, conforme lo establece el artculo 176 de la LGS.
Igualmente, el artculo 220 de LGS, atribuye a la junta general de accionistas o
de socios la responsabilidad de adoptar medidas que permitan cubrir estas prdidas
mayores a 50% del capital social, cuando ha transcurrido un ejercicio econmico sin
haber sido superadas. Medidas como acordar la reduccin de capital hasta disminuir
la prdida a menos del 50% del capital (salvo que cuente con reservas legales o de
libre disposicin que las absorban), realizar un aumento de capital por nuevos aportes
o por capitalizacin de crditos contra la sociedad (aunque esta ltima no se mencione expresamente en la norma) o permitir que los socios asuman la prdida social,
reintegrando bienes o valores al capital (sin que reciban el tratamiento mercantil de
un aumento de capital) o condonando las deudas que la sociedad pudiese tenerles,
en cuanta que compense el desmedro sufrido.
Resulta aconsejable que los administradores de la sociedad se conduzcan con la
diligencia debida ante las prdidas del capital social, puesto que si stas se extienden
hasta reducir el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado, se habr incurrido en una causal de disolucin de la sociedad, como lo estipula
el artculo 407 inciso 4 de la LGS, salvo que las prdidas sean resarcidas o que el
capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente.
Sin embargo, el hecho de haberse dispuesto la suspensin de los referidos artculos no constituye una exoneracin de la responsabilidad de los administradores por la
descapitalizacin de la sociedad debido a la generacin de prdidas.
139

CAPTULO 11
En consecuencia, los miembros de la administracin de las sociedades debieran

de adoptar, en la medida de lo posible, decisiones que libren a la empresa de una
reduccin del capital o de su disolucin y liquidacin. El presente informe tiene por
objetivo centrarse en el aumento de capital como una de las formas que permite superar
las prdidas, siempre que se cuente con la posibilidad de capitalizar nuevos aportes,
crditos, primas, reservas, utilidades, beneficios, entre otros.
11.2. QU SE DEBE ENTENDER POR AUMENTO DE CAPITAL?
El aumento de capital busca reforzar, de manera real, el fondo patrimonial con
que cuenta la sociedad, dado que ste le permite realizar los negocios materia de su
objeto social, as como servir de garanta a favor de los crditos de terceros, quienes se
vincularon contractualmente con la empresa orientados por la publicidad que brinda
la inscripcin de la cifra capital en los Registros Pblicos, estimando que dicho monto
representa una realidad econmica-patrimonial.
Usualmente se entiende que el aumento de capital es la realizacin de nuevos
aportes de bienes o derechos a favor de la sociedad, incrementando o fortaleciendo su activo y mejorando su situacin econmica, a cambio de la entrega a los
aportantes de nuevas acciones o del aumento del valor nominal de las acciones
existentes(1). Sin embargo, el referido aumento puede tener por objetivo incrementar la cifra capital para neutralizar las consecuencias derivadas por las prdidas
sociales, de tal forma que en comparacin stas ltimas se vean minimizadas, con
lo cual la empresa se aparta de los supuestos contemplados en los artculos 220
y 407 inciso 4 de la LGS.
11.3. MODALIDADES DEL AUMENTO DE CAPITAL
Como se ha comentado, la aplicacin del aumento de capital responde a diversas
situaciones econmicas, as puede resultar aconsejable aumentar la cifra capital por
circunstancias de diversa naturaleza, entre las que pueden mencionarse: la conveniencia
de aumentar los recursos financieros de la sociedad; la necesidad de obtener bienes
de equipo nacionales o extranjeros u otros elementos patrimoniales distintos del dinero
(mediante aportes in natura); la voluntad de adecuar la cifra capital al superior valor
real del patrimonio o de reducir el pasivo social. Por ello, desde un punto de vista
econmico o patrimonial, las causas del aumento del capital pueden ser: 1) aumento
(1) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano, Ed. Normas Legales, Trujillo, 2000, pg. 416.
140

CAPTULO 11
de capital por incorporacin de nuevos medios patrimoniales, aportados por accionistas, por terceros o ambos; 2) aumento de capital sin incorporacin de nuevos medios
patrimoniales a la sociedad, por transformacin de reservas, plusvalas o de beneficios
en el contravalor del nuevo capital; 3) aumento de capital para reducir el pasivo de la
sociedad, por conversin de obligaciones en acciones o por la entrega de acciones
en pago a los acreedores(2).
Conforme al artculo 202 de la LGS, el aumento puede originarse por las siguientes
modalidades:
a) Aumento de capital por nuevos aportes
Tan igual como ocurre al momento de la constitucin de la sociedad, los nuevos
aportes que realicen los socios pueden ser dinerarios y no dinerarios.
En el caso de los aportes dinerarios, al momento de otorgar la escritura pblica
correspondiente, se debe de acreditar dicho aporte con la boleta del depsito en
una entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional a nombre de la
sociedad (artculo 23 de la LGS).
Por otra parte, los aportes no dinerarios, que en principio pueden ser de diversa naturaleza (bienes muebles o inmuebles, materias primas, maquinarias,
patentes de invencin, marcas comerciales, crditos contra terceros), los mismos
que requieren acreditarse a travs de un informe de valorizacin en el que
se describan los bienes o derechos objeto del aporte, los criterios empleados
para su valuacin y su respectivo valor (artculo 27 de la LGS).
b) Aumento de capital mediante capitalizacin de crditos
Durante la marcha del negocio la sociedad puede haber recibido mutuos dinerarios o prstamos, siendo lo ms frecuente que quienes lo otorguen sean los
propios socios, los cuales consienten en recibir en pago acciones emitidas por el
aumento de capital. Por disposicin del artculo 65 del Reglamento del Registro
de Sociedades, para que proceda la inscripcin registral de esta modalidad de
aumento se requiere que conste por escrito el consentimiento del acreedor, sea
mediante la constancia respectiva en el acta de la junta general en que se acord
la capitalizacin, en la escritura pblica misma o en un documento privado con
firma legalizada ante Notario Pblico el cual se insertar en la escritura.
(2) BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil, Editorial Tecnos S.A., 10 Edicin, Madrid,
1994, pg. 320.
141

CAPTULO 11
c) Aumento de capital por capitalizacin de reservas, primas, beneficios y utilidades

El aumento por capitalizacin de reservas, utilidades, beneficios y primas de capital, concierne a los casos en que la sociedad dispone de reservas procedentes
de beneficios obtenidos en lapsos ms o menos prolongados y que ha estado
acumulando.
Respecto de la capitalizacin de las reservas podemos afirmar, como lo ha sealado
Ulises Montoya Manfredi, que se trata de una simple transferencia de la cuenta de
reservas a la cuenta capital o sea que los fondos asignados cambian de destino no
pudindose desde entonces disponer de ellos para salvar situaciones precarias de
la sociedad (3).
Anteriormente la capitalizacin de las reservas legales se encontraba prohibida,
sin embargo, actualmente, con la nueva ley se permite su capitalizacin con la
condicin que la sociedad la reponga en los prximos ejercicios econmicos
(artculo 229, cuarto prrafo de la LGS).
La prima de capital es la suma que se obtiene en la colocacin de acciones sobre
su valor nominal. Los trminos y condiciones de pago de la prima y la aplicacin
de la misma estn sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pblica de constitucin o el acuerdo de la junta general. Las primas pueden ser capitalizadas.
Advirtase que la capitalizacin de las primas no est sujeta a la restriccin que
la reserva legal haya alcanzado su mximo legal, requisito que, por el contrario,
s se exige para su distribucin (artculo 233, primer prrafo de la LGS).
Respecto de los beneficios, Elas Laroza considera que la LGS ha querido incluir a todas las otras formas de beneficio o utilidad que puedan obtenerse en
una sociedad annima, vale decir, todo beneficio extraordinario proveniente de
operaciones ajenas al objeto social, ganancias de capital por enajenacin de
bienes del activo fijo o no negociable, ingresos extraordinarios y, en general,
toda utilidad no comprendida en las que se obtienen como consecuencia de las
operaciones normales de la empresa. Estos beneficios son capitalizables, al igual
que las utilidades y reservas(4).
Finalmente, pueden ser capitalizadas las utilidades obtenidas en el ltimo ejercicio econmico o en anteriores ejercicios que sin haber sido afectadas a una
reserva especfica por mandato del estatuto o de la junta, ha quedado como de
libre disposicin(5).
(3) MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial, Tomo I, Lima, 1999, pg. 551.
(4) ELAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., pg. 422.
(5) MANUAL SOCIETARIO. Ed. Economa y Finanzas, Lima, pg. 354-355.
142

CAPTULO 11
En la prctica descubrimos que frecuentemente se cometen errores en las escritu

ras de aumento de capital que generan la elaboracin de escrituras de subsanacin, ante las observaciones formuladas en los Registros Pblicos. Nos referimos
especialmente a la omisin de consignar el inserto contable por la capitalizacin
de reservas, utilidades o primas de capital, la cual se realiza trascribiendo en la
escritura de aumento de capital la hoja de apertura de legalizacin del libro contable y adicionndose los asientos de transferencia del pasivo a la cuenta capital.
Del mismo modo se omite que estos asientos estn debidamente autorizados por
contador pblico colegiado. Aspectos que no deben descuidarse al momento de
la elaboracin de los documentos legales respectivos.
d) Aumento del capital por capitalizacin del excedente de revaluacin del activo
Procede la revaluacin del activo cuando se supone que el activo se valoriz por
debajo de su valor real o que se fijaron tasas de amortizacin muy altas, o que
en razn determinadas circunstancias se produjo un aumento real del valor de los
bienes. De tal forma que sobre la base de los mayores valores puede realizarse el
aumento de capital. El procedimiento no puede reputarse como perjudicial para
los acreedores porque la inclusin de esos valores tcitos en la cuenta capital
aumenta las garantas en su favor(6). La revaluacin de los activos slo procede
previa comprobacin pericial (artculo 228 de la LGS), documento que resulta
aconsejable insertarlo en la escritura correspondiente.
e) Aumento de capital por ajuste de inflacin
Realmente esta modalidad de aumento de capital es voluntaria y no obligatoria, como
lo fue hasta antes de la dacin del Decreto Legislativo N 797 (7), pues la mencionada
norma slo tiene implicancias tributarias, mas no corporativo-societarias.

11.4. REQUISITOS Y TRMITE
Resulta evidente que el aumento del capital involucra una modificacin del estatuto,
por lo que se requiere seguir con las formalidades de la constitucin de la sociedad,
tal como ordena el artculo 5 de la LGS. Por ello, el aumento de capital se acuerda por la junta general de accionistas o de socios, constando en escritura pblica e
inscribindolo en los Registros Pblicos.
(6) MONTOYA MANFREDI, Ulises. Op. Cit., pg. 552.

(7) Norma actualmente suspendida a partir del ejercicio econmico 2005, por la Ley N 28394.
143

CAPTULO 11
Para el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos contra la sociedad es requisito previo que las acciones emitidas y suscritas
anteriormente, estn totalmente pagadas, de modo que si la empresa necesita
aumentar su capital, teniendo acciones an no pagadas totalmente, primero tiene
que iniciar un proceso al socio moroso por los dividendos pasivos (porcentaje de
las acciones no pagadas).
Por otra parte, la junta general o, en su caso, el directorio (cuando se le delega
un aumento de capital autorizado), establece las oportunidades, montos, condiciones
y procedimiento para su aumento, todo lo que debe publicarse mediante un aviso. El
aviso no es necesario cuando el aumento ha sido acordado en junta general universal
y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto.
11.5. EFECTOS DEL AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL
Por efecto del aumento de capital se debe proceder, de manera alternativa, a:
a) La emisin de nuevas acciones, o
b) El incremento del valor nominal de las acciones existentes.
El primer caso se presenta cuando la parte del capital que se aumenta se incorpora
a nuevas acciones que la sociedad emite a favor de los socios, mientras que el segundo
supuesto se presenta, cuando se adopta el acuerdo de instrumentar el aumento de la
cifra del capital incrementando o elevando el valor nominal de las acciones antiguas
que figura en los estatutos en la parte alcuota de aquel aumento que les corresponde,
de forma que la suma del valor nominal nuevo de todas ellas coincida exactamente
con la nueva cifra del capital despus del aumento. La ejecucin del acuerdo suele
hacerse canjeando las acciones antiguas por las nuevas. Modalidad que es frecuentemente practicada cuando el aumento del capital se realiza ntegramente con cargo a
reservas o a beneficios.
11.6. EL DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE
La figura societaria del Derecho de Suscripcin Preferente ocurre nicamente en
los casos de aumento de capital social, consistiendo en el derecho que tiene todo socio
a suscribir las acciones nuevas que se van a emitir por la ampliacin del capital, con
la finalidad de mantener el mismo porcentaje de participacin social dentro de la empresa. Si no se ofreciera preferentemente a todos los socios este derecho de suscripcin
se vulnerara el principio de trato igualitario a los socios, adems de permitir que un
grupo de ellos o terceros participen del capital en proporcin tal que puedan diluir el
grado de participacin de los socios originales y que son excluidos.
144

CAPTULO 11
Por ello, segn se sabe fueron los estatutos los primeros en estipular esta figura jurdica de suscripcin preferente, luego las diversas legislaciones la han recogido, algunas
de las cuales son ciertas restricciones. La LGS regula este instituto en su artculo 207,
sealando que en el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho
preferencial para suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las acciones que se
creen. Igualmente, existe un derecho de suscripcin preferente en la capitalizacin de
crditos contra la sociedad conforme a lo prescrito en el artculo 214 de la LGS.
Cuando en un aumento de capital no participan todos los socios suscribiendo las
nuevas acciones que como consecuencia se emiten, ocurrir que los socios que no
ejercen este derecho ven reducida su participacin poltica y econmica dentro de la
empresa, al grado que polticamente pierden el control de la administracin y en el
aspecto econmico reduce su participacin en las utilidades o el valor de sus acciones puede rebajarse ostensiblemente. Por eso, como un mecanismo de compensar al
socio que no suscribe las acciones nuevas se le otorga un derecho preferente el cual
se materializa a travs de un Certificado de Suscripcin Preferente, el cual puede ser
transferido de manera onerosa a terceros (socios o no) recibiendo una contraprestacin
econmica por ello.
La figura del Derecho de Suscripcin Preferente tienden a confundirlo con el
Derecho de Adquisicin Preferente el cual opera en las transferencias de acciones ya
creadas (mercado secundario), ms no en las que estn por crearse (mercado primario).
Son dos institutos societarios distintos que operan en supuestos diferentes, siendo que el
primero de estos puede materializarse en un certificado con calidad de ttulo valor.
11.7. CASOS EN QUE NO PROCEDE EL DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE
11.7.1. Dividendos Pasivos

No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora en
el pago de los dividendos pasivos. En otras palabras, en las sociedades annimas se
suspende el derecho de suscripcin preferente de los accionistas que suscribieron parcialmente las acciones y no han cumplido con cancelarlas hasta el momento mismo del
acuerdo de aumento de capital. En este caso, las acciones de estos socios morosos no
se computan para establecer la prorrata de participacin en el derecho de preferencia
(artculo 79 de la LGS).
11.7.2. Conversin de Obligaciones en Acciones

Tampoco existir derecho de suscripcin preferente de los accionistas (de una
sociedad annima o sociedad en comandita por acciones) en el caso de aumento de
145

CAPTULO 11
capital por conversin de obligaciones en acciones, pues el derecho de preferencia se

ejerci al momento de la emisin de las obligaciones convertibles segn el artculo 316
de la LGS y, por lo mismo, no es admisible su ejercicio al momento de la conversin
misma, pues ello desconocera el derecho de los acreedores obligacionista.

11.7.2. Stock Options
Como sabemos la sociedad los accionistas con derecho a voto unnimemente

pueden acordar otorgar a trabajadores, determinados accionistas o terceros la opcin
para suscribir nuevas acciones futuras (stock options), hasta por el plazo de dos aos
al amparo del artculo 103 de la LGS. Cuando los accionistas con derecho a voto
unnimemente acuerdan el otorgamiento de opciones para suscribir acciones futuras,
no hacen sino renunciar tcitamente al Derecho de Suscripcin Preferente.

11.7.3. Sociedad Annima Abierta
En el aumento de capital de una sociedad annima abierta (SAA), bajo la modalidad de nuevos aportes, se podr establecer que los accionistas no tienen derecho
preferente para suscribir las acciones que se crean siempre que haya sido adoptado
por la mayoras exigidas por la norma societaria y que no est destinado, directa e
indirectamente, a mejorar la posicin accionaria de alguno de los accionistas (artculo
259 de la LGS).

11.7.5. Reorganizacin Societaria
En la prctica en los casos de fusin por absorcin y escisin de bloque patrimonial

que es absorbido por una sociedad ya existente, generan un aumento de capital, en cuyos
casos no procede el derecho de suscripcin preferente (artculo 207 de la LGS).

11.7.6. Renuncia del Derecho de Suscripcin Preferente
Si bien no est regulado expresamente, nosotros consideramos que es procedente

la renuncia expresa por parte de los socios, al derecho de suscripcin preferente ya
ganado, favoreciendo a un grupo de socios o terceros.
11.8. EJERCICIO DEL DERECHO DE SUSCRIPCIN
El derecho de preferencia se ejerce por lo menos en dos ruedas, como lo impone
el artculo 208 de la LGS. En la primera rueda, el socio tiene derecho a suscribir
146

CAPTULO 11
las nuevas acciones o participaciones sociales, a prorrata de sus tenencias a la fecha

que se establezca en el acuerdo. Si quedan acciones sin suscribir los que han intervenido en la primea rueda pueden hacerlo en la segunda, a prorrata considerando
su nueva participacin.
11.9. EL CERTIFICADO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE
El Derecho de Suscripcin Preferente se materializa en el certificado de suscripcin
preferente que se entrega a los socios, luego de acordado el aumento de capital social,
los mismos que pueden retener o transferirlo.
Este certificado es libremente transferible, pues si tuviera limitaciones o restricciones
a su circulacin carecera de sentido la emisin del certificado, pues de haberse querido
su intransferibilidad un consejo sano hubiera sido que se acuerde el otorgamiento de
opciones sobre acciones futuras (artculo 103 de la LGS).
Los Certificados de Suscripcin Preferente se emiten en ttulos o mediante anotacin en cuenta en los casos de sociedades annimas abiertas y debe contener
cuando menos:
a) La denominacin de Certificado de Suscripcin Preferente;
b) El nombre de la sociedad emisora, con indicacin de los datos relativos a su inscripcin en el respectivo Registro de Personas Jurdicas, el nmero de su documento
oficial de identidad y el monto de su capital autorizado, suscrito y pagado;
c) La fecha y monto del acuerdo del aumento del capital o de la emisin de obligaciones convertibles, adoptado por el rgano social correspondiente;
d) El nombre del titular y el nmero de Acciones o, en su caso, de Obligaciones
Convertibles a las que confiere el derecho de suscribir en primera rueda; sealando
la relacin de conversin en Acciones en el segundo caso; el nmero de acciones
a suscribir y el monto a pagar a la sociedad;
e) El plazo para ejercitar el derecho de suscripcin, el da y hora de inicio y de
vencimiento del mismo, as como el lugar, condiciones y el modo en que puede
ejercitarse;
f) La forma y condiciones, de ser el caso, en que puede transferirse el ttulo a terceros;
g) La fecha de su emisin, y
h) La firma del representante autorizado de la sociedad emisora, en caso de tratarse
de valor en ttulo.
147

CAPTULO 11
el Excedente de Revaluacin de Activos

De conformidad con los artculos 202 y 228 de la Ley General de Sociedades, Ley
N 26887, es procedente el Aumento de Capital Social originado por la capitalizacin de los excedentes de revaluacin de activos de la sociedad, previa comprobacin pericial.
La revaluacin de activos no es ms que la operacin mercantil mediante la cual se
actualiza el valor neto de los bienes de la sociedad, lo cual genera una denominada
plusvala ficta, netamente contable, la cual recin se convertir en real cuando el
activo se enajene a precio revaluado.
Acorde con el Principio de Conservacin del Capital Social, la Ley General de Sociedades prohibe todas aquellas operaciones que busquen reducir indebidamente
el patrimonio de la empresa de tal forma que no exista capital que respalde a los
acreedores o a los inversores (accionistas por accionariado difundido o minoritarios),
una de estas formas es el reparto de dividendos cuando estos no son reales, sea que
provengan de una plusvala ficta o no, lo cual es concordante con la Resolucin del
Consejo Normativo de Contabilidad N 012-98-EF.93.01 (18.04.98), la cual prohibe
que esta plusvala sea distribuida como dividendo.
As, el inciso 1 del Artculo 230 de la citada ley societaria, seala que slo pueden ser pagados dividendos en razn de utilidades obtenidas o de reservas de libre
disposicin y siempre que la sociedad no se encuentre en prdida. En el caso consultado, la sociedad se encontraba en prdidas econmicas, por lo que igualmente
no le est permitido a la empresa que utilice el excedente de revaluacin del activo
para cubrir dichas prdidas, pues el Artculo 229 de la Ley General de Sociedades,
se afirma que las prdidas se compensan nicamente con las utilidades o reservas
de libre disposicin.
Entonces tenemos que el excedente de revaluacin, no puede servir para compensar las prdidas existentes, ni para ser distribuido entre los socios como dividendo,
simplemente se le est autorizado a la empresa a efectuar un Aumento de Capital
Social registral a efecto que terceros puedan conocer del valor actual de la cifra
capital. Finalmente, tambin debe llamarse la atencin que es atentatorio contra el
Principio de Conservacin del Capital, si es que se realiza un aumento de capital
por el excendente de revaluacin del activo fijo con el propsito de proceder de
inmediato a reducir el capital por el monto del excedente, con lo cual se logra el
mismo efecto prohibido por la ley: distribuir una plusvala ficta.
148

CAPTULO 12
CAPTULO 12
Acuerdo de Reduccin
del Capital Social
12.1. ENFOQUE DE LA REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL
No pocas sociedades se han enfrentado a prdidas en diversos ejercicios econmicos, y producto de ello es posible que dichas prdidas hayan alcanzado un monto
importante del capital, pudindose encontrar en una causal de disolucin conforme lo
seala el artculo 407 inciso 4 de la LGS, el cual prescribe que la sociedad se disuelve
por las prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte
del capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente.
De esa forma, muchas empresas a travs de una reduccin de capital restablecen
el equilibrio patrimonial entre el capital y las prdidas a fin de no estar inmersas dentro
de esta causal de disolucin.
En otro escenario, en una sociedad que no tiene prdidas, sino, por el contrario,
tiene un patrimonio estable, los socios pueden decidir realizar una reduccin del capital
a fin de percibir una determinada cantidad o porcentaje de dicho capital (desaporte).
As tambin, algunas empresas aumentan y reducen su capital (lo que es conocido en
doctrina como la operacin o efecto acorden) para, primero, restablecer un equilibrio
patrimonial, y luego, poder distribuir entre sus socios parte del capital social (1).
Ahora bien, sea cual fuere la causal por la cual se acuerda una reduccin de capital,
se producen diversos efectos a tener en cuenta, tanto para los socios, la sociedad en su
conjunto y los terceros acreedores, sobre esto ltimo no sin razn Joaqun Garrigues
(1) Leach Ros explica que en una definicin actual -de la operacin acorden- podemos considerar la
operacin de reduccin y aumento simultneo de capital como un proceso societario que surge del
acuerdo de reduccin y aumento de capital, condicionando recprocamente sus efectos. Ambas variaciones conforman una sola operacin, no solo en el aspecto formal, sino tambin en el real, como
una unidad de fin LEACH ROS, Mara Blanca. Equilibrio patrimonial y operacin acorden. Edersa
2001, Madrid - Espaa, pp. 44-45.
149
Acuerdo de Reduccin del Capital Social

CAPTULO 12
expresaba que cuando a virtud de prdidas se reduce el patrimonio social, la garanta

de los acreedores, aunque no se reduzca paralelamente el capital, automticamente
queda reducida en la misma cuanta de las prdidas (las prdidas aminoran la masa
social, que es garanta de los acreedores). Pero si la sociedad mantiene la cifra de su
capital, las posibles ganancias sucesivas irn acreciendo al patrimonio, hasta llegar
el momento en que vuelvan a estar nivelados capital y patrimonio. En cambio, si se
reduce el capital para conseguir inmediatamente ese equilibrio numrico, los socios
saldrn beneficiados, porque todo nuevo ingreso ser para ellos ganancia, pero los
acreedores resultarn perjudicados, porque despus de la reduccin del capital, el
patrimonio vinculado a su garanta se ha rebajado en la misma cantidad, y todo lo
que exceda puede ser repartido como ganancia (2).
Veamos, a travs de un ejemplo, lo que nos seala Garrigues, si tenemos una
empresa A que cuenta con un capital de S/. 200,000 soles, y debido a diversos problemas econmicos tiene prdidas que alcanzan los S/. 40,000 soles. Esto significar
que los terceros acreedores de la sociedad tendrn una garanta que se ha reducido a
S/. 160,000 soles. En este punto caben dos posibilidades, la primera de ellas es que
la sociedad no realice ninguna reduccin de capital, lo cual implicar que cualquier
ingreso que obtenga la sociedad pasar a formar parte de dicha garanta (reposicin
del capital), hasta completar los S/. 200,000 soles. La segunda posibilidad, est dada
en que la sociedad realice una reduccin de capital por el monto de las prdidas, lo
cual quedar slo S/. 160,000 soles como respaldo para garantizar a sus acreedores,
lo que generar que cualquier ingreso que se d posteriormente ser utilidad para
los socios. Y es aqu donde descansa el fundamento del derecho de oposicin de los
acreedores que lo veremos ms adelante.
Por ello, concordamos con Nissen cuando afirma que la reduccin del capital
social significa siempre un perjuicio para los acreedores de la sociedad, porque disminuye la garanta con que contaban en respaldo de su crdito. Este perjuicio se hace
patente cuando la sociedad devuelve las aportaciones a los accionistas o los exonera
de completar las mismas (3).
La norma societaria ha regulado la reduccin de capital en los artculos 215 al
220 de la LGS.
En ese sentido, en el presente captulo abordaremos el tema en relacin a sus clases,
modalidades, formalidad y el derecho de oposicin que los terceros tienen a efecto de
garantizar sus acreencias frente a la sociedad que pretenda una operacin de reduccin
de su capital social.
(2) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, p. 143.
(3) NISSEN, Ricardo A. Ley de Sociedades Comerciales. Tomo III, Ed. Abaco, 1994, p. 203.
150

CAPTULO 12
12.2. Clases DE REDUCCIN

Las clases de reduccin aqu planteadas obedecen al criterio legal que la LGS
atribuye a la reduccin de capital, es decir, en determinados supuestos es de carcter obligatorio por imperio de la ley, mientras que en otras modalidades responde al
acuerdo establecido en una Junta General de Socios.
Sin embargo, es posible notar adems otras clases de reduccin de capital en funcin
de la entrega efectiva del capital realizado a los socios o accionistas, de esta manera
tenemos a las reducciones efectivas y a las reducciones nominales. La primera de
ellas segn Messineo son aquellas que se producen debido a una abundancia excesiva
de capital que determina un excedente del mismo para el que la sociedad no tiene
empleo. Se puede realizar, entonces, mediante reembolsos parciales de capital a los
socios o mediante liberacin de dividendos pasivos (4).
Mientras que, la reduccin nominal, segn Elas, es cuando lo nico que pretende es reajustar la situacin real del patrimonio neto, sin devolucin de recursos a los
socios. All encontramos los casos de compensacin de prdidas con cargo al capital
y los de los artculos 76 y 80 de la LGS (5).
Artculo 76.- Revisin del valor de los aportes no dinerarios
Dentro del plazo de sesenta das contado desde la constitucin de la sociedad o
del pago del aumento de capital, el directorio est obligado a revisar la valorizacin de los aportes no dinerarios. Para adoptar acuerdo se requiere mayora de
los directores.
Vencido el plazo anterior y dentro de los treinta das siguientes, cualquier accionista podr solicitar que se compruebe judicialmente, por el proceso abreviado,
la valorizacin mediante operacin pericial y deber constituir garanta suficiente
para sufragar los gastos del peritaje.
Hasta que la revisin se realice por el directorio y transcurra el plazo para su
comprobacin no se emitirn las acciones que correspondan a las aportaciones
materia de la revisin.
Si se demuestra que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por ciento
o ms a la cifra en que se recibi el aporte, el socio aportante deber optar entre
la anulacin de las acciones equivalentes a la diferencia, su separacin del pacto
social o el pago en dinero de la diferencia.
(4) MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510-511, citado por ELIAS
LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora
Normas Legales. Trujillo, 2000, p. 451.
(5) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 451.
151

CAPTULO 12
En cualquiera de los dos primeros casos, la sociedad reduce su capital en la proporcin correspondiente si en el plazo de treinta das las acciones no fueren suscritas
nuevamente y pagadas en dinero.
Artculo 80.- Cobranza de los dividendos pasivos
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, cuando el accionista se encuentre en mora la sociedad puede, segn los casos y atendiendo a la naturaleza del
aporte no efectuado, demandar judicialmente el cumplimiento de la obligacin en
el proceso ejecutivo o proceder a la enajenacin de las acciones del socio moroso
por cuenta y riesgo de ste.
En ambos casos, la sociedad cobra en su beneficio, los gastos, intereses moratorios
y los daos y perjuicios causados por la mora.
Cuando haya de procederse a la venta de acciones, la enajenacin se verifica por
medio de sociedad agente de bolsa y lleva consigo la sustitucin del ttulo originario por un duplicado.
Cuando la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta de comprador,
las acciones no vendidas son anuladas, con la consiguiente reduccin de capital
y quedan en beneficio de la sociedad las cantidades percibidas por ella a cuenta
de estas acciones, sin perjuicio del resarcimiento por los mayores daos causados
a la sociedad.
Por su parte Grispo nos indica que la reduccin efectiva o real implica una disminucin efectiva del capital social inscrito en el estatuto social, y la reduccin nominal
o contable consiste en la disminucin de la cifra del capital social que no determina
la disminucin del patrimonio social, cuyo objeto es llevar el valor del capital social
a un nivel, que el activo neto pueda cubrirlo (6).

12.2.1. Reduccin de capital obligatoria

La reduccin de capital obligatoria si bien se acuerda en junta de socios, no nace
en la voluntad de esta junta sino que tiene su origen en el ius imperium de la Ley.
Tiene dicho carcter en funcin que la LGS ordena que debe ejecutarse en funcin de
determinados supuestos, as tenemos, por ejemplo, la reduccin del capital por prdidas
acumuladas, supuesto establecido en el artculo 220 de la LGS. As tambin tenemos
la condonacin del dividendo pasivo establecido en el artculo 80 de la LGS.
(6) GRISPO, Jorge Daniel. Reduccin voluntaria del capital social. En: La Ley. Tomo 2006-F. Argentina,
p. 1229.
152

CAPTULO 12
En estos casos, la LGS ha estimado que la reduccin podr ejecutarse de inmediato

cuando tenga por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o
cualquier otro que no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas. De esta manera, los accionistas pueden realizar la reduccin de capital luego del
ltimo aviso a que se refiere el artculo 217 de la LGS, sin tener que esperar los 30 das
que es de cumplimiento obligatorio para las otras modalidades de reduccin de capital.

12.2.2. Reduccin de capital voluntaria
La reduccin de capital voluntaria, conlleva dicho carcter porque parte de una

decisin de la junta general sin un mandato de la Ley para ejecutar dicha operacin,
pero como habamos sealado anteriormente, esto implica un desmedro en la garanta
que tienen los terceros acreedores.
As Grispo, seala que en este tipo de reduccin de capital se encuentra comprometido el inters de terceros, pues se les reduce la garanta que la cifra de capital les
otorga. Por ello, la ley prev el derecho de oposicin de los acreedores sociales. De
todos modos, este derecho de los acreedores no se podr ejercer cuando la reduccin
voluntaria de capital opere por amortizacin de acciones integradas y realice con
ganancias o reservas libres, pues en ese caso no se afecta el capital (7).
Existen algunos casos, en los cuales es posible cuestionar que pueda hacerse una
reduccin de capital, tal es el supuesto en que la sociedad se encuentre en un proceso de liquidacin, al respecto la Res. N 732-2005-SUNARP-TR-L, nos indica que es
posible en la medida que no se vulneren los derechos de terceros acreedores (8).
12.3. Formalidad
La reduccin de capital parte de un acuerdo de junta general, en dicho acuerdo se
debe expresar tanto la cifra en que se reduce el capital, la forma o modalidad que se va
a utilizar, los recursos con cargo a los cules se efecta y el procedimiento a realizar.
El artculo 217 de la LGS, precisa respecto a los accionistas que la reduccin debe
afectar a todos ellos por igual (principio de paridad) a prorrata de su participacin en
(7) GRISPO, Jorge Daniel. Op. Cit., p. 1229.

(8) Sobre la reduccin de capital en un proceso de liquidacin, la Resolucin N 732-2005-SUNARPTR-L, ha sealado que: La reduccin de capital social realizado en pleno proceso de liquidacin no
atenta contra los fines del mismo, cuando dicha disminucin de la cifra abstracta del capital social
no vulnera los derechos de los acreedores sociales al haberse dado todas las garantas necesarias para
que puedan presentar su derecho de oposicin.
153

CAPTULO 12
el capital, lo cual implica que no se va a modificar su porcentaje accionario, dicho

artculo tambin menciona la posibilidad de realizar un sorteo que se aplicar a todos
los accionistas por igual.
Artculo 217.- Formalidades
El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el
capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y
el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin en
el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar
por igual a todos los accionistas. Cuando se acuerde una afectacin distinta, ella
debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de
cinco das.
Sobre esto, Julio Salas seala que el inters del legislador resulta manifiesto. Ninguna reduccin del capital mediante devolucin de aportes o condonacin de dividendos pasivos puede modificar la participacin accionaria de solo alguno o algunos
accionistas, sino la de todos. Admitir la posibilidad de que la reduccin solo afecte a
uno pero no a todos los accionistas, por simple mayora, significa abrir el camino para
desembarazarse de accionistas molestos para la mayora y otros posibles abusos (9).
Por otra parte, en cuanto a la publicidad de la reduccin del capital sta debe
publicarse por tres veces con intervalos de cinco das calendarios.
12.4. Modalidades DE REDUCCIN DE CAPITAL SOCIAL
La Ley General de Sociedades establece en su artculo 216 cinco modalidades
de reduccin de capital en los que se determina o bien la amortizacin de acciones
emitidas, o la disminucin del valor nominal de las acciones.
Artculo 216.- Modalidades
La reduccin del capital determina la amortizacin de acciones emitidas o la disminucin del valor nominal de ellas.
Se realiza mediante:
1. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado;
(9) SALAS, Julio. La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima.
En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, Lima, 2003, p. 756.
154

CAPTULO 12
2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el

patrimonio neto de la sociedad;
3. La condonacin de dividendos pasivos;
4. El reestablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto
disminuidos por consecuencia de prdidas; u,
5. Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del capital.
A continuacin detallaremos cada una de estas modalidades.

12.4.1. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado
En base a esta modalidad voluntaria de la reduccin del capital, existe una entrega
efectiva a los socios o accionistas, pagndoseles el valor nominal de sus acciones, en
correspondencia la sociedad proceder a anularlas o amortizarlas o disminuir el valor
nominal de las mismas conforme al acuerdo que se haya tomado en junta general.
Con esta modalidad, muy frecuente, para realizar la devolucin a los accionistas
de su aporte realizado a valor nominal, mas no son considerados en dicha entrega o
devolucin las reservas libres o beneficios que pueda tener la sociedad.
Sin embargo, cabe precisar que no todo desembolso efectivo del valor de las
acciones implica una reduccin del capital ya que el Tribunal Registral mediante Resolucin N 213-1999-ORLC/TR dispuso que: El reembolso del valor de las acciones
no genera necesariamente una reduccin del capital puesto que las acciones pueden
no ser amortizadas, en cuyo caso deben venderse o mantenerse en cartera por un
plazo no mayor de dos aos, y en caso de ser amortizadas, pueden ser adquiridas por
la sociedad con cargo a beneficios y reservas libres; en caso de ejercicio del derecho
de separacin de un accionista, la junta general deber entonces acordar si se amortizarn o no las acciones, y en el primero de los casos, si se reducir el capital o se
incrementar proporcionalmente.
12.4.2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin

en el patrimonio neto de la sociedad
Esta modalidad al igual que la anterior, es voluntaria e implica una devolucin

efectiva de dinero o especie a sus accionistas y mediante amortizacin de las mismas, a
diferencia de la modalidad anterior, sta no implica una devolucin del valor nominal
de las acciones, sino sobre el patrimonio neto de la sociedad, con esto obtendremos
un mayor valor de entrega efectiva a los accionistas.
De esta forma, Elas sostiene que en esta modalidad se devuelve al accionista un
valor mayor al nominal, lo que slo puede ocurrir si la sociedad tiene un patrimonio
155

CAPTULO 12
neto superior al capital social (debido a la existencia de beneficios, reservas o excedentes). Evidentemente la participacin en el patrimonio neto que se devuelve en
este caso al accionista incluye el valor nominal, con cargo al capital, ms una parte
de las reservas u otras cuentas del patrimonio neto (10).
12.4.3. La condonacin de dividendos pasivos

Esta modalidad de reduccin de capital podemos considerarla de carcter obligatorio cuando acontece que alguno de los socios llego a incumplir con la entrega de
su aporte.
Como se recordar el dividendo pasivo es aquella obligacin a la que est sujeto
el accionista de hacer el pago de las acciones que ha suscrito, de tal manera que el
artculo 78 de la LGS, establece que el accionista debe cubrir la parte no pagada
de sus acciones en la forma y plazo previstos por el pacto social o en su defecto
por el acuerdo de la junta general. Si no lo hiciere, incurre en mora sin necesidad
de intimacin.
As, al momento de constituir una sociedad, cada uno de los socios tiene la obligacin de pagar al menos el 25% de las acciones que ha suscrito, quedando el resto
pendiente de pago en la oportunidad que haya sido establecida de acuerdo con el
artculo 78 que citamos en el prrafo anterior.
Qu sucede, entonces, si el accionista no efectu el pago del dividendo pasivo?
En estos casos corresponder a la Sociedad: a) demandar judicialmente el cumplimiento
de la obligacin en el proceso ejecutivo (11), b) vender las acciones para recuperar las
aportaciones necesarias para obtener el total desembolso del capital social (12), c) si no
consigue vender, la sociedad se encuentra con la obligacin legal de reducir el capital
(10) ELAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 454.

(11) De acuerdo con Elas Laroza aunque la norma no establece expresamente cual es el ttulo que cuenta
con mrito ejecutivo para promover la accin, conforme al artculo 693 del Cdigo Procesal Civil,
entendemos que el documento que contenga el pacto social o la copia certificada del acta de la junta
en la que se acord el aumento de capital, deben ser admitidos por el Juez para iniciar el proceso.
ELAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 155.
(12) Segn el artculo 80 de la LGS cuando haya de procederse a la venta de acciones, la enajenacin
se verifica por medio de sociedad agente de bolsa y lleva consigo la sustitucin del ttulo originario
por un duplicado. En Espaa, por ejemplo, se permite la participacin de la venta a los notarios en
caso no se trate de una sociedad que cotice sus acciones, as el apartado 2 del artculo 45 Ley de
Sociedades Annimas seala que es la amortizacin de las acciones de los morosos y la consiguiente
reduccin del capital social para el supuesto de que la venta no haya podido efectuarse. La enajenacin
se verificar por medio de un miembro de la Bolsa si estn admitidas a negociacin en el mercado
burstil, o por medio de Notario, en otro caso. LEACH ROS, Mara Blanca. Op. cit , pp. 54-55.
156

CAPTULO 12
social. Esta obligacin legal tiene la nica finalidad de hacer corresponder la cifra del
capital social con el verdadero patrimonio social.
De tal manera, el artculo 80 de la LGS en su ltimo prrafo establece que cuando
la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta de comprador, las acciones no vendidas son anuladas, con la consiguiente reduccin de capital y quedan en
beneficio de la sociedad las cantidades percibidas por ella a cuenta de estas acciones,
sin perjuicio del resarcimiento por los mayores daos causados a la sociedad.
Tenemos, por ejemplo, que si una sociedad con veinte millones de soles en el
momento de su constitucin, tenga un capital suscrito de cinco millones y unos desembolsos no exigidos de quince millones (artculo 84 de la LGS). Llegado el plazo de
cumplimiento de la obligacin por los socios, la sociedad les exige los desembolsos
pendientes y si stos incumplen esta obligacin y pasan a convertirse en morosos sin
necesidad de intimacin en mora. Si la sociedad opta por vender las acciones y no
encuentra compradores, debe reducir el capital social a la cifra de cinco millones de
soles. Ello, reflejar, en consecuencia, el estado patrimonial de la sociedad frente a
terceros y hacia los propios accionistas.
12.4.4. El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio

neto disminuidos por consecuencia de prdidas
Esta modalidad, al igual que la condonacin del dividendo pasivo, se efecta de

manera obligatoria cuando por causas de prdidas el patrimonio neto es reducido en
50% el monto del capital.
As, conforme lo establece el artculo 220 de la LGS la reduccin del capital
tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan disminuido el capital en
ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido
superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se
realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la prdida, en cuanta que compense el desmedro (13).
(13) En el aspecto tributario debe tenerse presente lo sealado por la Administracin Tributaria en el Informe
N 013-2005-SUNAT/2B0000:
1. La reduccin del capital que se efecte hasta el importe del excedente de revaluacin y que no se
destine para cubrir prdidas conforme a la Ley General de Sociedades constituye dividendo gravado para efecto del Impuesto a la Renta, sea que se trate de una reduccin voluntaria o una reduccin de carcter obligatorio distinta a la contemplada en el inciso 4 del artculo 216 de la LGS.
2. Sin embargo, si la generacin y la capitalizacin del mencionado excedente se produjeron antes del
1 de enero del 2003, la reduccin del capital que se efecte luego de esta fecha no se encontrar
gravada como dividendo con el Impuesto a la Renta.
157

CAPTULO 12
12.4.5. Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del

capital
Mediante esta modalidad la LGS ha dejado plena libertad para que los socios establezcan una modalidad particular. As, en atencin al inciso quinto del artculo 215, se
requerir convocar a junta de accionistas para que se adopte el acuerdo de reduccin
del capital social, por ejemplo mediante la adquisicin por parte de la Sociedad de
las acciones ofertadas por el socio que desea retirarse de la sociedad, amortizando el
valor de dichas acciones con cargo al capital social.
As tambin, Salas acota que puede realizarse la reduccin del capital para el
incremento de las reservas voluntarias o la reserva legal, el cual se trata de una operacin contable en la que el capital disminuye y, en el mismo importe, se incrementa
cualquiera de esas dos cuentas (14).
Otro ejemplo, que nos seala el autor citado, y que habamos sealado en lneas
anteriores, es respecto a la reduccin y aumento simultneos, conocido como operacin
acorden, al respecto afirma que la prctica societaria ha reconocido la posibilidad
de que una sociedad que ha sufrido la prdida total de su capital decida, en acto
nico, la reduccin de su capital a cero y, sin solucin de continuidad, su elevacin
a un nuevo monto, mediante nuevos aportes (15). Es posible reconocer otros motivos,
igualmente vlidos, por los cuales se realiza una operacin acorden dentro de una
sociedad para la continuidad de la misma.
12.5. El derecho de oposicin
Es claro que cualquier tercero que celebra un contrato con una sociedad, necesita
saber cul es el patrimonio con el que puede responder dicha empresa en caso de
incumplimiento.
En dicha medida cuando se produce una reduccin de capital que implique una
entrega efectiva o devolucin de aportes a los socios, es claro que se afecta el derecho de los terceros. En este sentido, la LGS protege a los terceros acreedores con el
derecho de oposicin, de tal manera que pueden oponerse a que se lleve a cabo la
reduccin del capital social.
En estos casos no interesa, que el crdito del acreedor se encuentre a plazo o
condicin, igual goza del derecho de oposicin, si es que su deuda no se encuentra
debidamente garantizada.
Para ejercer este derecho, cualquier acreedor puede plantear su oposicin, dentro de los treinta das contados desde la fecha de la ltima publicacin del aviso de
reduccin de capital, luego del cual caduca dicho derecho. Para ello, a travs de un
proceso sumarsimo, se suspender la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad
158

CAPTULO 12
pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la
medida cautelar correspondiente.
Finalmente, el artculo 219 de la LGS, dispone que la reduccin del capital podr
ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta al control de la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, ha constituido fianza solidaria a favor de
la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes
de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir
su cumplimiento.
Como vemos, lo que busca este artculo es que a travs de una entidad financiera,
pueda garantizarse al acreedor, si ello puede obtenerse, no habra impedimento alguno
para realizar la reduccin del capital social, ya que la acreencia del acreedor se vera
plenamente garantizada.
Adquisicin de Acciones de propia emisin
Conforme a los numerales 3 y 4 del artculo 104 de la Ley General de Sociedades,
la sociedad puede adquirir a ttulo oneroso (comprar) sus propias acciones para
mantenerlas en cartera. En efecto, las acciones en estos casos pueden ser adquiridas
con cargo a beneficios y reservas libres, debiendo entenderse por los primeros a las
utilidades acumuladas o no distribuidas por la sociedad. Sobre las reservas libres,
stas constituyen aquellas respecto de las cuales, la sociedad tiene plena disponibilidad, por lo que se excluye a la reserva legal o cualquier otra que por mandato de
la ley no pueda ser distribuida. Para el caso de las reservas estatutarias, valer decir,
aquellas dispuestas por el estatuto, deber modificarse previamente ste para permitir
su libre disponibilidad (distribucin).
En ese orden, el numeral 3 del artculo 104 de la ley, seala que la sociedad puede
adquirir sus propias acciones, con cargo a beneficios y reservas libres, sin amortizarse
(entindase anulacin y extincin de las acciones), y sin reduccin de capital, con el
objeto de evitar un dao grave a la sociedad. La sociedad en este caso se encuentra
obligada a vender las acciones adquiridas (conservadas en cartera) en un plazo no
mayor de dos (2) aos.
De manera similar y aunque no pretenda evitar un dao grave, el numeral 4 dispone
que las acciones, pueden tambin ser adquiridas sin necesidad de amortizarlas, previo
acuerdo de la junta general de accionistas, lo que implica que no hay reduccin de
capital, conservando la sociedad las acciones en su activo (en cartera) hasta por un
plazo mximo de dos (2) aos.
En ambos casos, el valor de las acciones debe figurar en una cuenta especial del
balance, con la finalidad que los accionistas y terceros interesados se encuentren
debidamente informados acerca de la operacin efectuada.
Ahora bien, respecto del numeral 4, para la adquisicin por la sociedad de acciones de propia emisin, se deben cumplir con dos requisitos. En ese entendido, la
159

CAPTULO 12
adquisicin de acciones slo puede ser en un monto no mayor al diez (10%) del
capital suscrito, debiendo tratarse de acciones ntegramente pagadas, con el objeto
de evitar que se beneficie a aquellos socios que no hayan cancelado an la totalidad de sus dividendos pasivos (pago ntegro de la accin), a diferencia del supuesto
contemplado en el numeral 3 (dao grave), pues en dicho caso, con la finalidad de
evitar un perjuicio grave a la sociedad, se admite que la adquisicin pueda hacerse
respecto a acciones no pagadas en su integridad.
La exigencia sealada al inicio del prrafo anterior, tiene como objetivo que la adquisicin no implique una suerte de bloqueo sobre las decisiones de la junta general
o la especial (para determinadas clases de acciones), teniendo en cuenta que las
acciones en cartera no son vlidas para el cmputo de qurums y mayoras, quedando suspendido adems, el derecho al voto en las juntas, respecto a las acciones
que se mantienen en cartera.
El ltimo prrafo del artculo 104 de la Ley, resulta aplicable a ambos casos, sealando que durante el plazo en que las acciones se encuentren en poder de la
sociedad (el que no puede exceder de dos aos), quedan en suspenso los derechos
correspondientes a las mismas.
Se entiende por esto, que la suspensin se aplica genricamente a todos los derechos
inherentes a la accin, sean stos polticos (derecho a efectuar el voto en junta),
en cuyo caso la suspensin importa la prdida del derecho, pues evidentemente el
derecho no podr ser ejercitado en la oportunidad que corresponda (junta general o
especial realizada), o patrimoniales (derecho al dividendo o derecho de suscripcin
preferente en caso de aumento de capital). Ahora, si bien la sociedad no puede ejercer el derecho de suscripcin preferente respecto de las acciones que mantiene en
cartera, si puede transferir dicho derecho a terceros (negociacin de certificados).
De otro lado, las acciones adquiridas por la sociedad, no pueden ser computadas para
el clculo del qurum ni mayoras, por lo que para la determinacin de ello se debe
tomar en cuenta al resto de acciones que se mantienen en circulacin (en propiedad
de los accionistas). Lo dicho, significa que slo los titulares de las acciones que no
se mantienen en cartera, gozan del derecho de intervenir en las juntas generales
ejerciendo los derechos polticos que all se hacen valer. As, las acciones de stos
titulares se considerarn como el 100% para el cmputo de qurum y mayoras.
Las consecuencias legales de mantener las acciones en cartera por un tiempo mayor al dispuesto por la ley (2 aos), recaen en los administradores de la sociedad,
vale decir en los directores, gerentes y/o administradores, dependiendo de la forma
societaria adoptada, responden personal, ilimitada y solidariamente por los daos y
perjuicios que causen por no cumplir con esta obligacin impuesta por ley.
En efecto, los administradores de la empresa debern responder por los perjuicios que
pudieran sucederse contra los accionistas, terceros o la propia sociedad, por el hecho de
mantener acciones en cartera por ms tiempo del plazo legalmente permitido por la ley,
perjuicios que principalmente se traducen en la imposibilidad de sesionar vlidamente
la junta general de accionistas por la falta de qurum, incurriendo en una causal de
disolucin y liquidacin de la sociedad por continua inactividad de la junta.
160

CAPTULO 12
EL ACUERDO DE DESAPORTE INMOBILIARIO

El acuerdo de reduccin del capital social por el cual se desaparta un inmueble de la
sociedad para ser entregado exclusivamente a uno de lo socios, constituye un acuerdo
que debe ser adoptado por unanimidad de los titulares de las acciones suscritas con
derecho a voto, conforme lo exige el segundo prrafo del artculo 217 de la Ley General
de Sociedades.
Igualmente se debe cumplir con la publicidad exigida para este acto, en tal sentido se
procede a publicar tres avisos conteniendo el acuerdo de reduccin en el diario encargado de la insercin de los avisos judiciales de la jurisdiccin o, en el caso de Lima y
Callao en el diario oficial El Peruano y en otro de mayor circulacin.
Habiendo transcurrido al menos treinta das para que los acreedores expresen su oposicin, sin que ello haya ocurrido, se procede con formalizar la escritura pblica de
reduccin de capital social para efecto de su inscripcin en el Registro de Personas
Jurdicas de los Registros Pblicos.
Al respecto existe una confusin sobre el momento en que exactamente el socio ha
adquirido la propiedad plena del inmueble transferido por efecto del acuerdo de reduccin de capital social, pues al parecer son de la idea que el socio ya sera dueo de
los inmuebles desde la fecha del acuerdo y no en la fecha de la escritura pblica. Al
parecer, una desatenta lectura del artculo 218 de la Ley General de Sociedades llevara
a pensar esta ltima conclusin.
En el caso de la devolucin de aportes sociales (por efecto de la reduccin de capital),
el citado artculo seala:
Artculo 218.- Plazo para la ejecucin
()
Cuando la reduccin de capital importe la devolucin de aportes o la exencin de
dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razn de los aportes,
ella slo puede llevarse a cabo luego de treinta das de la ltima publicacin del
aviso a que se refiere el artculo anterior.
Jurdicamente clasificamos a este tipo de normas como normas prohibitivas, como su
propio nombre lo dice son aquellos preceptos que prohiben la realizacin de un acto,
distinguindolas de las normas imperativas, esto es, aquellas que sancionan legalmente una consecuencia legal (como sera sancionar el momento en que se transfiere
la propiedad).
Basta dar una reflexiva lectura al artculo 218 de la Ley General de Sociedades, para
advertir que, jurdicamente, ste se encuentra en el primer grupo (normas prohibitivas),
pues impide a la sociedad que pueda devolver el aporte al socio (ejecutar la reduccin
de capital), de manera inmediata, debiendo esperar al menos treinta das calendarios.
En ninguna parte de este artculo seala que transcurrido dicho plazo el socio adquiere
de pleno derecho y automticamente la propiedad del bien devuelto o desaportado,
sin admitir prueba en contrario (juris et de jure).
161

CAPTULO 12
En este sentido, resulta incorrecto concluir que transcurrido treinta das desde la ltima
publicacin del aviso de reduccin, se haya producido automticamente la transferencia
de los inmuebles desaportados, sin que el representante de la sociedad cumpla con su
obligacin legal de formalizar la escritura pblica del acuerdo.
Como hemos expresado, no es admisible sealar que, de la Ley General de Sociedades,
se desprenda que la transferencia de propiedad del inmueble haya operado a los treinta
das de publicado el ltimo de los avisos de reduccin, pues dicho plazo y fecha no da
certeza de la operacin, pues es legalmente permitido que la Junta General revoque o
suspenda el acuerdo de reduccin de capital con posterioridad a dichos avisos y, por lo
mismo, no opere la transferencia inmobiliaria a la cual se alude.
Ello es permitido, precisamente por que no se ha cumplido con la formalidad legal para
que se produzca el efecto traslativo (escritura pblica), de lo contrario tendramos una
situacin por el cual la sociedad (a travs de la revocacin o suspensin del acuerdo),
puede decidir unilateralmente sobre el patrimonio del socio (como extraerle un bien
de su propiedad), lo cual es falso. La sociedad puede dejar sin efecto el acuerdo de
reduccin, precisamente por que este acuerdo no ha surtido efectos.
La sociedad tiene el derecho de revocar sus acuerdos en tanto no se hayan ejecutado, por
lo que es errado afirmar transcurrido 30 das desde la publicacin de aviso de reduccin
de capital, haya operado la transferencia, per se, automticamente.
Formalidad ad-solemnitatem del acuerdo de reduccin del capital
Como es fcil advertir, para el Derecho no es serio establecer que los actos jurdicos
surten efectos a partir del cmputo de un plazo partiendo de determinados eventos, pues
ello involucrara una inseguridad jurdica total y evidente, al no tener un documento
pblico con fecha cierta.
La fecha cierta es una elemento indispensable en operaciones societarias (y jurdicas en
general) para poder determinar la situacin patrimonial de la sociedad, la responsabilidad
de los gerentes, considerar los plazos de caducidad, entre otros aspectos. Es por ello
que la Ley General de Sociedades establece a lo largo de su articulado la imposicin
de cumplir con la formalidad de la escritura pblica para decir que a partir de su otorgamiento es que el acto societario surte efectos jurdicos erga omnes.
Efectivamente, el artculo 5 de la Ley General de Sociedades consagra el Principio de
la Formalidad Ad-Solemnitatem, es decir, que cuando la ley impone una formalidad
establecida, el acto no surte efecto si es que no se cumple con dicha formalidad (que
en el presente caso sera la escritura pblica) (1). El citado artculo seala:
Artculo 5.- Contenido y formalidades del acto constitutivo
La sociedad se constituye por escritura pblica, en la que est contenido el pacto
social, que incluye el estatuto. Para cualquier modificacin de stos se requiere la
misma formalidad (Subrayado nuestro).
162

CAPTULO 12
La reduccin del capital involucra necesariamente la modificacin del estatuto social,

por lo que es imperativo cumplir con la formalidad de la escritura pblica, para sealar
que el mencionado acuerdo surta efectos traslativos.
Mas an, debemos tener en cuenta que el artculo 38, sanciona con nulidad los acuerdos
de la Junta General de Accionistas que no cumplen con la formalidad (ad-solemnitatem)
prescrita por la ley. As, los citados artculos sealan:
Artculo 38.- Nulidad de acuerdos societarios
Son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de
publicidad prescritas ().
Es decir, que cualquier socio o tercero perjudicado podra solicitar la nulidad de la
transferencia de la propiedad, ya realizada (por ejemplo, la entrega de inmuebles), sin
que se haya cumplido previamente con formalizar la escritura pblica de reduccin del
capital por la cual se adjudica dichos bienes.
Ahora bien, hay quienes pueden sealar que esta transferencia opera por el simple
acuerdo en acta de Junta General de Accionistas, sealando como base el artculo 135
de la Ley General de Sociedades, lo cual conviene precisar. Cuando el artculo 135
de la Ley General de Sociedades menciona que el acta tiene fuerza legal desde su
aprobacin, lo hace en el sentido de sealar que este acto privado obliga a todos los
firmantes (mas no a los socios que no suscribieron dicha acta o a terceros), de tal forma
que si los firmantes se negaran a otorgar escritura pblica para formalizar el acuerdo de
reduccin, el socio o tercero con legtimo inters puede solicitar judicialmente dicho
cumplimiento a los suscriptores del documento, lo cual guarda concordancia con lo
estipulado expresamente en el artculo 15 de la citada ley (2).
Entonces tenemos que el simple acuerdo no produce la transferencia del desaporte a
favor del socio a quien se le reembolsar su aporte, sino que se requiere cumplir con la
forma prescrita por la ley, es decir, la escritura pblica es la formalidad ad-solemnitatem
consagrada por el artculo 5 de la Ley General de Sociedades, dado que sanciona con
nulidad su incumplimiento en el artculo 38. Una vez cumplida con esta formalidad
solemne, recin tiene validez el acuerdo de reduccin del capital social, no pudiendo
ser cuestionada su validez o nulidad pues se ha observado la formalidad prescrita, en
concordancia con lo sealado en el artculo 140 del Cdigo Civil:
Artculo 140.- El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada s crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
()
4. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Oportunidad de la transferencia de la devolucin del aporte
La escritura pblica es una formalidad obligatoria, ad-solemnitatem, documento pblico (3)
y que otorga fecha cierta al acuerdo societario.
163

CAPTULO 12
Todos estos elementos son necesarios para saber con certeza el momento en que un
bien inmueble abandona el patrimonio de una sociedad para ingresar al patrimonio de
otra persona y viceversa, siendo la escritura pblica la formalidad impuesta por ley que
determina el momento en que tiene validez el acuerdo y, por lo tanto, surte efecto la
transferencia del bien.
Ratificando lo sealado tenemos al artculo 25 de la Ley General de Sociedades, que
regula lo concerniente a la entrega de bienes inmuebles, expresando lo siguiente:
'Artculo 25.- Entrega de aportes no dinerarios
La entrega de bienes inmuebles aportados a la sociedad se reputa efectuada al
otorgarse la escritura pblica en la que conste el aporte.
La transferencia inmobiliaria dentro de una operacin societaria opera en la fecha del
otorgamiento de la escritura pblica, no antes ni despus. Es por ello, que la fecha en
que la sociedad otorga la escritura pblica de reduccin de capital, es el momento
cierto en que se transfiere la propiedad del inmueble a favor del socio por efecto de la
reduccin del capital social.
De igual forma que un inmueble puede ser aportado al capital social, se puede efectuar un desaporte del mismo, siendo que ambos actos societarios (aporte y reduccin)
requieren de escritura pblica y que la transferencia de los mismos opera en la fecha
en que es otorgada dicha escritura, no existiendo razn valedera para establecer un
tratamiento legal diferenciado para la transferencia de un inmueble dentro del marco
legal societario.
En la prctica vemos que existe confusin generada por el hecho que no se encuentra
literalmente recogida por la Ley General de Sociedades el supuesto de transferencia
de propiedad en una operacin de reduccin inmobiliaria del capital social, lo
cual no significa que la formalidad de sta sea distinta a la forma en que se ejecuta
la transferencia mediante aporte al capital, pues la Ley General de Sociedades no
regula casos especficos sino los aspectos generales importantes dentro de la vida
societaria.
Conclusiones
1. El acuerdo de reduccin de capital social es un acto solemne que requiere el cumplimiento obligatorio de la celebracin de una escritura pblica para que tenga validez,
conforme al artculo 5 de la Ley General de Sociedades y el inciso 4 del artculo
140 del Cdigo Civil.
2. El incumplimiento de la formalidad establecida es causal de nulidad, sancionada por
el artculo 38 de la Ley General de Sociedades.
3. El artculo 218 de la citada norma, no establece el momento en que opera la devolucin de los aportes sino la prohibicin de que sta pueda ser ejecutada antes de
los treinta das de publicado el ltimo aviso del acuerdo de reduccin.
164

CAPTULO 12
4. En tanto no se otorgue la escritura pblica de reduccin de capital, no surte efectos

la devolucin del aporte al socio y, por lo mismo, el acuerdo de reduccin puede
ser dejado sin efecto por la propia sociedad.
5. Al momento de otorgarse la escritura pblica es que opera las transferencias inmobiliarias, lo cual es recogido literalmente por la Ley General de Sociedades en su artculo
25 para el caso del aporte social. Pero ello no es ms que la ratificacin de la regla
de que con el otorgamiento de la escritura pblica (formalidad ad-solemnitatem), es
que recin tiene validez y surte efecto el acuerdo societario y, por lo mismo, es que
recin opera la devolucin del aporte que pudiera contener dicho acuerdo.
(1) La Formalidad Ad-Solemnitatem se distingue de la Formalidad Ad-Probationem, por que en este ltimo
supuesto, el cumplimiento de la formalidad es slo un medio de prueba, o sea que la formalidad no
es un elemento esencial para que tenga validez el acto en cuestin. Por el contrario los actos adsolemnitatem son nulos e inexistentes hasta que no se cumpla con la adoptar la forma exigida
por ley.
(2) Igualmente debe precisarse que todo documento privado, como es un acuerdo societario o un contrato, slo surte efecto entre las partes y no surte ningn efecto a terceros si es que no tiene una fecha
cierta (conforme al artculo 245 del Cdigo Procesal Civil). En el caso societario, el socio es jurdicamente un tercero, pues es una persona distinta a la sociedad. La sociedad es una persona jurdica
que expresa su voluntad de manera colectiva adoptando acuerdos en Junta General de Socios, pero
dicho acuerdo es una sola voluntad unilateral privada que requiere de una formalidad pblica.
(3) El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 235 seala lo siguiente:
Artculo 235.- Documento Pblico:
Es documento pblico:
()
2. La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario pblico, segn la ley de
la materia.
165

CAPTULO 13
CAPTULO 13
Los acuerdos de Fusin y Escisin
13.1. REORGANIZACIN Y CONCENTRACIN DE EMPRESAS

El desarrollo de la actividad econmica impulsa a las empresas a reorganizar y/o
transformar su estructura corporativa interna, a fin de adaptarse eficientemente a los cambios que son consecuencia de una economa de mercado en un mundo globalizado.
La necesidad de reducir los costos de produccin, ampliar la presencia en el
mercado, captar mayores capitales de financiamiento, conseguir inversionistas o
socios estratgicos, valerse de nuevos canales de distribucin, consolidar la imagen
empresarial, lograr mayores niveles de competencia o acogerse a beneficios tributarios, son algunos de los motivos por los cuales las empresas tienden a adoptar, en su
oportunidad, cierta forma de reorganizacin o concentracin empresarial, para lo cual
debern de ejecutar determinados procedimientos mercantiles, los mismos que son
expuestos a continuacin.
La reorganizacin y concentracin de las sociedades y empresas tiene por principal
objetivo hacerlas ms eficientes y competitivas, siendo necesario, para ello, valerse de
una diversidad de operaciones y figuras mercantiles dependiendo de los requerimientos
empresariales, dado que no existe mecanismo nico para todas las empresas.
Cuando nos referimos a reorganizacin estamos aludiendo al acuerdo por el cual
una persona jurdica cambia (se transforma) a un tipo distinto de persona jurdica o que
en todo caso se divide o se unifica con alguna otra. Por otra parte, la concertacin de
empresas es entendida como la integracin (horizontal y/o vertical) de distintos agentes
empresariales en el que, a diferencia de la reorganizacin, no alteran su personalidad
jurdica pues mantienen su independencia corporativa. Como puede inferirse existen
distintas formas de lograr la reorganizacin y concertacin de empresas, siendo incluso
que en algunos casos un mismo acto puede ser considerado, a la vez, tanto una forma
de reorganizacin como un medio de concentracin de algn grupo de empresas,
como, por ejemplo, suele ocurrir con la fusin.
Actualmente existen diversos mecanismos legales que fomentan la reorganizacin
y la concentracin de empresas, entre los principales tenemos los siguientes:
167

CAPTULO 13
La fusin, por absorcin o por incorporacin.

La escisin, propia o total e impropia o parcial.
La reduccin del capital.
La adquisicin de acciones, usualmente por oferta pblica de adquisicin (OPA).
La asociacin en participacin.
El consorcio.
La sindicacin de acciones.
La constitucin de una sociedad holding.
La compraventa y arrendamiento de empresas.
13.2. LA FUSIN DE SOCIEDADES

La fusin es el ms importante mecanismo de reorganizacin y concentracin de
empresas, siendo definida como la operacin por la cual los patrimonios de dos o ms
personas jurdicas (sociedades y empresas) se unifican en un solo patrimonio y en una
sola persona jurdica, de tal forma que en vez de coexistir varios entes corporativos,
existir en lo sucesivo uno solo.
En el Per la fusin como operacin mercantil se encuentra regulada en la LGS (1)
por lo que se habla de fusin de sociedades cuando en virtud de un convenio, dos o
ms de stas, en un solo acto, transfieren la totalidad de su patrimonio (en bloque y a
ttulo universal) a una nueva sociedad (fusin por incorporacin) o a una preexistente
(fusin por absorcin), generando con ello la extincin de las transferentes y, en su
caso, la entrega o atribucin en contraprestacin de partes sociales de la sociedad
adquirente a los socios de las que se extinguen (2).
La fusin es, pues, la unificacin de sociedades que opera en bloque y a ttulo
universal (in universum ius) respecto de su patrimonio, por lo que cabe puntualizar
que esta transmisin en bloque y a ttulo universal de patrimonios a la nueva sociedad,
implica la transmisin de activos y pasivos. Patrimonio es el conjunto, es activos y
tambin pasivos (3).
Debe tenerse presente que existen excepciones a la transmisin en bloque del
patrimonio de las empresas fusionadas, as lo ha advertido Alonso Morales Acosta (4),
(1) Del Artculo 344 al 366.
(2) Manual Societario, Ed. Economa y Finanzas, Lima, 1998, pg. 502. Vase tambin: Morales Acosta,
Alonso. Concentracin empresarial: fusin, escisin y otras formas de reorganizacin de sociedad.
En: Nuevo Derecho Societario, Ed. Universidad de Lima Fondo de Desarrollo Editorial, Lima, 1998,
pg. 93.
(3) Beaumont Callirgos, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades, Ed. Gaceta
Jurdica, Lima, 1998, pg. 599.
(4) Morales Acosta, Alonso, op. cit., pg. 95.
168

CAPTULO 13
cuando manifiesta que existen ciertos bienes que, por aplicacin de los artculos 1218
y 1363 del Cdigo Civil (referidos a los herederos), escapan a esta sucesin universal.
Entre stos tenemos: a) derechos personalsimos; b) las obligaciones que la sociedad
extinta deba cumplir personalmente segn pacto o por la ndole de la prestacin (artculo 1766 del Cdigo Civil); c) los derechos y obligaciones cuya transmisin prohibe
la ley, ste es el caso regulado en el artculo 108 de la Ley de Impuesto a la Renta,
TUO aprobado por Decreto Supremo N 179-2004-EF, en el que se establece que no
podrn ser transmitidos los beneficios conferidos a travs de los convenios de estabilidad
tributaria, a alguna de las partes intervinientes en la fusin salvo autorizacin expresa
de la autoridad administrativa correspondiente, previa opinin tcnica de la SUNAT;
y d) los derechos y obligaciones cuya transmisin prohibe el mismo contrato.
En suma, conviene resaltar que con la fusin de empresas se logran ciertos objetivos
y se alcanzan determinados beneficios, los mismos que son detallados por Elas Laroza (5):
a) El objetivo de reduccin de costos se logra de manera ms acabada a travs de
un proceso de fusin, permitiendo la eliminacin total de las estructuras jurdicas
de varias sociedades y la subsistencia de una sola.
b) Se elimina el problema de los sistemas de garantas mutuas, siempre costosas,
que son indispensables en los grupos de sociedades o en el manejo a travs de
holdings.
c) Se elimina la necesidad de invertir ingentes recursos propios en la adquisicin directa de acciones o participaciones, necesaria para adquirir el control societario en
las concentraciones en que subsiste la independencia de las personas jurdicas.
d) En la sociedad fusionada no se producen las incompatibilidades y conflictos propios
de los miembros de los rganos sociales de las distintas sociedades de un grupo.
e) Con la fusin, al desaparecer la diversidad de las personas jurdicas, se evitan
problemas de incumplimiento formal de las disposiciones de libre competencia.
13.3. CLASES DE FUSIN SOCIETARIA
Conforme lo establece la LGS en su artculo 344, la fusin se produce a travs
de dos formas, por incorporacin o por absorcin.
a) Fusin por incorporacin: Se produce cuando se fusionan dos o ms sociedades
para constituir una nueva sociedad incorporante originando la extincin de la
(5) Elas Laroza, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades. Obra completa,
Ed. Normas Legales, Trujillo, pg. 739.
169

CAPTULO 13
personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque

y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad.
b) Fusin por absorcin: Se hace efectiva mediante la absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente originando la extincin de la personalidad
jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume,
a ttulo universal y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.
Esta clasificacin slo tiene relevancia en cuanto a la formalidad, dado que en el
fondo no revisten mayor diferencia, en ambos casos se unifica el patrimonio de
la empresa en una sola sociedad, consecuentemente los socios o accionistas de
las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones
como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en
su caso.
13.4. EL PROCEDIMIENTO LEGAL
Procede la fusin de empresas del mismo tipo societario (p.e. la fusin entre dos
o ms sociedades annimas) o de tipos distintos (p.e. la fusin de una sociedad annima con una sociedad comercial de responsabilidad limitada), lo cual tambin puede
involucrar la transformacin de sociedades.
De igual forma, es permitida la fusin de una sociedad con personas jurdicas
que no lo son (p.e. entre una asociacin civil y una sociedad comercial de responsabilidad limitada); de la misma manera procede la fusin de dos o ms empresas
individuales de responsabilidad limitada (E.I.R.L) siempre que stas pertenezcan a
un mismo titular.
La fusin de las sucursales de personas jurdicas no domiciliadas en el pas,
tambin es procedente siempre que se fusionen sus casas matrices u oficinas principales en el extranjero; igualmente, es posible la fusin de una o ms sucursales de
personas jurdicas no domiciliadas y una persona jurdica domiciliada, si es que est
precedida de la fusin de la respectiva matriz con la persona jurdica establecida
en el Per (6).
Para efectuar esta operacin mercantil se debe cuidar con cumplir determinados
actos legales, los cuales no slo tienen por objeto una adecuada reorganizacin, sino
tambin salvaguardar los derechos de los socios, en particular de los minoritarios y de
terceros como los acreedores.
(6) Medrano Cornejo, Humberto. Impuesto a la renta y reorganizacin de sociedades y empresas.

En: Ius et Veritas N 20, Lima julio, 2000, pg. 312.
170

CAPTULO 13
13.4.1. Etapa de negociacin

El proceso de fusin comienza con las negociaciones previas que realizan las
empresas a fusionarse, las tratativas forman parte del proceso de fusin, pues sobre la
base de ellas las empresas analizan los costos y beneficios que esperan de este acto
corporativo.
La nueva LGS recogiendo los criterios de la denominada teora contractualista
considera a la etapa de negociacin dentro del proceso fusin de las sociedades, pues
concepta que este mecanismo mercantil es un acto complejo que no slo comprende
un acto de naturaleza corporativista, sino que tambin se extiende a la negociacin
previa.
Le toca a los miembros del directorio o a las personas encargadas de la administracin de las sociedades el encausar las negociaciones, las cuales finalmente producirn, si se llega a un acuerdo satisfactorio para las partes, un contrato de fusin, el
mismo que contiene el proyecto de fusin que deber ser aprobado por cada una de
las sociedades participantes de la operacin.
13.4.2. Proyecto de fusin

El proyecto de fusin debe elaborarse conteniendo esencialmente los siguientes
aspectos:
La denominacin, domicilio, capital y datos de inscripcin en el registro de las
sociedades participantes.
La forma de fusin.
La explicacin del proyecto de fusin, aspectos jurdicos, econmicos, criterios
de valorizacin empleados para la determinacin de canje entre las respectivas
acciones o participaciones de las sociedades sujetas a la fusin.
El nmero y clase de acciones o participaciones que la sociedad incorporante o
absorbente debe emitir o entregar.
Las compensaciones complementarias (7), si fuere necesario.
(7) La racionalidad [de las compensaciones] (...) puede explicarse por el hecho que es posible que accionistas mayoritarios de la sociedad mantengan relaciones comerciales particulares con la empresa que
deben ser reconocidas de alguna manera. Por ejemplo, pueden existir garantas reales o personales de
los accionistas frente a instituciones financieras, propiedad cruzada en diversas empresas subsidiarias
o vinculadas, contratos de gestin, etc. Debe admitirse que esta va puede ser tambin utilizada para
pagar la prima de control a un grupo de accionistas y no al resto. Salinas, Sergio. La regulacin del
mercado pblico de adquisiciones de control societario: El tratamiento de las adquisiciones indirectas
en el Per. En: Revista Themis, N 40, Lima, 2000, pg. 97.
171

CAPTULO 13
El procedimiento de canje de ttulos, de ser el caso.

La fecha prevista para su entrada en vigencia.
Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones.
Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si las hubiere (due dilligence).

El directorio de cada una de las sociedades que participa en la fusin aprueba,
con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto
de fusin.
En el caso de sociedades que no tengan directorio (como p.e. la sociedad comercial
de responsabilidad limitada, sociedad annima cerrada sin directorio o la sociedad civil)
el proyecto de fusin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas
de la administracin de la sociedad.
Ambos casos, implican la obligacin de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier
acto, contrato o traccin que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar
significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha
de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes convocadas para
pronunciarse sobre la fusin.
13.4.3. Acuerdo social de fusin

Luego de aprobado el proyecto de fusin por parte del directorio o por el rgano
encargado de la administracin social, debe procederse a efectuar la convocatoria a
junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el
proyecto de fusin publicando el aviso de convocatoria por cada sociedad participante, con no menos de diez (10) das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la
junta o asamblea.
Desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe
poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de
derechos de crdito o ttulos especiales, en su domicilio social los siguientes documentos:
a) El proyecto de fusin.
b) Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes.
c) El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o el de las
modificaciones respecto de la sociedad absorbente.
d) La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las sociedades participantes.
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CAPTULO 13
La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes aprueba

el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se acuerden y fija una
fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. Desde esta fecha cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son
asumidos por la sociedad absorbente o incorporante.
Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la
inscripcin de la escritura pblica en el Registro de Personas Jurdicas respectivo.
13.4.4. Publicaciones

Cada uno de los acuerdos de fusin se publican por tres (3) veces, con cinco (5)
das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente
o conjunta por las sociedades participantes.
Las sociedades que domicilien en las provincias de Lima y Callao, deben publicar
el aviso del acuerdo de fusin en el diario oficial El Peruano y en otro diario de mayor
circulacin, por su parte las sociedades que domicilien fuera de estas provincias debern hacer las publicaciones en el peridico encargado de la insercin de los avisos
judiciales en la localidad.
El plazo para el ejercicio del derecho de separacin del socio empieza a contarse
a partir del ltimo aviso de la correspondiente sociedad.
13.4.5. Balances: de cierre y de apertura

Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin formula un balance al da
anterior de la fecha de entrada en vigencia de sta. La sociedad absorbente o incorporante,
en su caso, formula un balance de apertura al da de entrada en vigencia de la fusin.
Los balances referidos deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de
treinta das, contados a partir de la fecha de entrada en vigencia de la fusin.
La LGS establece que los balances no requieren ser insertados en la escritura pblica, con ello se elimina una formalidad que trajo complicaciones a los procesos de
reorganizacin de sociedades, en contrapartida se ha estipulado la obligacin de poner
a disposicin de los socios y terceros interesados estos documentos contables, en el
domicilio de la sociedad, por sesenta (60) das calendarios, luego del plazo mximo
de su elaboracin.
13.4.6. La escritura de fusin

La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta
(30) das, contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo de los avisos
173

CAPTULO 13
de los acuerdos de fusin, si no hubiera oposicin de los acreedores. Si la oposicin hubiese sido notificada dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga
una vez levantada la suspensin o concluido el proceso que declara infundada la
oposicin.
La escritura pblica de la fusin deber contener lo siguiente:
a) Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes.
b) El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto
social y del estatuto de la sociedad absorbente.
c) La fecha de entrada en vigencia de la fusin.
d) La constancia de la publicacin de los avisos de los acuerdos de fusin.
e) Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.
13.4.7. Derecho de separacin del socio

El tema del derecho de separacin del socio en el caso de reorganizacin de empresas es harto polmico. Elas Laroza, destacado miembro de la Comisin Redactora
de la Nueva Ley General de Sociedades, era de la opinin que el derecho de separacin
no debe subsistir para los casos de fusin y escisin de sociedades (8), luego consider
que su inclusin en la regulacin societaria es acertada, por afectar trascendentalmente
la estructura, los socios y los patrimonios de las personas jurdicas participantes (9). El
referido derecho constituye un freno a un eventual abuso de las mayoras en contra
de los socios minoritarios, sin embargo, en contraposicin se argumenta que no cabe
subordinar el inters social al inters individual (10).
El derecho de separacin slo lo puede ejercer el socio que en junta o asamblea
hubiese hecho constar su posicin contraria al acuerdo de fusin, el ausente, el que
haya sido ilegtimamente privado de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto.
Se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad hasta el dcimo da
siguiente a la fecha de publicacin del aviso del acuerdo de fusin.
Las acciones o participaciones sociales de quienes ejerzan su derecho de separacin
se reembolsan al valor que acuerden el socio y la sociedad, al valor de cotizacin o
al valor en libros, de ser el caso.
(8) Elas Laroza, Enrique. La fusin y escisin de sociedades. En: Temas Societarios, Tomo 1, materiales
de lectura Maestra en Derecho Empresarial, Universidad de Lima, 1998, pg.113.
(9) Elas Laroza, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ibidem, pg. 722.
(10) Beaumont Callirgos, Ricardo, op. cit. pg. 613.
174

CAPTULO 13
13.5. LA EScisin societaria

Cuando una empresa por efectos de crear ms eficiencia en sus actividades econmicas y evitar problemas de agencia, realiza escisiones societarias con el fin de
concentrar sus actividades empresariales, es decir separa, divide, o retira parte o la
totalidad de su patrimonio para transferirlo a otra u otras sociedades, pudiendo conservar un bloque patrimonial para seguir desarrollando actividades comerciales o bien
realizar la extincin de la sociedad.
En nuestra legislacin, la escisin se encuentra regulada en los artculos 367 al
390 de la Ley General de Sociedades, la cual justamente es su artculo 367 seala
que Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para
transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo
los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.
De acuerdo con algunos autores (11), la escisin suele presentarse como una alternativa jurdica para conseguir la reestructuracin econmica de la sociedad y alcanzar,
por ejemplo, la desconcentracin y especializacin de la empresa, ya que asume que
la desconcentracin del riesgo econmico empresarial en varias unidades jurdicas
facilita una mayor flexibilidad y adecuacin de la financiacin de las explotaciones
separadas y que la especializacin permite la realizacin de actividades econmicas
con mayor eficiencia.
Sin embargo, la escisin presenta numerosas razones por las cuales se puede
llevar a cabo, entre ellas, Beaumont (12) anota que la escisin persigue la solucin de
conflictos internos entre los diferentes grupos de socios de la sociedad, como una
opcin a la liquidacin de la misma, as tambin es la solucin a un crecimiento
exagerado o imprudente de las unidades o conjuntos empresariales, o bien, como ya
habamos adelantado, responde a la necesidad de la empresa de la especializacin
de las distintas actividades que realiza la empresa, separando cada una de ellas en
unidades econmica y jurdicamente independientes, entre otras razones.
13.6. Modalidades de Escisin
Existen bsicamente dos modalidades de escisin total y la escisin parcial, las
cuales analizaremos seguidamente:
(11) ISRAEL LLAVE, Luz y Alfredo FILOMENO RAMREZ. La Fusin y la Escisin en la Nueva Ley General
de Sociedades: Alguna aproximaciones. En: Tratado de Derecho Mercantil, Tomo I, Derecho Societario,
Gaceta Jurdica, Lima - 2003. Pg. 1180.
(12) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Gaceta
Jurdica. Lima, 1998. Pg. 626.
175

CAPTULO 13
13.6.1 La Escisin Total

La denominacin de escisin total, tambin llamada escisin propia, se origina
en el hecho que entraa necesariamente la extincin de la personalidad jurdica de
la sociedad escindida (13). De acuerdo con el artculo 367 de la LGS seala que este
tipo de escisin es la divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos
o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos
por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce
la extincin de la sociedad escindida.
De esta forma, el citado artculo nos habla de hasta tres formas de escisin total
que pueden existir, la primera de ellas la escisin total por constitucin en donde los
bloques patrimoniales segregados originan la constitucin de una nueva sociedad; la
segunda es la escisin total por absorcin, en la que los bloques patrimoniales segregados
pasan a ser absorbidos por sociedades preexistentes, y finalmente tenemos la escisin
total mixta, en el que uno de los bloques patrimoniales escindidos forma una sociedad
nueva, y otro pasa a formar parte del patrimonio de una sociedad preexistente.
13.6.2. La Escisin Parcial

La denominacin de escisin parcial o impropia, tiene como caracterstica principal que la sociedad escindida no llega a extinguirse, a diferencia de la escisin total,
por lo que seguir con sus actividades econmicas. Al respecto el artculo 367 inciso
2 de la LGS seala que la segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una
sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son
absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida
ajusta su capital en el monto correspondiente (14).
Al igual que la escisin total, la escisin parcial tiene tres modalidades en las que
se puede dar: i) la escisin parcial por constitucin, en este caso los bloques patrimoniales segregados crean nuevas sociedades, ii) la escisin parcial por absorcin, en esta
situacin los bloques patrimoniales segregados se transfieren a sociedades preexistentes,
(13) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales, Trujillo, 2000. Pg. 794.
(14) Debe tenerse en cuenta que para la Administracin Tributaria, segn el Informe N 036-2007SUNAT/2B
0000 El ajuste de capital originado como consecuencia de una escisin parcial, en caso de la transferencia de uno o ms bloques patrimoniales con un valor neto positivo, implica una reduccin de
capital que, de efectuarse dentro de los cuatros ejercicios gravables siguientes al ejercicio en el cual se
realiz la reorganizacin societaria, origina que se presuma sin admitir prueba en contrario que existe
una distribucin de la ganancia a que se refiere el numeral 2 del artculo 104 y el artculo 105 del
TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, ganancia que resultar gravada con el citado Impuesto.
176

CAPTULO 13
y iii) la escisin parcial mixta, en la que un bloque patrimonial pasa a constituir una
nueva sociedad, y otro bloque patrimonial se transfiere a una sociedad preexistente.
Cabe precisar que en la escisin parcial no se produce la extincin de la sociedad
escindida, con lo que tiene que ajustar su capital, esto quiere decir, como indican
Ramrez e Israel (15) que como consecuencia de la segregacin del bloque patrimonial
es una escisin parcial, pueden generarse los siguientes efectos en el patrimonio de la
sociedad escindida: i) puede verse disminuido, en la medida en que el bloque patrimonial transferido tenga un valor neto positivo (la sociedad escindida habra perdido
ms activos que pasivos); ii) puede verse incrementado si es que el bloque patrimonial
transferido tiene un valor neto negativo (la sociedad escindida se estara desprendiendo
de ms pasivos que activos); o iii) puede no variar en la medida en que el valor del
bloque patrimonial transferido sea cero (es decir, igual valor de activos y pasivos).
En el primer caso, de acuerdo con los autores citados, lo normal es que la sociedad
escindida tenga que disminuir su capital social en el monto correspondiente al valor
neto del bloque patrimonial transferido; mientras que en el segundo caso se podra
eventualmente generar un aumento de capital en la sociedad escindida en el monto
correspondiente al supervit generado. En ese sentido, concluyen dichos autores, que
la posibilidad de que la cifra del capital social de la sociedad escindida pueda ser
disminuida o aumentada como consecuencia de la escisin parcial, sera una de las
razones por las que la LGS habra utilizado el trmino ajuste, pues ste dara cabida
a ambas alternativas.
13.6.3. El bloque patrimonial
Hasta este momento hemos estado refirindonos a la escisin de sociedades como
la transferencia de un bloque patrimonial que realiza una sociedad escindida ya sea para
formar una nueva sociedad o bien para transferirla a una sociedad preexistente, pero en
qu consiste este bloque patrimonial, para ello cabe citar el artculo 369 de la LGS, el
cual seala lo siguiente:
Artculo 369.- Definicin de bloques patrimoniales
Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial:
1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida;
2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida; y,
3. Un fondo empresarial.
(15) ISRAEL LLAVE, Luz y Alfredo FILOMENO RAMREZ. Op. Cit. pg. 1191.
177

CAPTULO 13
De la definicin dada por el artculo citado, se desprende tres supuestos a considerar sobre el bloque patrimonial.
El primero de estos, es el activo o conjunto de activos de la sociedad escindida, ntese aqu que se hace referencia exclusivamente a activos de la empresa y no ha pasivos,
por lo que el bloque patrimonial segregado en este caso siempre ser positivo, pueden
tratarse de un vehculo, una marca o bien un conjunto de bienes que formen una unidad
de produccin o comercializacin.
Por otra parte, tenemos uno o ms activos y uno o ms pasivos, en este caso, tenemos que se transfiere al menos un activo junto con un pasivo, as el valor neto que
se transfiere puede ser positivo, negativo o neutro, segn corresponda.
Finalmente, se tiene al fondo empresarial, la cual no existe an norma legal que
la defina, solamente existe un concepto esbozado en el proyecto de Ley Marco del
Empresariado, en que seala que el fondo empresarial es el conjunto de bienes y
derechos organizados por una o ms personas naturales o jurdicas, destinado a la
produccin o comercializacin de bienes o a la prestacin de servicios (16).
De acuerdo con Hernndez Gazzo al no existir a la fecha una definicin legal de
fondo empresarial en el Per y tomando en cuenta lo que el proyecto seala, as como
lo que se conoce como hacienda mercantil, fondo de comercio o establecimiento en
doctrina y legislacin comparada, consideramos que este tercer supuesto de bloque
patrimonial, en trminos latos, puede ser reconducido hacia una definicin como la de
los incisos 1 y 2 del artculo 369 de la LGS, pero complementada con la idea de que
esos activos o esos activos y pasivos, segn sea el caso, estn vinculados entre ellos y
afectado a la realizacin de una lnea de negocio, actividad empresarial o unidad de
produccin, comercializacin o servicios (17).
13.7. El procedimiento de la Escisin
13.7.1 El acuerdo de escisin

Para el acuerdo de la escisin de una empresa se debe regir bajo los mismos requisitos establecidos en la LGS y en el estatuto de las sociedades participantes para la
modificacin de su pacto social y estatuto.
(16) Ley Marco del Empresariado. Anteproyecto y Exposicin de motivos. Publicado el 06 de mayo de 1999
en el Diario Oficial El Peruano.
(17) HERNNDEZ GAZZO, Juan Luis. Apuntes sobre reorganizacin simple en la Legislacin Peruana. En:
Tratado de Derecho Mercantil, Tomo I, Derecho Societario, Gaceta Jurdica, Lima - 2003. Pg. 1215.
178

CAPTULO 13
13.7.2 El Proyecto de Escisin

La responsabilidad de la aprobacin del proyecto de escisin recae sobre el
directorio de las empresas que participan en la escisin, con el voto favorable de la
mayora absoluta de sus miembros, en caso que las sociedades no tengan directorio,
el referido proyecto ser aprobado por la mayora absoluta de las personas encargadas
de la administracin de la sociedad.
El proyecto de escisin debe contener al menos lo siguiente:
1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de
las sociedades participantes;
2. La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante;
3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la relacin
de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades que
participan en la escisin;
4. La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan
a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin;
5. La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de
las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias;
6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por la nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades
beneficiarias, si lo hubiere;
8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso;
9. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
10. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones;
11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes,
si los hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y,
13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar.
Debe tomarse en cuenta que la aprobacin del proyecto trae como obligacin de
la empresa escindida de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que
llegue a comprometer tanto la aprobacin del mencionado proyecto como el proceso
de escisin, como tambin puede alterar de manera significativa la relacin de canje
de las acciones o participaciones, esto se extiende hasta la fecha de las juntas generales
o asambleas de las sociedades convocadas para pronunciarse sobre la escisin.
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CAPTULO 13
13.7.3. La convocatoria a Junta General

La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades participantes para su
consideracin del proyecto de escisin se realiza mediante aviso publicado con un mnimo
de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea.
Ahora bien, desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems
titulares de derechos de crdito o ttulos especiales en su domicilio social los siguientes
documentos:
1. El proyecto de escisin;
2. Los Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda
la escisin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al
de aprobacin del proyecto;
3. El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida;
el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria; o, si se
trata de escisin por absorcin, las modificaciones que se introduzcan en los de
las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales; y,
4. La relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de
las sociedades participantes.
Se debe tener en cuenta que cada uno de los acuerdos de escisin se publica por
tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse
en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes.
13.7.4 La entrada en vigencia y los balances

Una vez que los administradores o directores emitan un informe sobre cualquier
variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes
desde la fecha en que se estableci la relacin de canje en el proyecto de escisin,
las juntas generales o asambleas de cada una de las sociedades participantes debern
aprobar el proyecto de escisin en todo aquello que no sea modificado por todas ellas,
asimismo debern fijar una fecha comn de entrada en vigencia de la escisin. A partir
de esa fecha las sociedades beneficiarias asumirn de forma automtica las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales segregados y finalizarn con
respecto a ellos las operaciones, derechos y obligaciones de las sociedades escindidas,
ya sea que se extingan o no.
Cabe hacer la atingencia que a pesar de la entrada en vigencia, la escisin
est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro y en las
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CAPTULO 13
partidas correspondientes a todas las sociedades participantes. La inscripcin de

la escisin produce la extincin de la sociedad escindida, cuando se trate de una
escisin total.
Sobre los balances cabe sealar que las sociedades participantes cierran su respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia
de la escisin, salvo las nuevas sociedades que se constituyen por razn de la escisin las que deben formular un balance de apertura al da fijado para la vigencia de
la escisin.
Conforme al artculo 379 seala que los balances de escisin deben formularse
dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la fecha de entrada
en vigencia de la escisin. No se requiere la insercin de los balances de escisin
en la escritura pblica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo
directorio, y cuando ste no exista por el gerente, y las sociedades participantes
deben ponerlos a disposicin de las personas mencionadas en el artculo 375
en el domicilio social por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para
su preparacin.
13.8. Los efectos corporativos de la Escisin
13.8.1. Los efectos frente a los socios

En caso un accionista no se encuentre de acuerdo con el proceso de escisin
tiene el derecho de separacin, el cual es regulado en el artculo 200 de la LGS, el
cual seala que slo puede ejercer el derecho de separacin los accionistas que en la
junta hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que
hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin
derecho a voto.
Por otra parte, existe el derecho de conservar la calidad de accionista de la sociedad, ya sea en la nueva sociedad o en la sociedad preexistente que recibe el bloque
patrimonial de acuerdo con lo sealado en el proyecto de escisin.
En cuanto a la responsabilidad de los socios, que en base a la nueva forma societaria que pueda tomar la escisin adopten responsabilidad ilimitada por las deudas
sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la escisin.
Lo mismo suceder en caso la escisin de la sociedad en que la responsabilidad de
los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a stos
por las deudas sociales contradas antes de la escisin, salvo que los acreedores lo
acepten expresamente.
181

CAPTULO 13
13.8.2. Los efectos frente a terceros

Los terceros, acreedores de la sociedad que vean vulnerados su derecho crediticio
por la escisin de la sociedad pueden ejercer su derecho de oposicin, para ejercer
este derecho se debe tramitar por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin
del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del
juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Cabe aadir que el
ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de treinta das de la fecha de
la ltima publicacin de los avisos de la escisin.
13.8.3. Efectos sociales

En caso de una escisin total, es claro que el primer efecto significativo es la
extincin de la sociedad escindida. Entre otros efectos, tenemos la transferencia de
activos y pasivos a otra sociedad preexistente en el caso de una escisin parcial. Asimismo, tenemos la creacin de una nueva persona jurdica en el caso de escisin por
constitucin.
Luego de la entrada en vigencia de la escisin las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran el pasivo del bloque patrimonial que se
les ha traspasado o han absorbido, mientras que las sociedades escindidas que no se
extinguen, slo responden frente a las sociedades beneficiarias por el saneamiento de
los bienes que integran el activo del bloque patrimonial transferido, pero no por las
obligaciones que se encuentren o integren el pasivo del bloque patrimonial segregado,
sin embargo cabe la posibilidad de pactar en contra.
182

CAPTULO 14
CAPTULO 14
Acuerdo de Emisin de Bonos

y Oferta Pblica de Adquisicin
de Valores
14.1. EMISIN DE OBLIGACIONES

La realizacin de proyectos de inversin a corto o largo plazo muchas veces est
condicionado al manejo de las necesidades financieras de las empresas, la falta de
liquidez es, concretamente, una de las circunstancias que es enfrentada por las sociedades de diversas maneras. Cuando se trata de operaciones comunes stas suelen
recurrir a los crditos, pero cuando se trata de inversiones de mayor envergadura la
sociedad puede recurrir al aumento de capital, a travs de la emisin de nuevas acciones o el aumento de su valor nominal; sin embargo, una y otra alternativa resulta
en ocasiones no muy favorable para la sociedad, ya que la emisin de acciones o
participaciones supone el ingreso de nuevos accionistas o nuevos socios que acceden
a todos los derechos que su suscripcin les concede, y el aumento de valor nominal
genera un detrimento en el patrimonio de los socios que puede resultar ms til para
la sociedad en otro momento.
En este contexto bien puede la sociedad recurrir a la emisin de obligaciones
a travs de la cual, puede obtener recursos de terceros para financiar determinadas
actividades, beneficindose el receptor o inversor con el establecimiento de una renta
fija o determinable y la restitucin del valor nominal al vencimiento del crdito y la
gran ventaja adicional, para la sociedad, de no generar ms vnculos con ella que los
de una relacin entre acreedor y deudor.
14.1.1. Definicin y caractersticas
La emisin de obligaciones est prevista en el Libro Cuarto de la LGS, siendo que el
artculo 304 establece que la sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones
que reconozcan o creen una deuda a favor de sus titulares.
183
Acuerdo de Emisin de Bonos y Oferta Pblica de Adquisicin de Valores

CAPTULO 14
Las obligaciones son valores mobiliarios nominativos o al portador, la Ley de Ttulos

Valores, Ley N 27287, reconoce dos clases de valores mobiliarios representativos de
deuda: los papeles comerciales y los bonos, la diferencia entre uno y otro es el plazo
de vencimiento que en el primer caso debe ser menor a un ao y en el segundo deber
ser mayor a un ao.
Estos valores son emitidos en masa, deben consignar caractersticas relativas a los
derechos y obligaciones que representan segn los requisitos que seala la ley de la
materia. Cada emisin podr estar agrupada en clases y series numeradas. El aspecto
ms relevante, es que se tratan de valores representativos de deuda, representan una
parte alcuota o alicuanta de un crdito colectivo a favor de su emisor.
Para el rgano emisor constituyen un instrumento til para el levantamiento de
capitales en casos de requerirse una inyeccin temporal de capital. La emisin representar para la sociedad un menor o mayor ingreso dependiendo de la colocacin de
las obligaciones por encima o debajo de su valor nominal. Para el tenedor, los beneficios se traducen en la rentabilidad que generen estos ttulos la que podr consistir en
intereses u otro tipo de beneficios segn se sealen en el contrato de emisin o texto
del documento. Generalmente los obligacionistas tienen acceso a intereses ms altos
que los que recibiran por sus depsitos en entidades bancarias los que importan la
asuncin del riesgo correspondiente.
La ley tambin prev obligaciones convertibles, ttulos que confieren a su titular
la posibilidad de transformarlos en acciones, el obligacionista se transformar en el
momento de la conversin en un accionista o participacionista segn corresponda,
con todos los derechos que caracterizan a esta nueva situacin.
14.1.2. Carcter contractual
La emisin de bonos es una modalidad de crdito, una suerte de mutuo pero
con caractersticas muy especiales. La emisin de bonos tiene carcter contractual
se expresa a travs de un contrato de emisin celebrado entre la sociedad y el
obligacionista.
En estos ttulos valores, como excepcin a la regla general, se sealan algunos
elementos relativos a su origen como la fecha de la escritura pblica del contrato de
emisin y el nombre del notario que la otorg, lo que ha conducido a llamarlos ttulos
causales.
14.1.3. Proceso de emisin de obligaciones
La antigua Ley General de Sociedades regulaba la emisin de obligaciones nicamente en funcin a las sociedades annimas; sin embargo, esta posibilidad se ha
184

CAPTULO 14
extendido en la ley actual, a todas las formas societarias que se encuentran bajo su
regulacin.
El acuerdo de emitir obligaciones constituye una facultad de la junta de accionistas
o la junta de socios, segn corresponda al tipo de sociedad. La decisin recae en esos
rganos debido a que este acto conlleva un endeudamiento de importancia a cargo de
la sociedad por lo que no podra dejarse a cargo de la administracin. Sin embargo,
s es posible la delegacin, tanto de la ejecucin del proceso de emisin como de las
dems decisiones relativas a l, al directorio o al rgano encargado de la administracin
siempre y cuando se realice de forma expresa.
El emisor de obligaciones debe llevar una matrcula de las mismas por cada
emisin y serie, debiendo consignar datos relativos a la emisin, la serie, la clase de
obligacin, la transferencia, los canjes, desdoblamientos, constitucin de derechos y
gravmenes.
La matrcula de obligaciones puede llevarse a travs del registro en un libro abierto,
en hojas sueltas debidamente legalizadas o mediante un registro electrnico (anotaciones
en cuenta) o utilizando cualquier otra forma que permita la ley a futuro.
Las condiciones para la emisin de bonos podrn estar contenidas en el estatuto
de la sociedad, en la ley de la materia o de acuerdo a la decisin adoptada por la
Junta de accionistas o socios. La emisin de bonos se formaliza a travs de un contrato de emisin celebrado entre la sociedad y el representante de los obligacionistas,
siendo requisitos necesarios, la constitucin de un sindicato de obligacionistas y la
designacin por la sociedad de una empresa bancaria, financiera o agente de bolsa
y el nombramiento del representante de los obligacionistas que concurrir a la celebracin del contrato.
14.1.4. El sindicato de obligacionistas
El sindicato de obligacionistas, segn el jurista espaol Salvador Torres E. es una
asociacin que une a los obligacionistas de una misma emisin y que la ley impone
para la defensa de sus intereses (1), la legislacin peruana no le da tal carcter; no
obstante, puede entendrsele como una forma asociativa. Se constituye en mrito al
otorgamiento de la escritura pblica del contrato de emisin de bonos, en ella deber
constar el rgimen del sindicato y la forma en la que se regirn las relaciones con la
sociedad. La suscripcin de los bonos supone para el obligacionista, tanto la ratificacin
plena del contrato de emisin como su incorporacin al sindicato de obligacionistas.
(1) CItado por Elas Laroza, Enrique. Derecho Societario Peruano. Normas Legales, Lima. 2000, Pg. 683.
185

CAPTULO 14
14.1.5. Importe y representacin

El importe total de las emisiones de las obligaciones est sujeto a un lmite constituido por el patrimonio neto de la sociedad a la fecha de la emisin. Este, se encuentra
constituido por el patrimonio efectivo, es decir, la diferencia entre el activo total y el
pasivo frente a terceros resultante del balance a la fecha de emisin, lo cual comprende
el capital, las reservas legales, estatutarias y otras de libre disposicin. Se prev esta
limitacin con el fin de proteger al obligacionista, ya que en este caso se le considera
como la parte dbil de la relacin.
La representacin de los bonos puede hacerse mediante ttulos impresos (certificados) o tambin pueden ser representados mediante anotaciones en cuenta, ambas
constituyen ttulos ejecutivos y no requieren del protesto notarial para el ejercicio de
las acciones cambiarias. Cuando se trate de anotaciones en cuenta slo podrn ser
emitidas obligaciones nominativas y no al portador.
Finalmente, las condiciones para la creacin, emisin, colocacin, contenido y
dems requisitos de bonos se sujetan a lo dispuesto por la Ley General de Sociedades
y la Ley de Mercado de Valores; si estos son emitidos por empresas del sistema bancario o financiero se sujetarn a lo sealado a tal efecto en la Ley General del Sistema
Financiero y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley N 26702.
14.2. MARCO LEGAL DE LA OFERTA PBLICA DE ADQUISICIN Y COMPRA DE
VALORES
Mediante Resolucin CONASEV N 009-2006-EF/94.10 se aprob el Reglamento
de Oferta Pblica de Adquisicin y de Compra de Valores por Exclusin, el cual dej
sin efecto al anterior Reglamento aprobado por Resolucin CONASEV N 630-97EF/94.10.
Este Reglamento ha establecido nuevos conceptos y ha modificado varios de los
precisados en la norma anterior. Entre las definiciones ms importantes establecidas
en el Reglamento podemos encontrar:
Sociedad Objetivo: Es la sociedad cuyas acciones con derecho a voto se encuentran listadas en la Bolsa de valores respecto de la cual se adquiere o incrementa
participacin significativa.
Sociedad: Aquella que tiene participacin directa o indirecta en la sociedad objetivo
y que ha sido adquirida por la adquirente como consecuencia de una reorganizacin societaria internacional o de una operacin de adquisicin de acciones.
Adquirente: La persona natural o jurdica que adquiere las acciones de la Sociedad,
a travs de la reorganizacin de sociedades o de la adquisicin de acciones.
186

CAPTULO 14
14.3. Oferta Pblica de Adquisicin

Se entiende por Oferta Pblica de Adquisicin (OPA) a la oferta que realiza la persona natural o jurdica que pretenda adquirir o incrementar, directa o indirectamente,
en un solo acto o en sucesivos, "participacin significativa" en una sociedad que tenga
al menos una clase de acciones con derecho a voto inscrita en rueda de bolsa, la cual
debe ser dirigida a los titulares con derecho a voto y de otros valores susceptibles de
otorgar derecho a voto en dicha sociedad (2).
Esta "participacin significativa" es entendida por el nuevo Reglamento como toda
propiedad directa o indirecta de acciones con derecho a voto que represente un porcentaje
igual o superior al 25% del capital social de una sociedad que tenga al menos una clase
de acciones con derecho a voto representativas de su capital social inscritas en una bolsa
o, la facultad que posee una persona o grupo de personas de, sin tener propiedad directa
o indirecta, ejercer el derecho a voto de acciones con derecho a voto que represente un
porcentaje igual o superior al 25% del capital social de una sociedad o, acarree que el
adquirente alcance una cantidad de acciones o tenga la facultad de ejercer los derechos
polticos de las acciones, en una cantidad tal que le permita remover o designar a la mayora de los directores, y tambin, de modificar los estatutos de la sociedad.
Dicho esto, debemos precisar que una primera diferencia destacable del nuevo
Reglamento con la anterior norma reglamentaria, es que esta ltima seal como
propsito de la OPA que "todos los accionistas o titulares de los valores reciban un
tratamiento equivalente en caso de adquisicin o incrementos de participacin significativa en sociedades con acciones con derecho a voto inscritas en rueda de bolsa, y
en el pago de la prima que con tal motivo se les ofrezca. Asimismo, tiene la finalidad
de asegurar la divulgacin de informacin necesaria para que los destinatarios de
la oferta puedan formular un juicio fundado respecto de la conveniencia o no de
transferir sus valores". En ese sentido, tal como lo sealan Picasso y Miranda (3):
"Es posible afirmar entonces, que la proteccin a los accionistas, expresada en
el hecho de que reciban un tratamiento equivalente igualitario en la adquisicin
de sus acciones (lo que incluye lgicamente el pago de la prima de control), es
la finalidad esencial de la OPA. Ello, se logra fundamentalmente mediante la divulgacin de informacin la misma que como viramos anteriormente, debe ser
(2) Artculo 68 del TUO de la Ley de Mercado de Valores, aprobado por D.S. N 093-2002-EF y modificado
por el artculo 12 de la Ley N 27649.
(3) PICASSO SALINAS, Rafael y MIRANDA VARGAS, Alonso, La adquisicin indirecta de Sociedades: Una
revisin del artculo 31 del Reglamento de la OPA, a la luz de los principios que rigen el Mercado de
Valores. En: Advocatus Nueva poca - Revista de Derecho, N 09, Diciembre 2003. Lima, pgina 336.
187

CAPTULO 14
veraz, oportuna y suficiente sobre los trminos y las condiciones sobre los cuales
se efecta la oferta."
Con este Reglamento se reducen los objetivos de la OPA a solamente garantizar que
cuando se produzca una adquisicin o incremento significativo, todos los accionistas
puedan participar en la prima que con tal motivo se pueda ofrecer.
Por otro lado, y acorde con el actual propsito de la OPA establecido en el Reglamento, se ha sealado adems de manera taxativa en que situaciones resulta obligatorio
el realizar una OPA, siendo stas las siguientes:
Siempre que la adquisicin o incremento significativo se trate de una transferencia
a ttulo oneroso.
Cuando la Sociedad objetivo tenga por lo menos una clase de valores con derecho
a voto o susceptibles de otorgar derecho a voto, inscritas en el Registro.
Cuando origine que el adquirente alcance o supere una participacin del 25%,
50% 60% en el capital social de la empresa objetivo.
Cuando no se encuentre en ninguno de los supuestos de exclusin sealados en
el propio Reglamento.
Es importante sealar que en el anterior reglamento se seal que para el caso de
adquisiciones indirectas, involuntarias o resultantes de una Oferta de Venta, pblica
o privada, se estableci la obligacin del adquirente de realizar una OPA o vender
mediante una Oferta Pblica de Venta (OPV) las acciones adquiridas, lo cual ha sido
eliminado en el actual Reglamento.
14.4. Destinatarios de la OPA
El Reglamento seala que los destinatarios de la OPA deben ser todos los titulares
de acciones con derecho a voto o de valores susceptibles de otorgar derecho a voto
en la sociedad objetivo; debindose incluir tambin a los titulares de certificados de
adquisicin preferente de acciones con derecho a voto emitidos o por emitirse, siempre
que dicha adquisicin o suscripcin sea obligatoria para la sociedad objetivo y pueda
realizarse dentro de los 18 meses al inicio de la OPA.
14.5. Oportunidad de la OPA
A diferencia de lo establecido en el Reglamento anterior, el nuevo Reglamento
seala que sta puede llevarse a cabo de dos formas:
1. En forma previa a la adquisicin o al incremento de participacin significativa,
en todos los casos en que no sea aplicable la OPA posterior. Tal como lo afirma
Serra Puente - Arnao (4): "la obligacin se configura previa a la toma de control,
188

CAPTULO 14
en consecuencia, la formulacin de la oferta debe lgicamente concretarse igualmente de modo previo a cualquier adquisicin que tenga por objetivo adquirir
o incrementar la participacin significativa".
2. De manera posterior a la adquisicin o al incremento de participacin significativa
cuando se haya realizado de manera indirecta, o como consecuencia de una oferta
pblica de venta, o cuando la adquisicin o incremento de la participacin significativa haya ocurrido en un slo acto o en no ms de cuatro actos consecutivos
en un perodo de tres aos. Al respecto Serra Puente - Arnao (5) precisa: "En esta
OPA la formulacin de la oferta se dirige a quienes todava tienen la calidad de
accionistas o titulares de valores susceptibles de otorgar derecho a voto, luego de
la adquisicin de las acciones (o de los otros valores) que presumiblemente han
otorgado el control al ofertante sin que se formulara una OPA".
14.6. Procedimiento para la realizacin de la OPA
El vigente Reglamento mantiene la simplicidad del procedimiento establecido
en la anterior norma reglamentaria, pero ha efectuado algunas modificaciones, tal
como vemos a continuacin:
1. El nuevo Reglamento precisa en su artculo 12 que la OPA inicia su vigencia al
da siguiente de haber sido comunicada la oferta inicial a la sociedad objetivo,
a CONASEV (hoy en da Superintendencia del Mercado de Valores) y a la bolsa
donde se encuentren listado los valores de la sociedad objetivo.
2. Al igual que la norma reglamentaria anterior se ha establecido en el nuevo Reglamento que deber acompaarse a la oferta inicial el Prospecto Informativo de la
oferta. En el anterior Reglamento se deba indicar en el prospecto el detalle de los
diez principales accionistas de la persona jurdica; con el actual Reglamento se ha
eliminado este requisito, el cual ha sido cambiado por la indicacin de la identificacin de los accionistas que posean el cinco por ciento (5%) o ms del capital
de la persona jurdica. Otra novedad es que el anterior Reglamento precis que se
deban presentar los estados financieros del ltimo ejercicio anual auditados por
Sociedades inscritas en el Registro nico de Sociedades Auditoras; con el nuevo
Reglamento se ha eliminado ste requisito.
3. Luego de los siete das de recibida la vigencia de la OPA o de la presentacin
de la oferta competidora, el Directorio o el mximo rgano de administracin
(4) SERRA PUENTE - ARNAO, Gerardo, La Oferta Pblica de Valores Mobiliarios, Segunda Edicin,
Editorial Cultural Cuzco, Lima, pgina 351.
(5) dem.
189

CAPTULO 14
de la Sociedad Objetivo, deber presentar un informe sobre las ventajas y desventajas de realizar la OPA; pero a diferencia de lo establecido en la anterior
norma reglamentaria, el nuevo Reglamento precisa adems que se deber indicar otra informacin adicional, la cual est referida a la informacin relativa a
la existencia de algn acuerdo entre el ofertante y la sociedad objetivo y/o los
miembros de sus rganos de administracin y/o los accionistas de la sociedad
objetivo y, a la informacin proporcionada por los miembros del Directorio, el
Gerente General o los principales ejecutivos de la sociedad objetivo, que pudiera
implicar la existencia de cualquier conflicto de inters, actual o potencial, que
pudieran tener respecto de la oferta.
4. Con la nueva norma se ha precisado que el plazo de vigencia de la OPA
ser establecido por el ofertante, no pudiendo ser en ningn caso menor a veinte
das. Ahora bien, este plazo establecido por el ofertante puede ser prorrogado
por una sola vez y por un plazo similar al informado al mercado. La vigencia
de la OPA concluir a la hora de cierre de la rueda de bolsa del ltimo da de
su vigencia.
14.7. Ofertas competidoras

Otra importante modificacin que efecta el nuevo Reglamento est referido
a las ofertas competidoras. Con el anterior reglamento se precis que en caso de
ofertas competidoras prevaleca la que estableca un precio mayor, en cuyo caso
la oferta competidora sustitua a la oferta inicial desde el da siguiente a dicha
presentacin; lo que constitua una limitacin a los accionistas minoritarios, pues
tal como lo afirma Alfredo Rebaza la competencia entre OPAS est nicamente
referida al monto pagado por accin y el porcentaje accionarial a ser adquirido,
por lo que la informacin con respecto de planes futuros de la empresa termina
siendo poco relevante en trminos prcticos. Esto es particularmente grave en los
casos en que se compra menos del 100% de las acciones de la empresa objetivo,
en donde todos los accionistas sern prorrateados al aceptar la OPA, si fuera el
caso, sin tener la posibilidad de elegir vender a aquel que consideran un mejor
socio controlador a largo plazo (6).
Ahora con el actual Reglamento se otorga una mayor flexibilidad para la realizacin de ofertas competidoras y permite la coexistencia de stas con la oferta inicial,
y en general todas las ofertas realizadas coexisten pudiendo el accionista minoritario
optar por cualquiera de ellas en cualquier momento durante la vigencia de la OPA,
eliminndose tambin el mecanismo de la subasta cerrada.
Por otro lado, el nuevo Reglamento ha establecido la irrevocabilidad tanto de la
oferta inicial como de las ofertas competidoras que pudieran presentarse.
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CAPTULO 14
14.8. Oferta Pblica de Compra

El Nuevo Reglamento ha incluido un supuesto nuevo para la realizacin de la OPC,
el cual es que se otorga tambin este derecho de separacin respecto de cualquier
acuerdo o decisin societaria que tenga un efecto econmico igual o equivalente al
de la exclusin.
La OPC se deber dirigir a todos los titulares del valor que no participaron en la
Junta o que expresaron su desacuerdo con las decisiones que generan la exclusin,
as como tambin a todos los titulares de valores que otorguen el derecho a suscribir
o adquirir valores emitidos por la sociedad.
El anterior reglamento precisaba que se constitua una causal de excepcin para la
realizacin de una OPC cuando la totalidad de los titulares acuerdan por unanimidad
solicitar la exclusin, y como otra causal la disolucin y liquidacin de sociedades.
Con el nuevo Reglamento respecto de la primera causal se ha precisado que se trata
de la totalidad de titulares de valores a que se refiere la oferta pblica de compra,
pues lo anterior poda entenderse que se inclua tambin a los titulares que estaban
de acuerdo con la exclusin de los valores. Respecto del segundo supuesto debemos
sealar que el nuevo Reglamento precisa que se considera como causal de excepcin
la conclusin del procedimiento de liquidacin del emisor o se ha declarado judicialmente la extincin o la quiebra de su patrimonio.
14.9. El Registro Pblico del Mercado de Valores
Uno de los temas importantes que tiene que ver con la transparencia del mercado
burstil, lo constituye el Registro Pblico del Mercado de Valores, cuyo propsito principal es difundir de manera suficiente y oportuna aquella informacin importante para
la toma de decisiones relacionadas a las operaciones de intermediacin de valores.
14.9.1. La SMV y el Registro Pblico del Mercado de Valores
Por su complejidad y especializacin, el Registro Pblico del Mercado de Valores
no se encuentra comprendido dentro del Sistema de los Registros Pblicos (SUNARP)
sino a cargo de la Superintendenia del Mercado de Valores (SMV), a quien le compete
su organizacin y funcionamiento de conformidad con el TUO de la Ley del Mercado
de Valores, Decreto Supremo N 093-2002-EF.
(6) REBAZA, Alfredo. Para qu te quiero OPA? Sus Principios y Malentendidos. En: Themis - Revista de
Derecho, N 50, Agosto 2005, Lima, pgina 101.
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CAPTULO 14
En el Registro Pblico del Mercado de Valores (RPMV) se inscriben los valores, los
programas de emisin de valores, los fondos mutuos, fondos de inversin y los participantes del mercado de valores, con la finalidad de poner a disposicin del pblico
la informacin necesaria para la toma de decisiones de los inversionistas y lograr la
transparencia en el mercado.
14.9.2. Inscripcin en el Registro Pblico del Mercado de Valores
Con la finalidad de garantizar la seguridad jurdica y econmica de las operaciones, se impone un control a los ttulos que se emiten as como una supervisin de la
situacin financiera de la empresa emisora, de esta manera puede garantizarse, dentro
de ciertos lmites, la seguridad de las inversiones en Bolsa de Valores y fomentar as
este tipo de inversiones entre el pblico (7). Este control empieza con la inscripcin del
valor y del emisor en un registro especialmente estructurado para este propsito.
En el RPMV se deben inscribir obligatoriamente los valores de oferta pblica y los
programas de emisin de valores, sin que para ello se requiera autorizacin administrativa previa. Sin embargo, es facultativa la inscripcin de los valores que no han de
ser objeto de oferta pblica.
Para la inscripcin de un valor o de un programa de emisin de valores en el
RPMV se debe presentar a SMV los documentos donde consten sus caractersticas, las
del emisor y, en su caso, los derechos y obligaciones de sus titulares.
La inscripcin de un determinado valor del emisor acarrea automticamente la de
todos los valores de la misma clase que haya emitido, salvo en el caso de la inscripcin
parcial de acciones, pues en este supuesto los accionistas que representen cuando menos
el veinticinco por ciento (25%) del capital social del emisor soliciten la inscripcin de
sus acciones, siendo que dicha inscripcin se limita a las acciones pertenecientes a los
peticionarios, las que debern quedar comprendidas en una nueva clase, debiendo el
emisor efectuar las modificaciones estatutarias respectivas dentro de la sociedad.
El sistema peruano permite que los tenedores de valores representativos de deuda
tambin puedan solicitar la inscripcin de estos instrumentos, cuando lo peticin al
menos la mayora absoluta (50% + 1) de titulares de la emisin en circulacin.
Las diversas secciones con que consta el RPMV son las siguientes:
a) De valores mobiliarios y programas de emisin;
b) De agentes de intermediacin en el mercado de valores;
c) De fondos mutuos;
(7) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo I. Ed Themis, Bogota, 1987, Pg. 61.
192

CAPTULO 14
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
l)
De fondos de inversin;
De sociedades de propsito especial;
De sociedades administradoras de fondos de inversin;
De sociedades administradoras de fondos mutuos;
De sociedades titulizadoras;
De empresas clasificadoras de riesgo;
De sociedades annimas abiertas (S.A.A.);
De instituciones de compensacin y liquidacin de valores;
De las bolsas y otras entidades responsables de la conduccin de mecanismos
centralizados de negociacin; y,
m) De rbitros.
14.9.3. Obligacin de informar de los emisores
14.9.1.1. Los Hechos de Importancia
Se entiende por hechos de importancia, en sentido amplio, cualquier acto, hecho,
acuerdo o situacin que pueda ejercer influencia en la decisin de los inversionistas
de invertir o no en el valor inscrito y su importancia se mide por el grado de influencia
que pueda ejercer sobre un inversionista sensato para modificar su decisin de invertir
o no en el valor (8).
El registro de un determinado valor o programa de emisin acarrea para su
emisor la obligacin de informar a SMV y, en su caso, a la Bolsa de Valores o entidad responsable de la conduccin del mecanismo centralizado, de los hechos de
importancia, incluyendo las negociaciones en curso, sobre s mismo, el valor y la
oferta que de ste se haga, as como la de divulgar tales hechos en forma veraz,
suficiente y oportuna.
La informacin debe ser proporcionada a dichas instituciones y divulgada tan
pronto como el hecho ocurra o el emisor tome conocimiento del mismo, segn sea el
caso. La importancia de un hecho se mide por la influencia que pueda ejercer sobre
un inversionista sensato para modificar su decisin de invertir o no en el valor.
14.9.3.2. La Informacin sobre transferencias
Toda transferencia de valores inscritos en el RPMV igual o mayor al uno por ciento
(1%) del monto emitido, realizada por o a favor de alguno de los directores y gerentes
del emisor, sus cnyuges y parientes hasta el primer grado de consanguinidad, debe
(8) SERRA PUENTE-ARNAO, Gerardo. El Mercado de Valores en el Per. Ed. Cultural Cuzco, segunda
edicin, Lima, 2002, pg. 105.
193

CAPTULO 14
ser comunicada por el emisor a SMV y a la Bolsa de Valores o entidad responsable de

la conduccin del mecanismo centralizado en el que estuviere inscrito el valor, en su
caso, dentro de los cinco (5) das de notificada la operacin al emisor.
La comunicacin debe mencionar el nmero de valores, objeto de la transferencia
y el precio abonado por ellos. Esta informacin deber ser difundida por SMV y la
respectiva Bolsa de Valores o entidad responsable de la conduccin del mecanismo
centralizado, en forma inmediata.
Asimismo, los emisores debern informar a las mencionadas instituciones sobre
las transferencias de acciones de capital inscritas en el RPMV, realizadas por personas
que directa o indirectamente posean el diez por ciento (10%) o ms del capital del
emisor o de aquellas que a causa de una adquisicin o enajenacin lleguen a tener o
dejen de poseer dicho porcentaje.
14.9.4. Exclusin del Registro
La exclusin de un valor del RPMV tiene lugar por resolucin fundamentada de
SMV, cuando opere alguna de las siguientes causales:
a) Solicitud del emisor cuando la inscripcin de los valores se haya originado por su
propia voluntad, o del emisor y de los titulares, respaldada por el voto favorable de
quienes representen no menos de dos terceras (2/3) partes de los valores emitidos;
b) Extincin de los derechos sobre el valor, por amortizacin, rescate total u otra
causa;
c) Disolucin del emisor;
d) Cesacin del inters pblico en el valor, como consecuencia de la concentracin
de su tenencia o de alguna otra razn, a juicio de SMV;
e) Expiracin del plazo mximo de suspensin, sin que hayan sido superadas las
razones que dieron lugar a la medida, salvo el caso de empresas que por mandato
de leyes especiales tienen la obligacin de tener sus valores inscritos en Rueda de
Bolsa o en el RPMV; y,
f) Cualquier otra causa que implique grave riesgo para la seguridad del mercado, su
transparencia o la adecuada proteccin de los inversionistas.
Un aspecto importante es el que para proceder a la exclusin del valor es obligatorio que se efecte previamente una oferta pblica de compra.
14.9.5. La informacin privilegiada
Se entiende por informacin privilegiada (insider trading) cualquier informacin
referida a un emisor, a sus negocios o a uno o varios valores por ellos emitidos o ga-
194

CAPTULO 14
rantizados, no divulgada al mercado y cuyo conocimiento pblico, por su naturaleza,

sea capaz de influir en la liquidez, el precio o la cotizacin de los valores emitidos.
Comprende, asimismo, la informacin reservada y aquella que se tiene de las
operaciones de adquisicin o enajenacin a realizar por un inversionista institucional
en el mercado de valores, as como aquella referida a las ofertas pblicas de adquisicin (OPA).
Las personas que posean informacin privilegiada, estn prohibidas de:
a) Revelar o confiar la informacin a otras personas hasta que sta se divulgue al
mercado;
b) Recomendar la realizacin de las operaciones con valores respecto de los cuales
se tiene informacin privilegiada; y,
c) Hacer uso indebido y valerse, directa o indirectamente, en beneficio propio o de
terceros, de la informacin privilegiada.
Estas personas estn obligadas a velar porque sus subordinados acaten las prohibiciones establecidas.
Las personas que incumplan las prohibiciones deben hacer entrega al emisor o
fondo, cuando se trate de informacin relativa a las operaciones de los fondos mutuos,
fondos de inversin, de pensiones y otros administrados por inversionistas institucionales, de los beneficios que hayan obtenido.
Toda ganancia realizada por directores y gerentes del emisor, as como los directores,
gerentes y miembros del Comit de Inversiones de las sociedades administradoras de
fondos mutuos y fondos de inversin, proveniente de la compra y venta o de la venta
y, compra, dentro de un perodo de tres (3) meses, de valores emitidos por el emisor,
deber ser entregada ntegramente al emisor o al patrimonio, segn corresponda.
14.9.6. Reserva burstil
Es prohibido a los directores, funcionarios y trabajadores de los agentes de intermediacin, sociedades administradoras de fondos mutuos de inversin en valores y de fondos de
inversin, clasificadoras, emisores, representantes de obligacionistas as como directores,
miembros del Consejo Directivo, funcionarios y trabajadores de la Bolsa de Valores y de
las dems entidades responsables de la conduccin de mecanismos centralizados, as
como de las instituciones de compensacin y liquidacin de valores, suministrar cualquier
informacin sobre los compradores o vendedores de los valores transados en Bolsa o en
otros mecanismos centralizados, a menos que se cuente con autorizacin escrita de esas
personas, medie solicitud de SMV o se encuentren exceptuados por ley.
Igualmente, dicha prohibicin se hace extensiva a la informacin relativa a compradores y vendedores de valores negociados fuera de mecanismos centralizados, as
195

CAPTULO 14
como a la referente a los suscriptores o adquirentes de valores colocados mediante

oferta pblica primaria o secundaria.
En caso de infraccin a lo sealado anteriormente, los sujetos mencionados, sin
perjuicio de la sancin que corresponda, responden solidariamente por los daos y
perjuicios que ocasionen.
Los directores, funcionarios y trabajadores de SMV estn obligados a mantener
reserva respecto de la informacin a la que accedan en razn a sus funciones. Debe
precisarse que la infraccin al deber de mantener la reserva se considera una falta
grave para efectos laborales.
Sin embargo, el deber de reserva no opera, en lo que concierne a directores y
gerentes de los sujetos supervisados por la SMV, en los siguientes casos:
a) Cuando medien pedidos formulados por los jueces, tribunales y fiscales en el
ejercicio regular de sus funciones y con especfica referencia a un proceso o
investigacin determinados, en el que sea parte la persona a la que se contrae la
solicitud (9);
b) Cuando la informacin concierna a transacciones ejecutadas por personas implicadas en el trfico ilcito de drogas o que se hallen bajo sospecha de efectuarlo,
favorecerlo u ocultarlo y sea requerida directamente a SMV o, por conducto de ella,
a las Bolsas de Valores, dems entidades responsables de la conduccin de mecanismos centralizados, a las instituciones de compensacin y liquidacin de valores,
as como a los agentes de intermediacin, por un gobierno extranjero con el que el
pas tenga suscrito un convenio para combatir y sancionar esa actividad delictiva; y,
c) Cuando la informacin sea solicitada por organismos de control de pases con
los cuales SMV tenga suscritos convenios de cooperacin o memoranda de entendimiento, siempre que la peticin sea por conducto de SMV y que las leyes de
dichos pases contemplen iguales prerrogativas para las solicitudes de informacin
que les curse SMV.
d) Cuando la informacin, individual o de los registros, sea solicitada por la Unidad
de Inteligencia Financiera del Per, en el marco de la realizacin de sus funciones
de investigacin segn sus leyes de creacin y modificatorias.
e) Cuando la informacin sea solicitada por la SUNAT, en el ejercicio regular de sus
funciones y con referencia a la atribucin de rentas, prdidas, crditos y/o retenciones que se debe efectuar a los partcipes, inversionistas y, en general, cualquier
contribuyente, de acuerdo a la Ley del Impuesto a la Renta.
(9) Conforme a la Quinta Disposicin Final de la Ley N 27785 (23.07.2002), se ampla la excepcin del
deber de reserva cuando medien los pedidos formulados por la Contralora General en el ejercicio
regular de sus funciones y con especifica referencia a un proceso de control determinado.
196
Los acuerdos de accionistas y socios.

CAPTULO 15
CAPTULO 15
El establecimiento de Sucursales
15.1. concepto y generalidades

El crecimiento empresarial implica abarcar un pblico consumidor objetivo cada
vez mayor, para ello resulta evidente que este crecimiento empresarial de las actividades
econmicas sean enfocadas hacia otras zonas geogrficas. Es decir, la proyeccin de
una empresa hacia otras ciudades se hace atractiva en la medida que existe una mayor
demanda a los productos o servicios que dicha empresa desarrolla.
La pregunta es cmo desarrollar esta expansin empresarial en otras ciudades. Qu
mecanismos legales societarios existen que permiten desarrollar estas actividades.
En ese sentido, es frecuente la apertura de sucursales a otras ciudades, esto se
presenta como una frmula societaria adecuada. As tambin en casos que, por efecto
de la globalizacin, empresas que vienen en constante desarrollo trasciende el mbito
nacional, por lo que los mercados internacionales tambin se presentan como oportunidades de expansin.
El tratamiento de las sucursales en la Ley General de Sociedades, en adelante LGS,
se inicia en el artculo 21 de la parte general de la citada norma, que establece genricamente la posibilidad de que las sociedades constituidas en el Per pueden establecer
sucursales u oficinas en otros lugares del pas y del extranjero y que las sociedades
constituidas y domiciliadas en el extranjero pueden establecer oficinas y sucursales en
el Per. Asimismo, la seccin tercera del Libro Cuarto de la LGS, contienen normas
que regulan el establecimiento y funcionamiento de las sucursales en el Per, junto a
las normas aplicables a cualquier tipo de sucursal, reglas que corresponden exclusivamente a las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero o a las sucursales
de sociedades constituidas en el Per.
Por otra parte, tenemos sociedades o empresas internacionales que desean invertir
en el Per, por lo que establecen sucursales en nuestro pas, sin embargo, muchas
veces no se sabe cul es el tratamiento legal que corresponde a este tipo de sociedad,
por lo que a travs del marco legal de las sucursales, analizaremos el empleo de las
sucursales como mecanismo o medio de expansin de la actividad empresarial. Dado
197
El establecimiento de las Sucursales

CAPTULO 15
que es preocupacin de la LGS que cuando as ocurra, los terceros contraten con los
establecimientos distintos al principal, tengan la seguridad de que la sociedad asuma
como suyas las obligaciones que resulten de esos contratos y, adems, que para obtener
el cumplimiento de esos contratos por la sociedad bastar dirigir las acciones legales
contra el establecimiento secundario de que se trate.
De acuerdo con la LGS, en el artculo 396, define a la sucursal como todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto a su
domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su objeto social. La sucursal
carece de personera jurdica independiente de su principal. Est dotada de representacin
legal permanente y goza de autonoma de gestin en el mbito de las actividades que la
principal le asigna, conforme a los poderes que otorga a sus representantes.
De acuerdo con este concepto, debemos precisar algunos puntos.
15.1.1. Relacin de subordinacin y no creacin de una persona jurdica

El primero de ellos es sobre la relacin que existe entre la sucursal y la principal
o matriz, la cual implica una relacin de subordinacin y no implica la creacin de
una persona jurdica, as Elas Laroza explica que el establecimiento de una sucursal
no conlleva en modo alguno la creacin de una persona jurdica diferente. Se trata
simplemente de la dispersin territorial de los establecimientos de una determinada
sociedad, que mantiene su unidad jurdica como sujeto de derecho. Por ello, el patrimonio afectado a la realizacin de las actividades asignadas a una determinada
sucursal no est constituido por bienes y derechos distintos o ajenos al patrimonio de
la persona jurdica principal (1).
15.1.2. Responsabilidad de la empresa principal

De lo expuesto por Elas Laroza resulta que no hay una separacin de patrimonios,
por lo que no puede darse el caso que la sucursal responda ante terceros con dicho
patrimonio separado, sino que el patrimonio se entender como uno solo, y de ello se
desprende que la responsabilidad de la sucursal se extiende a la matriz.
Es por ello que la LGS en su artculo 397 establece que la sociedad principal
responde por las obligaciones de la sucursal, declarando, adems, que es nulo todo
pacto en contrario.
(1) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora
Normas Legales. Trujillo, 2000, p. 855.
198

CAPTULO 15
15.1.3. Gestin autnoma

Del concepto legal expuesto, hemos visto que la sucursal carece de personera
jurdica, sin embargo le dota de autonoma de gestin en las actividades que desarrolla,
asimismo le confiere representacin legal permanente.
Sobre la gestin autnoma segn Castle lvarez es uno de los pilares para identificar a la sucursal, por cuanto ella lleva a cabo una actividad empresarial, con organizacin propia, pero con la caracterstica de carecer de independencia y de compartir
la responsabilidad patrimonial con su principal. As, las sucursales tienen su propio
domicilio, instalaciones y organizacin, maneja sus propios ingresos y gastos. Adems, tratndose de sucursales de sociedades extranjeras stas tributan separadamente,
facturan inclusive a la principal y desarrollan sus propios servicios, salvo aquellos que
compartan naturalmente con la principal (2).
As tambin, sostiene que si bien la sucursal no tiene personalidad jurdica propia, el
elemento relevante para identificarla, diferenciarla de otro tipo de entidad es la existencia
de autonoma, concepto que debe ser entendido como la facultad funcional que tiene
cualquier establecimiento de la sociedad para actuar independientemente pero dentro de la
poltica general de la sociedad, en la conclusin y ejecucin de actos jurdicos relacionados
con las actividades asignadas por la principal (3). Esta autonoma tiene un enfoque particular
en materia tributaria, respecto de las obligaciones y responsabilidades de la sucursal (4).
15.2. El establecimiento e inscripcin de la Sucursal
Corresponde al Directorio de la sociedad decidir el establecimiento de la sucursal,
salvo que el estatuto reserva dicha facultad a otro rgano de la sociedad. Ahora, para
efectos registrales, la inscripcin debe realizarse tanto en el lugar del domicilio de la
principal como del de funcionamiento de la sucursal, la cual se efecta mediante copia
certificada del respectivo acuerdo, a menos que el establecimiento de la sucursal haya
sido decidido al constituirse la sociedad, en cuyo caso la sucursal se inscribe por el
mrito de la escritura pblica de constitucin.
(2) CASTLE ALVAREZ MASA, Percy. Las sucursales en la Ley General de Sociedades Peruana. En: Tratado
de Derecho Mercantil. Tomo I. Derecho Societario, Ed. Gaceta Jurdica, 2004, p. 1242.
(3) Loc. Cit.
(4) As, el Tribunal Fiscal mediante RTF N 01651-5-2004, seal que la recurrente (sucursal de empresa
constituida en el exterior) es, para efectos del impuesto, un sujeto distinto a su matriz (lo que puede verse
por la autonoma administrativa y contable de la que gozan las sucursales del exterior constituidas en el
Per en las operaciones que realizan, las que deben inscribirse en el Registro nico de Contribuyentes
y emitir comprobantes de pago con su razn social, entre otras obligaciones formales tributarias).
199

CAPTULO 15
Por otra parte, el contenido de la inscripcin en Registros de la sucursal de una

sociedad en el Per debe contener lo siguiente:
a) El acuerdo de establecimiento de sucursal y la mencin que la identifique como tal;
b) Denominacin o razn social de la sociedad principal y la indicacin de su partida
registral en la Oficina Registral correspondiente;
c) Nombre y documento de identidad del representante legal permanente y sus facultades. Si hubiere ms de uno, la misma informacin respecto de cada uno de ellos;
d) Las actividades a desarrollarse; y,
e) Cualquier otra informacin que el Registrador estime relevante, siempre que aparezca del ttulo.
15.3. La sucursal de una empresa extranjera
No pocas veces ha suscitado la atencin de establecimientos de sucursales en el
Per de empresas extranjeras, ms an esto se ha hecho presente en Resoluciones del
Tribunal Registral, negando la inscripcin de sucursales.
En especfico, el artculo 151 del Reglamento de Registro de Sociedades seala
cules son los requisitos para inscribir una sucursal, sin embargo su inciso c) al referir
sobre capital asignado ha llevado ha algunas confusiones.
Para ello conviene revisar la Resolucin del Tribunal Registral N 124-2001-ORLC/
TR la cual define al capital asignado como la dotacin econmica que la principal
asigna y que responde a una verdadera dotacin patrimonial.
En ese sentido, de acuerdo con esta resolucin, la asignacin de un capital es un
requisito de establecimiento exigido por el numeral 3) del artculo 403 de la LGS.
Artculo 403.- Sucursal en el Per de una sociedad extranjera La sucursal de una
sociedad constituida y con domicilio en el extranjero, se establece en el Per por
escritura pblica inscrita en el Registro que debe con tener cuando menos:
1. El certificado de vigencia de la sociedad principal en su pas de origen con la
constancia de que su pacto social ni su estatuto le impiden establecer sucursales
en el extranjero;
2. Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos equivalentes en el
pas de origen; y,
(5) Al respecto puede verse los comentarios de CASTLE LVAREZ, Percy. Ob. Cit. Pgs. 1260-1261, as
tambin BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios al Reglamento del Registro de Sociedades
Ed. Gaceta Jurdica. 1ra. Edicin, 2001, pgs. 381-383.
200

CAPTULO 15
3. El acuerdo de establecer la sucursal en el Per, adoptado por el rgano social

competente de la sociedad, que indique: el capital que se le asigna para el
giro de sus actividades en el pas; la declaracin de que tales actividades estn
comprendidas dentro de su objeto social; el lugar del domicilio de la sucursal; la
designacin de por lo menos un representante legal permanente en el pas; los
poderes que le confiere; y su sometimiento a las leyes del Per para responder
por las obligaciones que contraiga la sucursal en el pas.
Por tanto, ante la primaca jerrquica y normativa de la LGS frente al Reglamento
de Registro de Sociedades la autoridad debe preferir la primera (5). Por ello con dicha
resolucin se deneg el establecimiento de una sucursal por no haber acreditado el
capital asignado.
Para el establecimiento de una sucursal de una sociedad constituida y con domicilio
en el extranjero, se establece en el Per por escritura pblica, adems de su inscripcin
en Registros Pblicos, el cual debe contener lo siguiente:
a) El acuerdo de establecimiento de la sucursal en el Per;
b) Denominacin o razn social de la sociedad constituida en el extranjero;
c) El capital asignado; sin embargo, de acuerdo con el artculo 152 del Reglamento
de Registro de Personas Jurdicas no es necesario acreditar al Registro el capital
asignado a la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero.
d) El lugar de domicilio de la sucursal;
e) Nombre y documento de identidad del representante legal permanente y sus
facultades. Si hubiere ms de uno, la misma informacin respecto de cada uno
de ellos;
f) Las actividades a desarrollarse; y,
g) Cualquier otra informacin que el Registrador estime relevante, siempre que aparezca del ttulo.
15.4. La representacin legal de la sucursal
Sobre la representacin legal de una sucursal, cabe indicar primero que sta es de
carcter permanente, asimismo el nombramiento del representante legal concurre con
el acuerdo del establecimiento de la sucursal, por otra parte, dicho representante goza,
cuando menos, de las facultades necesarias para obligar a la sociedad por las operaciones que realice la sucursal y de las generales de representacin procesal que exigen las
disposiciones legales correspondientes.
Adems, las facultades del representante legal permanente constan en el poder
que se le otorgue. Para su ejercicio, basta la presentacin de copia certificada de su
nombramiento inscrito en el Registro.
201

CAPTULO 15
Como bien hemos sealado en la gestin autnoma de las sucursales, se ha imprescindible que el representante tenga las facultades necesarias para desenvolver,
justamente dichas actividades, por ello tanto sus facultades como obligaciones se rigen supletoriamente por aquellas que regulan al gerente general en cuanto le resulten
aplicables.
Una vez que finalice la representacin por cualquier causa y salvo que la sociedad
principal tenga nombrado un sustituto, debe designar de inmediato un representante
legal permanente, en caso contrario y si transcurren noventa das de vacancia del cargo sin que la sociedad principal haya acreditado representante legal permanente, el
Registro, a peticin de parte con legtimo inters econmico, cancela la inscripcin de
la sucursal. Es importante sealar que la cancelacin de la inscripcin de la sucursal
no afecta a la responsabilidad de la sociedad principal por las obligaciones de aquella,
inclusive por los daos y perjuicios que haya ocasionado la falta de nombramiento de
representante legal permanente.
15.5. Disolucin y Extincin de la Sucursal
Cuando una sociedad configure alguno de los supuestos de disolucin que seala
el artculo 407 de la LGS, dicha empresa no podr continuar con sus actividades, por
lo que iniciar el procedimiento de liquidacin, para ello nombrar a un liquidador
quien ser el encargado de pagar las obligaciones a terceros, y si resultase algn
remanente ser devuelto a los socios.
En el caso de la disolucin y extincin de la sucursal, sta se cancela por acuerdo
del rgano social competente de la sociedad. Su inscripcin en el Registro se efecta
mediante copia certificada del acuerdo y acompaando un balance de cierre de operaciones de la sucursal que consigne las obligaciones pendientes a su cargo que son
de responsabilidad de la sociedad.
Por su parte, en el caso de una sucursal de una sociedad constituida en el extranjero
se disuelve mediante escritura pblica inscrita en el Registro que consigne el acuerdo
adoptado por el rgano social competente de la sociedad principal, y que nombre
a sus liquidadores y facultndolos para desempear las funciones necesarias para la
liquidacin. La liquidacin de la sucursal hasta su extincin se realiza de conformidad
con las normas contenidas en la LGS sobre liquidacin (artculos 413 y ss.)
202

CAPTULO 15
EFECTO TRANSFRONTERIZO SOCIETARIO DE LAS SUCURSALES

Si una sucursal de empresa constituida en el extranjero no asume sus obligaciones patrimoniales, cualquier acreedor puede materializar dicha exigencia directamente a la matriz
no domiciliada en el Per.Frente a la evidente carencia de bienes de una sucursal, es
que surge la pregunta sobre la posibilidad de imputar el pago de las deudas a la empresa
matriz extranjera. La respuesta a esta interrogante la encontramos en la Ley General de
Sociedades, la cual en su artculo 396 seala que la sucursal carece de personera jurdica independiente de su principal. Esto significa que tanto la matriz como la sucursal
deben ser entendidas como una misma persona jurdica, a pesar de que la segunda se
encuentra ubicada en territorio distinto, adems de gozar de autonoma de gestin en el
desarrollo de sus actividades.El artculo 397 del mismo cuerpo legal es por dems claro,
al establecer que la empresa matriz responde por las obligaciones que la sucursal asume,
siendo inclusive nulo todo pacto en contrario. De esta manera los actos u obligaciones
asumidas por la sucursal son de la incumbencia de la empresa matriz, la cual respondera
directamente por las mismas incluso en el supuesto que la empresa acreedora decida hacer su reclamo directamente a la matriz, sin necesidad de que hubiere una imposibilidad
econmica por parte de la sucursal. En los artculos 401 y 402 se hace ms clara esta
relacin al establecerse que en el caso de la cancelacin de la inscripcin (al no nombrarse representante legal permanente), y en caso de cancelacin de la sucursal (extincin
de la sucursal por acuerdo de la matriz), no son afectados los derechos u obligaciones
pendientes con terceros, mantenindose los mismos estables debiendo ser asumidos por
la matriz. El grado de relacin o vinculacin entre ambos entes est determinado pues,
por una identidad en la personera jurdica: son una sola empresa.
AUTORIDAD COMPETENTE EN EL CASO DE UNA TRANSFORMACIN DE

SUCURSALES EXTRANJERAS EN EL SECTOR FINANCIERO
En el caso de la transformacin societaria de sucursal en el Per de una sociedad extranjera
para constituirse en el pas, resulta ilustrativa la Sentencia N 00005-2005-CC/TC en la que
el Tribunal Constitucional resolvi una demanda de conflicto competencial interpuesta por
el Banco Central de Reserva del Per (BCRP) contra la Superintendencia de Banca, Seguros
y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS) referida a la transformacin de una
sucursal de una empresa del sistema financiero del exterior (en este caso, Citibank N.A. Sucursal de Lima), en una empresa constituida en el Per (Citibank del Per S.A.) y la obligacin
de la SBS de recabar la opinin del BCRP previa a la autorizacin que emita, pues dicha
obligacin no slo se encuentra establecida en el Decreto Ley N 26123, Ley Orgnica del
BCRP y de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la SBS (LOSBS), sino que adems, tiene rango constitucional directo conforme
a lo sealado en el artculo 84 de la Constitucin Poltica, pues es finalidad del BCRP el
preservar la estabilidad monetaria.
203

CAPTULO 15
En ese sentido, al no haber la SBS cumplido con dicha obligacin, la resolucin que autoriza la transformacin en cuestin, ha incurrido en una causal de nulidad, la cual debe ser
declarada por el Tribunal Constitucional. Por su parte, la SBS precis que de conformidad
con lo sealado en el artculo 21 de la LOSB, el BCRP debe emitir opinin cada vez que se
constituya una nueva entidad financiera en el pas, supuesto que no es aplicable al caso de
autos, pues lo que ha ocurrido es una transformacin societaria. De otro lado precis la SBS
que en un caso anlogo, esto es, en la transformacin del Banco de Comercio, el BCR ante
la solicitud de emisin de pronunciamiento por parte de la SBS precis que dicho acto no se
inclua dentro de su competencia.
El Tribunal valorando los argumentos de las partes estableci que las opiniones previas del
BCR, all donde las leyes orgnicas las exigen, configuran una competencia de dicha entidad, por lo que se considera imprescindible solicitar previamente la opinin del BCRP en
los supuestos de transformacin de una sucursal de una empresa financiera constituida en el
extranjero, en una empresa constituida en el Per; debindose de tener en cuenta que dicha
obligacin no reside en lo que tericamente esta transformacin puede representar, sino lo
que en la prctica pueda generar.
Agreg el Tribunal Constitucional que cierto es que desde un punto de vista terico, en principio,
una simple transformacin societaria no da lugar a una variacin en las operaciones que pueda
incidir en la estabilidad monetaria, pero es preciso que ello sea corroborado por un estudio
y una posterior opinin tcnica de todas las entidades constitucionalmente competentes, en
este caso, no slo la SBS sino tambin el BCRP. Finalmente, el Tribunal Constitucional orden
a la SBS que a partir de la fecha recabe la opinin previa del BCRP en todo procedimiento
en el que se solicite la transformacin de la sucursal de una empresa del sistema financiero
exterior en una empresa constituida en el Per.
204

CAPTULO 16
CAPTULO 16
Acuerdo de Disolucin y
Liquidacin de la Sociedad
16.1. MARCO LEGAL
Las empresas por su propia naturaleza estn destinadas a desempear un rol
importante en el desarrollo de las actividades mercantiles y econmicas de un pas,
constituyndose en un agente central en torno al cual giran diversos intereses de otros
agentes econmicos (trabajadores, acreedores, consumidores, Estado, etc.). De tal
forma que la desaparicin de la empresa como persona jurdica afecta directamente
a los agentes con quien mantiene una relacin permanente, por ello el ordenamiento
legal se preocupa que el proceso por el cual se le pone fin a la existencia de la empresa, se haga de manera ordenada, transparente y debidamente publicitada a fin de
no lesionar sus intereses.
En nuestro pas, el proceso por el cual se extingue una empresa, denominado
Disolucin y Liquidacin, se encuentra regulado principalmente en la Ley General de
Sociedades, para el caso de empresas que han adoptado alguna forma societaria y en
el caso de las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.) su regulacin se encuentra en el Decreto Ley N 21621. Asimismo, coexiste conjuntamente con
las disposiciones mencionadas, un rgimen de disolucin y liquidacin de empresas
insolventes al amparo de la Ley General del Sistema Concursal, Ley N 27809.
En nuestro ordenamiento legal existen otros procedimientos de disolucin y liquidacin de empresas dedicadas a actividades econmicas especficas, como las establecidas, por ejemplo, en la Ley General del Sistema Financiero y Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley N 26702, para las empresas
financieras y en el Texto nico Ordenado de la Ley del Mercado de Valores, Decreto
Supremo N 093-2002-EF para sociedades que coticen el rueda de bolsa.
16.2. Concepto de disolucin y liquidacin
La disolucin es la operacin o acto por la que se dispone suspender, de manera voluntaria o por fuerza de la ley, la continuacin de la empresa para poner
205
Acuerdo de Disolucin y Liquidacin de la Sociedad

CAPTULO 16
fin a la existencia de la misma, previa liquidacin del patrimonio empresarial,

cumpliendo con el mecanismo establecido por las normas a fin de proteger los
intereses de acreedores y terceros. Al disponerse la disolucin de la empresa,
cesan las actividades destinadas a cumplir con el objeto social mantenindose
aquellas que exclusivamente estn relacionadas con su liquidacin. De tal forma
que la liquidacin es el proceso en el cual se realizan los activos de la empresa,
se cancelan los pasivos y se distribuye el patrimonio remanente entre los socios o
titulares, sin que ello constituya la prdida de la personalidad jurdica, pues sta
se mantiene vigente hasta terminada la liquidacin, al final de donde operar la
extincin de la sociedad.
16.3. Disolucin y liquidacin conforme a la Ley General de So
ciedades
16.3.1.Disolucin de la sociedad
La disolucin de las sociedades, a diferencia de su constitucin no solamente opera
por propia voluntad de los socios sino incluso contra su consentimiento, por disposicin judicial o legal. La Ley General de Sociedades recoge tanto las causas voluntarias
como legales para que opere la disolucin de una sociedad.
a. Causales de Disolucin
Conforme a la nueva Ley General Sociedades, en trminos generales las sociedades
se disuelven por las siguientes causales:
Por Vencimiento del Plazo de Duracin: Es una causal poco usual pues generalmente las sociedades se constituyen con un plazo de duracin indeterminado,
siendo nicamente las Sociedades Colectivas las que de forma obligatoria deben
contar con un plazo fijo de duracin (artculo 267).
Esta causal opera de pleno derecho, ipso jure, vale decir que no se requiere
de acuerdo o resolucin expresa que declare la disolucin de la sociedad. Sin
embargo no opera si previamente al vencimiento del plazo de duracin se
inscribe la prrroga en el Registro de Personas Jurdicas respectivo.
Por Conclusin, No Realizacin o Imposibilidad Manifiesta de su Objeto Social:
La sociedad se disolver cuando ha visto concluido su objeto social, o cuando
el mismo no se ha realizado por un perodo prolongado o existe una imposibilidad manifiesta de realizarlo. La disolucin basada en esta causal requiere
necesariamente de un acuerdo de la junta de socios.
206

CAPTULO 16
Por Inactividad de la Junta General: La continuada inactividad de la Junta General de Socios o Accionistas, se debe principalmente a desacuerdos o desinters
por parte de algunos socios lo que impide que ste rgano social funcione con
los qurums y las mayoras necesarias, por tal razn la disolucin basada en
esta causal requiere de un acuerdo de junta general, pero sin exigirse qurum
ni mayora calificada.
Por Prdida de Dos Terceras Partes del Capital Social: La sociedad deber disolverse cuando existan prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad
inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que
el capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente.
Por Acuerdo de Junta de Acreedores o Quiebra de la Sociedad: Constituye causal el acuerdo de disolucin que tome la Junta de Acreedores de las empresas
declaradas insolventes conforme a la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Por
otro si bien la ley hace mencin a la quiebra como causal de disolucin, en
verdad sta produce la extincin de la sociedad.
Por Falta de Pluralidad de Socios: La falta de pluralidad de socios importa la
disolucin de la sociedad, si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no
es reconstruida. Actualmente se requiere al menos dos socios para mantener la
pluralidad en cualquiera de las formas societarias.
Por Resolucin de la Corte Suprema de la Repblica: El Poder Ejecutivo mediante Resolucin Suprema expedida con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros solicitar a la Corte Suprema la disolucin de las sociedades cuyos
fines o actividades sean contrarios a la leyes que interesan al orden pblico o
a las buenas costumbres.
Por Acuerdo de la Junta General de Socios o Accionistas: Por acuerdo de la Junta
General, sin mediar causa legal o estatutaria, se puede disponer la disolucin
y liquidacin de la sociedad.
Por Otras Causas Establecidas en la Ley, Pacto Social, Estatuto o Convenio de
Socios: Asimismo, se constituyen en causales de disolucin de sociedades aquellas establecidas en la ley o previstas en el pacto social, estatuto o en convenio
de los socios registrado ante la sociedad.
207

CAPTULO 16
b. Convocatoria y Acuerdo de Disolucin

Luego de operada la causal de disolucin, corresponde al directorio, o cuando
ste no exista a cualquier socio, administrador o gerente, el convocar dentro del
plazo de 30 das a junta general de socios o accionistas, a efecto de adoptar el
acuerdo de disolucin o las medidas que correspondan. El socio, administrador o
gerente, que considere que la sociedad ha incurrido en una causal de disolucin
establecida en la Ley General de Sociedades, puede requerir al directorio para que
convoque a una junta general. Si el directorio no convoca a la junta general, sta
podr ser convocada por el juez del domicilio social. Si la junta general no logra
reunirse o reunindose no adopta el acuerdo de disolucin o alguna otra medida
correspondiente, cualquier socio, accionista, administrador, director, o gerente
puede solicitar al Juez Civil del domicilio social que declare la disolucin de la
sociedad. Las solicitudes al juez se tramitan conforme a las normas del proceso
sumarsimo establecido en el Cdigo Procesal Civil.
c. Publicidad e Inscripcin de la Disolucin
El acuerdo de disolucin, comprendiendo a su vez a la resolucin judicial que
declara la disolucin, debe publicarse dentro de los diez das calendarios de
expedido, por tres (3) veces consecutivas. Las publicaciones se efectan en el
peridico del lugar del domicilio social encargado de la insercin de los avisos
judiciales. Las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao harn
las publicaciones cuando menos en el diario oficial El Peruano y en uno de los
diarios de mayor circulacin de Lima o de Callao, segn el caso.
Luego, dentro de los diez (10) das de efectuada la ltima de las publicaciones,
deber presentarse la solicitud de inscripcin de la disolucin al Registro de
Personas Jurdicas, bastando para ello copia certificada notarial del acta que
decide la disolucin, no siendo necesaria escritura pblica.
d. Obligacin de informar a SUNAT y SMV
Las sociedades que se disuelvan debern comunicar por escrito a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT) dentro de los diez (10)
das tiles a la fecha del acuerdo de disolucin. El cargo de recepcin de la
comunicacin es un documento necesario para la inscripcin de la disolucin
en el Registro de Personas Jurdicas (Decreto Supremo N 198-80-EFC del 22 de
agosto de 1980).
De igual modo las sociedades y empresas inscritas en el Registro de Personas Jurdicas del Registro Pblico del Mercado de Valores a cargo de la Superintendencia
del Mercado de Valores (SMV - ex CONASEV) debern comunicar el acuerdo de
disolucin a dicha entidad (Resolucin Conasev N 115-99-EF/94.10).
208

CAPTULO 16
16.3.2. Liquidacin de la sociedad

La liquidacin es el proceso que se inicia una vez disuelta la sociedad y no supone el cambio de personalidad jurdica, pues la misma se mantiene, aunque slo para
fines de la liquidacin, hasta la inscripcin registral de su extincin. La liquidacin
comprende, pues, el conjunto de actos por el cual se realiza el patrimonio social y
se procede a cancelar los pasivos de la sociedad que ha incurrido en una causal de
disolucin, antes de proceder a la entrega del haber social a los socios o accionistas.
Desde que se produce la declaratoria de disolucin cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y representantes en general, asumiendo el liquidador o
liquidadores, designados en nmero impar, las funciones que les corresponden conforme
a la ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas inscritos ante la
sociedad y a los acuerdos de la junta general.
Durante la liquidacin la sociedad debe aadir a su razn social o denominacin
la expresin "en liquidacin" en todos los documentos y correspondencia mercantil,
a fin de advertir a terceros del cese de los negocios y la extincin de la sociedad. La
omisin de esta obligacin no afecta en absoluto la validez de los actos celebrados
por el liquidador, pero lo hacen responsable por cualquier perjuicio derivado de tal
omisin.
a. El Liquidador
El liquidador es la persona que asume la labor de liquidacin de la sociedad
disuelta, debidamente nombrado por la junta general, los socios, o en su caso,
por el juez. El cargo de liquidador es remunerado, salvo que el estatuto, el
pacto social o el acuerdo de la junta general disponga lo contrario, pudiendo
ser ejercido por una persona natural o jurdica. En ste ltimo caso, se debe
nombrar a la persona natural que la representar, la misma que queda sujeta a las responsabilidades que se establecen en la ley para el gerente de la
sociedad annima, sin perjuicio de la que corresponde a los administradores
de la entidad liquidadora y a sta. Los socios cuya representacin alcancen
la dcima parte del capital social y el sindicato de obligacionistas, de ser el
caso, tienen derecho a designar un representante que vigile las operaciones de
liquidacin.
b. Principales funciones del Liquidador
El liquidador ejerce la representacin de la sociedad en liquidacin y su administracin para liquidarla, adems por el solo hecho de su nombramiento goza de
las facultades generales y especiales de representacin procesal y adicionalmente
le corresponde lo siguiente:
209

CAPTULO 16
Formular los documentos contables desde el da en que se inicie la liquidacin.

Requerir la colaboracin de los directores, administradores cesados, para la
elaboracin de los documentos referidos.
Llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad y entregarlos a
la persona que habr de conservarlos luego de la extincin.
Velar por la integridad del patrimonio social.
Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para la
liquidacin.
Exigir el pago de los crditos y de los dividendos pasivos existentes al momento
de iniciarse la liquidacin.
Transigir y asumir compromisos y obligaciones que sean convenientes al proceso
de liquidacin.
Pagar a los acreedores de la sociedad.
Convocar a junta general cuando lo considere necesario, as como en las oportunidades que seale la ley, el pacto social, el estatuto, los convenios entre accionistas
(o socios) inscritos ante la sociedad o por disposicin de la junta general.
Existe la obligacin de los liquidadores, si es que durante la liquidacin se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores pendientes de pago,
de convocar a la junta general para informar de esta situacin, sin perjuicio de
solicitar la declaracin judicial de quiebra, conforme a la Ley General del Sistema
Concursal.
c. Cese del cargo de Liquidador
El cargo de liquidador cesa o termina:
Por haber concluido la liquidacin.
Por renuncia del liquidador.
Por remocin del cargo acordada por la junta general.
Por resolucin judicial a pedido de socios, que mediando causa justa, que
representen cuando menos la quinta parte del capital social.
d. Balance Final de la Liquidacin. Aprobacin y publicacin
Concluida la liquidacin el liquidador o liquidadores debern presentar a la junta
general la memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin del patrimonio
neto entre los socios, el balance final de la liquidacin, el estado de ganancias y
prdidas y dems cuentas que correspondan, con la auditora que hubiese decidido
la junta general o con la que disponga la ley, a fin de someterlos a su aprobacin.
Si la junta no se realiza en primera o segunda convocatoria, los documentos se
consideran tcitamente aprobados por ella. Aprobado, expresa o tcitamente, el
balance final de liquidacin se publica por una sola vez.
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CAPTULO 16
La publicacin del Balance Final se realiza en el diario encargado de la insercin

de avisos judiciales, salvo en Lima y Callao en donde se publicar en El Peruano
y otro diario de mayor circulacin.
e. Distribucin del haber social remanente

Aprobados los documentos de la liquidacin, la distribucin del haber social
remanente es practicada con arreglo a lo sealado por la ley, el estatuto, el pacto
social y los convenios societarios. En defecto de stas, la distribucin se efecta
en proporcin a la participacin de cada socio en el capital social.
En todo caso, se debe observar las siguientes reglas:
1. Los liquidadores no pueden distribuir el haber social entre los socios, sin que
haya cancelado las obligaciones con los acreedores o consignado su importe.
2. Si no se hubiesen integrado al capital social las acciones o participaciones
sociales en la misma proporcin, se pagan en orden descendente a los socios
que desembolsaron mayor cantidad, hasta el exceso sobre la aportacin del que
hubiese pagado menos; el saldo se distribuye entre los socios en proporcin a
su participacin en el capital social.
3. Si los dividendos pasivos (aportes no pagados) se hubiesen integrado al
capital social durante el ejercicio en curso, el haber social se repartir en
orden descendente entre los socios cuyos dividendos pasivos se hubiesen
pagado antes.
4. Las cuotas no reclamadas deben ser consignadas en una empresa bancaria o
financiera nacional.
5. Los liquidadores, bajo responsabilidad solidaria, pueden realizar adelantos a
cuenta del haber social a los socios.
16.3.3. Extincin de la sociedad

Por la extincin se pone fin al contrato social y a la persona jurdica. Es la fase
ltima, luego de realizada la liquidacin, que involucra la desaparicin legal de la
sociedad. Efectuada la distribucin del haber social, la extincin de la sociedad se
inscribe en el Registro de Personas Jurdicas respectivo, bastando para ello un recurso
(solicitud) firmado por el o los liquidadores indicando la forma cmo se ha dividido
el haber social, la distribucin del remanente y las consignaciones efectuadas, acompaando la publicacin del balance final de la liquidacin (publicacin en la que
deber constar el nombre y nmero de colegiatura del Contador Pblico que autoriza
el Balance, conforme lo manda la Ley N 13253 del 11.09.59).
Si algn liquidador se niega a firmar la solicitud, sta ser presentada por los dems
liquidadores anexando copia del requerimiento con la debida constancia de recepcin.
211

CAPTULO 16
En la solicitud presentada se deber indicar el nombre y domicilio de la persona que

se le encargue la custodia de los libros y documentos de la sociedad.
Cabe mencionar al respecto, que existe la obligacin tributaria de conservar los
libros y dems documentos mientras el tributo no est prescrito (art. 87 inc. 7 del
Cdigo Tributario).
Por otra parte, el Decreto Supremo N 083-2001-EF, dispone que los liquidadores se
encuentran obligados a poner a disposicin de la Oficina de Normalizacin Previsional
(ONP), las planillas de pago, la informacin y la documentacin que esta entidad le
pueda requerir, dentro de un plazo mximo de 5 das hbiles contados a partir de la
fecha de recepcin del requerimiento respectivo.
LIQUIDACIN EXTRAJUDICIAL A TRAVS DE LA LEY GENERAL DEL SISTEMA
CONCURSAL
Las reformas econmicas que se iniciaron en la dcada del noventa del siglo pasado,
promovieron la aparicin de normas de reestructuracin empresarial, que regulen
las crisis econmicas de las empresas y de los agentes econmicos, de manera ordenada y sin tener que recurrir a las engorrosas vas judiciales. Fue as, que se dict
la Ley de Reestructuracin Empresarial, Ley N 26111, la cual estableci, en primer
lugar, el cambio de tratamiento jurdico a las empresas en dificultades econmicas.
A su vez, dicha norma fue posteriormente sustituida por la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, Decreto Legislativo N 845.
Entonces, el rgimen legal sobre insolvencia de las empresas, viene a tener como
principal objetivo, la continuidad de la empresa por encima de su liquidacin o
quiebra. La ley no busca restringir su tutela solamente los intereses de los acreedores,
sino que busca involucrar a todos los agentes vinculados con la vida de la empresa,
por lo que la decisin sobre el futuro de la fallida debe estar en las manos de los
propios agentes interesados.
Son los acreedores (tributarios, alimentistas, laborales, bancarios, municipales, entre
otros) quienes reunidos en junta tienen la atribucin de decidir fuera del mbito
judicial aquello que mejor conviene a los intereses comunes, pudiendo por lo
mismo, decretar la continuidad de la empresa en el mercado o la liquidacin y
disolucin de la misma.
Desde el ao 2002, se encuentra vigente la Ley General del Sistema Concursal, Ley
N 27809, norma que derogando al Decreto Legislativo N 845, viene a regular
las situaciones de insolvencia, concurso de acreedores, liquidacin extrajudicial y
quiebra de los agentes empresariales.
La norma concursal establece dos clases de procedimientos, a saber el Procedimiento
Concursal Ordinario, que es el procedimiento general el cual se inicia a solicitud
del deudor (cuando tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, superiores
212

CAPTULO 16
a la tercera parte de su capital social pagado, sin contar las reservas, o cuando ms
de la tercera parte del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas)
o a solicitud de los acreedores del deudor cuando sus acreencias, superiores a 50
UITs, se encuentren vencidas e impagas por ms de treinta das.
De otra parte tenemos, el Procedimiento Concursal Preventivo el cual es solicitado
exclusivamente por el deudor, sin necesidad de encontrarse en los supuestos del
procedimiento ordinario, pero el concursado slo podr acogerse una vez cada 12
meses, contados a partir de la conclusin del procedimiento anterior.
Es una tendencia en el Derecho Concursal, el desjudicializar el procedimiento de insolvencia o de concurso de acreedores, a fin que sea un ente administrativo especializado
el que conozca del procedimiento. En el Per, el rgano administrativo que supervisa
estos procedimientos lo conforma el INDECOPI, quien a travs de la Comisin de
Procedimientos Concursales, es la entidad competente para resolver las solicitudes de
sometimiento a los procedimientos (presentada por la propia empresa fallida o por sus
acreedores impagos), as como reconocer los crditos y convocar a Junta de Acreedores.
En el nuevo sistema las decisiones se asumen en una Junta de Acreedores, dentro de
la cual se deber discutir la solucin a adoptar, siendo que en esta reunin concurren acreedores de distinto origen y naturaleza, que tienen diversos intereses y, en
el mayor de los casos, intereses contrarios.
La referida situacin se vuelve a un ms compleja -cuando no interesante- si tomamos en cuenta la opcin legal adoptada por el sistema concursal peruano para
la prelacin o rango de preferencia de los crditos, la cual fuerza una negociacin
entre acreedores que arroje beneficios para todos los agentes econmicos (e incluso
beneficios para la propia empresa).
Orden de Prelacin de los Acreedores
Existe un orden de preferencia en el pago de los crditos, esto es, que los crditos son
pagados segn el orden establecido hasta donde alcancen los bienes del insolvente.
El orden de prelacin o de pago establecido en la ley es el siguiente (Artculo 42):
a) Primer orden: crditos laborales
Los crditos que tengan por origen una deuda laboral son pagados en primer orden.
Dentro de estos tenemos a los crditos cuyo origen es el pago de remuneraciones y
beneficios sociales adeudados a los trabajadores, los crditos por aportes impagos al
Sistema Privado de Pensiones o a los regmenes previsionales administrados por la
Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), as como los intereses y gastos que por
tales conceptos pudieran devengarse, excepto las comisiones cobradas por las AFPs.
En este caso no se hace ms que reconocer la prioridad que establece la Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 24 a los trabajadores (y ex-trabajadores) en el pago de sus remuneraciones y beneficios sociales sobre cualquier otra
obligacin del empleador.
213

CAPTULO 16
b) Segundo orden: crditos alimentarios

Luego de la deuda laboral, los crditos alimentarios tienen preferencia en el pago,
siempre que estn sustentadas en resoluciones judiciales o acuerdos conciliatorios
conforme a ley. En la prctica no existen muchos titulares de estas obligaciones
que participen en los procesos concursales, dado que los montos usualmente no
representan una importante cantidad que justifique la presentacin de una solicitud de reconocimiento de crditos.
El reconocimiento de estos crditos se presentan slo en el caso que el deudor
insolvente sea una persona natural y no persona jurdica (empresa). Para determinar el monto de las deudas, judiciales o extrajudiciales, de origen alimentarias se
deben incluir los intereses devengados y gastos de cobro.
c) Tercer orden: crditos garantizados
Dentro de este orden de preferencia en el pago, tenemos a los crditos garantizados con hipoteca, garanta mobiliaria, anticresis, warrants, derecho de retencin,
medidas cautelares o por cualquier otro tipo de derechos que grave el patrimonio
del deudor que recaigan sobre bienes del insolvente, siempre que la garanta o la
medida cautelar correspondiente haya sido constituida, trabada o ejecutada con
anterioridad a la fecha de sometimiento a concurso del deudor.
Siempre ha sido discutible el establecer si las deudas respaldadas con garantas
reales o embargos, deberan tener prioridad sobre las deudas de naturaleza tributaria, sin embargo, compartimos la idea que resulta prudente establecer dicha preferencia dada a las deudas garantizadas, antes que las tributarias, pues el adoptar
un criterio contrario hara difcil o restringido el crdito a las empresas, por la poca
expectativa de recuperacin que tendran los acreedores no tributarios, lo cual es
tremendamente perjudicial ms aun cuando las empresas que atraviesan por un
estado de crisis financiera (1).
Racionalmente los acreedores solicitan garantas (reales) a sus deudores o traban
medidas judiciales de embargo contra el patrimonio de estos, para neutralizar
los riesgos del incumplimiento en el pago. Sin embargo, de alterarse el orden de
preferencia, esto es, que el acreedor tributario sea preferido en el pago antes que
el acreedor con deuda garantizada, simplemente provocara que muchas de estas
transacciones crediticias no se celebren, dado el alto riesgo de verse impagos.
Es por ello que los acreedores garantizados desplazan a los tributarios, por cuanto
se debe promover la oferta de crdito a las empresas, la cual solucionara gran
parte de sus problemas econmicos y financieros precisamente en aquellas que
vienen atravesando un estado de falencia econmica.
d) Cuarto orden: crditos tributarios
En el cuarto orden de prelacin se encuentran los crditos de origen tributario del
Estado (Sunat, Aduanas, etc.), incluidos los del Seguro Social de Salud - ESSALUD,
214

CAPTULO 16
sean stos tributos, multas, intereses, moras, costas y recargos, de acuerdo a lo

establecido en el Cdigo Tributario o en la legislacin respectiva.
Dicho orden de preferencia es en espritu concordante con lo sealado en el
Artculo 6 del Cdigo Tributario, Decreto Supremo N 135-99-EF (19.08.99), aunque cabe apuntar que esta norma hace referencia que slo los acreedores titulares de derechos reales inscritos tienen prelacin sobre las deudas por tributos,
mientras que la Ley General del Sistema Concursal ampla la preferencia (de tercer
orden) a cualquier otro derecho que garantice la obligacin, no importando si el
acreedor tiene inscrito o no su derecho.
Creemos que el aceptar la prioridad de tercer orden a los acreedores con derechos
garantizados no inscritos, va contra un principio de transparencia en el mercado, habida cuenta que dichos derechos por adolecer de inscripcin registral (esto
es de publicidad), tendran efectos erga omnes no slo contra los acreedores
tributarios sino dems contra acreedores comunes (sin derechos garantizados),
no habiendo ninguna justificacin para establecer la prioridad a estos derechos
ocultos, toda vez que, incluso, pueden ser concedidos con posterioridad, hecho
que no solo aumenta la inseguridad de las transacciones crediticias sino que adems promueve el fraude.
Sin embargo, el criterio que consideramos correcto del Cdigo Tributario y que
debiera aplicarse a los procesos concursales es relegado por la propia Ley General
del Sistema Concursal, cuando en su Segunda Disposicin Final seala que en los
casos de empresas o patrimonios sometidos a procesos concursales, las disposiciones contenidas en sta ley sern de aplicacin preferente a las dems normas
que rigen y regulan la actividad de los agentes del mercado, dentro de los cuales
se encuentra el Cdigo Tributario. En este sentido, debiera corregirse este conflicto
normativo referido a la preferencia de acreedores, consagrando la prioridad de los
acreedores titulares de acreencias inscritas sobre aquellas que no son, incluidas
las tributarias y las garantizadas sin inscripcin registral.
e) Quinto orden: crditos quirografarios
En quinto y ltimo orden de preferencia se encuentran todos los dems crditos impagos, dentro de los cuales ubicamos a la parte de los crditos tributarios
que sean transferidos del cuarto al quinto orden por ser equivalentes al porcentaje promedio capitalizado o condonado por los acreedores incluidos en el
orden de preferencia en el cual exista el mayor monto de crditos reconocidos
y que no mantengan vinculacin. Asimismo se ubican los saldos de los crditos
del tercer orden no cancelados con el producto de los bienes afectados a su pago.
Para establecer a los acreedores comunes en el ltimo orden, ha primado el criterio por el cual los propios acreedores comunes o quirografarios, es decir aquellos
que carecen de garantas o privilegios contra el deudor, debern de evaluar diligentemente el riesgo de prdida de su crdito al tiempo de otorgarlo.
215

CAPTULO 16
El pago de los crditos

La preferencia de los crditos implica que los de un orden anterior excluyen a los de
un orden posterior, segn la prelacin establecida en la ley, hasta donde alcancen los
bienes del deudor.
Debe de advertirse que legalmente en una probable etapa de liquidacin, los crditos
correspondientes al primer, segundo, cuarto y quinto orden, se pagan al interior de
cada orden de preferencia a prorrata entre todos los crditos reconocidos del respectivo orden. Los del tercer orden se pagan con el producto de la transferencia de los
bienes del deudor afectados bajo cualquier modalidad al pago de dichos crditos.
Liquidacin en la Ley General de Sociedades y en la Ley General del Sistema Concursal
Cuando los socios o accionistas decidan disolver y liquidar su empresa aplicando
el mecanismo establecido en la Ley General de Sociedades, lo podrn hacer nica
y exclusivamente cuando el patrimonio social alcance para cubrir y pagar a todos
los acreedores.
Por el contrario, si se agota el referido patrimonio y todava subsisten acreedores
impagos, estaremos en el escenario de una quiebra, en este caso la Ley General de
Sociedades en su artculo 417, obliga al liquidador de la sociedad a convocar a
junta general de socios a fin de informar esta situacin financiera, sin perjuicio de
solicitar la declaracin judicial de quiebra conforme a la Ley General del Sistema
Concursal (artculo 102).
En efecto, cuando se produzca el supuesto descrito (sociedad sin patrimonio para
hacer frente a las deudas pendientes de pago), el liquidador designado podr presentar la demanda de quiebra del deudor ante el Juez Competente quien la tramitar
aplicando las normas concursal respectiva, pero sin que sea necesario someter a la
sociedad previamente a un Procedimiento Concursal Ordinario.
Liquidacin Concursal
Como sealamos, la concurrencia de acreedores con distintos intereses hace que
la negociacin que se lleve a cabo en Junta de Acreedores, predomine el consenso
colectivo ante la imposibilidad de primar intereses particulares. Ahora en las decisiones que adopte tanto la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI,
como la Junta de Acreedores, no priman los criterios legales, sino los econmicos.
Por ello las decisiones en dentro de un proceso concursal tienen que estar orientadas
hacia un resultado eficiencia econmica.
Si la junta de acreedores opta por la continuidad del negocio, se da una nueva
oportunidad al empresario para que demuestre que su empresa sale a flote, habida cuenta que es l quien mejor conoce a su empresa y al mercado en el que
opera. Si por el contrario, resulta evidente que la empresa en falencia econmica
216

CAPTULO 16
no es viable o que su insolvencia es irreversible, la liquidacin extrajudicial se

presenta como la nica salida pacfica y menos perjudicial, constituyndose en
un sistema paralelo pero diferente a la liquidacin ocurrida al amparo de la Ley
General de Sociedades.
Es importante comprender que el nuevo sistema concursal, recogido en la Ley
General del Sistema Concursal, busca que al menor costo de transaccin posible los agentes econmicos del mercado adopten, entre diferentes alternativas,
las decisiones ms eficientes para las empresas o particulares que atraviesan una
crisis econmica, siendo su principal objetivo el promover la recuperacin del
crdito promoviendo la asignacin eficiente de recursos a fin de conseguir el
mximo valor empresarial posible, a diferencia de regmenes legales anteriores
en donde parecera que la liquidacin y disolucin de las empresas insolventes
hubiera sido su nico objetivo.
(1) Cabe recordar que la Novena Disposicin Final de la Ley General del Sistema Concursal, dispone que dentro del marco de los procedimientos concursales, el pago de los crditos laborales
mediante la adjudicacin de bienes del deudor, en ejecucin de la disolucin y liquidacin, se
encuentran exonerados del pago del Impuesto General a las Ventas (I.G.V.).
sinceramiento del capital previo a la liquidacin extrajudicial

Nos encontramos ante el caso de una sociedad annima que tiene acciones por un
valor nominal de un nuevo sol, con un capital social ascendente a 300 mil de nuevos soles y que desde su constitucin no ha efectuado aumentos de capital en los
Registros Pblicos, no obstante encontrarse en la posibilidad legal de efectuarlos, lo
que llevara a la empresa a aumentar su cifra capital en 540 mil nuevos soles (240
mil nuevos soles de aumento).
Si la Junta de Acreedores conforme a la Ley General de Sistema Concursal, Ley N
27809, opta por la disolucin y liquidacin, cancelando ntegramente los pasivos,
el balance final arrojara un haber social remanente de 500 mil nuevos soles correspondiendo ser distribuido entre los accionistas (de acuerdo a los dispuesto en el
Artculo 420 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887.
Ahora bien, si tenemos en cuenta que el total del valor nominal de las acciones es
de 300 mil nuevos soles y que el haber social a entregar es de 500 mil, la diferencia
(500 mil 300 mil = 200 mil nuevos soles) estara considera como una forma de
distribucin de utilidades y por lo mismo afecta a la tasa del 4.1% por Impuesto
a la Renta (es decir 8,200 nuevos soles de impuestos), de acuerdo a los Artculos
24-A inciso d y 53 de la Ley de Impuesto a la Renta, TUO aprobado por Decreto
Supremo N 054-99-EF, modificado por la Ley N 27804.
217

CAPTULO 16
Vemos en principio, que la intencin de los participantes del proceso concursal

(deudor y titulares de crditos reconocidos) es optar por la salida del mercado
de la empresa acelerando la realizacin del patrimonio del deudor para proceder
al pronto pago de los acreedores insolutos va liquidacin, pues estiman obtener el mayor valor con esa decisin, en concordancia con el objetivo de la Ley
General del Sistema Concursal, el cual es que los agentes del mercado procuren
una asignacin eficiente de sus recursos durante los procedimientos concursales
orientando sus esfuerzos a conseguir el mximo valor del patrimonio en crisis
(Artculo I, Ttulo Preliminar).
Sin embargo, como hemos apreciado, el optar por la salida acelerada del mercado
de la empresa concursada resulta ser una solucin innecesariamente onerosa para los
participantes del procedimiento concursal, toda vez que se encuentran legitimados
para sincerar la situacin financiera de la inmobiliaria, vale decir, materializar los
aumentos de capital pendientes (como la capitalizacin de las acreencias ascendentes
a 240 mil nuevos soles) conforme se faculta en el Artculo 202 de la Ley General de
Sociedades y el Artculo 63.2 de la Ley General del Sistema Concursal, para recin
luego proceder a su liquidacin.
Es decir, en el presente caso, se puede efectuar un sinceramiento financiero capitalizando los crditos o acreencias reconocidos por la Comisin de Procedimientos
Concursales del INDECOPI ascendentes a 240 mil nuevos soles, lo que llevara
a aumentar el capital social a 540 mil nuevos soles (300 mil de capital inscrito
+ 240 mil de capitalizacin de acreencias = 540 mil nuevos soles como nuevo
capital social inscrito). Este aumento de capital trae como consecuencia legal
la emisin de nuevas acciones en igual proporcin al aumento, las mismas que
deberan ser entregadas a los accionistas-acreedores de la sociedad. Conjuntamente con el acuerdo de aumento de capital o posterior a ello, se puede optar
por la va liquidatoria de la empresa concursada, arrojando como resultado que
el haber social a repartir a los accionistas (500 mil nuevos soles) es menor al
valor total de la acciones (540 mil nuevos soles), hecho que no podra ser considerado como reparto de utilidades para efectos de estar gravado con el 4.1%
de Impuesto a la Renta a los dividendos.
Queda claro que no existe justificacin alguna por la cual se impida el sinceramiento,
ms an si tomamos en cuenta que estas decisiones son adoptadas dentro de un
marco legal del sistema concursal, el cual tiene supremaca sobre las dems normas
ordinarias que regulen actividades econmicas, en virtud de la Segunda Disposicin
Final de la Ley General del Sistema Concursal.
En este sentido, en este caso de la sociedad, antes de optar por una liquidacin
directa de la sociedad, cabe acordar previamente el aumento de capital social y
emisin de nuevas acciones (o aumento del valor nominal de las acciones emitidas,
de ser el caso), sin estar sometidos a detracciones tributarias.
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CAPTULO 16
El Beneficio de Excusin en las sociedades de Responsabilidad Ilimitada

Las Sociedades Colectivas
En las sociedades de responsabilidad ilimitada, y entre ellas la Sociedad Colectiva, como se
conoce, los socios o accionistas responden de manera solidaria e ilimitada y de manera subsidiaria frente a las acreencias o crditos que terceros tengan contra la sociedad. Sin embargo,
ante la eventualidad que alguno de los socios tenga que pagar, puede utilizar el beneficio
de excusin, dicho beneficio consiste en que el socio que ha sido requerido por un tercero
acreedor de la sociedad, indicar que corresponde primero a la sociedad pagar por dichas
deudas con el patrimonio social, incluso si esta se encuentra en liquidacin, para ello, tendr
el accionista o socio sealar qu bienes tiene la sociedad con las cuales el acreedor puede
lograr el pago.
As, en la Ley General de Sociedades regula el beneficio de excusin en el artculo 273 estableciendo que el socio requerido de pago de deudas sociales puede oponer, aun cuando la
sociedad est en liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los
cuales el acreedor puede lograr el pago. El socio que paga con sus bienes una deuda exigible
a cargo de la sociedad, tiene el derecho de reclamar a sta el reembolso total o exigirlo a los
otros socios a prorrata de sus respectivas participaciones, salvo que el pacto social disponga
de manera diversa".
En el primer prrafo de este artculo nos seala justamente este segundo orden del que tiene
derecho el accionista o socio, en la eventualidad de que un tercero quiere hacer valer un
crdito frente a l, primero tendr que ir contra el patrimonio de la sociedad para luego, en
caso que sta no llegue a satisfacer su crdito, dirigirse contra el patrimonio del socio. Mientras
que en el segundo prrafo del artculo citado, nos indica en caso el socio haya realizado el
pago, en ese supuesto el accionista que pago podr dirigirse contra la empresa o sociedad o
exigirlo a prorrata a los dems accionistas, tmese en cuenta que cuando el socio se dirija
contra los otros socios sta se efecta a prorrata sobre la participacin en la sociedad de cada
accionista o socio y no necesariamente en parte proporcional a excepcin que en el pacto
social se haya establecido un mecanismo diferente.
Ahora bien, cabe precisar que este beneficio de excusin no libra del todo al accionista
o socio de responder de las deudas de la sociedad, ya que como se recordar se tratan
de sociedades de responsabilidad ilimitada por lo que el socio tambin debe responder
por las deudas sociales, pero la pregunta es de qu forma. Sobre esto, Joaqun Garrigues
nos explica sobre la existencia de dos sistemas de la responsabilidad de la sociedad y de
los socios por las deudas sociales. El primero de ellos, se trata del sistema de igualdad de
grado, sistema propio de las legislaciones que no admiten la personalidad jurdica de las
sociedades colectivas, como es el caso de la legislacin alemana, en estos sistemas los
socios responden en la misma lnea que la sociedad. La responsabilidad de los socios es
de carcter primario. No responden como fiadores de las deudas de un tercero, porque
las deudas de que responden son sus propias deudas. Las obligaciones de la sociedad
son, en ltimo trmino, obligaciones del socio.
219

CAPTULO 16
El otro sistema, llamado sistema de la diversidad de grado, en los que se encuentran legislaciones
como la espaola y la peruana, reconocen personalidad jurdica a la sociedad colectiva y por
consiguiente, autonoma de su patrimonio frente al patrimonio de los socios, por lo que los
acreedores sociales deben dirigirse previamente contra el patrimonio social autnomo y que
solo en caso de insuficiencia de este patrimonio tengan los acreedores acceso al patrimonio
de los socios, resultando, pues, una responsabilidad subsidiaria o de segundo grado, donde
el socio puede ser demandado conjuntamente con la sociedad, pero sus bienes no pueden
ser ejecutados antes de hacer excusin del patrimonio social (1).
Sociedad en comandita por acciones
Habamos indicado que este beneficio o derecho de excusin es en general para las sociedades de responsabilidad ilimitada, asimismo, el artculo anteriormente citado seala como se
entiende dicho derecho; ahora, si bien es cierto, que la regulacin del beneficio de excusin
se encuentra en la seccin correspondiente al de la sociedad colectiva, no quiere decir ello
que no pueda extenderse a otros tipos societarios de responsabilidad ilimitada.
As tambin tenemos, por ejemplo, que en las sociedades en comandita por acciones, que
a pesar de regirse por las disposiciones generales de la sociedad annima, guarda entre sus
disposiciones particulares el beneficio de excusin para sus socios (2).
Como recordaremos, la sociedad en comandita por acciones es una suerte de combinacin de la sociedad annima con la sociedad en comandita simple, caracterizada
justamente por utilizar acciones, existiendo dos tipos de socios, los socios colectivos
quienes responden ilimitadamente frente a las obligaciones que asuma la sociedad, y
existen, adems, los socios comanditarios quienes no responden por dichas obligaciones.
Sociedad Civil Ordinaria
Por otra parte, en las Sociedades Civiles tambin se presenta la figura del beneficio deexcusin.
Como recordaremos, una sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada,
en el caso de encontrarnos con una sociedad civil ordinaria tiene la caracterstica de que la
responsabilidad de los socios es ilimitada, por lo que al igual que la sociedad colectiva, los
socios tambin tendrn que asumir las deudas u obligaciones que aqulla se comprometi,
para ello es necesario que el pacto social establezca cul ser la forma como se ejercer dicho
derecho o beneficio de excusin.
(1) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Ed. Temis, Tomo II, pgs. 69-71.
220

CAPTULO 17
CAPTULO 17
El Consorcio o Joint Venture
17.1. Definicin y particularidades del consorcio

El Derecho Societario permite que dos o ms empresas se unan o integren en el
desarrollo de algn negocio comn, sin que sea necesario atravesar por una compleja
operacin de fusin, para lo cual basta con celebrar un contrato asociativo denominado
consorcio (o joint venture en el sistema anglosajn), el cual no crea ninguna persona
jurdica nueva sino que mantiene la autonoma de las sociedades intervinientes.
El consorcio recin ha merecido regulacin expresa con la LGS. Hasta antes de la
promulgacin de esta norma societaria, el consorcio o joint venture estaba librado a
la autonoma de la voluntad de las partes intervenientes, quienes le daban contenido
y obligatoriedad.
Como se conoce, el origen del joint venture se encuentra en el Common Law, el
destacado jurista peruano Max Arias-Schreiber explicaba que es en la jurisprudencia
norteamericana, con races inglesas, donde surge la expresin Joint Adventure a
principios del siglo XIX. La prctica abrevi la frase por Joint Venture. El origen de
la expresin se refiere a lo que se entiende por una empresa comn, esto es, cuando
dos o ms partes se juntan con el objeto de afrontar un negocio conjunto, asumir el
riesgo tambin comn y disfrutar de sus beneficios (1).
La verdad es que el joint venture anglosajn llega a nosotros como resultado del
proceso de globalizacin de los negocios, pues, la experiencia empresarial en sus pases permiti a inversionistas extranjeros entrar al pas a realizar negocios o empresas,
en conjunto con empresarios nacionales quienes tenan el conocimiento del mercado
local, logrndose una complementacin o colaboracin ptima.
(1) ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Los Contratos Modernos Tomo I. WG Editor, primera edicin, Lima,
1994, pg. 127.
221

CAPTULO 17
En efecto, a finales de los aos ochenta la legislacin peruana recin empieza a

hacer mencin al joint venture (tambin denominado consorcio) como una modalidad
contractual para realizar operaciones conjuntas de manera transitoria (2), pensado principalmente en el inversionista extranjero que quiere unirse a un inversionista nacional
en sectores donde se requiere de un gran capital, como son los sectores pesquero,
minero, entre otros.
Posteriormente, esta modalidad de contrato asociativo tuvo un uso difundido entre
los empresarios nacionales, lo que impuls que sea recogida en la ley societaria vigente.
sta ha definido al consorcio en su artculo 445 como el contrato por el cual dos o
ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado
negocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo
cada una su propia autonoma.
Si bien el consorcio o joint venture est regulado en la LGS, ello no es bice para
que formas empresariales distintas a las sociedades y, por lo mismo, ajenas al campo
de aplicacin de esta ley, puedan celebrar estos contratos asociativos, vale decir, que
no slo las sociedades pueden celebrar consorcios, sino cualquier persona natural o
jurdica, lo cual queda ratificado cuando de la lectura del citado artculo 445, no se
hace mencin a sociedades sino a personas como partes intervinientes. De ah que
se pueda inferir una amplitud de criterio del legislador pues no se quiere restringir su
uso a sociedades mercantiles y civiles, por ello somos del parecer que, incluso, personas jurdicas sin fines de lucro pueden celebrar consorcios con entidades similares
o con compaas que s tienen un fin lucrativo (3).
En buena cuenta, conforme a nuestra legislacin, el consorcio resulta ser un contrato
mercantil por el cual dos o ms personas, naturales o jurdicas, deciden obligarse a
desarrollar un negocio o empresa de manera conjunta, manteniendo su autonoma legal
y sin nimo de constituir una persona jurdica nueva (ausencia de affectio societatis),
para lo cual contribuyen mutuamente con bienes y/o servicios, compartiendo la gestin,
la representacin y los riesgos contingentes, con el propsito final de distribuir entre
los consorciados el resultado econmico del mismo, conforme a lo trminos pactados.
(2) Puede verse el Decreto Supremo N 010-88-PE.

(3) En esta instancia conviene hacer una precisin. La vigente Ley General de Sociedades en su artculo
1, no exige el fin lucrativo para constituir una sociedad sino nicamente el ejercicio de actividades
econmicas, por lo que, aunque ello cause sorpresa en el foro, es jurdicamente posible constituir una
sociedad annima sin fin de lucro. Debemos recordar las palabras de Enrique Normand en la Exposicin de Presentacin del Proyecto de la Ley General de Sociedades, cuando indicaba que en cuanto
a las reglas generales relativas a todas las Sociedades, hemos introducido importantes novedades. Se ha
permitido que existan sociedades, persigan o no fines de lucro. Basta que el ente tenga una actividad
preponderantemente econmica para que pueda constituirse como sociedad.
222

CAPTULO 17
Este contrato puede celebrarse a un plazo determinado, hasta el cumplimiento de un

objetivo concreto, hasta la terminacin de una obra proyectada o alguna otra condicin
resolutiva estipulada por las partes intervinientes.
Entonces, el consorcio tiene una naturaleza contractual, dado que no involucra
la fusin de las sociedades ni la constitucin de una persona jurdica, sino el vnculo
obligacional entre las partes por el cual se comprometen a realizar diversas prestaciones asumiendo la obligacin de desarrollar parte de las actividades necesarias para el
negocio conjunto.
Queda claro que el consorcio es un contrato de colaboracin empresarial, mas
no de tercerizacin, pues los consorciados pueden brindarse apoyo en sus distintas
fases de produccin, distribucin o comercializacin, pero el propsito o causa final
es repartirse los resultados econmicos que el negocio comn les genere.
Un atento observador podra denotar que, conforme al Derecho Societario peruano,
si decimos que el consorcio se caracteriza por ser el acuerdo de dos o ms personas
para aportar bienes y servicios, a efecto de desarrollar y gestionar activamente una
empresa determinada, asumiendo los riesgos en las prdidas y beneficios econmicas,
en sustancia, no hablamos sino de una sociedad colectiva, regulada en el artculo 265
de la LGS (4). Si bien admitimos semejanzas entre ambas instituciones, la principal de
ellas la constituye la ausencia de una responsabilidad limitada, por ello no faltar
quien seale que la sociedad colectiva tiene el mismo efecto prctico como si no
se constituyera sociedad alguna, razn suficiente para haber cado en desuso y para
inclinar la preferencia de los empresarios hacia el consorcio.
Sin embargo, un anlisis detallado nos podr hacer ver que la sociedad colectiva
tiene caractersticas diferentes al contrato asociativo referido. En el consorcio no existen estatutos ni junta de socios como rgano societario, como s lo podra haber en el
seno de una sociedad colectiva. Usualmente en el consorcio los acuerdos se toman por
consenso en base a la contribucin aportada por las partes, a diferencia de la sociedad
colectiva pues, por principio, los votos para adoptar un acuerdo social se computan
por personas y no en proporcin al capital (artculo 269 LGS) (5).
(4) El artculo 265 de la Ley General de Sociedades, seala que en la sociedad colectiva los socios responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce
efecto contra terceros. En la sociedad colectiva existe una transparencia societaria pues los efectos
legales alcanzan a los propios socios.
(5) La sociedad colectiva tiene reglas especiales para el voto, pues salvo estipulacin diferente, los acuerdos
se adoptan por mayora de votos computados por personas, pero si se pacta que se compute por capital,
el pacto social debe indicar el voto que corresponde al o a los socios industriales, esto es, los socios
que aportan servicios. Si es que un socio tiene ms de la mitad de los votos, se necesitar al menos el
voto adicional de otro socio.
223

CAPTULO 17
En la sociedad colectiva existe la figura de exclusin de socios (artculo 276

LGS), situacin que no se admite en un consorcio. Igualmente, los socios colectivos
gozan del beneficio de excusin consistente en que la obligacin de pago de las
deudas sociales recae en primer lugar en la sociedad y de manera subsidiaria con
el patrimonio de los socios (artculo 273), beneficio al que no pueden aspirar los
consorciados.
Por otra parte, la sociedad colectiva debe estar sujeta siempre a un plazo fijo de
duracin (artculo 267 LGS), mientras que nosotros consideramos que esta caracterstica no se ajusta necesariamente a una concepcin moderna del consorcio o joint
venture, pues si bien tradicionalmente se le conceba con una vocacin de temporalidad, nada obsta para que pueda estructurarse un contrato de consorcio con una
duracin indeterminada, sin que este elemento haga sopesar que exista una sociedad
irregular o sociedad de hecho (artculo 423), simplemente por no estar condicionado
a un plazo final.
En conclusin, el consorcio goza de una estructura jurdica ms flexible que el
de una sociedad mercantil, desde que slo es un contrato comercial, pues no tienen
rganos de gobierno y, por ello, tampoco tiene que cumplir con formalidades rigurosas
(acuerdos en el libro de actas, copias certificadas notarialmente, escrituras pblicas,
inscripciones registrales, etc.) para adoptar las decisiones sobre el desarrollo del negocio
o, incluso, para su liquidacin.
17.2. La formalidad del Consorcio
El consorcio no requiere de inscripcin en los Registros Pblicos (Registro de
Sociedades) desde que no involucra el nacimiento de una persona jurdica nueva y
distinta de sus partes intervinientes. El artculo 438 de la LGS slo exige que este
contrato asociativo conste por escrito. De lo que podemos deducir que la forma escrita
es una formalidad ad-probationem desde que la ley si bien ha impuesto una forma, no
sanciona con nulidad su inobservancia (artculo 144 del Cdigo Civil), por lo que slo
se constituye como un medio de prueba de la existencia del contrato o acto jurdico,
mas no como un elemento esencial para la validez del consorcio (artculo 140 inciso
4 del Cdigo Civil).
Sin perjuicio de lo anotado, igualmente debe quedar claro que no se puede alegar la existencia y obligatoriedad de este contrato, si el mismo slo consta de manera
verbal o tcita, pues en este caso habra que analizar, por el rigor de los hechos, si
nos encontramos ante la presencia de una sociedad de hecho, conforme a los criterios
del artculo 423 de la LGS.
224

CAPTULO 17
17.3. La duracin de los contratos de consorcio

Si bien se dice que los contratos de consorcio estn sujetos a plazo, determinado
o determinable, pues, como bien sealaba Elas Laroza, el plazo puede pactarse expresamente o se puede deducir del objeto del contrato (6), no se podr negar la posibilidad
que algn consorcio tenga por objeto o negocio realizar una actividad que al momento
de celebrarse el contrato no se puede llegar a determinar con exactitud del plazo de
duracin, e incluso durante la ejecucin del mismo no se puede advertir el trmino o
cumplimiento del objeto (como por ejemplo sealar en un consorcio que se dedicar
a realizar importaciones de textiles o publicar un peridico de noticias), siendo lo ms
parecido a un plazo indeterminado o indefinido.
Por ello, somos de la opinin de no cerrarnos a la posibilidad que existan
contratos de consorcio en donde el plazo pueda ser indeterminado, por lo que la
caracterstica de la temporalidad, que la doctrina siempre ha atribuido al consorcio, se relativiza.
17.4.Inexistencia de razn social
Nada impide que el consorcio goce de una razn social, uniendo o consignando los
nombres de los consorciados. A diferencia del contrato de asociacin en participacin,
en donde s se justifica la carencia de denominacin o razn social, pues existe la figura
del socio oculto (asociado) y en donde ser el asociante el nico al cual se le puede
reconocer como conductor del negocio comn. La LGS ha prohibido expresamente
que la asociacin en participacin tenga un nombre social adicional (7), sin embargo,
dicha prohibicin expresa no le alcanza al consorcio.
Por eso, no existe motivo por el cual no pueda darse identificabilidad a un consorcio, que si bien no es una persona jurdica distinta de sus miembros, s es un negocio
distinto que requiere distinguirse de los consorciados.
Existen documentos oficiales y administrativos en donde se solicita que las sociedades consorciadas consignen un nombre al consorcio.
(6) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Obra completa. Trujillo: Editora Normas Legales
S.A., 2000, pg. 955.
(7) El artculo 441 de la LGS, seala El asociante acta en nombre propio y la asociacin en participacin no tiene razn social ni denominacin.
225

CAPTULO 17
17.5. Contribuciones de los consorciados

En virtud del consorcio, las partes intervinientes se obligan a efectuar contribuciones (8) para llevar a cabo el negocio conjunto, pero sabiendo que no se crea
una persona jurdica nueva, a favor de quin se realizan estas contribuciones?
Un anlisis concordado de los artculos 439 y 446 de la LGS, nos lleva a concluir
que los bienes, dinero o prestacin de servicios que los consorciados se encuentran
obligados a contribuir se harn en la oportunidad, lugar y forma establecida en el
contrato, siendo que los bienes que se afecten al cumplimiento de los fines del consorcio, continan siendo de propiedad exclusiva de los consorciados. Entonces, en
principio, estos no transfieren la propiedad de sus bienes sino que la mantienen, lo
que simplemente ocurre es que los otorgan temporalmente a favor del negocio. Dicha
transferencia no es a ttulo de propiedad sino a ttulo de uso o usufructo.
Pero este uso puede ser conjunto o exclusivo de una alguna de las partes conformantes del consorcio y no al consorcio mismo, pues como repetimos ste no existe
como una entidad independiente o autnoma. Sin embargo, negocios ms complejos
exigen que la contribucin necesariamente se materialice a travs de la transferencia
de la propiedad del bien contribuido a favor de una de las partes o de un tercero.
Ello tendra que estar expresamente establecido en el contrato escrito, indicando que
la contribucin de un bien se hace a ttulo de propiedad indicando el nombre del
beneficiario. Esto ocurre bastante en los consorcios inmobiliarios en el cual se unen
los propietarios de predios y las empresas constructoras con la finalidad de repartirse
los resultados de la venta de las casas o departamentos edificados. En estos casos, el
dueo del terreno contribuye con el mismo para que sobre este predio se construya un
edificio de departamentos, pero la empresa constructora si bien edifica sobre el predio,
no es propietaria del mismo (salvo que en virtud del contrato de consorcio se haya
acordado su transferencia en propiedad a esta ltima (9), con el propsito de facilitar la
venta a eventuales compradores). Pero si en el consorcio inmobiliario no se estableci
la obligacin de transferir propiedad alguna, los compradores de los departamentos
tendran que formalizar su adquisicin con el dueo del predio, pues el inmueble no
ha salido de la esfera de su patrimonio, siendo incorrecto considerar como propietaria
(8) Las contribuciones pueden consistir en obligacin de dar, hacer y no hacer, esto es, los consorciados
pueden contribuir bienes y servicios para tal propsito. Debe distinguirse que las contribuciones no
son aportes, pues estos ltimos se producen en una sociedad para formar el capital social, no siendo
este el caso.
(9) Si la contribucin consiste en obligarse a transferir la propiedad del bien, esta transferencia podr
formalizarse en un contrato independiente o en el mismo contrato de consorcio.
226

CAPTULO 17
a la empresa constructora por ms que el comprador haya celebrado una compraventa

con la misma y en nombre del consorcio.
Debe quedar claro que las contribuciones de bienes no se hacen a ttulo de
propiedad, salvo pacto expreso. Ni a favor del consorcio mismo, pues no gozan de
persona jurdica.
Igual ocurre con la contribucin de dinero o la prestacin de servicios, en donde
no hay transferencia alguna, sino nicamente la obligacin de dar una suma de dinero
para asumir la parte de los gastos que le corresponde o hacer una prestacin en favor
del negocio comn.
El artculo 339 de la LGS seala que a falta de pacto, la entrega de dinero, bienes
o prestaciones de servicio dentro de un consorcio se regir por las normas societarias
que regulan los aportes, en cuanto resulten aplicables, siendo que se regirn en lo
referente a la oportunidad, lugar y forma, ms no en cuanto a una presuncin legal
de transferencia a ttulo de propiedad (art. 22 de la LGS).
Lo explicado puede aparentar cierta complejidad operativa para materializar las
contribuciones del consorcio, sin embargo existe una ventaja para preferir la celebracin de este contrato asociativo, en vez de formar una nueva sociedad para el negocio,
en cuanto a la transferencia de los bienes o servicios materia de contribucin, desde
que no es necesario cumplir con formalidades que s son exigibles para las aportaciones societarias.
En el caso de una sociedad annima si los socios efectan aportes de bienes
(muebles o inmuebles) debern cumplir con adjuntar, a la escritura pblica en donde
conste dicho aporte, un Informe de Valorizacin en virtud de lo establecido en el artculo 27 de la LGS, en el cual se individualizarn los bienes, determinar el mtodo
de valorizacin y el resultado de su valor. Para el caso del consorcio o joint venture no
es exigible la elaboracin de un Informe de Valorizacin, salvo que el mismo contrato
imponga esta obligacin.
17.6. La contabilidad independiente
Debemos advertir que las normas tributarias consideran contribuyente (y no persona
jurdica) al consorcio o joint venture que lleve contabilidad independiente (10). De tal
forma, los bienes o servicios que los consorciados se han obligado a afectar para la
realizacin del negocio comn se asignarn en la contabilidad del consorcio, conside-
(10) Al respecto puede consultarse el inciso k) del articulo 14 de la Ley del Impuesto a la Renta y el numeral
9.3 del articulo 9 de la Ley del Impuesto General a las Ventas.
227

CAPTULO 17
rndose a esta transferencia de propiedad como gravada con el Impuesto General a

las Ventas (11), pues en este caso, opera la ficcin tributaria por el cual el consorcio es
un ente distinto de las partes contratante, por lo que se tratara tributariamente de una
operacin con tercero (12). Igualmente, debemos recalcar que la contribucin anotada
en la contabilidad independiente estar gravada con el Impuesto General a las Ventas,
salvo en el caso que el consorciado sea una persona no comerciante (persona natural
no habitual en actividades econmicas).
17.7.El consorcio como sujeto de derechos y obligaciones
El consorcio o joint venture no tiene personalidad jurdica propia, no crea una
nueva sociedad comercial, tan solo acredita las obligaciones asumidas por las partes
consorciadas con el propsito de generar utilidad en un negocio conjunto. En esta lnea,
queda claro que la propiedad de los bienes contribuidos se mantiene en el patrimonio
del consorciado que se oblig a afectarlos al proyecto comn, no es jurdicamente
viable una transferencia de propiedad de las contribuciones a una persona jurdica
que no existe, por lo que subyace una obligacin de no hacer respecto de los bienes
contribuidos. Esto es, que los bienes aportados al consorcio se encuentran afectados
obligacionalmente a la finalidad del contrato asociativo, no pudiendo drsele un fin
distinto, en cuyo caso estaramos ante un escenario de incumplimiento contractual,
el mismo que puede producir como efectos legales la resolucin del contrato, el
pago de penalidades acordadas y/o la exigencia de una indemnizacin por daos y
perjuicios.
El consorciado o venture que se compromete a afectar sus bienes en virtud de un consorcio, asume el serio compromiso de entregarlos a este propsito encontrndose prohibido de
realizar con ellos otros fines, no obstante ser el absoluto propietario del bien. Lo mismo no
acontece con los servicios o el dinero, pues en estos casos por la naturaleza de su esencia,
el consorciado est en posibilidad de realizar sus servicios a ms de beneficiado, al igual
que el dinero que al ser fungible puede ser sustituido en cualquier oportunidad.
Entonces, son los consorciados, de manera concurrente, los beneficiarios de los
bienes y derechos contribuidos al consorcio, pues ste al no ser sujeto de derechos
no puede ser receptor de derechos de propiedad o de crditos. Los consorciados en su
(11) Recurdese que las cesiones en uso de bienes muebles o inmuebles no estn gravadas con el Impuesto General a
las Ventas, siempre que constituyan renta de primera o de segunda categora gravadas con el Impuesto a la Renta para
el consorciado, en atencin a lo que prescribe el inciso a) del artculo 2 de la Ley del Impuesto a la Renta.
(12) Ver el inciso a) del numeral 10.1 del artculo 5 del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las
Ventas.
228

CAPTULO 17
conjunto son los titulares de los derechos que se desprendan del consorcio, pudiendo
exigir su ejecucin obligacional en caso de incumplimientos.
En esta misma lnea, la propia LGS seala que la adquisicin conjunta de determinados bienes se regula por las reglas de la copropiedad (art. 446), con lo cual se
admite que los consorcios no son pasibles de ser centro de derechos y obligaciones
civiles, sino que el efecto de adquirir derechos de propiedad recae directamente en
los consorciados, a ttulo de copropiedad en este caso.
Hemos analizado que por ficcin fiscal este contrato asociativo es sujeto de obligaciones
tributarias, pero lo ser tambin en materia laboral? Si bien las actuales normas permiten la
inscripcin de un consorcio como empleador para efectos de generar una planilla electrnica,
ello no significa que se le pueda imputar obligaciones de naturaleza laboral, pues stas, al
igual que las obligaciones civiles, debern ser asumidas solidariamente por los integrantes
del consorcio, siempre que as se haya pactado por escrito, pues la solidaridad no se presume, dado que slo la ley o el ttulo de la obligacin la deben establecer de manera expresa,
conforme a lo normado en el artculo 1183 del Cdigo Civil.
Si el contrato asociativo no ha previsto la solidaridad de estas obligaciones, no se
le puede atribuir a los consorciados esta clase de responsabilidad, pues el artculo 447
de la LGS seala que cuando el consorcio contrata con terceros la responsabilidad
ser solidaria entre los miembros del consorcio, slo si as se pacta en el contrato o
lo dispone la ley, siendo que en la LGS no hay norma que atribuya responsabilidad
solidaria en el caso del consorcio.
Por ello, si uno de los consorciados asume como su contribucin el poner el personal
necesario para llevar a cabo el proyecto, ser en realidad el empleador y responsable
de las obligaciones laborales que se originen con sus trabajadores. Si uno de los consorciados firmara a nombre del consorcio la contratacin del personal requerido para
el negocio comn, resultara ser el imputable de las obligaciones laborales con dichos
trabajadores, no pudiendo acusar responsabilidad solidaria a los otros miembros del
contrato asociativo.
229

CAPTULO 18
CAPTULO 18
La no adecuacin societaria
y las Sociedades Irregulares
18.1. PLAZO DE ADECUACIN
Cuando entr en vigencia la LGS se estableci, en un primer momento, que todas
las sociedades mercantiles y civiles ya constituidas deban adecuar su pacto y estatuto
social a esta nueva norma mercantil, teniendo como plazo hasta el 31 de diciembre
del ao 1999. Posteriormente, considerando que dicho plazo era insuficiente, se fueron
dictando normas que han ido postergndolo, habiendo sido la ltima de ellas la Ley
N 27388 (30.12.2000), la misma que ampli la adecuacin hasta el 31 de diciembre
del ao 2001.
En este sentido, las empresas constituidas durante la vigencia de la derogada Ley
General de Sociedades (vale decir, constituidas hasta el 31 de diciembre de 1998),
como sociedad annima, sociedad comercial de responsabilidad limitada, sociedad
civil, sociedad en comandita, sociedad colectiva o sucursales de sociedades nacionales o extranjeras, en la primera oportunidad de reforma que efecten sobre el pacto
o el estatuto social o a ms tardar hasta el 31 de diciembre del 2001, se encontraban
obligadas a adecuarse a la Ley N 26887.
18.2. PASOS A SEGUIR PARA LA ADECUACIN DE SOCIEDADES
Para cumplir con la obligacin legal de la adecuacin, la sociedad en primer
lugar deberan convocar a junta general de accionistas o de socios para este efecto,
estableciendo ste asunto como un punto de la agenda de convocatoria.
18.2.1. Convocatoria a Junta y adopcin de acuerdo de adecuacin
18.2.1.1. Sociedades Annimas (S.A.)
Respecto al qurum, para el caso de las sociedades annimas la junta general
de accionistas requiere en primera convocatoria la concurrencia de al menos un
porcentaje acciones que representen la mitad del capital pagado. En segunda convo-
231
La no Adecuacin Societaria y las Sociedades Irregulares

CAPTULO 18
catoria bastar con la concurrencia de cualquier nmero de acciones. Los acuerdos se

adoptarn por la mayora absoluta de las acciones concurrentes (Tercera Disposicin
Transitoria de la LGS).
Conforme a los artculos 113 y 116 de la LGS, el directorio convoca a junta
general de accionistas, debiendo publicarse el aviso de convocatoria (1) con una anticipacin de tres (3) das naturales a la fecha fijada para su celebracin, salvo que se lleve
a cabo mediante junta universal, vale decir, que se encuentren presentes accionistas
que representen la totalidad de las acciones suscritas y que exista la unanimidad en
acordar sesionar en junta general.
18.2.1.2. Sociedades Annimas Abiertas (S.A.A.)
De otro lado, las sociedades annimas que conforme a la nueva LGS, sean consideradas como sociedades annimas abiertas requieren de un qurum en primera convocatoria de al menos la concurrencia del cincuenta por ciento (50%) de las acciones
suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria bastar la concurrencia de al
menos el veinticinco (25%) de las acciones suscritas con derecho a voto. Y excepcionalmente, con la finalidad de no frustrar la operatividad de este tipo de sociedad, se ha
establecido una tercera convocatoria en la cual bastar la concurrencia de cualquier
nmero de acciones suscritas con derecho a voto (artculo 257 de la LGS).
Al igual que la sociedad annima ordinaria (S.A.), la convocatoria a junta general
la realiza el directorio de la empresa, pero las publicaciones del aviso de convocatoria
se efectan con una anticipacin de veinticinco (25) das naturales a su celebracin,
conforme al artculo 258 de la LGS. Por otro lado, en teora es procedente que la
junta para acordar la adecuacin de la sociedad la realice mediante junta universal,
pero dado que en la prctica este tipo de empresas cuenta con un difundido nmero
de accionista, resulta muy difcil conseguir la presencia de la totalidad de ellos.
18.2.1.3. Sociedades Annimas Cerradas (S.A.C.)
Las sociedades annimas constituidas con anterioridad a la entrada en vigencia de la
LGS, slo podrn adaptarse al rgimen de la sociedad annima cerrada con la aprobacin de la totalidad de los accionistas, esto es, el cien por ciento (100%) de las acciones.
En primer lugar, debe de considerarse que no existe un antecedente de este tipo de
sociedad en la derogada Ley General de Sociedades, por lo que solo cabe el supuesto
(1) El aviso de convocatoria deber publicarse en el peridico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la insercin de los avisos judiciales. Si la sociedad domicilia en las provincias de Lima y
Callao, las publicaciones se efectuarn cuando menos en el Diario Oficial El Peruano y en uno de los
diarios de mayor circulacin de Lima o del Callao, segn sea el caso (artculo 43).
232

CAPTULO 18
de que aquellas sociedades annimas (S.A.) existentes antes de la entrada en vigencia de

la nueva ley, decidan (mediante junta general) convertirse a sociedad annima cerrada
(S.A.C.). Como dispone la Tercera Disposicin Transitoria de la Ley General de Sociedades, se requiere que la totalidad de los accionistas acuerden su adecuacin al rgimen
de sociedad annima cerrada, en una junta debidamente convocada o en junta universal.

18.2.1.4. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L.)
En el caso de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, la convocatoria
a junta general de socios para la adecuacin a la LGS, deber efectuarla el gerente
general mediante publicacin del aviso de convocatoria o por junta universal (2).
Se requiere como qurum necesario en primera convocatoria la presencia de socios
que representen cuando menos dos tercios de las participaciones sociales y en segunda
convocatoria la presencia de al menos las tres quintas partes de las participaciones
sociales. El acuerdo mismo de adecuacin se adopta con el nmero de socios presentes que representen la mayora absoluta de las participaciones sociales de la empresa
(artculos 286 y 294, ltimo prrafo).
18.2.1.5. Sociedad civil ordinaria (S. Civil) y de responsabilidad limitada (S. Civil
de R.L.)
Las sociedades civiles tanto ordinarias como de responsabilidad limitada, requieren
adecuarse mediante junta de socios, debidamente convocada por el administrador de la
misma. En la medida que el procedimiento de adecuacin involucra una modificacin
del pacto social y de los estatutos, sta debe de realizarse por acuerdo unnime de
socios (junta universal) (artculo 301).
18.3. Convocatoria notarial a Junta General de accionistas o de
socios (Decreto de Urgencia N 111-2000)
Con la finalidad de procurar mayores facilidades a las sociedades en su adecuacin,
se vi por conveniente flexibilizar la forma de convocatoria a junta general de accionistas o de socios establecida en la LGS, para lo cual se dict el Decreto de Urgencia
N 111-2000 del 04.12.2000, estableciendo de manera excepcional un mecanismo
alternativo de convocatoria a junta general.
(2) Si bien la Ley General de Sociedades, prev que las convocatorias a junta pueden realizarse mediante
esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener
constancia de recepcin, siempre que el estatuto social lo permita, es probable que las sociedades
comerciales de responsabilidad limitada constituida antes de la vigencia de la nueva norma, no hayan
previsto tal mecanismo de convocatoria.
233

CAPTULO 18
Al amparo de esta norma, cualquier socio que represente por lo menos el veinte por
ciento (20%) del capital social, puede solicitar por escrito al Notario Pblico de la provincia del domicilio de la sociedad, que convoque a junta general. Debe resaltarse que en
este procedimiento extraordinario se establece un criterio distinto al establecido en la Ley
General de Sociedades, en donde el cmputo para solicitar la convocatoria a junta es de
accionistas que representen el veinte por ciento (20%) del capital suscrito con derecho a
voto, lo que quiere decir que con la norma de urgencia, incluso los titulares de acciones
sin derecho al voto estn facultados para solicitar la convocatoria, lo cual no tendra mayor
efecto prctico si tomamos en cuenta que no podrn ejercer en la junta el derecho al voto.
El accionista o los accionistas solicitantes debern acreditar su calidad de tal,
presentando la Matrcula de Acciones de la empresa, la copia certificada de acciones
o cualquier otro documento que acredite su titularidad.
La solicitud se tramita ante: (i) el Consejo del Notariado del Ministerio de Justicia,
debiendo sealarse el nombre del Notario Pblico designado para llevar a cabo la convocatoria, en el caso de tratarse de las provincias de Lima y Callao; (ii) La Oficina de
los Registros Pblicos de la localidad a la que corresponde el domicilio de la empresa,
en caso de tratarse de circunscripciones diferentes a las provincias de Lima y Callao;
(iii) El Notario Pblico de la localidad, en el supuesto de que no existan Oficinas de
los Registros Pblicos dentro del distrito respectivo; y (iv) El Juez de Paz, en el caso de
que no haya Notario Pblico en la localidad.
La convocatoria a junta general estar a cargo del Notario Pblico y deber efectuarse a travs de publicaciones en el diario oficial El Peruano y en uno de los diarios
de mayor circulacin nacional, con una anticipacin no menor de tres (3) das a la
fecha sealada para la celebracin de la junta. Los avisos de convocatoria que se publicarn en estos diarios, mencionarn el lugar, da, hora, agenda y las fechas para la
primera y segunda convocatoria.
Por otra parte, se exige como obligacin que el texto del proyecto del nuevo estatuto
est a disposicin de los socios en el local donde el Notario Pblico desempee sus labores,
desde el da siguiente de su publicacin. Esta obligacin recae en el socio solicitante.
Para la instalacin de la junta, el qurum necesario en primera convocatoria es
el cincuenta (50%) del total de las acciones y en segunda convocatoria la junta se
instalar cualquiera sea el nmero de los concurrentes.
La presidencia de la junta la asumir el Presidente del Directorio. Si no se encuentra presente o estuviese imposibilitado de ejercerla o declinase el cargo, asumir la
presidencia el titular del mayor nmero de acciones presentes o el que lo represente
en junta y en su defecto el accionista que solicit la convocatoria. El Notario Pblico
convocante dar fe de las deliberaciones y de los acuerdos tomados en la junta.
Advirtase que este mecanismo de convocatoria notarial sirve nicamente para
efectos de la adecuacin, por lo que no se puede aprovechar de l para introducir en
la agenda temas distintos.
234

CAPTULO 18
18.4. INSCRIPCIN REGISTRAL DE LA ADECUACIN

Luego de adoptado el acuerdo de adecuacin a la LGS mediante junta general de
accionistas o de socios, se deber elaborar un Acta en la que conste dicho acuerdo
as como la voluntad de variar todas aquellas clusulas del pacto o estatuto social que
debern ser cambiadas, estableciendo el texto sustituto acorde con el nuevo ordenamiento societario. Esta es precisamente la labor de mayor cuidado en el procedimiento
legal de adecuacin, pues de ello depende la validez de los actos mercantiles que se
sucedan en la marcha de la empresa. Surge, pues, la necesidad jurdica de variar las
disposiciones estatutarias redactndolas en consonancia con la LGS, cuidando que no
contravengan sus normas imperativas.
La adecuacin en el fondo tiene una naturaleza de modificacin estatutaria, siendo
que, conforme al artculo 5 de la LGS, la formalidad requerida para este acto es la
misma utilizada para su constitucin, esto es, mediante el otorgamiento de Escritura
Pblica, procediendo obligatoriamente a su inscripcin en el Registro de Personas
Jurdicas del domicilio de la sociedad.
Para ello, el acta de la junta general de accionistas o de socios, servir como base
para la elaboracin de la Minuta de Adecuacin, la misma que deber estar firmada por
el representante legal de la empresa o por el representante designado para el caso, as
como por el Abogado colegiado responsable de la redaccin de este documento legal.
Esta Minuta, a su vez, deber ser elevada a Escritura Pblica (3) ante un
Notario Pblico, a efecto de ser remitida al Registro de Personas Jurdicas para su
inscripcin respectiva.
18.5. ES NECESARIO TRANSFORMAR LA EMPRESA EN S.A.C. O EN S.A.A.?
En primer trmino, habra que explicar que con la LGS, existen tres tipos de sociedad
annima, cuyas formas societarias pueden ser adoptadas por las empresas, a saber:
a) Sociedad Annima ordinaria o S.A. (artculo 50 y ss.).
b) Sociedad Annima Cerrada o S.A.C. (artculo 234 y ss.).
c) Sociedad Annima Abierta o S.A.A. (artculo 249 y ss.).
Este nuevo tratamiento de la sociedad annima, ha trado mucha confusin entre los agentes empresariales. As, errneamente se cree que existe la obligacin de
adecuar las sociedades annimas (S.A.) constituidas antes de la vigencia de la LGS, a
(3) Acto por el cual el Notario Pblico transcribe literalmente en su Registro de Escrituras, la Minuta de
Adecuacin de la empresa, expidiendo los partes y testimonios correspondientes.
235

CAPTULO 18
sociedades annimas cerradas (S.A.C.) o abiertas (S.A.A.), en el equivocado entendido

que las S.A. han dejado de ser reguladas por la nueva ley.
Lo correcto es que existe la obligacin de adecuarse a la LGS y no transformarse
en alguna nueva forma societaria regulada por esta ley. De tal manera que, si los socios
as lo desean, la sociedad annima ordinaria (S.A.) seguir siendo tal, despus de su
adecuacin a la LGS.
Es voluntario y no obligatorio que la sociedad annima ordinaria (S.A.) decida,
mediante junta general, su transformacin en una sociedad annima cerrada (S.A.C.)
o en una sociedad annima abierta (S.A.A.).
18.6. QU SUCEDE SI LA SOCIEDAD NO SE ADECA A LA LEY N 26887?
Transcurrido el plazo establecido para la adecuacin (31 de diciembre del
2001), sin que sta se haya efectuado, la sociedad se habr convertido automticamente en una sociedad irregular, con prdida del beneficio de la responsabilidad
patrimonial limitada.
Los socios, accionistas, gerentes, directores o administradores, segn corresponda
al tipo de sociedad, sern responsables personal, solidaria e ilimitadamente frente a
terceros y a la propia sociedad de todo perjuicio que se cause por incumplir con la
obligacin de realizar los actos necesarios para lograr la correcta adecuacin, como
podra ser el caso de los directores que no convoquen a junta general de accionistas
para tratar este tema o cuando algunos socios, no obstante haber sido convocados en
debida forma, sin causa justificante impidan la adopcin de los acuerdos de adecuacin
y con ello causen que la sociedad se convierta en una sociedad irregular.
Por otra parte, la ausencia de un socio o su oposicin a los acuerdos de adecuacin y de transformacin adoptados en cumplimiento de la LGS, no le otorga en
ningn caso el ejercicio al derecho de separacin (Sexta Disposicin Transitoria).
Para aquellas sociedades que no realicen actos mercantiles registrales por ms de
10 aos corren el riesgo de ser declaradas automticamente extintas por prolongada
inactividad, cancelndose de oficio su asiento registral(4).
18.7. SOCIEDADES IRREGULARES
El 31 de diciembre del 2001 venci el plazo para que todas las sociedades civiles y mercantiles se adecen a la LGS, Ley N 26887. Aquellas empresas que no lo
hayan hecho dentro del referido plazo, se convirtieron automticamente, ipso jure, en
sociedades irregulares.
As, todas las sociedades (sociedad annima ordinaria, cerrada y abierta; sociedad
comercial de responsabilidad limitada; sociedad colectiva; sociedad en comandita;
236

CAPTULO 18
sociedad civil ordinaria y de responsabilidad limitada), que a la fecha no hayan adecuado sus estatutos sociales a la nueva LGS habran perdido su personalidad jurdica,
recibiendo el tratamiento legal de una sociedad irregular.
Conforme al artculo 423 de la LGS, es irregular la sociedad que no se ha constituido e
inscrito conforme a esta ley o la situacin de hecho que resulta de que dos o ms personas
acten de manera manifiesta en sociedad sin haberla constitudo e inscrito. En cualquier
caso, una sociedad adquiere la condicin de irregular de forma automtica cuando:
1. Transcurridos sesenta (60) das desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social y no han solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin.
2. Transcurridos treinta (30) das desde que la asamblea design al o los firmantes
para otorgar la escritura pblica, stos no han solicitado su otorgamiento.
3. Transcurridos ms de treinta (30) das desde que se otorg la escritura pblica de
constitucin, no se ha solicitado su inscripcin en el Registro.
4. Transcurridos treinta (30) das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin
formulada por los Registros Pblicos.
5. Se ha transformado sin observar las disposiciones de la LGS.
6. Contina en actividad, no obstante haber incurrido en causal de disolucin prevista
en la LGS, el pacto social o el estatuto.
A lo antes referido, debemos agregar como causal, la no adecuacin de la sociedad
a la nueva LGS, para incurrir en irregularidad. En este sentido, corresponde analizar
los aspectos ms relevantes en torno a las consecuencias legales por la no adecuacin de las sociedades, as como la forma correcta para regularizarlas o adecuarlas
extemporneamente.
18.8. CONSECUENCIAS LEGALES DE LA IRREGULARIDAD
18.8.1. Responsabilidad de los administradores, representantes y terceros que
actan en nombre de la sociedad irregular
a) Responsabilidad civil
Cuando la sociedad ha incurrido en una causal de irregularidad, los administradores, representantes y, cualquiera que se presente ante terceros actuando a nombre
(4) La extincin producida en este caso, no afecta en forma alguna los derechos de los socios para con la
sociedad extinguida ni de los terceros acreedores con ella o con sus socios. Igualmente, no afecta los
derechos y obligaciones de carcter tributario de la sociedad extinguida (Dcima Disposicin Transitoria
de la Ley General de Sociedades).
237

CAPTULO 18
de la sociedad irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por

los contratos y, en general, por todos los actos jurdicos realizados desde que la
empresa incurri en la causal de irregularidad.
Estas responsabilidades, comprenden el cumplimiento de la respectiva obligacin
(responsabilidad contractual) as como, en su caso, la indemnizacin por los daos
y perjuicios (responsabilidad extracontractual), causados por actos u omisiones que
lesionen directamente los intereses de la sociedad, de los socios o de terceros.
Queda claro que la LGS ha establecido una responsabilidad personal, solidaria e
ilimitada, sin beneficio de excusin, para los administradores, representantes legales
y terceros que actan a nombre de la sociedad irregular.
b) Responsabilidad penal
Si bien las mencionadas personas pueden ser sancionadas por su responsabilidad
civil, esto no enerva la responsabilidad penal que pudiera corresponderles, de ser
el caso, conforme a lo prescrito por el artculo 424 de la LGS.

c) Responsabilidad tributaria
Asimismo, los administradores, mandatarios, representantes legales o quienes tengan la disponibilidad de los bienes de la sociedad irregular (entes colectivos que
han perdido la personera jurdica), respondern solidariamente cuando por dolo,
negligencia grave o abuso de facultades se dejen de pagar las deudas tributarias,
vale decir, cuando se incumpla con las obligaciones tributarias (artculo 16 inciso
3 del Cdigo Tributario). En este sentido, el acreedor tributario (SUNAT, Municipalidades, etc.) podr dirigirse no slo contra los bienes de la sociedad no adecuada,
sino tambin contra los bienes propios de los obligados, teniendo que concurrir
conjuntamente con los acreedores particulares de estos para el cobro del crdito
tributario (artculo 430 de la LGS).
Artculo 430.- Concurrencia de los acreedores particulares y sociales De acuerdo con la forma de sociedad que pueda atribuirse a la sociedad irregular, los
acreedores particulares de los socios concurrirn con los acreedores de la sociedad irregular para el cobro de sus crditos, teniendo en cuenta la prelacin
que conforme a ley corresponda a dichos crditos.

Si bien la norma societaria consagra la regla de la responsabilidad personal, solidaria e

ilimitada, sta beneficiara a los diversos acreedores (comerciales, bancarios, laborales,
proveedores, consumidores, etc.), mas no tributarios, por cuanto, en este caso, resultan
aplicables las normas especiales del Cdigo Tributario, el cual exige la presencia del
dolo, la negligencia grave o el abuso de facultades en el incumplimiento de tributos,
para considerar la existencia de responsabilidad solidaria en los administradores o
personas que pueden disponer de los bienes de la sociedad.
238

CAPTULO 18
18.8.2. Responsabilidad de los socios o accionistas

Los socios, solamente son responsables en tanto acten como administradores o
representantes legales de la sociedad no adecuada o irregular. Sin embargo, tendrn
igual responsabilidad, si la irregularidad existe desde su constitucin (artculo 424 de
la LGS), por cuanto habiendo vencido los plazos de ley, no han firmado u otorgado la
escritura pblica u solicitado su inscripcin respectiva.
Artculo 424.- Efectos de la irregularidad
Los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten ante terceros
actuando a nombre de la sociedad irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados
desde que se produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad.
Las responsabilidades establecidas en este artculo comprenden el cumplimiento
de la respectiva obligacin as como, en su caso, la indemnizacin por los daos
y perjuicios, causados por actos u omisiones que lesionen directamente los intereses de la sociedad, de los socios o de terceros. Los terceros, y cuando proceda
la sociedad y los socios, pueden plantear simultneamente las pretensiones que
correspondan contra la sociedad, los administradores y, cuando sea el caso, contra
los socios, siguiendo a tal efecto el proceso abreviado.
Lo dispuesto en los prrafos anteriores no enerva la responsabilidad penal que
pudiera corresponder a los obligados.
18.8.3. Aspecto procesal
Desde un punto de vista procesal, los terceros acreedores y, cuando proceda
la sociedad y los socios, pueden plantear simultneamente las pretensiones que
correspondan contra la sociedad, los administradores y, de ser el caso, contra los
socios; siguiendo a tal efecto el proceso en la va abreviada, conforme a las reglas
del artculo 486 y ss. del Cdigo Procesal Civil.
18.9. SOLICITUD DE REGULARIZACIN O DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD IRREGULAR
No slo los administradores y socios, sino tambin los acreedores de stos o de
la sociedad, tienen el derecho de solicitar de manera alternativa:
a) La regularizacin de la sociedad; o
b) La disolucin de la sociedad.
239

CAPTULO 18
18.9.1. Regularizacin de la sociedad: Proceso no contencioso

Como se mencion anteriormente, a pedido de un socio (sin importar la participacin accionaria con que ste cuente), de los administradores, directores o
gerentes, o de los acreedores, se puede solicitar la convocatoria judicial o notarial
de la junta general de la empresa.
La va procesal que corresponde a esta solicitud es la del proceso no contencioso
(artculo 119 de la LGS y artculo 749 y ss. del Cdigo Procesal Civil). El juez admitida
la solicitud, fijar fecha para llevarse a cabo la celebracin de la junta, ordenando que
se hagan las publicaciones de la convocatoria respectiva.
De acuerdo al artculo 116 de la LGS, el aviso de convocatoria de la junta general,
debe ser publicado con una anticipacin no menor de tres (3) das calendarios al de
la fecha fijada para su celebracin.
El aviso de convocatoria, debe especificar el lugar, da y hora de celebracin de
la junta general, as como el asunto a tratar. El punto de agenda ser la regularizacin
de la sociedad, a fin de proceder a su correspondiente adecuacin a la LGS, lo que
evidentemente tambin comprende la modificacin de los estatutos, as como la remocin, designacin o ratificacin de los representantes legales. La junta general, no
puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria.
Puede constar asimismo en el aviso el lugar, da y hora en que, si as procediera,
se reunir la junta general en segunda convocatoria. Dicha segunda reunin, debe
celebrarse no menos de tres (3) ni ms de diez (10) das despus de la primera.
La junta general, deber acordar la regularizacin de la sociedad, para lo cual realizar las modificaciones estatutarias necesarias para su adecuacin a la LGS. Estos
acuerdos, debern asentarse en el libro de actas. Dicha acta, debidamente firmada por los socios presentes, servir para la elaboracin de la minuta de adecuacin;
debiendo ser firmada y sellada por abogado, a efecto elevarse a escritura pblica para
su correspondiente inscripcin en los Registros Pblicos en donde se encuentra inscrita
la sociedad no adecuada.
Con la inscripcin de la referida minuta, habr concluido la adecuacin de la
sociedad irregular y, por lo tanto, sta recupera su personalidad jurdica. Asimismo,
se restituye el beneficio de la responsabilidad patrimonial limitada a favor de los socios, administradores y representantes legales, de corresponder al tipo societario de
la empresa (5).
(5) Debe recordarse que hay sociedades, como la sociedad colectiva (artculo 265) o la sociedad civil
ordinaria (artculo 295), en donde los socios no gozan del beneficio de la responsabilidad patrimonial
limitada.
240

CAPTULO 18
18.9.2. Disolucin de la sociedad irregular: Proceso sumarsimo

Por otra parte, conforme al artculo 409 de la LGS, cualquier acreedor, socio,
administrador, director o gerente, puede convocar para que en un plazo mximo de
treinta (30) das calendarios se realice una junta general, a fin de adoptar el acuerdo
de disolucin o las medidas que correspondan.
Las personas mencionadas en el prrafo precedente estn legitimadas activamente
para requerir al directorio (en las sociedades annimas que cuenten con este rgano)
o a la gerencia o administracin (en las dems sociedades civiles y mercantiles), para
que convoque a la junta general, dado que la sociedad al no haberse adecuado a la
LGS ha incurrido en causal de irregularidad. De no efectuarse la convocatoria, en el
mencionado plazo de treinta (30) das calendarios, ella se har por el juez especializado
en lo civil del domicilio social o por el notario pblico, respectivo.
Si la junta general no se rene o si reunida los socios no adoptan el acuerdo de
disolucin o las medidas que correspondan; cualquier acreedor, socio, administrador,
director o el gerente puede solicitar al juez especializado en lo civil del domicilio
social, que declare la disolucin de la sociedad.
La solicitud para que se declare judicialmente la disolucin de la sociedad irregular, se tramita conforme a las normas del proceso sumarsimo (artculo 546 y ss. del
Cdigo Procesal Civil).
Atenindonos al artculo 431 de la LGS, con convocatoria a junta previa o no, los socios
puede adoptar el acuerdo de disolucin de la sociedad irregular, sin tener que observar las
formalidades y puede acreditarse, entre los socios y frente a terceros por cualquier medio
de prueba. En este sentido no es necesario que se tome un acuerdo en junta general (con
las formalidades de ley) bastando su acreditacin mediante cualquier documento. Este
acuerdo de disolucin de la sociedad irregular debe inscribirse en los Registros Pblicos.
Debe advertirse que la disolucin de la sociedad no adecuada, no impide en absoluto, que sus acreedores (comerciales, laborales, tributarios, bancarios, etc.) ejerzan
las acciones contra sta, sus socios, administradores o representantes.
Una vez decidida la disolucin de la empresa y designada la persona que ejercer
el cargo de liquidador, se pasa al proceso de liquidacin de la misma, sujetndose a
lo establecido en las normas de la LGS y en el pacto social.
El artculo 425 de la LGS, obliga a los socios a efectuar los aportes y las prestaciones
a que se hubieran comprometido en el pacto social o en cualquier acto posterior (aumento de capital, por ejemplo), incluso encontrndose la sociedad irregular en proceso de
liquidacin, a fin de cumplir con las obligaciones contradas con terceros acreedores.
Ahora bien, si no hubiera estipulacin al respecto, se considera que todos los
socios deben aportar en partes iguales.
Una vez concluida la liquidacin, y siempre que no hubiera acreedores pendientes
de pago, se proceder a solicitar a los Registros Pblicos la extincin de la sociedad
241

CAPTULO 18
no adecuada. Una vez inscrita la extincin, se podr solicitar a la SUNAT la baja del
RUC y de los comprobantes de pago respectivos.
Puede ocurrir que en plena etapa de liquidacin de la sociedad irregular, se agoten
los activos con los cuales se puedan cancelar los pasivos a los acreedores, en estas
circunstancias, el liquidador deber solicitar el concurso de acreedores de la sociedad
no adecuada, ante la Comisin de Procesos Concursales del INDECOPI o la quiebra
al juez especializado en lo civil (artculo 432 de la LGS), conforme a las normas de
la Ley General del Sistema Concursal.
18.20. LOS SOCIOS Y SU RELACIN CON LA SOCIEDAD NO ADECUADA Y CON
TERCEROS
18.10.1. Derecho de separacin de los socios
Los socios podrn separarse de la sociedad no adecuada, si la junta general no
accediera a la solicitud de regularizacin o de disolucin. Sin embargo, los socios
que ejerzan su derecho de separacin, no se liberan de las responsabilidades que les
corresponden hasta el momento de su separacin (artculo 427 de la LGS).
18.10.2. Relaciones entre los socios y con terceros
En las sociedades irregulares, las relaciones internas entre los socios y entre stos
y la sociedad, se rigen por lo establecido en el pacto del que se hubieran derivado y,
supletoriamente, por las disposiciones de la LGS.
El pacto social, el estatuto, los convenios entre socios y sus modificaciones, as
como las consecuencias que de ellos se deriven, son vlidos entre los socios. Estos no
perjudican a terceros, quienes pueden utilizarlos en todo lo que los favorezca, sin que
les sean oponibles en caso que tiendan a limitar o excluir la responsabilidad.
Por una funcin prctica y de seguridad jurdica, queda establecido que son vlidos
todos aquellos contratos que la sociedad no adecuada celebre con terceros.
En virtud del artculo 429 de la LGS, la administracin de la sociedad irregular
corresponde a sus administradores y representantes designados en el pacto social o en
el estatuto o en los acuerdos, escritos o verbales, entre los socios.
Se presume, juris tantum, que los socios y administradores de la sociedad irregular,
actuando individualmente, estn facultados para realizar actos mercantiles de carcter
urgente y a solicitar medidas judiciales cautelares.
De acuerdo con la forma societaria que pueda atribuirse a la sociedad no adecuada,
los acreedores particulares de los socios concurrirn con los acreedores de la sociedad
irregular para el cobro de sus crditos, teniendo en cuenta la prelacin que conforme
a ley corresponda a dichos crditos (artculo 430 de la LGS).
242

CAPTULO 19
CAPTULO 19
Acuerdo de designacin del

Oficial de Cumplimiento
19.1. UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA

La Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) del Per, se cre por Ley N 27693,
con el propsito de centralizar la informacin que distintas empresas y entidades
pblicas le brinden a efecto de poder evaluar, analizar y prevenir el posible uso
comercial o legal de empresas para el lavado de dinero o activos, as como el
financiamiento de terrorismo nacional o internacional.
Desde su creacin se ha ido diseando un sistema legal de prevencin de
lavado de dinero que debe ser implementado obligatoriamente dentro de determinadas empresas (calificadas legalmente como Sujetos Obligados), a fin de
poder capturar la informacin necesaria para detectar y prevenir operaciones
sospechosas.
Dentro de las principales funciones de la UIF tenemos el de solicitar a las
empresas y sujetos obligados por las normas de inteligencia financiera, la remisin
de informacin por operaciones consideradas como sospechosas, pudiendo exigir
el sustento o la ampliacin de esta operacin.
Luego, al centralizar esta informacin procede a su evaluacin, estudio y anlisis a efecto de determinar un acto ilcito o el uso de empresas como vehculo
para la transferencia de recursos cuyo origen es ilegal o para justificar ingresos o
gastos indebidos. De encontrar un hecho ilcito est facultado para comunicar al
Ministerio Pblico aquellas operaciones que luego de la investigacin y anlisis
respectivos, se presuma que estn vinculadas a actividades de lavado de activos
y/o de financiamiento del terrorismo o algn otro delito grave, para que proceda
de acuerdo a ley.
Si bien la UIF es el organismo encargado de velar por el cumplimiento de las
normas de prevencin de lavado de dinero y activos, en el caso que los Sujetos
Obligados cuenten con un organismo supervisor, debern de rendir cuentas direc-
243
Acuerdo de designacin del Oficial de Cumplimiento

CAPTULO 19
tamente a dicho organismo, el cual est facultado para imponer las sanciones por
incumplimiento a estas normas (1).
Tambin constituye una de sus funciones cooperar con investigaciones internacionales y/o solicitar, recibir, analizar y compartir informacin, a solicitud de autoridades
competentes de otros pases, en casos que se presuman vinculados a actividades de
lavado de activos y/o de financiamiento del terrorismo.
19.2. SUJETOS Y EMPRESAS OBLIGADAS
No todas las empresas y comerciantes estn obligadas implementar un sistema
prevencin de lavado de dinero o activos, sino aquellas a las cuales el artculo 8 de
la Ley de Creacin de la Unidad de Inteligencia Financiera, Ley N 27693, modificada
por las Leyes N 28009 y N 28306 y Decreto Legislativo N 1106, ha considerado
como sujetos obligados, los cuales son los siguientes:
1. Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros.
2. Las empresas emisoras de tarjetas de crdito y/o dbito.
3. Las cooperativas de ahorro y crdito.
4. Los fiduciarios o administradores de bienes, empresas y consorcios.
5. Las sociedades agentes de bolsa, sociedades agentes de productos y sociedades
intermediarias de valores.
6. Las sociedades administradoras de fondos mutuos, fondos de inversin, fondos
colectivos, y fondos de seguros de pensiones.
7. La Bolsa de Valores, otros mecanismos centralizados de negociacin e instituciones
de compensacin y liquidacin de valores.
8. La Bolsa de Productos.
9. Las empresas o personas naturales dedicadas a la compra y venta de vehculos,
embarcaciones y aeronaves.
10. Las empresas o personas naturales dedicadas a la actividad de la construccin e
inmobiliarias.
(1) Se consideran organismos de supervisin y control para efectos de lo dispuesto en la Ley 28306, aquellos
que de acuerdo a su normatividad ejercen funciones de supervisin respecto de los Sujetos Obligados
a informar; tales como la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones, Superintendencia del Mercado de Valores (SMV), Ministerio de Comercio Exterior y Turismo
(MINCETUR), Consejo del Notariado, Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social (MIMDES), Ministerio de
Energa y Minas, Ministerio de Transportes y Comunicaciones (MTC), entre otros, con arreglo a la legislacin
vigente. Respecto de aquellos Sujetos Obligados a informar que carecen de rgano supervisor, la funcin
de supervisin est asignada a la UIF-Per o a la institucin que esta designe, y en el caso de los rganos
Supervisores antes mencionados, deben coordinar sus acciones de supervisin con la UIF-Per.
244

CAPTULO 19
11. Los casinos, sociedades de lotera y casas de juegos, incluyendo bingos, tragamonedas, hipdromos y sus agencias, y otras similares.
12. Los almacenes generales de depsito.
13. Las agencias de aduana.
14. Las empresas que permitan que mediante sus programas y sistemas de informtica
se realicen operaciones sospechosas.
15. Empresas dedicadas a la compra y venta de divisas.
16. Empresas que brindan el servicio de correo y courrier.
17. Personas o empresas dedicadas al comercio de antigedades.
18. Empresas de comercio de joyas, metales y piedras preciosas, monedas, objetos de
arte y sellos postales.
19. Las entidades de prstamos y empeo.
20. Las agencias de viajes y turismo, hoteles y restaurantes.
21. Los Notarios Pblicos.
22. Los Martilleros Pblicos.
23. Las personas jurdicas o naturales que reciban donaciones o aportes de terceros (ONG).
24. Los despachadores de operaciones de importacin y exportacin.
25. Laboratorios y empresas que producen y/o comercialicen insumos qumicos que
se utilicen para la fabricacin de drogas y/o explosivos.
26. Personas naturales y/o jurdicas dedicadas a la compraventa o importaciones de
armas y materiales explosivos
27. Gestores de intereses en la administracin pblica.
28. Empresas mineras.
29. Organizaciones e instituciones pblicas receptoras de fondos que no provengan
del erario nacional.
Igualmente existen instituciones y organismos pblicos obligados a brindar informacin a la UIF, como son:
1. La Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria.
2. La Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores.
3. Los Registros Pblicos.
4. Las Centrales de Riesgo Pblico o Privado.
5. El Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil.
6. Las distintas cmaras de comercio del pas.
7. La Comisin de Formalizacin de la Propiedad Informal - COFOPRI.
8. La Direccin General de Migraciones y Naturalizacin.
9. La Contralora General de la Repblica.
10. El Proyecto Especial de Titulacin de Tierras y Catastro Rural - PETT.
11. El Seguro Social de Salud.
245

CAPTULO 19
12.
13.
14.
15.
El Ministerio de Comercio Exterior y Turismo.

Empresa Nacional de Puertos - ENAPU.
Comisin Nacional para el Desarrollo y Vida sin Drogas - DEVIDA.
Empresa Nacional de la Coca - ENACO.
19.3. DESIGNACIN DE UN OFICIAL DE CUMPLIMIENTO

Los Sujetos Obligados debern designar a un Oficial de Cumplimiento, el cual
ser la persona de enlace entre la empresa y la UIF.
La designacin la deber realizar el organismo de ms alta jerarqua dentro del
Sujeto Obligado, en el caso de una sociedad se puede acordar por Junta General de
Accionistas o de Socios y comunicar dicha designacin a la UIF dentro de los 5 das
hbiles de realizada, a efecto de obtener una clave o cdigo secreto para la remisin
de informes y comunicaciones.
La persona que asuma el cargo deber tener nivel gerencial y a dedicacin exclusiva
(salvo motivos justificados por la envergadura de la empresa), una antigedad laboral
de un ao dentro de la empresa, no haber sido condenado por delito doloso, no ser
ni haber sido auditor interno del Sujeto Obligado durante los seis meses anteriores a
su designacin, no tener deudas vencidas por ms de ciento veinte das en el sistema
financiero o en cobranza judicial, entre otros requisitos, tal como lo exige el artculo
10 de la Ley N 27693, el artculo 20 del Decreto Supremo N 018-2006-JUS y la
Resolucin SBS N 14998-2009.
En el caso de Sujetos Obligados que pertenecen a un mismo grupo empresarial
pueden designar un Oficial de Cumplimiento Corporativo.
Dado que la identidad del Oficial de Cumplimiento debe ser reservada y confidencial para el buen funcionamiento del sistema, su nombramiento no deber ser materia
de inscripcin en los Registros Pblicos.
19.4. REGISTRO DE OPERACIONES SOSPECHOSAS
Los Sujetos Obligados deben registrar cada operacin que supere los montos determinados, por concepto de depsitos en efectivo; depsitos constituidos con ttulos valores,
computados segn su valor de cotizacin al cierre del da anterior a la imposicin; colocacin de obligaciones negociables y otros ttulos valores de deuda emitidos por la propia
entidad, compraventa de ttulos valores -pblicos o privados- o de cuotapartes de fondos
comunes de inversin; compraventa de metales y/o piedras preciosas, segn relacin que
se establezca en el reglamento; compraventa en efectivo de moneda extranjera; giros o
transferencias emitidos y recibidos (interno y externo) cualesquiera sea la forma utilizada
para cursar las operaciones y su destino (depsitos, pases, compraventa de ttulos, etc.);
246

CAPTULO 19
compraventa de cheques girados contra cuentas del exterior y de cheques de viajero;

pago de importaciones y exportaciones; venta de cartera de la entidad financiera a terceros; servicios de amortizacin de prstamos; cancelaciones anticipadas de prstamos;
constitucin de fideicomisos y todo tipo de otros encargos fiduciarios; operaciones a
futuro pactadas con los clientes y compraventa de bienes y servicios.
Los Sujetos Obligados deben registrar, mediante sistemas manuales o informticos,
estas operaciones que realicen sus clientes habituales u ocasionales por importes iguales o superiores a US$ 10,000.00 (diez mil dlares americanos) o su equivalente en
moneda nacional; con excepcin de las empresas de transferencia de fondos, casinos,
sociedades de lotera y casas de juego, incluyendo bingos, hipdromos, y sus agencias,
que deben registrar las transacciones a partir de US$ 2,500.00 (dos mil quinientos
dlares americanos) o su equivalente en moneda nacional.
Las operaciones que se realicen en una o varias oficinas o agencias del sujeto
obligado, durante un mes calendario, por o en beneficio de la misma persona, que en
conjunto igualen o superen US$ 50,000.00 (cincuenta mil dlares americanos) o su
equivalente en moneda nacional; o US$ 10,000.00 (diez mil dlares americanos) o su
equivalente en moneda nacional en el caso de las empresas de transferencia de fondos,
casinos, sociedades de lotera y casas de juego, incluyendo bingos, hipdromos, y sus
agencias, se registrarn como una sola operacin.
Sin embargo, de conformidad con la Resolucin SBS N 14998-2009, estos tramos
varan cuando se trata de las siguientes empresas que no cuentan con un organismo
supervisor, en cuyo caso la supervisin la realiza directamente la UIF:
OPERACIN INDIVIDUAL
OPERACIONES MLTIPLES
EN UN MES
Monto igual o mayor

a US $
Montos iguales o mayores

a US $
Compraventa de divisas
Comercio de joyas, metales y piedras
preciosas
1,000.00
5,000.00
Prstamos y empeos
Comercio de antigedades, monedas,
sellos postales
2,000.00
8,000.00
Comercio de objetos de arte

Personas jurdicas que reciban donaciones
o aportes de terceros, siempre que no sean
supervisadas por APCI o el Consejo de
Supervigilancia de Fundaciones
5,000.00
No aplicable
Gestin de Intereses en administracin

pblica segn Ley N 28024
5,000.00
No aplicable
ACTIVIDAD DEL SUJETO OBLIGADO
247

CAPTULO 19
Compraventa de vehculos
Nuevos
Usados
10,000.00
5,000.00
50,000.00
20,000.00
Martillero Pblico en remate/subasta pblica:

de bienes muebles
de bienes Inmuebles
2,000.00
10.000.00
4,000.00
50,000.00
Actividad Inmobiliaria: Compraventa
30,000.00
No aplicable
Construccin
50,000.00
No aplicable
El Registro de Operaciones deber contener una informacin mnima, establecida

en el artculo 7 del Reglamento de la Ley que Crea la Unidad de Inteligencia Financiera, Decreto Supremo N 018-2006-JUS (25.07.2006), relacionado a la identidad y
domicilio del cliente habitual o no, descripcin del tipo de operacin, monto, moneda,
cuenta involucrada, fecha y lugar donde se celebr, entre otros datos.
Cuando las empresas adviertan que determinadas operaciones de sus clientes
resultas sospechosa, es decir, aquella inusual o de condiciones de complejidad inusitada o injustificada y que en base a la informacin con que cuenta la empresa, lleva
a presumir que los fondos utilizados en esta operacin proceden de alguna actividad
ilcita por carecer de fundamentos econmico o legal aparente, deber reportarla como
una Operacin Sospechosa a la UIF o al organismo supervisor, de ser el caso.
19.5. COMUNICACIONES A LA UIF
Los Sujetos Obligados debern comunicar a la UIF las Operaciones Sospechosas
que detecten el curso de sus actividades (2), dentro de un plazo de treinta (30) das
calendario, contados desde la fecha en que stas han sido detectadas.
(2) Para dicha comunicacin se deber emplear el Reporte de Operaciones Sospechosas (ROS), el cual es
un documento de trabajo de la UIF, reservado nicamente para el uso de dicha entidad en el inicio
del tratamiento y anlisis de la informacin contenida en dichos reportes; informacin que luego del
anlisis e investigacin respectiva, se tramitar al Ministerio Pblico en los casos en que se presuma
haya vinculacin con actividades de lavado de activos y/o del financiamiento del terrorismo.

Por estos motivos, conforme lo dispone el artculo 10-A de la Ley que crea la Unidad de Inteligencia
Financiera, los Oficiales de Cumplimiento contarn con la garanta de estricta confidencialidad y reserva
de sus identidades, por parte de las autoridades, tanto respecto de las responsabilidades que la ley les
asigna como en lo relativo a los Reportes de Operaciones Sospechosas que presenta a la UIF y a la
investigacin y procesos jurisdiccionales que en su momento se lleven a cabo en base a aquellos.

En el Reporte de Operaciones Sospechosas (ROS) no debe figurar la identidad del Oficial de Cumplimiento, ni
ningn otro elemento que pudiera contribuir a identificarlo. El Fiscal o el Juez competente deber asegurarse
de que no conste en el expediente el nombre y apellidos, domicilio u otros elementos o circunstancias que
pudieran servir para la identificacin del Oficial de Cumplimiento por parte de terceros.
248

CAPTULO 19
Debe quedar claro a las empresas, que se encuentran obligados a comunicar a

la UIF de las operaciones sospechosas que detecten, sin importar los montos involucrados, es decir, que pueden comunicar de esta situacin al margen que la persona
reportada no haya realizado operaciones de baja suma, por disposicin del artculo
11 del Reglamento.
Igualmente, el Oficial de Cumplimiento debe emitir un informe semestral sobre el
funcionamiento y nivel de cumplimiento del sistema de deteccin del lavado de activos
y/o del financiamiento del terrorismo por parte del sujeto obligado y remitido a la UIF,
dentro de los quince das calendario siguientes a la fecha en que se haya puesto aquel
en conocimiento del Directorio o similar de la persona jurdica.
Las comunicaciones sobre Operaciones Sospechosas a la UIF, tienen el carcter de
confidencial, por lo que los trabajadores, accionistas, directos, funcionarios, terceros
con vnculo profesional u Oficiales de Cumplimiento, estn impedidos de poner en
conocimiento de persona alguna que dicha informacin ha sido remitida o solicitada
por la UIF, salvo que se trate de una autoridad judicial, Congreso de la Repblica o
alguna autoridad competente.
Igualmente, los sujetos obligados, sus trabajadores, directores y representantes,
estn exentos de responsabilidad penal, civil o administrativa, segn corresponda, por
el cumplimiento de las estas normas de inteligencia financiera o por la revelacin de
informacin cuya restriccin est establecida por contrato o emane de cualquier otra
disposicin legislativa, reglamentaria o administrativa, cualquiera sea el resultado de
la comunicacin.
Siendo que la exencin de responsabilidad se hace extensiva a los funcionarios de
la UIF, que acten en el cumplimiento de sus funciones y a los funcionarios de otras
instituciones pblicas nacionales competentes para detectar y denunciar la comisin de
ilcitos penales que tienen la caracterstica de delito precedente del delito de lavado de
activos, con las que la UIF realice investigaciones conjuntas, as como, a los Oficiales
de Enlace designados por otras instituciones pblicas que proporcionen informacin
a la UIF para el cumplimiento de sus funciones.
La comunicacin de operaciones sospechosas a la UIF debe contener por lo menos,
la siguiente informacin:
1. Identificacin de las personas naturales o jurdicas que intervienen en la operacin,
indicando en el caso de las personas naturales: nombre completo, fecha de nacimiento, documento de identidad, nacionalidad, profesin u oficio y domicilio; y, en
el caso de las personas jurdicas: denominacin o razn social, Registro nico de
Contribuyentes (R.U.C.), objeto social, domicilio y representante legal, consignando
en este ltimo caso la misma informacin requerida para las personas naturales.
2. Cuando intervengan terceras personas en la operacin, se deber indicar los nombres
completos de dichas personas y dems informacin con que cuenten de las mismas.
249

CAPTULO 19
3. Indicar si el cliente reportado ha realizado anteriormente una operacin considerada como sospechosa, sealando la documentacin con que se comunic a las
autoridades dicha operacin.
4. Relacin y descripcin de las operaciones realizadas, mencionando fechas, montos, monedas, cuentas utilizadas, lugar de realizacin y documentos sustentatorios
que se adjuntan (como estados de cuenta, notas de cargo y/o abono, papeletas de
retiro o depsito, documentos utilizados para transferencias de fondos, copia de
cheques, incluyendo cheques de gerencia, etc.).
5. Aspectos que llevaron a calificar la transaccin como sospechosa.
6. Dems informacin y/o documentacin que se considere relevante.
19.6. MANUAL DE PREVENCIN DE LAVADO DE ACTIVOS
La empresa deber contar obligatoriamente con un Manual de Prevencin de
Lavado de Activos y del Financiamiento de Terrorismo, en el cual se comprenda las
polticas, mecanismos, el cdigo de conducta de los trabajadores y procedimientos para
la prevencin y deteccin de operaciones ilcitas, insertando las Seales de Alerta
aplicables para las actividades comerciales de la propia empresa.
En dicho manual se describirn las principales funciones que desarrollar el Oficial
de Cumplimiento y los dems funcionarios o trabajadores comprendidos dentro del
sistema interno de prevencin, sealando las polticas que permita conocer de mejor
manera a los clientes (y sus actividades), a efecto de solicitarle sus datos de identificacin y de igual manera conocer de los antecedente legales y patrimoniales de los
trabajadores.
Tambin se deber describir el mecanismo de captura y reporte de la informacin,
los procedimientos internos de consulta, as como las autorizaciones o permisos para
proceder en determinados casos concretos.
Si el Sujeto Obligado es una persona jurdica, este Manual de prevencin deber
aprobado por el Directorio o Consejo Directivo, Gerente General o Titular-Gerente, en
los casos que corresponda, debiendo constar en actas.
Corresponde a la Auditora Interna y Auditora Externa de los Sujetos Obligados,
verificar en sus informes el nivel de cumplimiento del sistema de prevencin de lavado
de activos y dems normas que regula la UIF. Debe recordarse que los auditores se
encuentran prohibidos de asesorar en materia de implementacin del Manual de Prevencin de Lavado de Dinero y del Financiamiento del Terrorismo, pues por su labor
independiente debern pronunciarse si la empresa cuenta con el mencionado Manual
y sobre la manera en que est siendo aplicado internamente.
En la elaboracin del Manual se debe tener cuidado en cumplir con todos los
aspectos legales relacionados a las actividad de la empresa, siendo que en nuestra
250

CAPTULO 19
experiencia en la elaboracin de este tipo de instrumentos siempre tenemos el

inconveniente de ver que diversas responsabilidades estn repartidas entre ms de
una persona o rea, por lo que no puede quedar claro cmo el inicio de acciones
de prevencin o la continuacin de las mismas hasta llegar al propio Oficial de
Cumplimiento. Por ello, preferimos establecer procedimientos especficos para cada
rea administrativa de la empresa, estableciendo quin es la cabeza responsable
de la misma.
Otro de los defectos comunes que advertimos en la elaboracin del Manual de
Prevencin de Lavado de Dinero o Activos, es que las funciones que legalmente le
corresponden al Oficial de Cumplimiento son atribuidos a otros ejecutivos o trabajadores dentro de la empresa, lo cual resulta indebido.
19.7. CAPACITACIN AL PERSONAL
Como hemos podio advertir es que los Sujetos Obligados deben establecer procedimientos internos que aseguren razonablemente un alto nivel de integridad de sus
trabajadores, para lo cual deben identificarlos adecuadamente recabando informacin
sobre sus antecedentes personales, laborales y patrimoniales. Esta informacin constar
en el file o expediente de cada trabajador, el que deber mantenerse permanentemente actualizado, pudiendo ser solicitado por la UIF en cualquier oportunidad de
ser necesario.
Con esta poltica no slo se busca la promocin de trabajadores idneos y
sin impedimentos que puedan afectar la prevencin de lavado de dinero o activos
dentro de la empresa, sino que adems se busca su capacitacin constante en
estos temas legales. Por ello para las empresas o Sujetos Obligados que carecen
de organismo supervisor, se ha establecido que la capacitacin deber ser por lo
menos una vez al ao, debiendo comprender en esta capacitacin a sus Oficiales
de Cumplimiento, trabajadores y gerentes. Nada obsta para que la capacitacin se
extienda a los socios, a los miembros del directorio de una empresa o a titulares
de una EIRL, dado que tambin constituye una obligacin legal difundir el Manual
de Prevencin entre los accionistas, apoderados, representantes legales, administradores, directores, entre otros.
Cuando existan trabajadores que recin se incorporan a laborar en la empresa,
sta deber instruirlos sobre los procedimientos internos para la prevencin de lavado
de dinero y de igual forma sobre el Manual de Prevencin.
Para el caso de la empresas del sistema financiero nacional que estn bajo la supervisin de la SBS, existe la obligacin especial de en cuento a este tema. As se seala
en el artculo 5 de la Resolucin SBS N 838-2008, modificado por la Resolucin SBS
N 6561-2009 y Resolucin SBS N 2108-2011, que el Oficial de Cumplimiento deber
251

CAPTULO 19
contar cuando menos con dos (2) capacitaciones especializadas al ao, distintas a las
que se dicte a los trabajadores de la empresa y que podrn ser realizadas mediante
cualquier medio que considere conveniente el Gerente General y Directorio de la
entidad financiera, a fin de ser instruido detalladamente de sobre la normativa vigente,
las modificaciones legales, tipologas del lavado de activos y del financiamiento del
terrorismo, seales de alerta, entre otros.
252
ANEXOS

ANEXOS
ANEXOS
Las Actas de Junta

La redaccin de actas trae consigo consecuencias jurdicas relevanes por ello, es
necesario incluir en ellas los requisitos exigidos en la ley para que tenga validez y pueda surtir los efectos jurdicos deseados. Para tal efecto, presentamos modelos de actas
societarias y concursales a modo de ejemplo para la correcta redaccin de stas.
Por definicin legal, el acta no es ms que el documento escrito en el cual se
narran los sucesos acontecidos en una reunin o junta, para cuya confeccin participan los involucrados o terceros, a fin de dejar constancia de los hechos jurdicos ms
importantes.
En nuestro ordenamiento jurdico nacional existen diversas disposiciones en las
cuales se establece la obligacin de levantar un acta, los responsables de ejecutar dicha obligacin, forma y plazos de su aprobacin, as como los requisitos legales que
estos documentos deben contener bajo sancin de nulidad. As, podemos mencionar
que existen diversas regulaciones para la elaboracin de actas en materia societaria,
concursal, laboral, aduanera, arbitral, procesal, municipal, policial y dems.
Para los efectos de nuestro examen slo nos concentraremos en los aspectos de
elaboracin de las actas de naturaleza comercial, como son las societarias y concursales, para lo cual debemos partir de la regulacin que con carcter general dispone
el Cdigo de Comercio:
"Artculo 33.- () Las sociedades y compaas llevarn tambin un libro o libros de
actas, en las que constarn todos los acuerdos que se refieran a la marcha y operaciones sociales, tomados por las junta generales y los consejos de administracin".
"Artculo 40.- Contenido del libro de actas
En el libro de actas que llevar cada sociedad, se consignarn a la letra los acuerdos
que se tomen en sus juntas o en las de sus administradores; expresando la fecha
de cada una, los asistentes a ellas, los votos emitidos y lo dems que conduzca al
exacto conocimiento de lo acordado; autorizndose con la firma de los gerentes,
directores o administradores que estn encargados de la gestin de la sociedad, o
que determine los estatutos o bases por que sta se rija".
255
Las Actas de Junta

ANEXOS
"Artculo 43.- Forma de llevar los libros.-Los comerciantes, adems de cumplir y

llenar las condiciones y formalidades prescritas en esta seccin, debern llevar sus
libros con claridad, por orden de fechas, sin blancos, interpolaciones, raspaduras,
ni enmiendas, y sin presentar seales de haber sido alterados sustituyendo o arrancando los folios o de cualquiera otra manera".
Cuando los socios se renan vlidamente en Junta General presencial, se encuentran en la obligacin de confeccionar un acta en donde se deje constancia de sus
acuerdos u oposiciones y dems aspectos jurdicos relevantes, siendo que a partir de
la aprobacin del acta, sta tiene fuerza de ley.
Tal como prescribe el artculo 134 de la Ley General de Sociedades, Ley
N 26887, la junta general y los acuerdos adoptados en ella, deben constar en un
acta que exprese un resumen de lo acontecido en la reunin, siendo que esta acta
puede asentarse en un libro especialmente abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o
en cualquier otra forma que permita la ley.
Por su parte el artculo 135 de la citada norma societaria, seala que el acta que
se elabore debe contener el lugar, fecha y hora en que se realiz, la indicacin de si se
celebra en primer, segunda o tercera convocatoria, el nombre de los accionistas presentes
o de quienes lo representen, el nmero y clase de acciones de las que son titulares, el
nombre de quienes actuaron como presidente y secretario, la indicacin de las fechas y
los peridicos en que se publicaron los avisos de convocatoria, la forma y resultado de
las votaciones y, finalmente, los acuerdos adoptados.
Respetar la formalidad de las actas resulta sumamente importante porque son
frecuentes los casos de invalidez de acuerdos societarios o de negativa de inscripciones registrales, por defecto de las actas, adems de dar pie a impugnaciones en sede
judicial. Igual sucede con las Juntas de Acreedores reunidas bajo el marco del sistema
concursal de una empresa insolvente, en donde las normas exigen que los acreedores
elaboren un acta en donde consten las decisiones sobre el destino del patrimonio del
deudor concursado y el tratamiento que se le dar a los crditos reconocidos por el
Indecopi. Debido a esta necesidad es que el Indecopi vio por conveniente aprobar
un formato de acta exclusivamente para las Juntas de Acreedores, mediante Directiva
N 004-2003/CCO-INDECOPI.
256

ANEXOS
ESQUEMA DE ACTA DE JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

Junta general de accionistas de Modelo S.A.
En la ciudad de............, a los veintids das del mes de marzo del ao dos mil, siendo las catorce
horas del da se reunieron en la sede social, sito en ......................................., los siguientes
socios:
a) Martn Lpez Bussani, titular de 100 acciones comunes, representando el 20% del capital
social.
b) Ronald Stewart Arias, titular de 200 acciones comunes, representando el 40% del capital
social.
c) Angel Gaviria Encinas, titular de 300 acciones comunes, representando el 60% del capital
social.
Adems de la presencia del gerente general seor Marco Antonio Alvn Taboada, en la celebracin
de la presente junta general de accionistas.
Presidencia y Secretara: Se design como presidente de la sesin al seor Martn Lpez Bussani
y como corresponde se design como secretario de la misma al seor gerente general Marco
Antonio Alvn Taboada.
Instalacin de la junta: Se comprob el qurum de ley; se acredit que las publicaciones de
los avisos de convocatoria se efectuaron el da .... de ................ del 2002 en el diario oficial
El Peruano y en el diario ....................... de Lima; con la presencia de todos los accionistas,
declarndose vlidamente instalada la sesin en primera convocatoria e inmediatamente se dio
lectura a la agenda, la misma que estuvo constituida conforme se expone seguidamente:
Agenda
a) ............................................................................
b) ............................................................................
c) ............................................................................
Orden del da: Visto y odo los informes respectivos y luego de una amplia deliberacin, la junta
adopt por unanimidad los siguientes acuerdos:
ACUERDO N 1.- ...................................................
ACUERDO N 2.- ...................................................
ACUERDO N 3.- ..................................................
Sin mas que agregar se ratifican en lo acordado siendo las....... horas del da........ de......................
del ao 2002.

Firma

Firma
Firma
257
Las Actas de Junta

ANEXOS
ACTA SOCIETARIA
La presente acta est elaborada conforme a los requisitos legales para una adecuacin
de Sociedad Annima a Sociedad Annima Cerrada, conforme a los artculos 116,
129 y 135 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887
Junta General de Accionistas
de la empresa ________ S.A.
Acta N
A los _________ del mes de _________ del ao 2011, siendo las _________, en el domicilio social de la empresa _________, en Junta General de Accionistas, se rene la totalidad de
Accionistas que son:

Accionista:
Representado por o por s mismo:

Suma de acciones

N y clase de acciones:
Se verific que los avisos de Convocatoria a Junta General fueron publicados en los das
__________ y _________ de ________________ del 2011, en el diario oficial El Peruano y en
el diario La Repblica, respectivamente, de conformidad con los artculos 43 y 116 de la Ley
General de Sociedades.
La totalidad de los accionistas y el nmero de acciones se corrobora con lo registrado en la
Matrcula de Acciones de la empresa, por lo que se confirma que la totalidad est presente
(recuerde que la adecuacin a SAC debe ser aprobado por un qurum calificado) en primera
convocatoria.
Tras verificar el qurum conformado por la totalidad de los accionistas, se da inicio a esta Junta
General en la que se tratar nicamente el tema referente a la adecuacin a una nueva forma
societaria.
A continuacin la Junta aprob el siguiente orden del da segn los motivos de la convocatoria:
ORDEN DEL DA
1. Verificacin del qurum;
2. Eleccin de presidente y secretario de la Junta;
3. Proposicin del Presidente (o quien vaya a exponer los motivos para la adecuacin);
4. Deliberacin y votacin de la propuesta.
5. Delegacin para los trmites pertinentes.
6. Elaboracin y aprobacin del Acta de la Junta.
258

ANEXOS
1 Verificacin del qurum deliberatorio y decisorio. Como ya se anot, se encuentra presente

la totalidad de los accionistas de la sociedad.
2 Eleccin de presidente y secretario de la Junta. Por unanimidad fueron elegidos el
Sr. _____________., como presidente y el Sr. _____________ como secretario, por ser gerente
general de la sociedad.
3 Proposicin del Presidente. El Sr. _____ dio lectura al siguiente informe:
En atencin a la Ley General de Sociedades y con ella la creacin de la figura societaria
conocida como Sociedad Annima Cerrada (SAC), se explica las ventajas, como los trminos mnimos de convocatoria, las caractersticas que se le pueden dar a las acciones,
________________________...
4 Deliberacin y votacin. En este estado de la Junta, se hace un receso por 30 minutos para
deliberar, reiniciada la Sesin, por acuerdo de mayora absoluta como establece el artculo
263 de la Ley General de Sociedades, se aprueba la adecuacin societaria de Sociedad
Annima (S.A.) a Sociedad Annima Cerrada (SAC), conservando su denominacin social y
simplemente cambiando la forma societaria. Esta decisin modifica tcitamente en los estatutos la expresin Sociedad Annima por Sociedad Annima Cerrada y la sigla S.A. por SAC.
Igualmente se tom la decisin de delegar al Directorio de la sociedad, la aprobacin de las
modificaciones, derogaciones y sustituciones de los artculos del Estatuto Social.
La votacin se realiz a viva voz, dando el siguiente resultado:
A favor: ____________________________
En contra: __________________________
5 Delegacin. Se autoriza al Representante Legal para que inscriba esta Acta ante los Registros
de Sociedades de ________ para que proceda a la respectiva modificacin estatutaria, al igual
que a los dems trmites que se deban formalizar.
6 Elaboracin y aprobacin del Acta. En este estado de la Junta se design a los socios
_____________________ y _____________________ para que conjuntamente con el Presidente y el Secretario, la elaboren, revisen y aprueben el acta.
Habindose agotado el orden del da y no habiendo otro asunto que tratar, el Presidente de la
Junta levant la sesin siendo las __________ de ____________________
La presente acta es aprobada y firmada a los _________ das de celebrada la Junta, en concordancia con el artculo 135 de la Ley General de Sociedades.

Socio

Presidente

Secretario
Socio
259
Las Actas de Junta

ANEXOS
ACTA CONCURSAL
El presente formato de acta ha sido aprobado por el Indecopi mediante la Directiva
N 044-2003/100-Indecopi
Acta de Junta General de Acreedores de la empresa _________________
En la ciudad de Lima, siendo las (hora de instalacin) del (fecha de instalacin de la Junta: da, mes,
ao), de conformidad con el aviso publicado en el Diario Oficial El Peruano el (fecha de publicacin: da, mes, ao), se procedi a instalar en primera convocatoria la Junta de Acreedores de (nombre del deudor), contndose para tal efecto con la participacin del seor (indicar el nombre del representante de la Comisin, en caso haya participado ste), representante de la Comisin Delegada
de Procedimientos Concursales en (identificar a la respectiva Comisin Delegada, sealando a cul
de las Oficinas Descentralizadas del INDECOPI pertenece), quien intervino de forma obligatoria
en la reunin en observancia del artculo 44.1 de la Ley General del Sistema Concursal.
Como primer acto, el representante de la Comisin inform que se encontraban presentes acreedores representantes del (sealar el porcentaje tomando como referencia el cuadro de acreencias) de los crditos reconocidos, siendo stos los siguientes:
ACREEDORES
% (Sealar porcentaje de cada acreedor)
1 CRDITOS LABORALES
2 CRDITOS TRIBUTARIOS
3 AFP WWW
4 ACREEDOR XXX
5 ACREEDOR YYY
6 ACREEDOR ZZZ
TOTAL
(Indicar la suma de porcentaje de los titulares de crditos

presentes en la reunin)
Asimismo, se dej constancia de la presencia del acreedor VVV, empresa que haba solicitado el
reconocimiento de crditos frente a (indicar el nombre del deudor concursado), cuyas posibles
acreencias fueron registradas como contingentes por la autoridad concursal en razn de existir
controversia judicial respecto de las mismas. (esta indicacin solamente ser necesaria en aquellos casos en que se constate la existencia de pedidos que, en su integridad han sido declarados
contingentes por la autoridad concursal).
Seguidamente, el representante de la Comisin dio lectura al aviso de convocatoria que se transcribe a continuacin:
260

ANEXOS
CONVOCATORIA A JUNTA DE ACREEDORES DE (nombre del deudor)

Se cita a los acreedores de (nombre del deudor) a Junta de Acreedores en dos convocatorias sucesivas para los das (sealar fecha) a las (sealar hora), en primera y segunda convocatoria (debe
tenerse presente que existen supuestos previstos en la ley en los que las reuniones se celebran
en una sola convocatoria), respectivamente en el local (sealar direccin del lugar previsto para
la celebracin de la reunin), a fin de tratar los siguientes temas previstos en el artculo 50 de la
Ley General del Sistema Concursal:
1- Eleccin de autoridades de Junta.
2- Decisin sobre el destino de la deudora.
3- Aprobacin del rgimen de administracin o designacin del liquidador, de ser el caso.
4- Aprobacin del Plan de Reestructuracin o del Convenio de Liquidacin, de ser el caso.
5- Nombramiento del Comit de Junta de Acreedores y delegacin de facultades.
(Ojo: La agenda vara en funcin de los temas que previamente acuerden los acreedores; la que
se incluye en este formato corresponde a la reunin de instalacin de la Junta de Acreedores).
Conforme a lo previsto en el artculo 34 del referido texto legal, slo podrn participar con
derecho a voz y voto en la Junta convocada los acreedores que presentaron sus solicitudes de reconocimiento de crditos hasta el (se seala aqu la fecha de corte que se determina en funcin
al aviso de difusin del concurso; Eso no es de aplicacin en el caso de procesos en los que el
deudor se encuentre en estado de disolucin y liquidacin).
(se seala aqu el lugar y la fecha de publicacin)
COMISIN DELEGADA DE PROCEDIMIENTOS CONCURSALES EN (Se identifica a la respectiva Comisin Delegada s sta fuese la convocante; caso contrario se indicar si fue el Presidente
u otra persona autorizada quien suscribi el aviso)
En la medida que se super el qurum de (De acuerdo a la agenda prevista y al nmero de
reuniones programadas vara el qurum requerido para instalar la reunin que es lo que debe
sealarse en este punto), el representante de la Comisin dio por formalmente instalada la reunin. En la sesin fueron tratados los siguientes asuntos:
I. ELECCIN DE AUTORIDADES DE JUNTA

El representante de la Comisin seal que corresponda que la Junta elija a su Presidente y
Vicepresidente.

Haciendo uso de la palabra, el representante del (acreedor xxx, indicar el nombre completo
de la persona), propuso para el cargo de Presidente al (acreedor yyy). No habiendo ms
propuestas se procedi con la votacin obtenindose los siguientes resultados:

A favor: (sealar porcentaje de crditos reconocidos que votaron a favor).
En contra: (sealar porcentaje de crditos reconocidos que votaron por esta mocin e individualizar a los acreedores implicados en esta posicin).
Abstenciones: (sealar porcentaje de crditos reconocidos que votaron por esta mocin e individualizar a los acreedores implicados en esta posicin).
261
Las Actas de Junta

ANEXOS
Habindose alcanzado un porcentaje de votos favorables a la mocin planteada superiores

al (consignar aqu el porcentaje mnimo exigido por Ley, en este caso 50%) de los crditos
reconocidos, de acuerdo a lo previsto en el artculo 53.2 de la Ley General del Sistema
Concursal, se aprob la eleccin del (acreedor yyy) como Presidente de la Junta.
Acto seguido, el representante de la Comisin invit a (indicar el nombre de la persona

natural), representante del (acreedor yyy) a efectos de que se incorpore a la mesa de conduccin y dirija en adelante la reunin.
Prosiguiendo con el desarrollo de la reunin, la Presidencia de Junta seal que corresponda

elegir a un Vicepresidente, cargo para el cual propuso al representante de (indicar cul fue el
acreedor propuesto). No existiendo otras propuestas, se pas a la votacin que determin los
siguientes resultados:
Habindose alcanzado un porcentaje superior al (consignar aqu el porcentaje mnimo

exigido por Ley, en este caso 50%) exigido por ley, se proclam la designacin del representante del (acreedor propuesto) como Vicepresidente de Junta.
II. DECISIN SOBRE EL DESTINO

A continuacin, la Presidencia de Junta indic que corresponda definir el destino de la concursada. En tal sentido cedi el uso de la palabra al Gerente General de la deudora, seor
(identificar al representante de la deudora).

El referido representante enumer los factores que condujeron a (la deudora) a la situacin
de crisis econmica patrimonial que actualmente atraviesa y que la llevaron a someterse a un
procedimiento concursal, siendo la principal razn, segn mencion, (mencionar de forma
concisa las razones esbozadas).
Finalmente, seal que tal como se puede apreciar de la revisin de la informacin proporcionada a los acreedores en das previos a la celebracin de la reunin de Junta, (la deudora)
tena previsto incrementar su participacin en el mercado y con ello su nivel de ingresos en
funcin a (sealar los factores que haya indicado el representante de la deudora). Por ese
motivo se pidi a los acreedores que apoyen la reestructuracin de la empresa concursada.
Seguidamente, la Presidenta de Junta propuso que los acreedores voten a favor de (la reestructuracin patrimonial o la disolucin y liquidacin, segn sea el caso) de (la deudora).
Antes de proceder con la votacin de la mencionada propuesta, el representante de los crditos tributarios, (indicar el nombre completo del representante), expres en cumplimiento
del artculo 48 de la Ley General del Sistema Concursal que su posicin era contraria a la
continuacin de actividades de (la deudora) puesto que (sealar motivos).
Luego de ello se someti a votacin la propuesta de reestructuracin de (la deudora), registrndose los siguientes resultados:
262

ANEXOS
Habindose alcanzado un porcentaje de votos favorables a la mocin planteada superiores al

(consignar aqu el porcentaje mnimo exigido por Ley, en este caso 66,6%), de acuerdo a lo
previsto en el artculo 53.1 de la Ley General del Sistema Concursal, se aprob la decisin de
reestructurar a (la deudora).
III. ELECCIN DEL RGIMEN DE ADMINISTRACIN

Acto seguido, la Presidencia de Junta someti a votacin la propuesta del representante del
(acreedor zzz) seor (sealar el nombre del representante) a fin de que se mantenga en el
cargo a la administracin original de (la deudora), por ser la que (sealar motivos).

Luego de una breve deliberacin se procedi a votar por la citada mocin, aprobndose
la misma con el voto unnime de los acreedores presentes. En tal sentido, se mantuvo en
funciones a la administracin original de (la deudora).
IV. VOTACIN ACERCA DE LA PROPUESTA DE PLAN DE REESTRUCTURACIN

La Presidencia de Junta propuso seguidamente que se vote por la aprobacin del Plan de Reestructuracin elaborado por la administracin de (la deudora).

En esas circunstancias hizo uso de la palabra el representante de los crditos laborales, seor
(identificar al representante), quien expres su oposicin a la aprobacin del documento
presentado por (sealar los motivos). En tal sentido, pidi que se deje constancia en el acta
de su intencin de impugnar el acuerdo aprobatorio del Plan de Reestructuracin, en caso
ste se produzca.
Seguidamente se procedi a votar la propuesta de aprobacin del Plan de Reestructuracin,

obtenindose los siguientes resultados:
A continuacin, el representante de la Comisin indic que no se haba alcanzado el mnimo de votacin equivalente a (consignar aqu el porcentaje mnimo exigido por Ley, en este
caso 66,6%), que resultaba necesario para aprobar el Plan de Reestructuracin. Debido a
ello, en aplicacin del artculo 49 de la Ley General del Sistema Concursal y la Directiva
N 004-2002/CCO-INDECOPI, seal que entre aquellos titulares de crditos que haban
votado en contra o se haban abstenido, el acreedor con posicin determinante era el (acreedor xxx) por tener la acreencia ms cuantiosa. Por ello solicit al representante de la citada
entidad bancaria que sustente las razones que la llevaron a votar contra la propuesta de plan
de reestructuracin.
263
Las Actas de Junta

ANEXOS
En atencin a lo indicado, el seor (identificar al representante), representante del (acreedor xxx) expres que (sealar los motivos por los que no vot a favor de la mocin propuesta por la Junta de Acreedores).
V. ELECCIN DE UN COMIT

Seguidamente, la Presidencia de Junta manifest que corresponda elegir a un Comit en el
que se podra delegar diversas atribuciones de la Junta de Acreedores, exceptuando la decisin
sobre el destino, la aprobacin de un Plan de Reestructuracin o Convenio de Liquidacin, as
como sus modificaciones.

Hizo uso de la palabra el representante de (identificar al acreedor), seor (identificar al representante), quien solicit que se postergue tal decisin para una prxima reunin. Sometida a votacin la citada mocin, fue aprobada por unanimidad de los acreedores presentes.
VI. OTROS ASUNTOS DE INTERS

No habiendo otros asuntos que tratar, la Presidencia de Junta manifest que deba designarse a un acreedor para que suscriba el acta a que d lugar la presente reunin, siendo designado para tales efectos, por unanimidad de los titulares de crditos presentes, (identificar al
representante), representante de (identificar al acreedor).

264
Siendo las (sealar hora) se dio por concluida la reunin.

ANEXOS
AVISO DE CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL
MODELO S.A.
R.U.C. 10010001
Se convoca a junta general de accionistas de la empresa Modelo S.A. para el da ..... de
........ del 2012 a horas ...... a.m. en el local de la sociedad sito en ........................, Lima.
Agenda:
1. ..........................................
2. ..........................................
3. ..........................................
Segunda convocatoria:
El da ..... de ........... del 2012, a la misma hora, en el mismo local de la sociedad y sobre
la misma agenda.
Lima, .... de ............ del 2012.
EL DIRECTORIO
265
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Este libro se termin de editar el

19 de noviembre de 2012 en los
Talleres Grficos de Editorial Tinco S.A.
Av. San Borja Sur 1170 - San Borja
Telfono: 710-7101

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Buen Gobierno Corporativo

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(6) Diario Gestin. pg.14, del 24 de Mayo de 2005.

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CUADRO COMPARATIVO ENTRE LOS PRINCIPIOS DE BUEN GOBIERNO

Derechos de los accionistas

Recabar informacin relevante Fiscalizar en la forma estable- Derecho de informacin

Se debe proporcionar a los accionistas informacin suficiente y con la debida anticipacin,

Requisitos para la Convocatoria: El aviso de convocatoria especificar el lugar, da y hora de

Los acuerdos de accionistas y socios

Derechos de los accionistas

Derechos de los accionistas

El lugar de celebracin de las

El aviso de convocatoria especifica el lugar del domicilio social,

El estatuto no debe imponer

Todo accionista con derecho a

Los accionistas de la empresa

Los trminos y condiciones del

Participar en los beneficios de la

Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio

Se debe propiciar que las discrepancias que se susciten entre

Los socios o accionistas pueden

Promocin del Arbitraje

Buen Gobierno Corporativo

Derechos de los accionistas

Derechos de los accionistas

Pueden existir diversas clases de

Un solo tipo de accin

Los procesos de la compaa Intervenir y votar en las juntas

Derecho a voto efectivo

Los directores independientes El directorio es rgano colegiado

La sociedad debe procurar, en

Los acuerdos de accionistas y socios

Derechos de los accionistas

Derechos de los accionistas

Realizar el seguimiento y control de los posibles conflictos

Los directores desempean el

de intereses, pues el directorio

El nmero de miembros del Directorio de una sociedad debe

Eleccin de los directores: Las

La pluralidad de opiniones por

Debe realizar cuando menos

El informe de los auditores se

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