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En Escritura Pblica Arto. 2483 C., casos de trasmisin, modificacin o extincin bienes races, Poderes, Cesin, arrendamiento etc.);
Por escrito, prrafo final Arto. 2483 C. y 537 C. C. sobre contratos de Seguros;
Mediante actuaciones judiciales, caso autorizacin de venta de bienes de menores y el acta de subasta.
El Ordenamiento jurdico dispone nulidad de negocios ante ausencia de las formas en los casos que disponga la Ley; en particular Arto.2201 C. ante
falta de requisitos en la forma, 67 L. N. y 2368, 2371, 2372 C. sobre las Escrituras y el Arto.1034 C. sobre las formas de los testamentos.
B) En cuanto a negocios jurdicos consensuales:
a)
Rigurosamente consensuales: Llamados as por Doctrina, son aquellos en que la forma no es exigida por la ley y si se consigna en escritura
pblica sta es total y absolutamente potestativa. Son ejemplo de ello los casos siguientes:
- Arto. 2540C., slo consentimiento para venta;
- Arto.2541 C., slo voluntad para promesa de venta;
- Arto.2598 C. deja vlidos acuerdos de voluntad ante nulidad de Escritura, como el pago de Mejoras.
b)
Simplemente consensuales: Negocios consensuales que exigen forma para su validez, esto aplica slo en los casos que el objeto del
negocio sean inmuebles, como ejemplo los casos siguientes:
- Arto. 1479 C. sobre el Usufructo
- Arto.1686 C. de la Servidumbre,
- Arto. 2534 C. de la compra-venta
- Arto. 2722 y 3772 C. de la Hipoteca
- Arto. 2735 C. de la Cesin de Derechos hereditarios
- Arto. 2749 C. de la Permuta
- Arto. 2768 C. de la Donacin
- Arto. 3900 C. sobre el contrato de anticresis
La nulidad de forma es la que interesa al Derecho Notarial ya que afecta al documento o escritura Pblica considerada en s mismo, y no como
continente del acto jurdico invlido.
Lo anterior sin perjuicio, que la nulidad formal afecte directa o indirectamente la validez del acto que contiene.
En fin, son nulos los Instrumentos Pblicos por la falta de las condiciones de cualquiera de estos elementos constitutivos del negocio jurdico, tanto en
su fondo como en su forma.
Tambin pueden ser nulos por prescripcin expresa de la Ley, como lo dispone el Arto. X del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil que dice: Actos
ejecutados contra leyes prohibitivas y preceptivas son de ningn valor.
Es importante considerar, que la Ley tambin establece excepciones ante faltas de forma que dejan eficacia a la Escritura Pblica, obviando su
resultado absoluto en cuanto al fin del mismo, dndole valor de documento privado. Casos de Artos. 2380 y 2381 C.
Para el Notario es importante recordar, repetir y tener presente sobre la nulidad lo siguiente:
- En la nulidad de fondo, los vicios de contenido del Instrumento Pblico, lo afecta en todo: La Escritura Pblica como exponente de una relacin
Jurdica formal, no existe sin una relacin sustancial que la garantice; por consiguiente, la nulidad de sta arrastra la nulidad de aquella.
Las causas de la nulidad de fondo y que produce la invalidez del documento que refleja el negocio, las establece y corresponden al Derecho sustantivo,
a la ley a que est sometida la relacin jurdica de que se trate. (Ejemplo de ello tenemos los Artos. 2201, 1832, 2447 C, falta de condiciones legales
del acto, falta de consentimiento y objeto del contrato respectivamente).
- La nulidad formal consiste en el incumplimiento de requisitos legales para su validez, de las formalidades que prescriben las leyes para que un acto
sea vlido o autntico, y haga prueba en juicio.
Los requisitos legales formales que disponen las leyes, es diferente en una misma materia, por lo que tambin es diferente en cada acto. La forma que
establece cada materia para cada negocio es fija y exacta. Lo que est sealado por la ley para cada negocio, se debe cumplir con severa exactitud.
Entre otros por ejemplo, Artos. 2481, 2483 C. sobre actos y contratos en materia civil; y Artos. 121, 123 y 124 C. C. en materia mercantil.
Tambin en lo formal, hay expresiones que por ser constatadas y afirmadas por el Notario son autnticas, son esenciales y por ley exigidas en el
Instrumento Pblico. Su omisin producira nulidad.
En general, entre otros, lo que disponen Artos. 15, 23, 29 de la Ley Notarial.
3.- PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE L A NULIDAD FORMAL:
Para la ineficacia de documentos notariales por causas formales, consideramos lo que la Doctrina y misma ley expresamente disponen:
a) Principio de excepcionalidad: Los instrumentos Pblicos slo son nulos en los casos dispuestos y expresamente contemplados por la ley, sea en
forma directa o indirecta.
Lo anterior, por la regla general de que los actos autorizados por depositarios de fe pblica son indubitables Artos. 1182, 1191 Pr.
b) Principio de finalidad: La finalidad del Instrumento Pblico prevalece sobre la mera formalidad.
La nulidad formal del documento no implica una falta total de eficacia jurdica. Y este caso est previsto en Arto. 2380 C. que dispone que Escritura
Pblica defectuosa por incompetencia del Notario, o falta de formalidades, surte efectos de documento privado, si est firmado.
c) Principio de subsanabilidad (Superar lo nulo): Es consecuencia necesaria del principio de finalidad.
La finalidad del Instrumento Pblico debe prevalecer sobre la formalidad. La subsanabilidad se realiza por los medios que dispone cada legislacin; y
en caso nuestro, como, nueva Escritura como dice Arto. 46 L. N., o por notas puestas al final de la Escritura Matriz, en casos de subsanacin de
errores, tachaduras, enmiendas, etc. Y lo dispuesto en los Artos. 35, 36 L.N.
4.- CAUSAS DE NULIDAD FORMAL:
El Cdigo Civil y la legislacin notarial tienen disposiciones de nulidad formal sobre Escrituras Pblicas:
a)
Arto. 1034 C. que dispone ser nulos los Testamento autorizados sin las formalidades de Ley.
b)
Arto. 2365 C. prescribe: No tienen valor las autorizadas por Cartulario que no estn en el Protocolo, salvo los Poderes u otros actos
autorizados por la Ley
c)
Arto. 2371 C. Escritura nula cuando no concurren en ella todas las solemnidades exigidas por la Ley.
d)
Arto. 2368 C. dispone: Nula Escritura que no se haya en la pgina del Protocolo segn orden cronolgico.
e)
Arto. 2372 C. que dice que son de ningn valor las Escrituras en las que el Notario, familiares en grados sean los interesados, excepto casos
de familiares socios o cargos en sociedades annimas pero que el Notario no tenga inters.
f)
Arto. 2380 C.: Por falta de competencia del Notario que autoriza, es decir, hay incompetencia cuando se autoriza Escritura contra las
prohibiciones establecidas por ley.
g)
h)
i)
Arto. 2483 C. norma general que dispone y numera casos de actos y contratos que deben formalizarse en Escritura Pblica.
b)
- Escritura Pblica adolece de eficacia jurdica plena o total para el fin que se propuso; pero puede ser subsanada para que surta toda su eficacia.
- Las Escrituras Pblicas con nulidad relativa surten algunos efectos jurdicos a pesar de adolecer de vicio legal, y pueden ser convalidados por el
transcurso del tiempo sealado para la prescripcin de la accin.
- Cdigo civil establece consecuencias en casos, entre otros:
i.
Arto. 2212 C.: Nulidad por incapacidad de una de las partes, derecho a restituir lo dado o pagado;
ii.
Arto. 2380 C.: Escritura autorizada con incompetencia del notario y firmada, vale como documento privado.
iii.
Arto. 2381 C.: Escritura defectuosa por la forma tiene fuerza de documento privado reconocido.
La nulidad en la Escritura Pblica puede acarrear ineficacia total o parcial como ya se expuso.
b)
En ambos casos (hablando siempre de nulidad formal), tambin puede acarrear FALSEDAD CIVIL y en consecuencia, responsabilidad penal
para el Notario que autoriza.
c)
La falsedad debe demostrarse primero para determinar las eventuales responsabilidades para el Notario.
d)
La falsedad consiste en no ser cierto algo afirmado por el Notario; y se origina en el incumplimiento de los requisitos formales de la Escritura
y/o en vicios en lo que constata el Notario en el ejercicio de la fe pblica.
Arto. 2383, 2 prrafo C., que prescribe que la falsedad consiste en no ser cierto alguno o varios de los hechos afirmados por el Notario que
lo autoriz;
b)
c)
Arto. 1189 Pr., que dice que sentencia recae sobre la falsedad o legitimidad del Instrumento;
d)
Arto. 1193 Pr., que dispone falsedad en cuanto a la presencia o no de quienes intervinieron en el acto.
En todos los casos que se impugne de falso una Escritura Pblica, se promueve y resuelve slo mediante 5 testigos: (Arto. 1195 Pr.).
UNIDAD XIII: LAS ACTAS NOTARIALES
Es un Instrumento Pblico: En general, se extiende en Protocolo de Notario que interviene. Excepcionalmente, y en casos muy particulares,
por disposicin expresa de la Ley (Arto. 15 #4 L.N.) Notario puede extenderlas fuera del Protocolo.
b)
Se refiere a hechos jurdicos: No intervienen interesados como partes para hacer constar el hecho, slo Notario constata el hecho, lo hace
constar y le da forma en o fuera del Protocolo. En una Escritura se crea y constata -dependiendo su constitucin- la voluntad de las partes.
c)
d)
ii.
iii.
NARRACIN DEL HECHO: Esta parte puede ser de una o ms diligencias posteriores dndole continuidad aunque se realice en
lugar y tiempo distinto, pero con expresin clara de fecha, hora y lugar.
iv.
v.
CIERRE: Constituye la autorizacin notarial mediante la firma del interesado, requeridos si los hubieren y Notario, haciendo constar
si stos no firman.
3.- CLASIFICACIN:
a) De
hecho
consignar
un
A) Actas de
Presencia
c)De requerimientos : El
objetivo es lograr que
surta efectos para hacer
valer los derechos
d) De notificaciones que
es mera comunicacin
de un hecho
B) Actas de Referencia: Tienen como objeto relatar manifestacin de personas, como declaraciones de voluntad como
testigos
C) Actas de Protocolizacin: cuando se trata de elevar a Escritura Pblica documento privado, como en casos de particin
privada de herencia o de protocolizar contrato de arriendo; Ver Artos. 61 y siguientes L. N
D) Actas de Depsito: constituyen una excepcin de las Actas, pues no se limitan a consignar un hecho, sino que contienen
un negocio jurdico. Caso Arto. 1059 C. sobre depsito de Testamento cerrado a Notario.
E) Actas de Notoriedad: En general no se recurre a notario, se hacen por va judicial. Casos Artos. 569 y 570 C. de
comprobacin de matrimonio y caso de reconocimiento de hijo.
Casos que dispone Arto. 15 # 4 L. N.:
II) Clases de Actas
que no se extienden
dentro de Protocolo
+ Inventarios;
+ Sustituciones de Poderes;
+ Particiones.
Arto. 17 L. N. dice: El Protocolo o Registro, es la coleccin ordenada de las Escrituras matrices autorizadas por el Notario, y de las dems diligencias y
documentos protocolizados.
Arto. 19 inciso 2 L. N. dice: Los Protocolos pueden ser libros encuadernados compuestos de hojas de papel de a peso (hoy de diez crdobas). Si
concluido el ao se hubiese llenado el libro, se continuar en el siguiente.
De artculos citados se desprende, que hay otros sistemas de Protocolo, distinto al establecido por Arto. 18 L. N., que dispone cmo se forma el
protocolo: en una, son documentos, instrumentos autorizados los que lo forman; y en otras, pliegos de papel sellado en blanco.
Nuestra Ley Notarial tiene distintas denominaciones: Libro o Registro o Protocolo en numeral 4 Arto. 15 L. N., de Protocolo, o de Registro en Arto. 17 L.
N., y de Protocolo solamente en Artos. 18, 19, 20, 21, 38, 4 0 L. N.
2) RAZN DE SER DEL PROTOCOLO:
Interesa a la sociedad que se guarden y conserven de manera metdica y ordenada, con el fin principal de resguardar seguro los intereses de los que
los otorgan y que pueden obtener de esos documentos, las copias que necesitan para garanta de sus derechos.
Notarialmente, el Protocolo es un complemento de la Funcin notarial, ya que es uno de los elementos que constituyen y forman el registro de las
funciones que realiza y para las que se autoriza el ejercicio del notariado.
En estricto Derecho y Doctrina, no es de exigencia obligatoria.
En Derecho comparado como en el anglosajn no se lleva Protocolo formado de matrices.
En legislacin nicaragense es obligatorio y en la forma como dispone Arto. 15 L. N.
3) BENEFICIOS DE EXISTENCIA DEL PROTOCOLO:
La Fe pblica no sera completa y menos garantizada, si slo se limitara a la autenticacin de actos y contratos, si la Institucin del Protocolo no
existiera. De esa fe pblica y su garanta en parte por la existencia del Protocolo se derivan los beneficios del mismo:
1.
Se guardan los Instrumentos pblicos en lugar seguro, evitndose se destruyan o pierdan en manos de particulares; Arto. 15 numeral 3 L. N.;
2.
Permanencia en el tiempo de toda relacin jurdica celebrada ante Notario, y es por lo que responde el Notario para garantizar a particulares
obtener las copias que quieran;
3.
Beneficio importante es que las reglas para formacin del Protocolo hacen difcil la suplantacin de los documentos que contiene;
4.
Es un instrumento de publicidad; y
5.
En resumen, el Protocolo mantiene la permanencia de los actos y contratos que contiene como garanta del Estado, es prueba documental, es
instrumento de publicidad, y es garanta de ejecutoriedad en caso de conflicto.
4) ORIGEN DEL PROTOCOLO:
La historia y desenvolvimiento del Protocolo es paralelo a la del notariado.
Naci de la costumbre de las partes de un negocio jurdico de depositar los documentos donde constaban sus acuerdos o convenciones, en manos de
la persona o funcionario que los redactaba.
Surgi como un efecto de la confianza de las partes hacia el funcionario o persona que les redactaba el negocio.
Antecedentes y desarrollo del Protocolo en la historia, est en:
1.
Los TABELIONES ROMANOS, que tenan entre otras funciones, la de redactar los contratos entre particulares, primero en borrador o minuta
que conservaban, de las que sacaban uno ms extenso que entregaban a los particulares;
2.
El TABULARIO, que era un funcionario del Censo, y que adems de GUARDAR los Libros del Censo, igual custodiaba documentos a peticin
de los particulares.
3.
Aqu se enlaza el origen del Notario con el Protocolo: uno de carcter oficial y pblico, y otro de carcter enteramente privado.
4.
En el FUERO REAL en la legislacin de Espaa, en la que dispona: Escribanos pblicos tengan las notas primeras que tomaren de las
cartas que hicieren. Esto a efecto, de que en caso de prdida o duda, se probara por la nota guardada.
5.
El origen propiamente del Protocolo y que inspira el desenvolvimiento del notariado est en la PRAGMTICA DE ALCAL, dictada por los
Reyes catlicos en 1503, la que dispona: Mandamos que cada uno de los Escribanos haya de tener y tenga un Libro de PROTOCOLO
encuadernado de pliegos de papel entero en el que haya de escribir en extenso las escrituras que ante l pasaren...
6.
Antes de la independencia, en Nicaragua, regan las leyes de Espaa, por tanto se exiga al notario que tuviera un protocolo.
7.
Luego se promulg legislacin propia, y en particular para esta disciplina la denominada Ley de Cartulacin en el Cdigo Procesal Civil de
1884.
Podemos concluir, que por los interesados en el mismo Protocolo, tiene naturaleza TRIPLE:
1.
2.
3.
1) REQUISITOS PERSONALES:
Se refieren a quienes intervienen en su formacin, y claro est que son el Notario y las partes que intervinieron en los actos que contiene.
Requisitos o las regulaciones que existen para el Notario como redactor, autorizante, guarda o custodia, como archivero o conservador del Protocolo:
El Notario lo conserva por todo el tiempo activo de vida profesional, salvo excepciones que pasa su conservacin y custodia delega en el Registro de la
Propiedad o a su descendiente que sea Notario segn cada caso; conforme a los Artos. 46 al 49 L.N.; Arto. 15 numeral 7 L.N., dispone que Notario
guarda y conserva el Protocolo; los Artos. 46, 47, 48, Ley de 13 de Noviembre de 1913 disponen respectivamente, que por fallecimiento, suspensin,
ausencia, ancianidad o enfermedad prolongada, los Protocolos pasan a custodia de Registro de la Propiedad.
2) REQUISITOS REALES:
Son los mismos documentos que contiene y forman el Protocolo, y lo conforman las Escrituras matrices u originales, y los documentos accesorios por
disposicin de la Ley. Artos. 17 y 20 Ley Notarial.
3) REQUISITOS FORMALES:
Son los que se refieren a las reglas que la Ley establece para la formacin y conservacin del Protocolo, y para ello cumplir con:
a) Notas de apertura y de cierre (en este ltimo caso, considerando las variantes que dispone la Ley, sea en ejercicio ordinario o caso deje da ejercer).
Y ambas notas deben contener los requisitos que establecen los Artos. 18 y 19 de la Ley del notariado; y
b) Otros requisitos de su formacin y conservacin:
Arto. 19 L. N., de que Protocolo se formar de pliegos de papel sellado, conforme numeral 4 Arto. 21 Ley Notarial;
Arto. 15 numeral 5 L. N., sobre en redaccin de no usar abreviaturas;
Arto. 15 numeral 7 L. N., sobre numeracin de Protocolos;
Arto. 15 numeral 8 L. N., sobre la formacin de un ndice de Actos que lo conforman;
Arto.21 numeral 1 L. N., sobre control y numeracin seguida de las hojas que lo forman;
Arto. 21 numeral 2 L. N., sobre numeracin correlativa de Escrituras y otros documentos;
Arto. 21 numeral 3 L. N., sobre continuidad de Escrituras;
Arto. 32 L. N., sobre poner Razn notarial en Matriz en caso de Escrituras no firmadas;
Arto. 38 parte in fine L. N., sobre anotacin al margen de Escrituras en Matriz por cada copia o Testimonio que se expida.
Arto. 15 numeral 7 L. N. dispone la obligacin a Notarios de depositar sus Protocolos en el Juzgado de Distrito de lo Civil de su domicilio, en
caso de salir temporalmente del pas;
Arto. 46 prrafo 1 L. N., dispone obligacin de conservarlos en el Registro de la Propiedad del domicilio del Notario, en caso de fallecimiento,
suspensin en el ejercicio de la profesin o ausencia del pas para domiciliarse en el extranjero;
Arto. 46 prrafo 3 L. N. dispone caso especial de custodia y conservacin del Protocolo ante el fallecimiento del Notario, que recae en
descendiente que tambin sea Notario Ley del 13 de Noviembre de 1913 que adiciona el artculo 48 numeral 2 L.N. que dispone la
suspensin temporal de la custodia de los Protocolos por voluntad propia del Notario. Y esto en casos de ancianidad, enfermedad o ausencia
temporal del pas, debiendo depositarlos en el Registro Pblico de la Propiedad de su domicilio.
El Notario u otro custodio del o los Protocolo informa a Juez para que levante instructivo, primero para establecer responsabilidad sea para
el Notario u otra persona de ser culpable de su prdida o destruccin, adjuntando a dicho informe relacin de las Escrituras y contenido de
los mismas, o copia del ndice reportado a la CSJ (Artos. 52 y 53 Ley Notarial)
2.
En caso de que informe o denuncie persona distinta y antes que Notario lo haga, la instructiva judicial se inicia en contra del Notario
responsable de la custodia, estando obligado el Notario en este caso a demostrar su inculpabilidad, caso contrario se le sanciona
penalmente, por infidelidad en la custodia de documentos. Arto. 54 y 55 L. N.;
Los Testimonios o copias que presenten los interesados que aparezcan en dichas Escrituras, previa citatoria legal a los mismos, Arto. 56 L.
N.;
2.
Certificaciones del Registro de la Propiedad de aquellas que aparezcan inscritas, Arto.57 L. N.;
3.
La consignacin o transcripcin del contenido de las mismas Escrituras, en base a lo expuesto o sobre lo que se pongan de acuerdo los
comparecientes que acudan al Juez, Arto. 5 8 L.N.;
4.
Con la recopilacin de la documentacin antes citada, Juez resuelve repuesto el Protocolo; que entrega al Notario que conservaba original, o
en su caso remitirlo al archivo del Registro de la Propiedad, Arto. 60 L. N.
Escrituras que faltaren, se repondrn mediante el mismo procedimiento para cada caso, tantas veces que recurran los interesados ante el juez, Arto. 6
L.N. in fine.
6) CLASES DE PROTOCOLOS:
Artos. 9 y 17 L. N., disponen las clases de Protocolo, el del Notario, y el Diplomtico o Consular.
Tambin aqu hay que considerar el Protocolo de la Notara del Estado, originalmente adscrita al Ministerio de Justicia hoy a la Procuradura General de
la Repblica.
2)
Transcripcin en su caso, de los documentos complementarios de la Escritura cuando se ha dicho en sta, que se copiarn en Testimonio,
segn Arto.4 Ley del 28 de Mayo de 1913, y Decreto 1290, La Gaceta No.11 del 13 de enero de 1967.
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)
B) Cualidades Externas de la Escritura, se refieren a la manera de ser escritas (manual o mecnico), papel en que deben ser extendidas; y
obligacin de agregar Timbres fiscales en caso que cause carga o impuesto el acto; como en el caso de los Poderes.
6) VALOR LEGAL DE LAS COPIAS:
Sobre valor legal de las copias nuestra Ley Notarial no lo dice nada expresamente, pero se deduce de las normas sustantivas del Cdigo Civil y del
Derecho Procesal.
La CSJ en Boletn Judicial 9976, ha resuelto que hacen plena fe y tienen valor legal como Escritura original cuando son extendidas en debida forma. Y
los Artos. 2377, 2378 C. y 1139 a 1143 Pr., disponen sobre el valor de prueba de copias o Testimonios de Escrituras.