Codigo Civil Con Exposicion de Motivos

Exposicin de Motivos del Cdigo Civil Guatemalteco
D ecreto Ley
106
Decreto Ley 106
Palacio Nacional; Guatemala, 21 de febrero de 1965.

Examinada la solicitud del licenciado Federico Ojeda Salazar, relativa a que se le conceda
autorizacin para imprimir el Cdigo Civil, Decreto-Ley nmero 106 y la exposicin de motivos,
CONSIDERANDO:
Que el peticionario llen los extremos que seala el acuerdo gubernativo de 21 de abril de
1944 y que el Ministerio Pblico emiti dictamen favorable,
POR TANTO,
EL JEFE DEL GOBIERNO DE LA REPBLICA.
ACUERDA:
Conceder la autorizacin pedida, quedando bajo la estricta responsabilidad del interesado la
autenticidad, fidelidad y exactitud de dicha publicacin, y devulvase al licenciado Ojeda Salazar
una de las copias acompaadas, quedando la otra en el expediente.
COMUNQUESE.
PERALTA AZURDIA.
El Ministro de Gobernacin,
LUIS MAXIMILIANO SERRANO CRDOVA
DICTAMEN DE LA COMISIN REVISORA

Guatemala, 9 de septiembre de 1963,
Seor Jefe del Gobierno:
Atentamente, los abajo firmantes, miembros de la Comisin nombrada por el Ministerio de
Gobernacin, segn Acuerdo No. 363, de fecha 6 de junio de este ao, para dictaminar sobre el
Proyecto de Cdigo Civil elaborado por el licenciado don Federico Ojeda Salazar, nos
permitimos rendir nuestro informe del resultado del trabajo que hemos realizado.
I. PROCEDIMIENTO DE TRABAJO
Para mayor facilidad de nuestro cometido resolvimos estudiar primero en forma separada,
cada uno de los miembros de la Comisin, el Proyecto de Cdigo Civil, con el objeto de formular
observaciones concretas sobre las cuales discutir en las diferentes sesiones de trabajo. Producto
de tal estudio fueron los dictmenes emitidos por miembros de la Comisin, licenciado Jos
Vicente Rodrguez y doctor Mario Aguirre Godoy, que para mayor informacin se agregan a este
memorial como anexos.
Decreto Ley 106
Una vez efectuado el estudio particular del Proyecto porcada uno de los miembros de la
Comisin, nos reunimos en sesiones sucesivas, por las tardes, a efecto de ir discutiendo los
diferentes Libros de que consta el Proyecto.
II.
COMENTARIO SOBRE EL PROYECTO EN GENERAL
La Comisin no alter la distribucin de materias que el autor del Proyecto licenciado Ojeda
Salazar, utiliz como sistemtica de su trabajo; de tal manera que, el Libro, primero regula el
Derecho de las Personas y de la Familia; el Libro Segundo, De los Bienes y de la Propiedad y
dems Derechos Reales; el Libro Tercero, De la Sucesin Hereditaria el Libro Cuarto, del
Registro de fa Propiedad Inmueble; el Libro Quinto del Derecho de Obligaciones (Primera Parte:
De las Obligaciones en General; y Segunda Parte: De los Contratos en Particular) .
Cont la Comisin como auxiliar valioso para el resultado del estudio del Proyecto, con la
extensa Exposicin de Motivos que figura en l, que concreta las directrices doctrinarias y de
legislacin comparada, a las cuales se ci el autor para la preparacin del Proyecto.
Del estudio que se hizo del Proyecto en las diferentes sesiones, la Comisin lleg a la
conclusin de que constituye un trabajo meditado a conciencia y con apego a las realidades de
nuestro medio, el cual recoge las instituciones fundamentales del Derecho Civil, de acuerdo con
las nuevas tendencias. En este sentido mereci nuestra aprobacin y respaldo para que sea
emitido como uno de los Cdigos fundamentales destinados a regir la vida jurdica de nuestro
pas, en el campo civil.
III. PRINCIPALES MODIFICACIONES

COMISIN
SUGERIDAS
POR LA
Aunque en nuestra opinin el Proyecto de Cdigo Civil elaborado por el licenciado Ojeda
Salazar es completo y responde a las exigencias que la evolucin del Derecho Civil plantea,
estimamos necesario introducirle algunas enmiendas, unas de fondo y otras de forma,
aprovechando las observaciones que surgieron del estudio particular del Proyecto efectuado por
cada uno de los miembros de la Comisin y de la discusin que se produjo en las diferentes
sesiones de trabajo.
Ante la circunstancia de estimar innecesario enumerar todas las observaciones que se hicieron
y que aparecen incorporadas en la redaccin final del Proyecto, vamos a concretar las
principales, para que en caso de que sean aceptadas, figuren como parte del mismo.
LIBRO I.
1 .- Se formul una nueva clasificacin de las personas jurdicas, procurando agruparlas segn
su finalidad y naturaleza.
2.- Se Introdujeron algunas reformas a lo relacionado con las normas que regulan las uniones de
hecho, a fin de que cuando se han establecido legalmente tales uniones, tengan estabilidad y
duracin, para proteger a los hijos y a los mismos convivientes. Se atribuyen a stos iguales
derechos y obligaciones que los que rigen para los cnyuges, en lo que fueren aplicables.
Decreto Ley 106
3.- En materia de adopcin se estim necesario introducir, con carcter de excepcin, la

adopcin de un mayor de edad con su expreso consentimiento, para el solo efecto de legalizar
la adopcin de hecho que se hubiere mantenido durante su minoridad.
4.- Las diferentes materias que comprende este Libro, que por su naturaleza tambin estn
reguladas, en lo pertinente, en el Proyecto de Cdigo Procesal Civil y Mercantil, fueron
objeto de especial anlisis, a fin de que ambos cuerpos legales guarden la debida
concordancia y armona. As por ejemplo, los asuntos relacionados con incapaces, cambio de
nombre, identificacin de personas, proteccin de los menores, etc.
LIBRO II.
1.- Fue objeto de particular atencin el estudio del Fideicomiso, porque a criterio de la Comisin
esta institucin est llamada a tener amplia significacin y aplicacin en Guatemala.
Aprovechando las conclusiones a que se lleg en el Seminario organizado por el Colegio de
Abogados sobre la referida institucin, se incluyeron algunas normas complementarias de la
regulacin que trae el Proyecto, para que llene mejor su cometido.
2.- En materia de prescripcin, se unific la posicin del Proyecto de Cdigo Procesal Civil y
Mercantil con la del Proyecto de Cdigo Civil, a fin de que el efecto interruptivo de la misma
se produzca con el emplazamiento o notificacin de la demanda y no simplemente por la
interposicin de la demanda judicial.
3.- En cuanto a la hipoteca, se acept el criterio de que tambin pueden hipotecarse los derechos
que el condmino tenga en el predio comn, por estimarse que si el acreedor acepta la
garanta en esa forma, no hay razn para perjudicar al condmino negndole la constitucin
de esa clase de garanta para la obtencin de sus crditos:
4.- Se suprimi el articulado que regulaba las hipotecas legales, por considerarse que
actualmente hay otros medios suficientes para la exigencia de garantas, adems de la
variedad de stas.
5.- En materia de Cdulas Hipotecarias se estim necesario dejar establecido que en la escritura
de cedulas o bonos hipotecarios, debe consignarse el monto del avalo y que la emisin
pueda exceder del 800/0 de dicho avalo.
6.- Modificacin fundamental se introdujo al Proyecto al establecer la norma de que en la prenda
comn pueda haber obligacin de pagar el saldo insoluto si as se pact expresamente,
porque se estimo que dejando la prohibicin que trile el Proyecto poda ser perjudicial para el
crdito al provocar su Inmovilizacin. Sin embargo, tal prohibicin si se acept en relacin a
la hipoteca.
Asimismo, tomando en cuenta la realidad de nuestro medio, se acept para la prenda comn
que pueda constituirse sin desplazamiento; o sea quedando en poder del deudor la cosa dada
en prenda, cuando el acreedor as lo consienta.
7.- Se suprimi el captulo relacionado con la anticresis, porque esta ha sido una institucin que
no ha tenido aplicacin prctica en nuestro medio y por estimarse que otros contratos, por
ejemplo el fideicomiso, pueden sustituirla con mayor ventaja.
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Decreto Ley 106
LIBRO III.
1.- Se introdujo una reforma fundamental en el orden establecido para la sucesin, llamndose
en primer lugar a los hijos, incluyendo a los adoptivos y al cnyuge sobreviviente, si no
tuviere derecho a gananciales, en cuyo caso heredarn por iguales porciones y si slo hubiere
una de esas partes, sta llevar toda la herencia. A falta de hijos, tendrn derecho a suceder el
cnyuge" con derecho a gananciales con los descendientes o ascendientes ms prximos, por
iguales partes, procedindose en la forma referida, si solo hubiere una de estas partes. A falta
de los llamados a suceder, segn lo expresado, sucedern los parientes colaterales hasta el
tercer grado. A falta de herederos ab-intestato se consideran vacantes los bienes de la
herencia, los que se distribuirn por partes iguales entre el Estado y las Universidades de
Guatemala.
2.- La Institucin del albaceazgo fue objeto de reformas fundamentales a efecto de darle
funcionalidad, ya que en la prctica por las limitaciones de que ha sido objeto, tiene poca
aplicacin. Para este fin fueron incorporados varios artculos vigentes en otras legislaciones
como las de Espaa y Mxico.
LIBRO IV.
S conservaron en lo fundamental las disposiciones que regulan la materia correspondiente al
Registro de la Propiedad, pero se dej prevista la norma que crea el Registro de Prenda de bienes
muebles, prenda ganadera, industrial y mercantil, para que posteriormente se emitan
disposiciones complementarias a este respecto.
LIBRO V
1.- Se mantuvo la norma vigente de que se puede estipular en los contratos cualesquiera
condiciones que no sean contrarias a las leyes ni a la moral y de que no vician el contrato y se
tienen por no puestas las condiciones imposibles Y las contrarias a las leyes o buenas
costumbres, por estimarse que tales disposiciones han dado buenos resultados en la prctica.
2.- Se procur armonizar importantes aspectos de las instituciones civiles de derecho material
con las normas del Proyecto de Cdigo Procesal Civil y Mercantil, unificndose las
disposiciones en lo que se refiere a la oportunidad en que debe citarse al obligado al
saneamiento en los casos de eviccin.
3.- Igual preocupacin se tuvo para dejar referida a la materia procesal la oportunidad de
interponer excepciones por parte del deudor, en relacin al cedente de un crdito.
4.- Modificacin fundamental se introdujo en cuanto a los daos y perjuicios causados por los
diferentes medios de transporte. En el Proyecto se contempla nicamente la responsabilidad
de las empresas de transportes, pero la Comisin estim que esa responsabilidad debe,
extenderse a todo dueo de cualquier medio de transporte, sea o no empresa, ya que el
problema de los accidentes de trnsito en Guatemala es alarmante, debido a la
irresponsabilidad de los conductores o de las personas que les centran los vehculos. Por ello
se estableci que las empresas o el dueo de cualquier medio de transporte, sern
solidariamente responsables con los autores y cmplices por los danos y perjuicios que
causen las personas encargadas de los vehculos, an cuando la persona que los cause no sea
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Decreto Ley 106
empleada en dichas empresas o del dueo del medio de transporte, siempre que el encargado
de los vehculos se los haya encomendado, aunque fuere de manera transitoria.
5.- Se aclar la duda que siempre ha despertado la aplicacin del artculo 1508 del Cdigo Civil
vigente (1584 del Proyecto) sobre cundo debe pedirse judicialmente el cumplimiento de la
promesa de contrato. La norma se redact en estos trminos: "La accin para exigir el
cumplimiento de la promesa deber entablarse dentro de los tres meses siguientes al
vencimiento del plazo convencional o legal.
Vencido el trmino a que se refiere el prrafo anterior para entablar la accin, sin que esta se haya
ejercitado, las partes quedan libres de toda obligacin. En este caso, si hubo arras, las
devolver quien las recibi.
6.- En el artculo 1736 del Proyecto se hizo una modificacin a efecto de evitar la terma errnea
en que se ha interpretado esta disposicin en la prctica. Dicha norma establece que los
cnyuges no pueden celebrar entre s contrato de sociedad que implique la formacin de una
persona jurdica. Esta norma se ha aplicado en el sentido de que tampoco pueden los
cnyuges formar parte de una sociedad aun cuando intervengan terceros. Para evitar esta
interceptacin se aclar que, en ese caso, los cnyuges s pueden concurrir como socios en un
contrato de sociedad.
7.- En el artculo 1790 del Proyecto se dej la definicin de la compraventa de manera que
refleje claramente que se trata de un contrato consensual, eliminndose la frase relativa a que
por tal contrato el, vendedor se obliga a transferir la propiedad de una cosa, por referirse tal
situacin ms bien a la promesa de contrato.
8.- En el artculo 1791 se hizo un agregado con el objeto de establecer la prohibicin del pacto
de retroventa. En el Proyecto no se regul, dicho pacto, pero la Comisin estim que si no se
estableca la prohibicin poda entenderse que se permita tal pacto e incluso sujetarse en la
prctica, a condiciones sumamente desfavorables para el que aparezca como vendedor. Se
suprimi, porque este contrato se ha utilizado en la prctica para encubrir otro tipo de
contratos, especialmente mutuos, en perjuicio del deudor; y, adems, porque puede sustituirse
por otra figura contractual como es la promesa de venta.
9.- En el Proyecto se omite toda referencia al llamado contrato de aparecera, regulado en el
Cdigo vigente dentro de la locacin y conduccin (Art. 1689 y Sigs.). La Comisin
consider este aspecto, por ser una modalidad que s existe en la contratacin agrcola, pero
estuvo de acuerdo en que estas situaciones deben ser reguladas en las disposiciones
especiales que tendrn que formar el Cdigo Agrario.
10a.-En el depsito, se consider por la Comisin una situacin especial que se ha presentado en
la prctica, originada por personas inescrupulosas. Se ha utilizado el depsito de dinero para
encubrir mutuos, con la amenaza de la crcel para el deudor que no devuelva el dinero
depositado, al primer requerimiento. Para evitar esto, la Comisin introdujo un agregado al
artculo 1999 del Proyecto en el sentido de que se presume nulo el contrato de depsito
constituido o en persona no autorizada por la ley para recibirlo, salvo prueba en contrario.
Con una norma as se evitar la accin penal que pueda ejercitarse contra el supuesto
depositario.
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11.- Se suprimi la norma contenida en el Artculo 2169 del Proyecto que establece que la
transaccin produce entre las partes el efecto de cosa juzgada, porque siendo la transaccin
un contrato, SI se evita el litigio o se termina el que esta principiado, es con base en la
voluntad de las partes. De manera que, en este sentido, la transaccin no difiere de cualquier
otro contrato y no hay porqu equiparar el contrato a la sentencia judicial. Adems porque la
excepcin tcnica oponible en este caso es la de transaccin, la cual esta contemplada en el
Proyecto de Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
12a.- Por estimarse fundamental, se agreg una, nueva disposicin relativa a la transaccin, que
establece que debe redactarse por escrito, sea en escritura publica o en documento privado
legalizado por notario, o bien, representacin escrita dirigida al Juez, cuyas firmas estn
debidamente autenticadas por notario (Art. 2169).
13.-En el artculo 2175 se hizo la respectiva modificacin para que quedara esta norma en
armona con lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en cuanto a la negativa de
alguna de las partes para otorgar la escritura de compromiso y para nombrar los rbitros que
le corresponden. De acuerdo con lo dispuesto en el Proyecto que regula la materia procesal,
en tal supuesto ya no es necesario el otorgamiento de la escritura de compromiso, en rebelda,
por el Juez, sino que debe procederse a la formalizacin judicial del compromiso, en una
forma breve y simple, en la que el Juez mediante resolucin establece los puntos que
deberan figurar en la escritura compromisoria, si se hubiere otorgado voluntariamente.
IV.
REDACCIN FINAL.
Con el deseo de facilitar la emisin del Cdigo Civil, la Comisin en vez de proponer
aisladamente las reformas que estim convenientes, las incluy en la redaccin final del
Proyecto, indicando cuando era necesario, por la alteracin habida en la numeracin del
articulado, entre parntesis, el correlativo numero del articulo del Proyecto, para facilitar su
localizacin, pero que deber desaparecer al hacerse la publicacin oficial. De manera que, con
este Informe, se acompaa el texto final del Proyecto elaborado por el Licenciado don Federico
Ojeda Salazar, con las modificaciones introducidas por la Comisin.
Al someter a la consideracin del seor Jefe de Gobierno la redaccin definitiva del texto del
Proyecto de Cdigo Civil, esperamos haber dado cumplimiento, de la mejor forma posible, al
estudio que se nos encomend.
Quedamos del seor Jefe del Gobierno, como sus atentos y deferentes servidores.
(f) Lic. Arturo Peralta Azurda
(f) Lic. Jos Vicente Rodrguez
(f) Dr. Mario Aguirre Godoy,
Seor Jefe de Gobierno
Su Despacho, Palacio Nacional
Decreto Ley 106
INFORME YEXPOSICIN DE
MOTIVOS DEL
CDIGOCIVIL.
Este Cdigo substituye al Cdigo Civil emitido en 1933 por el Decreto Legislativo 1932, el
que a su vez derog en parte el Cdigo Civil de 1877.
El Cdigo del 77 estaba dividido en tres libros titulados as: Libro 1. De las personas; Libro
2. De las cosas, del modo de adquirirlas y de los derechos que las personas tienen sobre ellas; y
Libro 3. De las obligaciones y contratos.
Por decreto nmero 921, de 30 de junio de 1926, el Ejecutivo promulg el nuevo Libro 1
relativo a las personas, con el que dio cuenta la Comisin de legislacin y dispuso que conforme
se fueran entregando los subsiguientes libros entraran en vigor despus de su publicacin en el
Diario Oficial; pero el ao de 1933, la Asamblea Legislativa emiti el nuevo Cdigo Civil por
medio del Decreto No. 1932 que comprendi el tratado de las personas, ya aprobado por el
decreto 921, y la reforma del Libro 2 del Cdigo de 1877; el que dividi en dos partes: la
primera, referente a bienes" propiedad Y dems derechos reales, que form el libro 2, y la
segunda parte, que comprendi la invencin, ocupacin, sucesin y prescripcin que form el
Libro 3, al que se agreg adems el registro de la propiedad inmueble. El libro de obligaciones y
contratos se agreg como Libro 4, sin ninguna modificacin, debido al criterio que priv en la
Asamblea de que deba unificarse con el Cdigo de Comercio para formar un Cdigo nico de
obligaciones civiles y mercantiles.
El encargo de la Asamblea Legislativa fue cumplido. La Comisin de Legislacin, adscrita a
la Secretara de Gobernacin y Justicia, de la que tuvimos el honor de formar parte, trabaj ad
honorem durante varios anos y entreg el proyecto de cdigo de obligaciones y contratos, pero
variadas completamente las circunstancias de aquel entonces, al decidir el Gobierno la separacin
de las legislaciones civil y mercantil, fuimos encargados para elaborar el Cdigo Civil, al mismo
tiempo que se designaban comisiones para redactar el Cdigo de Comercio Y el de
enjuiciamiento civil y mercantil.
El primer problema en nuestro trabajo fue el relativo a la estructura del nuevo cdigo.
El Cdigo del 77 se cio al plan romano-francs, el mismo que, con excepcin del Brasil,
adoptan todos los cdigos de Amrica, en cuenta los de Mxico de 1928, del Per de 1936, de
Venezuela de 1942 y tambin el italiano de 1942.
El sistema germnico, Justamente elogiado por la construccin tcnica y sistemtica de las
instituciones, innovara nuestro plan tradicional, sin razones suficientes de orden practico para
cambiarlo estando el nuestro ms conforme con el nivel cultural del pueblo, pues como expresa
un connotado civilista espaol, refirindose al tono muy elevado del Cdigo Alemn, los
Decreto Ley 106
destinatarios de las normas deben ser siempre los ciudadanos en general, no los profesionales en
particular.
El Cdigo de 1933 prescindi del ttulo preliminar que tenia el Cdigo del 77, cuyas
disposiciones pasaron a formar el capitulo de preceptos fundamentales de la ley constitutiva del
Organismo Judicial. Tomando en cuenta esa supresin distribuimos las materias en cinco libros,
con los siguientes acpites: Libro 1, De las personas y de la familia; Libro 2 De los Bienes y de
la propiedad y dems derechos reales; Libro 3, De la sucesin hereditaria: Libro 4. Del Registro
de la Propiedad; y Libro 5. Del Derecho de obligaciones. Este ltimo dividido en dos partes: la
primera, de obligaciones en general, y la segunda, de contratos en particular.
Los cdigos Que hemos citado y los restantes de Amrica tienen ms o menos la misma
distribucin. An el propio Cdigo alemn y el del Brasil, fuera de la parte general, que ocupa el
primer libro, desarrollan las materias en idntica forma, refirindose todos a personas, bienes y
obligaciones.
Al disponerse la revisin del Cdigo Civil, se tuvo el propsito de incluir varias leyes emitidas
por decretos del Congreso sobre instituciones que deben quedar comprendidas en dicho cuerpo
legal. Aparecen por consiguiente las leyes que regulan la celebracin del matrimonio, contenidas
en los decretos 1145 y 1289; la unin de hecho, ajustada a las prescripciones del decreto numero
444; la adopcin, restablecida por el decreto nmero 375; y la propiedad horizontal, legislada en
el Decreto 1318. Adems de abundantes modificaciones en instituciones conocidas, se establecen
nuevas figuras en nuestro ordenamiento jurdico, como la propiedad fiduciaria, y los contratos
que adelante se mencionan.
El Libro Primero es el Cdigo de Familia en donde debe estar comprendido todo cuanto a ella
se refiere. Principia el Titule. I con la persona y contina el Titulo II con el matrimonio, el
divorcio, unin de hecho, filiacin, patria potestad, tutela, adopcin, patrimonio familiar y
registro civil. La unin de hecho y la adopcin se incorporan al Cdigo, con las modificaciones
que en su lugar se detallan. El patrimonio familiar, no obstante su naturaleza de derecho real, se
agrega al Libro Primero, en el lugar en Que se establecen las relaciones de la familia, para cuyo
beneficio se instituye. Lo mismo puede decirse de la celebracin del matrimonio, que estuvo
regulado en el captulo VIII, Ttulo IV del Cdigo de Enjuiciamiento Civil y Mercantil, Decreto
Legislativo 2009, reformado por los decretos nmeros 1145 y 1289 del Congreso y que ahora se
agrega al libro de la familia, pues la forma solemne de la ceremonia, es requisito esencial para
que el matrimonio se constituya y sea declarado, sin que los jueces tengan intervencin en dicho
acto extrajudicial.
La proteccin de la mujer casada, organizar la familia sobre la base jurdica de la igualdad de
derechos y obligaciones de ambos cnyuges la proteccin, asimismo, de los hijos menores, en las
diferentes situaciones en que puedan encontrarse ante los actos de sus padres que les sean
perjudiciales, tales como la separacin y el divorcio, motivan una serie de disposiciones legales
en el captulo de la paternidad y filiacin y patria potestad, cuya falta se hacia sentir en la
legislacin.
El registro civil debe modernizarse y hacerse ms eficiente, rpido y seguro en sus
operaciones. Sera ideal adoptar el sistema Kardex u otro similar, en vez de llevar libros impresos
o manuscritos, pero esta reforma exige un gasto extraordinario, que la situacin econmica del
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Decreto Ley 106
pas no permite su actual realizacin. Cuando esto pueda llevarse a cabo, ser el Ejecutivo el que
disponga la modernizacin del sistema, pues el cambio ser motivo de una disposicin
reglamentaria.
El Libro Segundo contiene la clasificacin de los Bienes, la propiedad y modos de adquirirla,
la posesin y titulacin supletoria, el usufructo, uso y habitacin y los derechos reales de
garanta: prenda e hipoteca.
Fuera del Cdigo Civil se ha dejado todo cuanto se refiere a la tierra y a la propiedad de las
aguas, excepto las aguas alumbradas, pues son cuestiones que deben formar parte del Cdigo
Agrario.
En el ttulo que trata de la propiedad, se incluyen: la copropiedad en la medianera de
inmuebles, la propiedad horizontal, y la propiedad en fideicomiso. La primera, separada de las
servidumbres como una modalidad del dominio; la propiedad horizontal tomada del decreto del
Congreso nmero 1318 que la estableci, y la propiedad fiduciaria como materia nueva en la
legislacin.
La hipoteca y la prenda se incluyen en el Libro de Derechos Reales, atendiendo al criterio
general de los civilistas que objetan su ubicacin en el Libro de Contratos, pues ciertamente los
dems derechos reales tambin pueden ser objeto de contrato y, por lo tanto; no hay razn para
que estn separados.
El Libro Tercero trata de las sucesiones y, por su importancia, y extensin, asta materia forma
su nico contenido.
La circunstancia de que lo relativo a este libro haya merecido acertadas reformas en el Cdigo
que data del ano 1933; de fecha relativamente- reciente, motiva que gran parte del articulado
haya sido trasladado con ligeras modificaciones, pero con nuevo ordenamiento, para situar los
preceptos en el lugar que lgicamente les corresponde. Las principales inovaciones
introducidas son la herencia en el matrimonio de hecho y en la adopcin, el fideicomiso por
testamento y la limitacin de la responsabilidad del heredero:
El Registro de la Propiedad figur en la parte final del .Libro Tercero del Cdigo Civil,
aunque ms adecuado hubiera sido colocarlo en el Libro Segundo, referente a propiedad y
derechos reales. Sin embargo el nuevo Cdigo no lo incluye en ninguno de estos libros, sino
forma un libro separado, Libro Cuarto, estimando la importancia de esta institucin que en otros
pases est regulada en ley especial.
Por ltimo, el Libro Quinto, que comprende el derecho de obligaciones, substituye la nica
parte del Cdigo Civil de 1877 que qued vigente, lo que explica el mayor nmero de
modificaciones que contiene.
El desarrollo de la materia de obligaciones en general, que es objeto de la primera parte de
este libro, transforma por completo el mismo tratado del Cdigo anterior.
El negocio jurdico que es motivo del Ttulo I, comprende: la declaracin de voluntad y sus
vicios, negocios jurdicos condicionales, plazo, simulacin revocacin y nulidad.
El Ttulo II se refiere a las modalidades de las obligaciones y sus efectos.
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En el cumplimiento de las obligaciones se incluye en primer lugar el pago, para cuyo efecto
primordial las partes estipulan y se obligan.
La transmisin de obligaciones comprende la cesin de derechos, la subrogacin y la
transmisin de deudas.
Entre los modos de extincin se coloca la prescripcin extintiva o liberatoria, la que se
independiza de la prescripcin positiva como institucin diferente, y se declara que puede
ejercitarse como accin y no slo como excepcin.
Se pasa en seguida a las obligaciones provenientes de contrato y se desarrolla el saneamiento,
la forma de contratar, la rescisin y la interpretacin de los contratos.
Entre las obligaciones provenientes de hechos lcitos sin convenio, se incluyen: la gestin de
negocios, el enriquecimiento sin causa y la declaracin unilateral de la voluntad: Se prescinde de
la denominacin de cuasicontratos que le daba el Cdigo anterior, se suprime la comunidad de
bienes que pasa al captulo de la copropiedad en el libro segundo y se agregan la oferta al pblico
y los ttulos al portador, como fuentes de obligaciones sin convenio.
Cierra esta primera parte el libro, el ttulo relativo a las obligaciones que proceden de hechos y
actos ilcitos.
La parte segunda del libro desarrolla los contratos en particular. A los contratos tradicionales
ya conocidos, se agregan los de promesa y opcin, de obra o empresa, de servicios profesionales,
de edicin, de difusin por radio, televisin, cinematografa o grabacin y representacin teatral
o escnica, de hospedaje, de transporte y de renta vitalicia.
El hospedaje merece capitulo especial, separado del depsito, pues el Cdigo anterior
solamente se ocupaba de l en el artculo 1973, relativo a este ltimo contrato.
El arrendamiento de casas y locales tienen incluidas varias importantes disposiciones tomadas
de leyes circunstanciales, referentes a los derechos del inquilino y a las obligaciones del
arrendador, y se deja a salvo lo que establezca la Ley especial de Inquilinato u otra ley temporal,
en cuanto a fijacin de renta y dems condiciones no determinadas en el articulado.
Comparando el contenido del Libro Tercero del Cdigo del 77, que aparece como Libro
Cuarto en el Cdigo de 1933, con el contenido de la segunda parte del Libro Quinto del nuevo
Cdigo, puede notarse que se ha suprimido la locacin de servicios, el seguro, la cesin de
bienes, el benecillo de competencia, la graduacin de acreedores y la interpretacin de las leyes.
La locacin de servicios es materia del Cdigo de Trabajo; el seguro es motivo de legislacin
especial, y constituye hoy un contrato mercantil; la cesin de bienes en su parte sustantiva se
comprende entre los medios de extincin de las obligaciones con el ttulo de pago por cesin de
bienes, y como se suprime todo saldo insoluto cuando el que haga la cesin sea persona
individual, el beneficio de competencia queda suprimido en este caso; el captulo de la
interpretacin de las leyes es materia que debe figurar entre los preceptos generales de la
legislacin.
Expuesto el plan general del Cdigo pasamos en seguida a explicar las razones que
fundamentan las reformas que hemos introducido.
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Nota: Como se dijo en la "Advertencia" al principio del Cdigo, los contratos de Fideicomiso,
Edicin, Difusin, Hospedaje y Transporte, considerados como mercantiles, quedaron
incorporados al Cdigo de Comercio y por consiguiente suprimidos del Cdigo Civil.
LIBRO I.
DE LAS PERSONAS Y DE LA FAMILIA.
TITULO I. PERSONAS
INDIVIDUALES.
l.- PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD: La Comisin Revisora modific el
artculo 1 del Proyecto en el sentido de conservar el requisito de la viabilidad. El artculo del
Proyecto deca textualmente: "La personalidad civil comienza con el nacimiento y termina con la
muerte; sin embargo, al que est por nacer se le considera nacido "para todo lo que le favorece, a
condicin de que nazca vivo".
La Comisin cambi la ltima frase as: "a condicin de que nazca en condiciones de
viabilidad"; precepto que conserva la doctrina del Cdigo anterior.
La condicin de que la criatura "haya nacido viva y que por su constitucin anatmica y
fisiolgica sea viable", sustituy la disposicin del Cdigo del 77, que exiga que la criatura
hubiera nacido con figura humana y que viviera veinticuatro horas desprendida del seno materno,
para otorgarle personalidad. Sin embargo, ambas doctrinas estn siendo sustituidas en las
legislaciones modernas por el nacimiento con vida, como lo establecen, entre otros, los cdigos
de Argentina, Brasil, Per, Venezuela, Alemania e Italia.
Persiste hasta hoy en el Cdigo espaol el sistema que sustentaba el Cdigo del 77, con lo que
parece estar de acuerdo el comentarista de aquel Cdigo, profesor Santamara.
Ese precepto -dice dicho autor-, ha dado lugar a crticas, pero ha eliminado las dudas que
pueden originar la condicin de viabilidad, sustituyndola por un hecho externo de ms fcil
prueba. Tal disposicin establece una presuncin "jurist et de jure de viabilidad"1.
La fijacin de un trmino de vida desde el instante del nacimiento (24 horas, por ejemplo), es,
en efecto, de ms fcil prueba, pero no prueba ms segura. Declaraciones de testigos y de
personas interesadas, pueden fijar arbitrariamente la hora del nacimiento y de la muerte,
falseando as la verdad de los hechos con evidente perjuicio de terceras personas. Este sistema,
como, dice Rojina Villegas, evita toda controversia pericial en cuanto a la viabilidad; 2 pero el
1 J. S.mtamaria. Comentarios al Cdigo Civil. Pg. 81. edicin 1958.
Madrid.
2 Rojina Villegas. Derecho Civil Mexicano. Tomo l. Pg: 428.
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Decreto Ley 106
civilista espaol, Manresa, pregunta: "En qu consiste la viabilidad? Los jueces no tienen
normas a qu atenerse; y an para la ciencia mdica es muy difcil y equvoco fijar las
condiciones en que estriba la aptitud para la vida. La doctrina y la evolucin legislativa vuelven
hoya la teora del Derecho Romano, de que basta el hecho de la vida para conceder al nacido la
capacidad jurdica"3
Las condiciones de aptitud para la vida que tiene el ser nacido son casi imposibles de fijar, no
ya para los simples observadores, sino para la ciencia.4
La comente que acepta el principio de la personalidad en el nacimiento con vida, prescinde
por tanto de las teoras, ya superadas, del plazo y de la viabilidad.
2.-PERSONAS QUE NACEN EN UN MISMO PARTO. Los artculos 2 y 3,

relativos a los partos dobles y a los que mueren en un mismo accidente, quedan sin ninguna
modificacin.
Desaparecida la institucin del mayorazgo en ras legislaciones contemporneas, carece de
mayor importancia determinar la prioridad del nacimiento, pues no se reconocen derechos
superiores ni privilegios al hijo mayor o primognito; todos gozan de los mismos derechos.
No obstante, la ley no puede declarar que los gemelos nacen al mismo tiempo o que sean
expulsados del claustro materno en el mismo momento, pues tal declaracin sera contraria a los
hechos; nicamente establece que a los que nacen de un mismo parto, se les considera iguales en
los derechos civiles que dependen de la edad, siempre a condicin de que nazcan en condiciones
de viabilidad.
3.- CONMORIENCIA. Los que fallecen en un mismo accidente, sin que se pueda
establecer quien de ellos muri primero, se presume que fallecieron todos al mismo tiempo. Cesa
esta presuncin si .se puede establecer ante la autoridad judicial, en el juicio correspondiente, qu
persona muri primero, para la transmisin de derechos de una a otra.
4.-NOMBRE OE LA PERSONA. Se ocupan de esta materia los artculos 4. 5. 6. y

7.
La persona se identifica con el nombre con cual se inscribi su nacimiento en el Registro
Civil. El nombre de una persona se compone del nombre propio, simple o compuesto de varios
nombres y del apellido. El primero es puesto por los padres a su entera voluntad y, en los pases
latinos, se acostumbra tomarlos del santoral romano. El patronmico o apellido lo adquiere la
persona cuyo nacimiento se inscribe como efecto de la filiacin. El hijo de padres casados lleva
el apellido del padre y de la madre; el hijo de padres no casados lleva el apellido del padre si es
reconocido y el de la madre; y solamente el de la madre, en caso contrario. Para mejor
3 Manresa. Codigo Civil Espaol. Tomo t, Pg. 272, 6a. Edicin,
1943, Madrid.
4 Moreno, Las personas en el Derecho Civil Comparado. de la
Universidad de Buenos Aires. Pg. 52.
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Decreto Ley 106
identificacin de la persona, se exige el uso de los apellidos paterno y materno para los actos de
la vida civil.
El Cdigo distingue entre el uso de un nombre propio distinto o incompleto del que conste en
la partida de nacimiento, y el cambio completo de nombre propio y apellido.
Las personas usan con frecuencia nombres propios distintos del que consta en el Registro
Civil. En el trato familiar y social se acostumbra usar diminutivos, sobre todo con las mujeres,
cambios que modifican de tal manera el nombre original que al compararlos con el nombre
inscrito a veces no se encuentra ningn parecido. Tambin ocurre que los padres ponen varios
nombres al nio y slo se le conoce por uno de ellos.
Cuando llegaba el caso de identificarse se les exiga que acudieran a los tribunales para que,
previos los trmites que sealaba el Cdigo Procesal, se declarara la identificacin. Esto
acarreaba gastos y prdida de tiempo, que obligaba a muchas personas a prescindir del acto que
proyectaban realizar. Muchas uniones de hecho se originaron de los obstculos que los
interesados encontraron para presentar sus partidas de nacimiento comprobatorias de su
identificacin.
Para todas estas situaciones, que en nada afectan la filiacin, el Cdigo dispone en el artculo
5 que la Identificacin puede hacerse ante notarlo.
La persona, pues, que en el Registro Civil apareciere, por ejemplo, con los nombres de Jos
Roberto, Manuel Francisco, Luis Fernando Antonio u otros nombres compuestos y solo hubiere
usado uno o algunos de ellos y as fuere conocido; o la que usare en sus relaciones familiares y
sociales un nombre o apellido diferente del que consta en la partida del Registro, ya sea en el
primer caso por ser conocida con un diminutivo o por otra designacin, como llamar Lily, Lotty,
Concha, etc., a las personas que estn Inscritas corno Elisa, Carlota, Concepcin, no necesitan
seguir procedimiento judicial sino comparecer ante un notario para que en escritura pblica se
declare la identificacin.
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil distingue dos casos en la Identificacin de nombre. El de
la persona que solicita su propia identificacin y, el de un tercero que pide la identificacin de
otra persona, por ejemplo, el heredero que necesita identificar a su causante.
En el primer caso, de conformidad con el artculo 5 del Cdigo Civil, se puede establecer la
identificacin por declaracin jurada hecha en escritura pblica, por la misma persona si fuere
mayor de edad o por sus padres que ejerzan la patria potestad. El testimonio y una copia, agrega
el artculo 440 del Cdigo Procesal, se presentarn al Registro Civil correspondiente para la
anotacin de la partida.
En el segundo caso, la Identificacin se podr pedir ante el juez de primera instancia o ante un
notario. La solicitud se mandar~ publicar en el diario oficial en un edicto que contendr el
nombre completo de la persona cuya identificacin se pide, los nombres y apellidos que hubiese
usado constante y pblicamente y los que aparezcan en su partida de nacimiento. El solicitante
aportar los documentos que tuviere y propondr informacin de testigos, pudiendo ser parientes
de la persona de cuya identificacin se trate. En la identificacin de un tercero puede haber
oposicin, en cuyo caso, el artculo 441 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, seala el
procedimiento que debe seguirse.
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Decreto Ley 106
5.-CAMBIO DE NOMBRE. Distinto es el caso de cambio de nombre, sujeto a

procedimiento judicial. Aunque declara el artculo 7 que la alteracin del nombre no modifica la
condicin civil del que la obtiene ni constituye prueba alguna de la filiacin, s puede perjudicar
a tercero el nombre que el solicitante desee adoptar y por ese motivo debe hacerse llegar a
conocimiento del pblico para que todo aquel que tenga inters en oponerse a tal pretensin, lo
haga ante el tribunal que sigue las diligencias respectivas.
Pero si el cambio de nombre no causa ningn perjuicio a tercero, sin necesidad de que el juez
conozca los motivos que inducen al solicitante para tal efecto, lo autorizar y mandar publicar la
resolucin para que llegue a conocimiento de todos.
6.-INCAPACIDAD. Los artculos 9 a 14 tratan de la incapacidad de las personas

derivada de enajenacin mental, enfermedad o defectos fsicos y ebriedad consuetudinaria.
Las enfermedades de la mente inhabilitan a las personas para ejercitar sus derechos; pero
como la ley presume que todos los mayores son capaces, es necesario que la autoridad judicial
declare la interdiccin. Este estado priva al individuo de la administracin de sus bienes, la cual
pasa al tutor, como si se tratara de un menor de edad. A esta clase de incapacidad se refiere el
artculo 9.
Se agrega una disposicin que existe en otros Cdigos, relativa al ebrio habitual. Sujeta a
interdiccin a las personas que por abus de bebidas alcohlicas o de estupefacientes, se exponen
ellas mismas, o exponen a sus familias a graves perjuicios econmicos.
El ebrio, en rigor no es un incapaz sino en el momento en que se encuentra dominado por el
alcohol; pero el vicio lo afecta y lo coloca en un estado de perpetua perturbacin que anula o
disminuye sus facultades mentales para dirigir sus asuntos y expone a su familia a caer en la
indigencia.
Para protegerlo a l mismo y a su familia, la ley debe declararlo en estado de interdiccin.5
Para que proceda la declaracin de interdiccin debe seguirse el procedimiento sealado en el
Cdigo Procesal respectivo.
A estas situaciones permanentes de incapacidad agrega el artculo 10, las perturbaciones
mentales transitorias, las cuales, por su misma naturaleza, no determinan estado de interdiccin,
pero como priva de discernimiento al sujeto en el momento en que se producen, natural es que
adolezcan de nulidad las declaraciones de voluntad emitidas en momentos de alteracin o
supresin de las facultades mentales.
Esta nulidad debe declararse judicialmente.
La incapacidad por enfermedades o defectos fsicos, como la ceguera de nacimiento y la
sordomudez, es diferente; no necesita declararse, pues se manifiesta con evidencia; sin embargo,
los sordomudos y ciegos de nacimiento disponen hoy de modernos mtodos educativos que
pueden capacitarlos para ejercer sus derechos. En realidad, los defectos fsicos -dice Espn.
Cnovas- no constituyen, generalmente, causas de incapacidad, sino que ms bien condicionan o
5 Rodolfo Moreno, LBS personas en el Derecho Chivil, Pg. 151.
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Decreto Ley 106
limitan el ejercicio de determinados actos, que con dichos defectos no se est en condiciones de
realizar. 6
La incapacidad del sordomudo agrega Ferrara, citado por el mismo autor- se considera
proveniente, ms que del defecto fsico, de la debilidad intelectual que ocasiona, debilidad que la
ley presume de la existencia de aquellos defectos.7
Son casos completamente diferentes, por consiguiente: en aqullos, la incapacidad es absoluta
mientras dure la interdiccin; en stos, la incapacidad, no es por falta de discernimiento sino por
la inferioridad en que se encuentran para comunicar sus decisiones y externar su voluntad de
manera indubitable, como lo expresa el articulo 13.
La incapacidad de los menores de edad, as como las incapacidades legales para
determinados actos jurdicos, son de distinta naturaleza y deben tratarse fuera de este capitulo.
Estas no se declaran puesto que ya la ley las comprende por motivos muy diferentes de las
enfermedades fsicas y mentales. Absoluta la incapacidad de los menores hasta los catorce aos,
relativa de los catorce a los diez y ocho aos.
Conforme va transcurriendo la edad de la infancia y se llega a la pubertad, la persona va
desarrollando sus facultades mentales hasta adquirir plena capacidad para ejercitar consciente y
racionalmente sus derechos. A los diez y ocho aos la ley presume esa capacidad.
7.- DOMICILIO. Conservamos el sistema del Cdigo anterior que declara el domicilio de
una persona por su residencia en un lugar con intencin de mantenerse en l; intencin que se
evidencia por la permanencia continua durante el trmino de un a 1\ o, salvo que se demuestre lo
contrario. El artculo 32 del nuevo Cdigo adopta este criterio que es el aceptado por otras
legislaciones. El domicilio que se instituye atendiendo a los intereses y actividades de la persona,
fijndolo en el lugar en que se tiene el principal asiento de los negocios, es otro sistema que el
Cdigo involucraba con el anterior en un mismo artculo. Para dejar establecido que este ltimo
slo es subsidiario del primero, y para fijar bien su concepto, se declara que la residencia
habitual, que supone la intencin, constituye el domicilio, aunque en artculo separado, que es el
34, se admite que el lugar o lugares donde una persona vive alternativamente o tiene ocupaciones
habituales en varios lugares, se considera domiciliada en cualquiera de ellos.
De manera que la doctrina del Cdigo de 1933 no sufre modificacin alguna en el fondo,
como tampoco lo relativo a domicilio legal y vecindad.
8.-AUSENCIA. Quedan perfectamente marcados los tres perodos que comprende esta
institucin jurdica: declaracin de ausencia, administracin de los bienes por los parientes del
ausente y posesin.
Denunciada la ausencia y seguido el procedimiento que seala el Cdigo Procesal, el juez la
declara y los bienes se entregan en administracin al guardador. El cnyuge y los parientes
consanguneos en el orden de sucesin legal pueden pedir en cualquier tiempo que se les
entreguen los bienes en administracin; y transcurridos cinco aos desde la declaracin de
6 Espin Canovas, Derecho Civil Espaol, Pag. 198. 7 Id. Id. Pago 199.
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Decreto Ley 106
ausencia, podr declararse la muerte presunta, a abrirse la sucesin y entregarse los bienes a los
herederos testamentarios o legales.
El Cdigo del 33 estableca que la posesin provisional podan pedirla los herederos
testamentarios o legales si no se tenan noticias del ausente durante tres aos, pero para este
efecto era necesario abrir la sucesin para conocer quienes eran los herederos y es absurdo que se
abra una sucesin y se conozca un testamento estando vivo el causante, puesto que la declaratoria
de fallecimiento no poda hacerse sino varios aos despus de la posesin provisional. Por tales
razones, se suprime la posesin provisional y se sustituye por la administracin que pueden
solicitar los parientes consanguneos, quienes en el mismo orden de sucesin que ordena la ley, y
como probables herederos, recibirn los bienes del guardador. Son dichos parientes los
interesados en cuidar los bienes que podrn ser suyos si resultan herederos del causante, lo que
no podr saberse mientras no se conozca el testamento o se declare judicialmente quienes son
tales herederos.
Separar y caracterizar bien estos perodos, reducir los trminos, determinar los casos en que
procede la declaratoria de muerte presunta y suprimir la posesin provisional de los herederos,
son las modificaciones que contiene el Cdigo. La facilidad de las comunicaciones y los
servicios internacionales que facilitan toda clase de noticias, hace innecesario esperar largos a
1os para definir la situacin de un ausente, por lo que las legislaciones modernas reducen los
largos trminos antes sealados en los cdigos civiles.
9.-PERSONAS JURDICAS. El Proyecto incluy en el artculo 15 la enumeracin de

las personas jurdicas del Cdigo Civil de 1933 amplindola de conformidad con lo ordenado en
la Constitucin de la Repblica, quedando redactado as:
Son personas jurdicas: lo El Estado, las municipalidades, las iglesias de todos los cultos, la
Universidad de San Carlos, los establecimientos de asistencia social y las dems instituciones,
corporaciones y fundaciones de carcter pblico creados o reconocidos por la ley; 2 Las
asociaciones que se proponen promover, ejercer y proteger sus intereses sindicales, polticos,
econmicos, religiosos, sociales, culturales, profesionales o de cualquier otro orden, cuya
constitucin fuere debidamente aprobada por la autoridad respectiva; y 3 Las sociedades,
empresas, consorcios y cualesquiera otras que permitan las leyes.8
La Comisin revisora introdujo algunas modificaciones y expresa que "se formul una nueva
clasificacin de las personas jurdicas, procurando agruparlas segn su finalidad y naturaleza".
La reforma de la Comisin consiste en dividir en dos apartados el inciso 1, quedando as: "El
Estado, las municipalidades, las iglesias de todos los cultos, la Universidad de San Carlos y las
dems instituciones de derecho pblico creadas o reconocidas por la ley"; y el segundo, as: "Los
establecimientos de asistencia social, las fundaciones y las dems entidades de inters pblico
creadas o reconocidas por la Ley".
El inciso 2, del Proyecto pasa a ser 3, en el Cdigo y se le agrega a la palabra asociaciones la
frase "sin finalidades lucrativas" y como prrafo final el siguiente: "Los patronatos y los comits
para obras de recreo, utilidad o beneficio social creados o autorizados por la autoridad
correspondiente, se consideran tambin como asociaciones.
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Decreto Ley 106
Al inciso 3, del Proyecto 4 del Cdigo, se intercalaron las palabras "con fines lucrativos",
despus de "consorcios y cualesquiera otras" y se agreg un prrafo que dice as: "Las
asociaciones no lucrativas a que se refiere el inciso 30., podrn establecerse, con la autorizacin
del Estado, en forma accionada sin que por ese solo hecho, sean consideradas como empresas
mercantiles".
Los artculos 20 y 21 establecen las normas generales que regulan las fundaciones, cuya falta
se haca sentir, y en el artculo 23 se hace mencin de las organizaciones a que se refiere el inciso
3, del artculo 15, para llevar a cabo obras pblicas, exposiciones, festejos, etc., las cuales deben
sujetarse a la vigilancia de la autoridad y a que se d a los fondos recogidos el destino autorizado,
haciendo responsables solidariamente a las personas que lo integren.
Las restantes disposiciones amplan las del Cdigo de 1933 procurndose que su redaccin y
colocacin presenten claridad y estn tratadas con la separacin debida.
La Constitucin de la Repblica promulgada el 15 de Septiembre de 1965, en vigor el 5 de Mayo de 1933,

establece con relacin a las personas jurdicas los siguientes preceptos, que copiamos en lo pertinente:
Artculo 67. Se reconocen como personas jurdicas la Iglesia Catlica y las de los otros cultos, y podrn adquirir
y poseer bienes y disponer de ellos siempre que los destinen a fines religiosos, de asistencia social o de educacin.
Artculo 99. La Universidad de San Carlos de Guatemala es una institucin autnoma con personalidad jurdica.
Articulo 102. Desde que sea autorizado el funcionamiento de una universidad privada tendra personalidad
jurdica.
Artculo 147. Se reconoce el derecho a la seguridad social para beneficio de los habitantes de la repblica. Su
rgimen se instituye en forma nacional, Unitaria y obligatoria y lo aplicar una entidad descentralizada con
personalidad jurdica.
TITULO II.
DEL MATRIMONIO.
10.-DISPOSICIONES GENERALES. Materia de trascendental importancia ocupan
todo el ttulo II del Libro I, como son: matrimonio, unin de hecho, paternidad y filiacin,
adopcin, patria potestad, tutela, patrimonio familiar y Registro Civil, es decir, el tratado de la
familia.
No slo en cumplimiento de nuevos mandatos constitucionales sino de acuerdo con el
progreso jurdico de las instituciones familiares, ha sido necesario Introducir en la legislacin las
modificaciones "pertinentes, las cuales deben descansar en estos preceptos: igualdad de derechos
y obligaciones de ambos cnyuges defensa de la madre, casada o soltera proteccin al nio,
procreado dentro o fuera del matrimonio, fortalecimiento de la vida matrimonial y del patrimonio
inembargable para su proteccin.
La igualdad de derechos y obligaciones de ambos cnyuges fue reconocida desde el ao de
1933, por el artculo 83 del Cdigo Civil. Las Constituciones de la Repblica de 1945 y 1956
consignaron este principio como fundamento del matrimonio y la Constitucin de 1965 declara
18
Decreto Ley 106
que el Estado debe promover la organizacin de la familia sobre la base jurdica de dicha
institucin.
Sin embargo, reconoce la misma Carta Magna, la necesidad de legislar acerca de las uniones
de hecho, como situacin social que no puede desconocerse, y, como disposicin avanzada,
declara que no se reconocen desigualdades entre los hijos, pues todos tienen Idnticos derechos,
quedando abolidas las discriminaciones sobre la naturaleza de la filiacin.
Han desaparecido de nuestra organizacin jurdica, los principios de la potestad marital y la
sujecin de la mujer a los mandatos del marido, a quien estaba obligada a obedecer y a seguir
colocndola as en un plano de inferioridad inconforme con su condicin de compaera del
hombre, de madre de sus hijos y de seora de su hogar. Se ha borrado del Cdigo la antigua
divisin de los hijos en legtimos y naturales, y ahora, no solo se lleva adelante esa supresin
sino que se manda en el artculo 395, que no se consigne declaracin alguna sobre la condicin
de los hijos ni sobre el estado civil de los padres en las actas de nacimiento, ni en ningn
documento referente a la filiacin.7
Dividimos
el captulo que desarrolla el matrimonio dentro
II que se trata de la familia, en ocho prrafos, con la siguiente distribucin:
Prrafo I.
Disposiciones generales.
Prrafo II.
Impedimentos para contraer matrimonio.
Prrafo. III.
Celebracin del matrimonio.
Prrafo IV.
Deberes y derechos que nacen del matrimonio.
Prrafo V.
Rgimen econmico del matrimonio.
Prrafo VI.
Insubsistencia y nulidad del matrimonio.
Prrafo VII.
De la separacin y del divorcio.
del
titulo
Prrafo VIII. Efectos de la separacin Y del divorcio.

En el prrafo I, sobre disposiciones generales, el artculo 78 define el matrimonio.
Consideramos de suma importancia enunciar sus fines en el precepto que da principio a este
asunto, el cual deber, ser ledo a los contrayentes en el acto solemne de su celebracin para
hacerles conocer, en momentos para ellos tan recordados, la importancia y trascendencia de tal
acto y las graves responsabilidades que por el mismo contraen.
Los requisitos para la celebracin del matrimonio son de naturaleza solemne, deben llenarse
para que el acto tenga validez y no simplemente como forma de la ceremonia, o medio de prueba.
7 El artculo 85 de la Constitucin de la Repblica declara que la Organizacin de la familia la promovern las leyes
sobre la base jurdica del matrimonio. Este acto lo autorizarn los funcin los que determine la ley; y podrn
autorizarlo los ministros de culto facultados por la autoridad administrativa correspondiente.El artculo 86 deja a la
ley que determine la proteccin que corresponde a la mujer y a los hijos dentro de la Unin de hecho y lo relativo a
la forma de obtener su reconocimiento.
Todos los hijos son iguales ante la ley y tienen idnticos derechos.
19
Decreto Ley 106
Por eso estimamos que no corresponde la celebracin del matrimonio al Cdigo Procesal, pues
tal ceremonia no constituye simplemente un procedimiento, mucho menos judicial, sino todo un
conjunto de formalidades integrantes del acto, necesario para que se reconozca su existencia,
como lo consigna el artculo 79.
Los artculos 80 al 87 corresponden a iguales disposiciones del Cdigo anterior, con la
modificacin de que ambos padres deben autorizar a sus hijos menores cuando pretendan
contraer matrimonio; que la licencia para el hijo adoptivo la dar el padre adoptante, y que en
caso de negativa de los padres o desacuerdo entre ellos, la autorizacin la dar el juez;
modificaciones que son consecuencia del reconocimiento de igual derecho de ambos padres
sobre la persona de sus hijos menores de edad.
11.-IMPEDIMENTOS. El Cdigo separa con claridad los impedimentos absolutos o

dirimentes, y los llamados impedientes, que slo impiden la celebracin del matrimonio,
mientras subsisten los primeros, enumerados en el artculo 88, hacen subsistente el matrimonio,
como lo ordena el artculo 144. No puede reconocerse existencia de vnculo matrimonial en
ningn caso, ni an alegndose prescripcin, del matrimonio celebrado de buena o mala fe entre
parientes consanguneos en lnea recta, ni entre hermanos o medio hermanos; tampoco entre
ascendientes o descendientes, que hayan estado ligados por afinidad, como entre suegra y yerno,
o entre suegro y nuera; y, desde luego, de las personas casadas o en convivencia declarada
legalmente puesto que para contraer matrimonio es requisito esencial que los contrayentes sean
solteros, viudos, divorciados o que est disuelta judicialmente su unin.
Se suprime al incapaz, mencionado en el inciso 5, del artculo 93 del Cdigo anterior, por
estimar que su caso corresponde a la anulabilidad referida en el artculo 145 del Cdigo nuevo.
Las disposiciones del artculo 89 son las mismas que enumera el artculo 95 del Cdigo
anterior, agregndose en el inciso 6, la prohibicin del matrimonio del adoptante con el
adoptado mientras dure la adopcin.
12.- CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.-- Los artculos 92 a 107 incluyen todo

el contenido de los decretos del Congreso nmeros 1145 y 1289, con las modificaciones
indispensables, para su incorporacin al Cdigo Civil, las que no varan su esencia, ni el espritu
que los anima. Siendo tales decretos de reciente promulgacin, no es el caso de introducir
reformas innecesarias, ya que hasta hoy no han presentado dificultades ni inconveniente
apreciables.
Se agrega en el artculo 97 la obligacin para el varn de presentar el certificado de sanidad, y
tambin para la mujer, cuando lo solicite el otro contrayente a los representantes legales de ste,
si fuere menor de edad, pero no se hace discriminacin entre indgenas y ladinos, ni se exige que
obligatoriamente sea extendido por la Direccin General de Sanidad o sus delegados en los
departamentos. Al contrario, se permite que sea expedido por un facultativo y se exime de esa
obligacin a los que residan en lugares que carecen de dicho profesional y los que al solicitar el
matrimonio ya hubieren tenido relaciones sexuales que hagan intil el certificado.
No cabe duda de la importancia que tiene el certificado de sanidad para garantizar a los
cnyuges y a su descendencia que estarn libres de taras, defectos y enfermedades, cuya dolencia
hara infelices a los contrayentes, y an ms a los hijos inculpables. Pero, desafortunadamente, la
20
Decreto Ley 106
experiencia ha demostrado que el precepto, tal como estaba contenido en el Cdigo, no ha sido
eficaz y en muchos casos slo sirvi para impedir matrimonios de personas unidas de hecho o
para burlar la disposicin mediante la expedicin de certificados que slo llenaban la formalidad,
debido a la falta de elementos en la mayora de las poblaciones de la Repblica, exceptuando la
capital y una que otra cabecera de departamento. La forma que se adopta est de acuerdo con la
realidad, sin exigirse lo imposible, ni se obliga a sacar u obtener constancias que no se
conforman con la verdad.
13.-DEBERES y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO. El

Cdigo Civil del 33 titulaba as el contenido de tres artculos. 97, 98 y 99, pero fuera del ttulo,
no se encuentra el desarrollo del punto que se enuncia. Artculo 97, reformado por el artculo 3
del decreto legislativo 2010, dispona que por el matrimonio, la mujer agregaba a su propio
apellido el de su marido y conservaba su nacionalidad, asunto ste de que tambin se ocupaba el
artculo 98; y el 99 dispona que la mujer tena el derecho y la obligacin de dirigir los
quehaceres del hogar, y en la esfera de su accin domstica, el derecho y el deber de cuidar los
asuntos del marido.
Tratndose de una cuestin de tan esencial importancia en la vida matrimonial, extraa la"
pobreza del contenido de este captulo del Cdigo, o ms bien la ausencia completa de preceptos
reguladores de las relaciones jurdicas de los cnyuges, ya que lo relativo al apellido carece de
importancia, como para ocupar todo el contenido del captulo; lo de la "nacionalidad no
corresponde a este lugar, y lo de la direccin" de los quehaceres del hogar y el cuidado de los
asuntos del marido, aparece como prescripcin unilateral sin otras normas que regulen las
obligaciones y derechos de ambos cnyuges,
El nuevo Cdigo desarrolla el contenido total de la cuestin ofrecida en el ttulo que encabeza
el prrafo, estimando de capital importancia la enunciacin de los derechos y deberes recprocos
entre los casados y de stos con sus hijos, en relacin con las disposiciones que regulan la patria
potestad.
El artculo 108 reproduce la norma referente al apellido del marido, el cual se agrega al de la
mujer, pero suprime lo de la nacionalidad, que corresponde a otro apartado, y lo ampla en el
sentido de que el apellido lo conserva siempre, salvo que el matrimonio se disuelva por nulidad o
por divorcio.
El artculo 109 declara que la representacin de la comunidad conyugal corresponde al
marido.
Sin quebrantar el principio de la igualdad de ambos cnyuges, es necesario que alguno de los
dos represente a la comunidad y sea su administrador. Esta cuestin no contradice aquel precepto
sino, al contrario, faculta al marido para tal encargo como ms adecuado para su desempeo,
dejando a la esposa sin esas preocupaciones, para que cumpla con mayor acierto el papel de
madre que le Incumbe por su propia naturaleza y ordene y dirija los quehaceres domsticos,
como seora y ama de casa y directora de sus pequeos hijos, tan necesitados de su constante
cuidado. Esta misin tan elevada que corresponde a la esposa obligar al mando a suministrar todo
lo necesario para el sostenimiento del hogar, segn sus posibilidades econmicas; pero si la"
mujer tiene bienes propios productivos de renta, o desempea algn empleo, profesin, oficio o
21
Decreto Ley 106
comercio, es natural que sus ingresos sirvan tambin para los gastos domsticos, de manera
proporcional y equitativa; y asimismo deber ella cargar con todos los egresos si el marido
estuviere imposibilitado de trabajar y careciere de bienes.
La autoridad de ambos cnyuges en el hogar debe ser igual; de comn acuerdo fijarn el lugar
de su residencia y arreglaran todo lo relativo a la educacin y establecimiento de los hijos y a la
economa familiar, como lo expresa el artculo 109.
La igualdad no significa desconocimiento de las caractersticas naturales de cada uno de los
cnyuges, de acuerdo con su sexo. La superioridad fsica del hombre y su plena aptitud para el
trabajo, hacen que disponga de los medios necesarios para proteger la persona de su mujer y de
sus hijos y proporcionarles asistencia, es decir, todo lo necesario para su alimentacin y
sostenimiento.
La mujer, por su parte, esposa y madre, cumple su misin natural, criando y cuidando a sus
hijos y dirigiendo los quehaceres domsticos; derechos y obligaciones que menciona el artculo
110.
Consecuencia de lo anteriores que los ingresos que el marido obtenga por su trabajo los
dedique a cubrir los gastos de su casa, obligacin natural que ningn hombre conocedor de sus
deberes, dejar de cumplir; pero s llegare el caso de que otras atenciones desviaran ese
cumplimiento, el artculo 112 da derecho a la mujer para cobrar el sueldo, salarlo o ingresos del
marido hasta la cantidad necesaria para alimentos de ella y de sus hijos menores.
Recprocamente, tal derecho lo ejercitara el esposo en el caso en que la mujer quede obligada con
sus bienes o sus ingresos.
Problema actual es el relativo al trabajo de la mujer fuera del hogar. Las necesidades
materiales la obligan a buscar empleo u oficio desde que siente aptitud para el trabajo, una vez
terminada su instruccin primaria, o secundaria, o cuando ha obtenido un diploma que la capacita
para trabajos de oficina. As la sorprende el matrimonio y el hbito adquirido lo conserva,
procurando con su sueldo o salario contribuir al sostenimiento del hogar. Esto es muy justificable
y atendible; pero una vez que la procreacin comienza con el nacimiento del primer hijo, la
mujer debe comprender: que su" misin est en, el hogar, y, a no ser por circunstancias muy
especiales, no debe desatender a sus hijos so pretexto de necesidades personales y del deseo de
ayudar al marido.
El artculo 113 autoriza a la mujer para desempear un empleo, ejercer una profesin,
industria o comercio, cuando ello no perjudique el inters de los hijos ni las dems atenciones de
su hogar. El marido puede oponerse" a esas actividades de la mujer fuera del hogar, siempre que
suministre todo lo necesario para el sostenimiento del mismo y su oposicin tenga motivos
suficientemente justificados lo que el juez, con su comprobacin, resolver.
Esta facultad que se concede al marido obedece a un inters superior que el, del
reconocimiento de la libertad de la mujer para normar su vida en la forma que le parezca ms
conveniente, Es el cuidado y educacin de los hijos lo que se protege, en cuya realizacin deben
estar igualmente empeados el padre y la madre, es la conservacin del hogar lo que se persigue,
pues su abandono material implica el abandono moral aflojando los lazos que deben unir a los
esposos y a los hijos. De manera que estas disposiciones no atacan la igualdad de los cnyuges
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Decreto Ley 106
sino procuran situar a cada uno en el lugar que le corresponde para el cumplimiento de sus
deberes familiares.
14.- RGIMEN ECONMICO DEL MATRIMONIO. Las personas que pretendan

contraer matrimonio debern decidir el rgimen econmico que prefieran entre los tres que
establece el inciso 2, del artculo 121, hacindolo constar en escritura pblica o declarndolo
ante el funcionario que haya de autorizar su matrimonio. Este convenio que regula el rgimen
econmico se llama capitulaciones matrimoniales, y es obligatorio en los casos que enumera el
artculo 118.
Los regmenes matrimoniales son el de comunidad absoluta, el de separacin de bienes y el de
comunidad parcial o de gananciales.
Si los contrayentes adoptan el rgimen de comunidad absoluta, los bienes en su totalidad
pasan al patrimonio conyugal y al disolverse el matrimonio todo lo que exista se dividir por
mitad entre ambos.
Si los contrayentes adoptan el rgimen de separacin absoluta, cada uno conserva la propiedad
y administracin de sus bienes y de sus frutos, productos y accesiones, as como los salarios,
sueldos y ganancias que obtuviere por servicios personales o en el ejercicio del comercio o
industria.
En este caso debe tenerse presente lo que establece el artculo 128, que declara que los
cnyuges estn obligados a garantizar la parte que aporten para los gastos de hogar, alimentacin
y educacin de los hijos Y dems cargas del matrimonio, obligacin que debe hacerse constar en
escritura pblica o en el acta matrimonial.
En el rgimen de gananciales, cada uno es dueo exclusivo de los bienes que aporte a la
comunidad, pero al liquidarse sta una vez separado lo qu pertenezca a cada cnyuge, el resto
sern gananciales que debern dividirse por mitad entre ambos cnyuges o sus herederos.
El inciso 2, del artculo 124 expresa que son tambin gananciales los bienes que se compren o
permuten con los frutos de los bienes propios de cada cnyuge, aunque la adquisicin se haya
hecho a nombre de uno solo de ellos. Por lo regular los inmuebles comprados durante el
matrimonio aparecen a nombre del marido, quien como administrador de la comunidad realiza
por si solo los negocios y operaciones con los bienes, a veces sin que la mujer tenga noticia de lo
que hace con lo que a ella tambin pertenece. De all que en el artculo 131, segundo prrafo, se
haba establecido que la enajenacin o gravamen de bienes inmuebles de la comunidad deba ser
otorgada con el consentimiento de ambos cnyuges para la validez del acto; procurndose as
defender el patrimonio comn, pues si el producto de los bienes propios de cada uno lo convierte
el marido, pongamos el caso, en bienes Inmuebles que adquiere y registra a su nombre, es
evidente que -queda burlado el derecho de la mujer Y frustrado el propsito de la ley. Sin
embargo, este prrafo del artculo 131 qued anulado por el artculo 70 de la Constitucin que en
lo conducente dice: "En el rgimen econmico del matrimonio o de la unin de hecho, cada
cnyuge o conviviente tiene la libre disposicin de los bienes que se encuentren inscritos a su
nombre en los registros pblicos, salvo las limitaciones que expresamente consten en las
inscripciones de cada bien. En todo caso, las cnyuges o convivientes respondern entre s por la
disposicin que hicieren de los bienes comunes".
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Decreto Ley 106
Los artculos 131 primer prrafo y 132 declaran que el marido como administrador no puede
exceder los lmites de una administracin regular. Debe tener presente que no es dueo absoluto
de los bienes que tiene a su cargo y por lo tanto debe manejarlos con la prudencia que aconseja
una buena administracin a fin de procurar su incremento y evitar el peligro de su desaparicin
como consecuencia de malos negocios. La mujer puede oponerse a cualquier acto del mando que
redunde en perjuicio de tos intereses administrados y an hacer cesar su .administracin y pedir
separacin de bienes cuando por su notoria negligencia o incapacidad amenaza arruinar el
patrimonio comn, o no provee a un adecuado mantenimiento del hogar, Sera el juez de familia
el que resuelva lo procedente cuando las cuestiones que se pongan en su conocimiento sean
debidamente comprobadas.
Estas nuevas disposiciones son similares a las adoptadas en otros cdigos, pues no puede tener
otra solucin el problema de una mala administracin del marido, con lo cual la ley da los
medios para que la mujer defienda el patrimonio de la familia.
La administracin del marido tambin puede cesar en los casos que menciona el artculo. 115
y pasar la administracin a la mujer.
Los artculos 127 y 129 declaran qu bienes son propios de cada cnyuge. Menciona el
primero los adquiridos por herencia, donacin u otro ttulo gratuito y las indemnizaciones por
accidentes o por seguro de vida, de daos personales o enfermedades, deducidas, las primas
pagadas durante la comunidad; se refiere el segundo el manejo de la casa, que corresponde
exclusivamente a la mujer, exceptundose nicamente los objetos de uso personal del marido.
El menaje comprende los muebles y enseres de una casa, pero su determinacin es cuestin de
hecho que en caso de duda corresponde declarar al tribunal competente, pues son distintas las
circunstancias y condiciones sociales y econmicas de cada familia.
Se dispone en los artculos 135 a 138 lo relativo a las obligaciones que contraiga cada
cnyuge para el sostenimiento del hogar, a sus responsabilidades por hechos ilcitos, a las deudas
anteriores al matrimonio Y a los gastos que ocurran por enfermedad y funerales.
Por ltimo, los artculos 140 a 143 regulan la liquidacin del patrimonio conyugal y los casos
en que no hay derecho a gananciales.
15.-INSUBSISTENCIA y NULIDAD DEL MATRIMONIO. Los tres casos que

enumera el artculo 88, a que se refiere el artculo 144, son los nicos de insubsistencia del
matrimonio, los cuales derivan de uniones que reprueban la naturaleza, la moral y la ley. Aqu no
funciona la prescripcin y, por consiguiente, en cualquier tiempo en que se denuncie el hecho,
debe la autoridad judicial declarar la insubsistencia y ordenar la cancelacin de la partida en el
registro Civil.
La nulidad es distinta. Celebrado el matrimonio, puede adolecer de algn vicio que lo
invalida, pero mientras no se dicte sentencia firme que declare la nulidad, el matrimonio surte sus
efectos jurdicos; y si no se ejercita la accin dentro del trmino sealado en la ley, la
prescripcin borra el vicio y el matrimonio queda revalidado.
Las situaciones contempladas en el artculo 145 producen nulidad, pero en los casos de los
incisos lo. y 2, la accin es privativa ,del que incurri en error, o fue engaado, u obligado a
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Decreto Ley 106
casarse con violencia o amenazas; o si se trata de impotencia, si sta es relativa, la accin

corresponde a cualquiera de los cnyuges, y, si es absoluta, al cnyuge sano. Esta accin no
pueden iniciarla los herederos, si no ha sido utilizada dentro del trmino legal, por el causante.
En cambio, la anulacin del matrimonio contrado por un incapaz, declarado en estado de
interdiccin, o el del autor, cmplice o encubridor de la muerte de uno de los consortes, que se
case con el sobreviviente, corresponde la accin no slo a otras personas interesadas, sino al
Ministerio Pblico, tomando en consideracin la falta absoluta de consentimiento en el primer
caso Y el hecho criminal que motiv el segundo; accin que, a diferencia de la anterior, pueden
iniciar los herederos, siempre que se ejercite dentro del trmino perentorio sealado en la ley.
16.-DE LA SEPARACIN y DEL DIVORCIO. El artculo 154 comprende los dos

casos, en que puede declararse la, separacin de personas y el divorcio, como son el mutuo
acuerdo de los cnyuges y la voluntad de uno de ellos por causa determinada.
El prrafo colocado al final del artculo expresa que la separacin o divorcio por mutuo
acuerdo de los cnyuges no podr pedirse sino despus de un ao, contado desde la fecha en que
se celebr el matrimonio. Este agregado complementa el inciso 1 y era el Articulo 1102 del
Cdigo de Enjuiciamiento Civil y Mercantil, que se traslada aqu, por su carcter sustantivo.
Las causas para obtener la separacin o el divorcio se determinan en el artculo 155.
Las modificaciones que se introducen en el Cdigo son las siguientes:
El inciso 1, del Artculo 149 del Proyecto mencionaba el, adulterio de cualquiera de los
cnyuges, en vez de la infidelidad que preceptuaba el inciso 1, del artculo 124 del Cdigo de
1933, pero la Comisin Revisora lo modific reproduciendo la causal del Cdigo anterior. La
amplitud y vaguedad de la palabra "infidelidad" se presta a interpretaciones antojadizas que
abren ancho campo al divorcio, lo que no ocurre con la exigencia de que la Infidelidad culmine
con el adulterio, hecho concreto cuya prueba es necesaria para que en sentencia, judicial se haga
la declaratoria que proceda, circunstancias que motivan la adopcin de la causal suprimida.
El inciso 2o. unido con el inciso 13 del articulo 123 del Cdigo anterior se amplia,
comprendiendo no solo el trato cruel o sevicia y las ofensas graves, sino las rias y disputas
continuas, y en general, la conducta que haga insoportable la vida comn.
La separacin o abandono, que menciona el inciso 4 se reduce a un ao, en vez de dos que
estableca el Cdigo, trmino suficiente para que el cnyuge abandonado, sin causa Justificada
alguna, resuelva su situacin.
Se suprime el inciso 15 del artculo 123 del Cdigo anterior, pues la causal all Invocada
puede ser sustituida por la que determina el inciso 2o. del nuevo Cdigo, sin necesidad de
denunciar hechos cuya prueba seria inconveniente en los tribunales.
Por ultimo, el segundo prrafo del artculo 158, prescribe que no es suficiente prueba para
declarar el divorcio, la contestn de la parte demandada sobre la causal que la motiva.
Esta disposicin es necesaria para evitar que se burle el procedimiento para obtener el
divorcio, como venia sucediendo en multitud de casos, en los cuales, el juez ha servido de
instrumento al demandante Interesado en que el juicio quede prcticamente suprimido. La
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Decreto Ley 106
confesin de la mujer, al contestar la demanda con firma legalizada, muchas veces es arracada
con amenazas de quitarle a los hijos o de no darle pensin alimenticia, y en otras ocasiones es
obtenida con engao y ella no se da cuenta de lo que firma, sino hasta que se le notifica el fallo;
Contradiciendo, pues, aparentemente el valor de la confesin como prueba lo que se hace es
garantizar los derechos e Intereses de la esposa, y de los hijos exigiendo que la prueba se
produzca durante, el termino respectivo.
17.-EFECTOS DE LA SEPARACIN Y DEL DIVORCIO: Las disposiciones de

los artculos 1103, 1104 y 106 del Cdigo del Enjuiciamiento Civil y Mercantil, forman los
artculos 162 V 163 del Cdigo Civil, pues son preceptos de naturaleza sustantiva referente a los
efectos que produce el divorcio, desde el momento en que la solicitud para obtenerlo se presenta
al Juez. Es Importante la declaracin del articulo 162 de que la mujer y los hijos Quedaran bajo
la proteccin de la autoridad pala seguridad de sus personas y de sus bienes, lo que estimamos
suficiente para que en cualquier situacin en que la mujer se encuentre, tenga la garanta de la ley
contra posibles abusos del marido, sin necesidad de recurrir al anticuado procedimiento del
depsito, deprimente para la mujer, cuya personalidad debe reconocerse y respetarse sin hacerla
descender a la tutela del depositario y del mando. El Inters de ella para establecer el estado de
embarazo en que pudiera encontrarse, est atendido en la Ley Procesal y puede iniciar las
diligencias respectivas inmediatamente que sea necesario. El captulo del depsito de la mujer
qued suprimido, pues las nuevas orientaciones jurdicas consagran el mas absoluto
reconocimiento de la dignidad de la mujer y de su Igualdad de derechos con el esposo, por lo que
no pueden adoptarse tales resabios de la tutela marital.
El articulo 163 fija las cuestiones que debe contener el proyecto de convenio entre los esposos
que por mutuo acuerdo decidan separarse, el cual debe ser presentado al juez para su
, aprobacin o desaprobacin. Sobre estas mismas cuestiones debe el tribunal resolver cuando
el divorcio se funde en causa determinada; pero en ningn caso, deber desatender se el inters
de los hijos cuya pensin alimenticia deber quedar suficientemente garantizada, requisito sin el
cual, la separacin no podr declararse.
El Cdigo Civil nada estableca respecto de la persona en cuyo poder obran quedar los hijos
menores; ni durante el juicio ni al declararse el divorcio. El Cdigo de Enjuiciamiento expresaba
en el articulo 1114, que durante la tramitacin del divorcio o de la separacin por causa
determinada, los hijos menores de siete arios, sin distincin de sexos, y las hijas de toda edad,
quedaban al cuidado de la madre, y los hijos varones mayores de siete aos, al cuidado del padre,
salvo especiales circunstancias que obligaran al juez a disponer que quedaran en poder de otra
persona. Fuera de este precepto no se estableca en la ley el destino de los menores, una vez
decretada, la separacin o el divorcio, conformndose tan slo con el arreglo o convenio entre los
esposos, de que ya se ha hecho mencin, cuando el divorcio se demandaba por mutuo
consentimiento.
El Cdigo resuelve esta cuestin en los articulas 162 y 166. El primero manda que los hijos
queden en poder del cnyuge que determine el Juez hasta que se resuelva en definitiva el juicio
de separacin o divorcio; entendindose que se refiere al caso de demanda por causa
determinada, pues en el de mutuo acuerdo, los esposos deben convenir a quien le quedan
confiados les hijos, y as lo exige el inciso 1o. del mencionado artculo 163.
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Decreto Ley 106
Al declararse la separacin o el divorcio entra a regir el artculo 166. Pero causas graves,
comprobadas en el juicio, obligarn al Juez a variar este convenio teniendo en cuenta nicamente
el bienestar de los hijos cuidando que los padres puedan comunicarse con ellos.
Se insiste en el artculo 167 que, en todo caso, los derechos de los hijos deben quedar
garantizados y cualesquiera que sean las estipulaciones del convenio o de la decisin judicial, el
padre y la madre quedan sujetos a las obligaciones de alimentarlos y educarlos; y en cualquier
tiempo dice el articulo 168, que el bienestar de los menores lo reclame, el juez deber dictar las
providencias oportunas para satisfacer las nuevas exigencias que puedan presentarse.
La mujer inculpable debe gozar de pensin alimenticia, que fijar el juez si los esposos no lo
hicieren. Caso excepcional ser que el marido disfrute dicha pensin, cuando sea inculpable, est
impedido de, trabajar y no tenga medios de subsistencia; pero todo queda sujeto a que la mujer
disponga de bienes o recursos para suministrarla.
En cuanto a los efectos de la separacin y divorcio, la Comisin Revisora redact tres
artculos para, separar sus efectos civiles comunes, los efectos propios de la separacin y el
efecto propio del divorcio.
En el Proyecto se haba reducido a un solo articulo esta disposicin: "Los efectos civiles son
comunes a la separacin y al divorcio, pero slo el divorcio disuelve el vnculo y deja en libertad
a los cnyuges para contraer nuevo matrimonio".
Los efectos comunes, segn la Comisin, son los siguientes:
1.- La liquidacin del patrimonio conyugal;
2.- El derecho de alimentos a favor del cnyuge inculpable;
3.- La suspensin o prdida de la patria potestad cuando la .causal de la separacin o divorcio
la lleve consigo y haya peticin expresa de parte interesada".
Nos parece que esta disgregacin no era necesaria por las Siguientes razones:
El inciso 1o. est expresado en el artculo 140: "disuelta la sociedad conyugal, .se proceder
inmediatamente a su liquidacin"; y el articulo 170 expresa: "al estar firme la sentencia que
declare la separacin o el divorcio, se proceder a liquidar el patrimonio conyugal... "
El inciso 2o. est contenido en el artculo 169; y el inciso 3o. que se refiere a la suspensin o
perdida de la patria potestad comprende los casos que contemplan los artculos 273 y 274.
El artculo 160 redactado por la Comisin declara que son efectos propios de la separacin,
adems de la subsistencia del vnculo conyugal, los siguientes:
lo. El derecho del cnyuge inculpable a la sucesin intestada del otro cnyuge; y,
2o. El derecho de la mujer de continuar usando el apellid del marido; y por ltimo, el articulo
161 expresa que es efecto propio del divorcio la disolucin del vinculo conyugal que deja a los
cnyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio.
Pero en cuanto a la disposicin del Inciso 2o. del artculo 161 ya est contenida en el artculo
108, que dice: "Por el matrimonio, la mujer tiene el derecho de agregar a su propio apellido el de
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Decreto Ley 106
su cnyuge y de conservarlo siempre, salvo que el matrimonio se disuelva por nulidad o por
divorcio".
El artculo 166 tambin fue modificado por la Comisin Revisora. Suprime la edad de los
menores que haba sido fijada en el proyecto para determinar en poder de quin de los padres
deban quedar en caso de separacin o divorcio. La modificacin introducida aclara que "el juez
podr resolver sobre la custodia y cuidado de los menores con base en estudios e informes de
trabajadores sociales o de organismos especializados en la proteccin de menores.
18.-DE LA UNIN DE HECHO. La Constitucin de la Repblica expresa que la ley

determina lo relativo a las uniones de hecho. La ley que regulaba esta materia es el decreto
nmero 444 del Congreso, de fecha 29 de octubre de 1947, con el nombre de "Estatuto de las
Uniones de Hecho". El Cdigo incorpora, con las modificaciones pertinentes, las disposiciones
del citado decreto de carcter sustantivo, Que las sustituye.
La ley reconoce un estado de hecho para darle efectos jurdicos, siempre que rena los
requisitos Que la misma exige. Esa unin no es otra forma de matrimonio sino el reconocimiento
de una situacin que ha durado no menos de tres aos, en la que hombre y mujer, con capacidad
para contraer matrimonio, han vivido juntos, han procreado, han trabajado y adquirido algunos
bienes, por lo que es de justicia que se establezcan los derechos de ambos y sus mutuas
obligaciones, tal como si fueran casados.
Si as no fuera, se seguira consintiendo en el abuso del ms fuerte, quien al terminar esa
unin, dispondra de los bienes y dejara en el mayor desamparo al cnyuge con cuya
colaboracin logr formar el pequeo capital.
Las condiciones para que la unin de hecho tenga efectos jurdicos excluyen las uniones
delictuosas que la ley no puede aceptar. Requisito primero y esencial es que hombre y mujer sean
solteros, para Que tengan capacidad para casarse.
Tratndose de asegurar los derechos de las personas unidas, el reconocimiento de la unin de
hecho sujeta al hombre y a la mujer a las obligaciones y deberes entre ellos mismos y sus hijos.
Si falleciere u no de los dos o fallecieren ambos, ese derecho de reconocimiento de la un in
para los efectos de herencia, divisin del haber, paternidad y filiacin, constituye una facultad del
compaero suprstite y de los herederos legales. Sobre estas bases, por consiguiente, descansa
todo el contenido del Cdigo que desarrolla esta materia en los artculos 173 a 189.
La Comisin Revisora dice en su informe: "Se introdujeron algunas reformas a lo relacionado
con las normas que regulan las uniones de hecho, a fin de que cuando se han establecido
legalmente tales uniones, tengan estabilidad y duracin, para proteger a los hijos y a los mismos
convivientes. Se atribuyen a stos iguales derechos y obligaciones que los que rigen para los
cnyuges, en lo que fueren aplicables".
Las modificaciones son las siguientes:
Al artculo 181 le agreg el prrafo que redact as: "Lo dispuesto en este artculo es aplicable
siempre que coexistan las uniones de hecho que se pretenda se declaren, en el momento de
solicitarse la declaratoria respectiva o bien en la fecha en que ocurri la muerte de la persona con
quien se mantuvo la unin de hecho".
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Decreto Ley 106
El artculo 183 deca as "La unin de hecho puede cesar por mutuo acuerdo de varn y mujer,
o por voluntad de uno de ellos.
La manifestacin deber hacerse ante el juez de la Instancia de su domicilio, o ante un notario
pblico, pero para que se reconozca y se ordene la anotacin respectiva en el Registro Civil, debe
cumplirse previamente con lo que dispone el artculo 155 de este Cdigo, con respecto al
divorcio de los cnyuges".
La Comisin lo modific en la forma siguiente: "La unin de hecho puede cesar por mutuo
acuerdo de varn y mujer en la misma forma en que se constituy o por cualquiera de las causas
sealadas en el artculo 155 para el divorcio, y la separacin, en cuyo caso la separacin deber
ser declarada judicialmente.
La cesacin de la unin de hecho por mutuo acuerdo deber hacerse constar ante el juez de la.
Instancia del domicilio de los convivientes o ante un notario pblico; pero para que se reconozca
y se ordene la anotacin respectiva en el Registro Civil, debe cumplirse previamente con lo que
dispone el artculo 155 de este Cdigo, con respecto al divorcio de los cnyuges".
La Comisin Introdujo un nuevo articulo que redact as; "El varn y la mujer cuya unin de
hecho conste en la forma legal, se heredan recprocamente ab-intestato en los mismos casos que
para los cnyuges determina este Cdigo.
Las disposiciones de este Cdigo relativas a los deberes y derechos que nacen del matrimonio
y al rgimen econmico de ste, tienen validez para las uniones de hecho en lo que fueren
aplicables".
Pero la primera parte de este artculo lo consigna ya el articulo 1064: "La sucesin de las
personas que tienen legalizada su unin de hecho se regula por los preceptos anteriores (ceden de
sucesin). El hombre o mujer suprstite ocupan el segundo lugar juntamente con los ascendientes
ms prximos, como se establece para el cnyuge", y la segunda fraccin del artculo tambin
est contenida en el articulo 182, que enumera los efectos de la unin de hecho inscrita en el.
Registro Civil, cuyo inciso, 50. Y ltimo, dice as: "sujecin del hombre y la mujer a los derechos
y obligaciones de los cnyuges durante el matrimonio".
19.- DEL PARENTESCO. La Constitucin de la Repblica declara que los adoptados

adquieren la condicin legal de hijos de sus adoptantes.
El artculo 190 del Cdigo establece el parentesco civil que nace de la adopcin, pero
limitado, entre el adoptante y el adoptado, modificndose as el artculo 2o. del Decreto nmero
375 del Congreso de fecha 5 de mayo de 1947, Que contiene la Ley de Adopcin de Menores,
pues la relacin de padre e hijo que se produce mediante la adopcin los liga o une de tal manera
que se establece un vnculo legal, Que constituye el parentesco civil.
Fuera de esta reforma Que se introduce a este tratado, se conserva en lo dems lo que
estableca el Cdigo en cuanto al parentesco de consanguinidad y de afinidad.
20.- PATERNIDAD Y FILIACIN. Las disposiciones contenidas en los artculos 199

a 208 relativas a la paternidad y filiacin dentro del matrimonio repiten, con ligeras variantes, lo
preceptuado en el Cdigo Civil anterior, en los artculos 145 a 182, pero separando y ampliando
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Decreto Ley 106
los dos aspectos que presenta la cuestin, a saber: lo relativo a la filiacin dentro del matrimonio,
que es motivo del captulo IV, y lo que se refiere a la filiacin fuera del matrimonio, de que se
ocupa el captulo siguiente. La paternidad y filiacin matrimonial y la extramatrimonial tienen
distintas formas para establecerlas: en la primera, hay reglas precisas que no pueden cambiar; el
hecho del matrimonio determina la presuncin de paternidad que la ley declara, con las
excepciones que la misma consigna.
La filiacin fuera del matrimonio no cuenta con esta presuncin, y es preciso probarla en
juicio si el padre no la reconoce voluntariamente. Esta circunstancia obliga a tratar por separado
las dos ciases de filiacin, sin que disminuyan por eso los iguales efectos que van a producir con
respecto a los hijos, una vez declarada la paternidad.
En efecto el artculo 209 del Cdigo hace expresa declaracin de que los hijos procreados
fuera de matrimonio gozan de iguales derechos que los nacidos de matrimonio; pero es necesario
el consentimiento del otro cnyuge para que vivan con el padre o la madre casados.
El reconocimiento de la filiacin fuera del matrimonio ha merecido especial atencin en las
reformas Introducidas en el Cdigo. El artculo 211 enumera los medios por los cuales puede
hacerse el reconocimiento, agregndose la confesin judicial a los ya establecidos. Esta
confesin puede producirse al contestarse la demanda, al absolverse posiciones o por acta
levantada ante la autoridad judicial.
El acuerdo del demandado con la demanda termina el juicio y el juez fallar en seguida, deca
el artculo 252 del Cdigo de Enjuiciamiento. La declaracin, en este caso, deba hacerse en
sentencia. La confesin al absolver posiciones o en comparecencia voluntaria ser suficiente,
segn lo expresa el inciso 5o. del artculo 211 del Cdigo, para que el registrador civil haga la
Inscripcin con vista de la certificacin de la diligencia original, disposicin que da mayor
facilidad al reconocimiento de la filiacin.
El artculo 216 faculta al abuelo paterno o al abuelo materno para reconocer al hijo, en caso de
incapacidad, o muerte del padre o de la madre que debiera hacerlo. Una disposicin ms para 1
reconocimiento, a fin de que este acto pueda realizarse aunque el padre o madre ya no pudiere
hacerlo. Estos parientes consanguneos en primer grado con respecto al padre o madre del hijo
que debe ser reconocido, si estn enterados de la paternidad o maternidad, se les capacita para
reconocer al hijo cuando voluntariamente quieran hacerlo.
El artculo 219 tomado en parte del Cdigo Mexicano lo consideramos adecuado a nuestras
costumbres y con un fondo de equidad y de humanidad. La mujer que ha cuidado a un nio,
como hijo suyo, y ha provedo a su subsistencia, tiene derecho a tenerlo en su poder, cuando un
hombre declara su paternidad; pero si por resolucin judicial fuere obligada a entregarlo, el padre
que pretenda llevrselo deber pagar previamente el monto de lo gastado en el sostenimiento del
nio. As se evitar que el reconocimiento lo haga el padre por motivos egostas ajenos por
completo al Inters y bienestar del hijo.
No slo como posesin notoria de estado, puede el hijo probar la vida maridable de sus padres
en la poca de la concepcin, sino en todo caso, presumindose la filiacin del mismo modo que
en el matrimonio, como lo preceptan los artculos 221 y 222.
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Se agrega el artculo 225 que declara el derecho de la madre de ser indemnizada por el dan o
moral que sufra en los casos de acceso carnal delictuoso o de minoridad al tiempo de la
concepcin.
Las acciones para demandar la filiacin en el caso anterior y en la vida maridable son
improcedentes si durante la poca de la concepcin la madre llev vida desarreglada o tuvo
comercio carnal con persona distinta del presunto padre, o si fue manifiestamente Imposible al
demandado tener acceso carnal con la madre, ya por impotencia, ya por estar ausente, o por
cualquier otro motivo que Sea debidamente probado. Estas excepciones complementan la materia
en el artculo 226 del Cdigo.
Concluye el captulo con el artculo 227 que prescribe que el reconocimiento voluntario o
Judicial son actos declarativos de la paternidad y, por lo tanto, surten sus efectos desde la fecha
del nacimiento del hijo.
La comparacin del nuevo Cdigo con el Cdigo anterior pone de manifiesto las
modificaciones introducidas tanto en el desarrollo de la cuestin como en su ordenamiento y en
su contenido.
21.-DE LA ADOPCIN. La adopcin es una institucin jurdica que ha tenido sus

alternativas en la legislacin de Guatemala.
Aceptada en el Cdigo Civil de 1877, qued suprimida en el libro 10. del Cdigo Civil
sancionado por el decreto del Ejecutivo nmero 921, de fecha 30 de junio de 1926, supresin que
se confirm en el Cdigo Civil contenido en el decreto nmero 1932 de la Asamblea Nacional
Legislativa, de 13 de mayo de 1933.
La Junta Revolucionaria de Gobierno restableci la adopcin por medio del decreto nmero
63, de 24 de febrero de 1945, disposicin que el Congreso aprob el 5 de mayo de 1947,
emitiendo el decreto nmero 375, que es la ley de adopcin.
Las constituciones de 1945 y 1954, establecieron la adopcin en beneficio de los menores de
edad, consagrndola definitivamente como institucin que deba incorporarse a la legislacin
guatemalteca, disposicin que repite la nueva Constitucin.8
La adopcin que regula nuestro ordenamiento jurdico no es la del Cdigo del 77, inspirada en
finalidades muy distintas de las que persigue la ley actual. .
No es el inters de la continuacin de un grupo familiar, ni el empeo de que no se extinga un
apellido aristocrtico lo que motiva la nueva aceptacin de la adopcin, sino un inters social de
asistencia a los nios hurfanos o cuyos padres carecen de medios econmicos para procurarles
subsistencia y educacin, que al mismo tiempo refleja su beneficio en los matrimonios que no
tienen hijos, a quienes brinda las satisfacciones que nicamente proporciona la familia en el
hogar.
8 La Constitucin declara en el artculo 87 Se instituye la adopcin en
beneficio de los menores de edad. Los adoptados adquieren le condicin
legal de hijos de sus adoptantes.
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. En este principio de elevada utilidad social, que significa colaboracin de las personas a la
obra de asistencia social del Estado, se inspira y desarrolla la materia el captulo VI del Cdigo,
tomando de la ley anterior las disposiciones que estimamos aceptables.
Se define la adopcin en el artculo 228 como acto jurdico de asistencia social en favor de los
menores de edad. Va en el artculo 190 se establece el parentesco civil entre adoptante y
adoptado, sin que se extienda a los parientes de uno u otro y se declara que los adoptados
adquieren la condicin legal de hijos de sus adoptantes y por lo mismo tienen los mismos
derechos y obligaciones de los hijos con respecto a sus padres, as como los adoptantes
reconocen los derechos y obligaciones de los padres respecto de la persona y bienes de .los hijos.
La Comisin Revisora agreg un prrafo al artculo 228 estableciendo la excepcin de que no
obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, "puede adoptarse a un mayor de edad con su expreso
consentimiento, cuando hubiere existido la adopcin de hecho durante su minoridad, para el solo
efecto de legalizar aquella adopcin"
Como la adopcin puede hacerse en favor de nios hurfanos que tengan bienes, a fin de
evitar cualquier objetivo ambicioso del adoptante, se regulan normas que aseguren una
administracin responsable, al mismo tiempo que se declara que el adoptante no es heredero
legal del adoptado, pero s ste de aqul.
No se desconocen los lazos familiares entre el adoptado y su familia natural, pero el hecho de
que ste sea heredero legal del adoptante, no autoriza que sus parientes adquieran derecho de
representacin ni de alimentos, si fallece antes; y si el adoptante muere durante la minoridad del
adoptado, ste vuelve al poder de sus padres naturales si los tuviere, o a una institucin de
asistencia social, a no ser que se constituya nueva adopcin.
Se regulan las formalidades que deben observarse para establecerla, siendo requisito
indispensable la comprobacin de la capacidad moral y econmica del adoptante.
La mayora de edad hace cesar la patria potestad del adoptante, pero no pone fin a la adopcin,
salve que adoptante y adoptado convengan en terminarla, caso en el cual, el parentesco civil deja
de ser y la situacin jurdica de ambos queda como antes de la adopcin.
Tambin termina por revocacin en los cuatro casos que menciona el artculo 247 y esto an
durante la minora de edad.
22.-DE LA PATRIA POTESTAD. Este es el captulo que contiene disposiciones

especiales para la proteccin de los menores. El concepto de patria potestad responde a
necesidades de asistencia y educacin de los hijos que los padres estn en la obligacin de
atender. El Cdigo regula con amplitud cuanto concierne a esta materia, tomando como punto de
partida el principio jurdico que otorga el ejercicio de la patria potestad conjuntamente al padre y
a la madre, consecuente con el otro precepto que adopta el derecho actual relativo a la igualdad
de derechos y obligaciones de ambos cnyuges.
Los deberes naturales y morales de los padres se ratifican y se establecen en la legislacin
como preceptos civiles obligatorios, cuyo Incumplimiento da lugar a sanciones civiles y tambin
penales en algunos casos.
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Decreto Ley 106
El reconocimiento de igual derecho en el padre y la madre para el ejercicio de la patria

potestad modifica la legislacin anterior; la mujer, solamente tena esa facultad,
subsidiariamente, cuando el hombre no poda ejercerla. Es una conquista ms en favor de la
mujer que, juntamente con la anterior que fundamenta el matrimonio, coloca a la ley
guatemalteca en un lugar de avanzada, al que estn llegando algunas legislaciones que, como la
nuestra, luchan por abrirse paso entre tanto prejuicio que nubla el conocimiento de los nuevos
principios del derecho y de la justicia que los inspira.
No se nos oculta el problema de orden prctico que pueda presentarse, aun entre personas
cuya cultura disminuye las intransigencias y procura la armona en las relaciones familiares.
Cualquier asunto que discutan los esposos relativo a los hijos, puede dar lugar a dificultades
por la falta de acuerdo entre ambos, pero entre las soluciones adoptadas por algunos cdigos, nos
parece ms aceptable la que da facultad a un tribunal de familia para que resuelva lo que estime
conforme con el bienestar de los menores, aun prescindiendo de la opinin de los padres, cuando
no la encuentre razonable, pues el inters de los hijos debe ceder a toda otra finalidad y en favor
de ellos deben los padres sacrificar sus egosmos y sus personales conveniencias.
Hay cdigos que aparentemente aceptan la patria potestad conjunta del padre y de la madre,
pero el principio lo hacen ineficaz al otorgar al padre la facultad de decidir, en caso de
discrepancia de la madre, por lo que la opinin de sta nada valdr ante el criterio del marido.
La intervencin del juez en asuntos internos del hogar es impugnada por algunos autores, pero
hay que tomar en cuenta la naturaleza de los intereses que la ley trata de proteger para aceptar
dicha Intervencin en los casos excepcionales que ocurran, con el fin de que se decida sobre algo
que ambos padres deben perseguir, como es lograr los medios mejores y ms adecuados para la
completa educacin de los hijos. Pero hay que recomendar la mediacin de jueces especiales de
familia, acreditado, por su experiencia, como personas casadas, padres cumplidores de sus
deberes, de conducta inobjetable, quienes podrn juzgar y resolver en conciencia los problemas
familiares o relativos a los menores, que presenten a su consideracin los padres y madres
necesitados de su consejo o de su decisin.
El artculo 252, primero del capitulo VII, declara que la patria potestad se ejerce sobre los
hijos menores, conjuntamente por el padre y la madre en el matrimonio y en la unin de hecho, y
por el padre o la madre; en cuyo poder est el hijo, en cualquier otro caso; y el articulo 253
precepta la obligacin de los padres de cuidar y sustentar a sus hijos, sean o no de matrimonio,
educarlos y corregirlos, hacindolos responsables civil y penalmente si los abandonan y dejan de
cumplir los deberes inherentes a la patria potestad.
Estas dos disposiciones son fundamentales y estn dictadas en absoluto reconocimiento de los
derechos de los hijos, que nadie puede eludir.
No puede desconocerse el hecho social de la procreacin fuera del matrimonio, que obliga a
regular las diversas situaciones que se producen. Dentro del matrimonio la situacin del hijo es
favorable, puesto que los esposos en realizacin conjunta trabajan y llenan sus deberes en el
hogar; pero cuando se contempla el caso del hijo que tiene que desarrollar su vida en un hogar en
que est ausente el padre, la situacin cambia por completo, y es la ley, la que debe hacerse cargo
del desfavor en que la madre y el hijo se encuentran, para dictar disposiciones que acudan a las
33
Decreto Ley 106
necesidades que tal circunstancia provoca. De all que hemos tratado de establecer
terminantemente que la patria potestad corresponde especialmente a la madre que tenga en su
poder al hijo, o al padre en su caso. No es posible aceptar que se declare la patria potestad como
facultad exclusiva del padre por el hecho del reconocimiento, cuando en muchas ocasiones la
ostenta en actos perjudiciales al hijo sin que la madre pueda oponerse legalmente por estar su
derecho supeditado al de aqul.
La patria potestad que segn el articulo 254, comprende el derecho de representar legalmente
al menor o incapacitado en todos los actos de la vida civil, administrar sus bienes y aprovechar
sus servicios, atendiendo a su edad y condicin, puede suspenderse o perderse por las causas que
enumeran los artculos 273 y 274, sin que dicha suspensin o prdida exonere a los padres de sus
obligaciones con sus hijos.
Tambin puede darse el caso a que se refiere el artculo 269. Si el que ejerce la patria potestad
disipa los bienes de los hijos, o por su mala administracin, se disminuyen o .deprecian, ser
separado de la administracin a solicitud de los ascendientes del menor, o de sus parientes
colaterales, o del Ministerio Pblico, sin que por esta suspensin se afecten o disminuyan las
dems atribuciones y obligaciones de la patria potestad. Este artculo tiene como antecedente el
artculo 196 del Cdigo de 1933.
La disposicin del artculo 259 repite lo que ya se consigna en el Cdigo de Trabajo. El menor
que ha cumplido catorce aos tiene Capacidad para contrata- su trabajo y percibir la retribucin
convenida, pero se agrega que el dinero que reciba debe servir para ayudara sus padres en su
propio sostenimiento, pues forma parte de su formacin personal acostumbrarlo a subvenir a los
gastos del hogar y a cubrir sus necesidades, ya que el dinero recibido debe emplearse en su
alimentacin y educacin, ayudando en esa forma a sus padres.
El articulo 260 obliga a los menores a vivir al lado de sus padres, o con el padre o la madre
Que los tenga a su cargo, sin cuyo permiso no pueden ausentarse de la casa o de aquella en que
sus padres los hayan puesto, debiendo la autoridad publica auxiliar a la autoridad domstica para
hacer volver a los hijos al poder y obediencia de sus progenitores.
El artculo 261 contempla un problema que a diario ocurre en nuestro medio y ocupa la
atencin de los Tribunales. Cuando el matrimonio se disuelve por separaron o divorcio, los
padres deben disponer en poder de quin quedarn los hijos, y si ellos no lo hacen, corresponde
al juez determinarlo, de conformidad con la ley, o variar lo dispuesto en este Cdigo, cuando as
lo exija el bien de los menores. El artculo 158 del Proyecto, al referirse a los efectos de la
disolucin del matrimonio, expresaba que los hijos mayores de diez aos quedaran confiados al
padre y las hijas de toda edad a la madre; pero causas graves y motivadas podan cambiar ese
precepto, y en tal caso, el juez resolvera que los menores se internaran en un establecimiento de
educacin, o se confiaran a una persona particular de reconocida honorabilidad y solvencia. La
edad del nio en efecto, hasta los diez aos exige cuidados maternales, pero pasando de esa edad,
es insustituible el poder y autoridad del padre para la formacin de los hijos varones. Sin
embargo, no siempre puede resolverse en esa forma, y en tal circunstancia, el juez de familia
debe pesar la conveniencia para los hijos de separarlos del poder de sus padres.
Ya dijimos que la Comisin Revisora modific -este artculo en la forma que antes hemos
analizado.
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Decreto Ley 106
Fuera del matrimonio, los hijos deben estar al lado de la madre, si ella y el padre no disponen
otra cosa. El articulo que examinamos, en su ltima parte, resuelve una situacin que se
presentaba a menudo. El padre sustraa al hijo del poder de la madre, por disposicin de l
mismo, amparndose en la patria potestad que ejerca, an cuando tuviera un hogar separado de
aquella.
Cuando la madre reclamaba y el tribunal conoca del asunto, la resolucin le era desfavorable
porque el padre haba hecho uso de su derecho. El precepto que se introduce es consecuencia de
la declaracin de que la patria potestad la ejerce especialmente el padre o la madre que tenga al
hijo; por lo que en el caso que se supone, no se reconoce poder alguno al padre para que, por vas
de hecho, sustraiga al hijo del poder de la madre, debiendo en tal caso la autoridad auxiliar a esta
ltima para reintegrar al hijo a su hogar. Slo por resolucin judicial podr el padre separar al
hijo de la madre, resolucin que debe ser el fallo que declare suspensa o terminada la patria
potestad del que la tenga.
Otro caso contempla el artculo 262, ya comentado anteriormente. El abandono moral y
material del hijo debe ser denunciado por los parientes o por el Ministerio Pblico para que el
juez, con produccin de pruebas e intervencin de los mismos padres, decida lo que proceda.
Las restantes disposiciones de este captulo son referentes a la administracin de los bienes de
los menores; cuyo contenido es el de los artculos respectivos del Cdigo de 1933.
23.- ALIMENTOS ENTRE PARIENTES. Todo lo regulado en el Cdigo anterior

relativo a esta materia, est incluido en el nuevo Cdigo, complementndose as cuanto se ha
estatuido en el matrimonio con respecto a los alimentos de los hijos y a las obligaciones de los
padres sobre el particular.
Se agrega nicamente que los alimentos deben ser proporcionados en dinero y as deber
fijarlos el Juez, salvo que las razones invocadas por la parte obligada sean atendibles a juicio de
la misma autoridad, para proporcionarlos en otra forma.
Se establece, adems, en el articulo 286, que el marido es responsable de las deudas que la
mujer contraiga para alimentos de los hijos, cuando l no proporcione lo indispensable para
cubrirlos, pero solamente en la cuanta que exige ese objeto, a fin de impedir que so pretexto de
alimentos se compren cosas innecesarias.
Consideramos suficientes las disposiciones de este captulo para lograr la finalidad que se
persigue. Lo que ha hecho falla: el derecho del alimentista es el procedimiento que hace ilusoria
la accin de la justicia, admitiendo recursos y moratorias que emplea el obligado cuando se
propone eludir el cumplimiento de este sagrado deber,
La reclamacin de alimentos ha tropezado con tantas dificultades para conseguir que se fije la
pensin que debe pagar el obligado, y el Incumplimiento de este en muchos casos ha sido tan
frecuente dando lugar a nuevas y constantes acciones judiciales que se hizo necesario que el
nuevo Cdigo Procesal Civil Introdujera importantes reformas al procedimiento .mediante las
cuales es de esperarse que los preceptos sustantivos del Cdigo Civil tengan efectiva realizacin,
logrndose as! llenar una de las ms apremiantes necesidades de multitud de madres que han
visto burlados los derechos de sus menores hijos por la deficiencia de las normas procesares.
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Decreto Ley 106
24.- DE LA TUTELA. El Cdigo Civil de 1933 reform gran parte de la legislacin de

1877, de manera que las disposiciones sobre la tutela se trasladan con algunas modificaciones al
nuevo Cdigo. No es una materia que exija cambios constantes sino slo lo indispensable para el
mejor funcionamiento de la tutela en beneficio de los menores para quienes la ley la instituye.
Algunas innovaciones se contemplan.
Se da facultad al abuelo o a la abuela que ejerzan la tutela legtima, para designar por
testamento a la persona que deba ejercer la tutela de sus nietos. En disposicin anterior se otorga
a los abuelos la facultad de reconocer a los hijos de sus hijos en defecto de stos, de tal manera
que se coloca a los abuelos en la situacin que deben tener, dado el cario innegable y el Inters
siempre creciente que manifiestan por sus nietos.
Se agrega, tambin lo relativo a la facultad del padre adoptante que instituya heredero a su
adoptado, para nombrar tutor de ste; as como el derecho de cualquier testador para designar
tutor del menor a quien instituya heredero o legatario, si dicho menor careciere de tutor
nombrado por el padre o la madre, o de tutor legtimo.
Se dispone en el articulo 303 que el tutor debe asociar a los menores que hayan cumplido la
edad de diez y seis aos, en la administracin de sus bienes, a fin de que vayan informndose Y
tomando conocimiento y experiencias en los negocios y no les sorprenda la mayora de edad y la
recepcin de bienes en absoluta ignorancia e impericia para manejarlos, con grave perjuicio de su
porvenir econmico.
El artculo 309 da facultad a los Institutos de Asistencia Pblica, para que puedan confiar al
menor internado, que carezca de padres, ascendientes, Y hermanos, a persona de notoria
moralidad, que disponga de medios econmicos para proporcionarle alimentos, instruccin Y
educacin; pero deben vigilar y estar frecuentemente informados de las condiciones en que se
desarrolla la vida del menor y, en caso de abandono o cambio de circunstancias, recogerlo e
internarlo de nuevo. Es esta una forma de asistencia social por parte de los particulares sin tener
los efectos de la adopcin, ni exigirse ninguna formalidad, aparte de la previa Informacin que el
Instituto debe seguir para proceder con el mayor acierto en el caso. La ayuda que se proporciona
al propio Estado por los particulares que toman a su cargo a los nios que carecen de padres y de
otros parientes, que seran los primeramente obligados a asistirlos, es inapreciable y por lo tanto
no hemos dudado en incluir d icho precepto entre los que a la tutela se refieren.
25.-DEL PATRIMONIO FAMILIAR. Con el nombre de Asilo de Familia qued

instituida en el Cdigo Civil de 1933, el patrimonio inembargable e inalienable, para proteccin
del hogar y mantenimiento de los lazos familiares, segn dice el artculo 548 de dicho cuerpo de
leyes. Incluido en el Libro Segundo, entre los derechos reales, nicamente se comprendi un bien
rstico o urbano para dedicarlo a la finalidad Indicada.
El nuevo Cdigo Civil desarrolla este instituto, a fin de que las familias tengan por lo menos
un albergue propio que no pueda ser objeto de persecucin por parte de acreedores, ni de
36
Decreto Ley 106
enajenacin ni gravamen alguno, pues de lo contrario no llenara la funcin que debe desempear
esta vinculacin temporal que ha tenido tan franca acogida en el Derecho Moderno.9
Siendo su objeto principal proteger a la familia, debe regularse en el libro que de ella se
ocupa, pues, ante la importancia que esta finalidad presenta, no importa que, para su ubicacin en
el Cdigo se desatienda la naturaleza real de este derecho.
El articulo 352 usa los mismos trminos del Cdigo substituido para expresar el concepto del
patrimonio familiar; pero declara que puede instituirse destinando uno o ms bienes a la
proteccin del hogar y sostenimiento de la familia. Queda as ampliada la disposicin, puesto que
no limita a un bien rstico o urbano sino a uno o ms bienes, cualquiera que sea su naturaleza.
En efecto, el articulo siguiente nmero 353, expone que pueden constituir patrimonio de
familia, las casas de habitacin, los establecimientos industriales y comerciales y los predios o
parcelas cultivables, siempre que sean objeto de explotacin familiar y que su valor no exceda de
la cantidad mxima que fija la ley, que no puede ser mayor de diez mil quetzales.
Tratndose de una Institucin nueva en nuestro derecho, pues fue desconocida antes de 1933,
consideramos importante exponer el criterio que sustentan las principales legislaciones que la
han adoptado, acerca de los bienes y de su valor mximo.
Francia. Puede recaer sobre una casa indivisa o una parte divisa de la misma. Puede englobar
tierras colindantes a la casa o simplemente vecina. Por la ley posterior (1937), admite que puede
recaer sobre una casa, con tienda o taller, y sobre el material, mquinas e instrumentos dedicados
al comercio o industria de la explotacin directamente realizada por una familia de artesanos. El
valor no puede pasar de 40,000 francos.
Suiza. La institucin la designa con el nombre de Asilo de Familia. Puede constituirse sobre
bienes inmuebles destinados a explotacin agrcola o industrial, en cuanto lo exijan el
sostenimiento o la habitacin de una familia y explotada por el mismo propietario o su familia.
Termina al morir el propietario.
Italia. Pueden constituirse en patrimonio familiar determinados bienes inmuebles o ttulos de
crdito. No seala Lmite de valor.
Brasil. Se establece sobre un predio para domicilio de la familia y durar mientras vivan los
cnyuges o hasta que los hijos sean mayores.
Colombia. Se permite sobre un inmueble cuyo valor no exceda de $10,000.
Uruguay. Le llama Bien de Familia. Se constituye sobre una casa de habitacin, o una finca
rustica, ocupada o cultivada por las personas de la familia, con los accesorios para la explotacin
consistentes en maquinaria, herramienta, animales y artculos de alimento y combustible. Su
valor no puede pasar de $5,000.
9 El articulo 88 de la Constitucin dice as: "La ley determinar el

patrimonio familiar inembargable y establecer un rgimen privilegiado
en materia de imposicin para las familias numerosas. El Estado
fomentar la propiedadhogar en beneficio de la familia guatemalteca.
37
Decreto Ley 106
Mxico. Se puede establecer sobre una casa de habitacin y a veces sobre una parcela
cultivable; pero no se traspasa la propiedad sino la familia beneficiaria slo recibe el usufructo.
Su valor no puede exceder de $3,000 en el Distrito Federal.
Per. El jefe de una familia puede destinar un predio para hogar de ella. Tambin pueden ser
constituidos los predios destinados a la agricultura, a la industria o a la habitacin, siempre que
no excedan de lo necesario para el sustento o la morada de la familia, pero sus miembros estn
obligados a habitar la casa o a explotar personalmente el predio agrcola o industrial, salvo
permiso temporal otorgado por el juez.
Venezuela. Hogar de familia. Puede ser una casa sola en poblado o fuera de l, o una casa con
tierras de labor o cra, siempre que no exceda de 40,000 bolvares.
Ecuador. El patrimonio familiar, como le llama, no puede exceder de 20,000 sucres. Los
beneficiarios y el instituyente tendrn derecho a vivir en la casa, cultivar el campo y aprovechar
en comn tos frutos del inmueble. El acto constituido del patrimonio familiar no significa
enajenacin, sino tan solo limitacin del dominio.
Fernndez Clrigo, en su obra "El Derecho de Familia en la Legislacin Comparada", edicin
de 1947, hace observar que las legislaciones europeas consienten en algunos casos que el
patrimonio se constituya sobre talleres y locales de industria reducida, explotado por una familia,
tendencia sta que se acenta cada vez mas, y que hace sospechar, dada la inclinacin de las
doctrinas, que el patrimonio familiar puede hacerse extensivo en el porvenir, incluso a modestos
establecimientos comerciales que sean objeto de explotacin familiar.
Estudiando estos antecedentes, podemos fijar las bases del patrimonio familiar para nuestro
medio, sirviendo de fondo el contenido del Asilo de Familia, regulado en el Cdigo de 1933.
Los elementos que Integran el patrimonio familiar son: personas constituyentes y
beneficiarias, bienes sobre los cuales puede instituirse, valor mximo que debe fijar la ley,
naturaleza del derecho y su duracin, formalidades procesales para su establecimiento legal:
a) Pueden establecer patrimonio de familia el padre o la madre sobre sus
bienes propios en el matrimonio o en la unin de hecho, o marido y
mujer juntamente, sobre bienes de la comunidad conyugal, tambin
puede constituirse por un tercero a favor de la familia, a titulo de
donacin o legado, por medio de escritura de donacin o testamento;
b) El patrimonio se funda en beneficio de una familia, formada por los
padres y los hijos. No se comprenden los dems parientes consanguneos
ni afines, ni los miembros de la servidumbre, pero si otras personas que
tengan derecho a ser alimentadas por el constituyente;
c) Estimamos conveniente consignaren el articulo 353 que pueden ser
objeto de patrimonio las casas de habitacin, los predios o parcelas
cultivables y los establecimientos industriales y comerciales que sean
motivo de explotacin familiar, ampliando de esta manera no slo las
disposiciones del Cdigo anterior, sino lo que al respecto establecen las
legislaciones extranjeras citadas, pues se da oportunidad a los miembros
38
Decreto Ley 106
de la familia para que trabajen y adquieran su Subsistencia, sin limitar el

patrimonio a la habitacin o albergue. Por eso mismo, el artculo 358
ordena que los miembros de la familia beneficiaria estn obligados a
explotar personalmente el predio agrcola o la industria o negocio
establecido;
d) El artculo 355 fija en diez mil quetzales el valor mximo que puede
tener el bien o bienes en el momento en que el patrimonio se formaliza.
Esta suma es hasta cierto punto arbitraria, la que puede ser mayor o
menor, pero creemos que en la situacin econmica actual, la cantidad
fijada permite un rendimiento capaz de llenar las necesidades de una
familia an algo numerosa;
e) El patrimonio familiar es de naturaleza real y su caracterstica esencial. es
que los bienes sobre los que recae, son inalienables e inembargables. Por
eso mismo no debe pasar de la .suma sealada, que se considera sufriente
para el objeto que se persigue, pues los bienes van a quedar fuera de la
circulacin y del alcance de los acreedores. Precisamente, el articulo
35"7 declar que no puede establecerse patrimonio en fraude de
acreedores; que los bienes deben estar libres de anotacin y gravamen, y
que la gestin del instituyente debe ser publicada para que llegue a
conocimiento de toda persona que tenga inters en oponerse:
f) El patrimonio debe durar tanto como la vida de las personas beneficiarias
en cuyo favor se establece. Regularmente se otorga a nombre del padre,
como representante de la familia, pero se entiende que es para beneficio
de sus miembros. Nos parece, entonces, que se mantenga el patrimonio
an despus de la muerte del padre o de la madre, a cuyo nombre est la
inscripcin de propiedad, sin necesidad de nuevas diligencias, hasta que
llegue el momento de darlo por terminado. Este es el caso general, pero
el articulo 363 contempla otras situaciones que producen la terminacin
del patrimonio; y
g) El procedimiento para la constitucin del patrimonio de familia lo seala
el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, como lo declara el artculo 361,
pero sin perjuicio de aquellas disposiciones, el artculo 357 ordena que la
solicitud debe publicarse, pues esto es esencial para la validez del acto.
El patrimonio de familia que pueda vincular bienes de explotacin agraria, de conformidad
con la ley respectiva, podr sujetarse a modalidades, que no contravengan los principios que lo
fundamentan como son la proteccin de la familia, la inembargabilidad de los bienes y su
inalienabilidad, a no ser por motivos muy justificados que la misma ley establezca y con
aprobacin judicial.
La Comisin Revisora agreg un artculo, el 364, que dice: "El patrimonio familiar a trmino
fijo, debe comprender el trmino indispensable para que el menor de los miembros actuales de la
familia, alcance la mayora de edad; pero en ningn caso podr constituirse un patrimonio
familiar por un trmino menor de diez aos".
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Decreto Ley 106
26.- EL REGISTRO CIVIL. El Cdigo pone en orden el articulado distribuyndolo en

nueve prrafos que corresponden a este capitulo. En primer lugar, las disposiciones generales que
regulan esta materia, y en seguida, las disposiciones especiales para cada clase de inscripciones.
Las reformas de mayor importancia que se adoptan son las siguientes:
a) El registro Civil es institucin que depende de la respectiva
municipalidad, desligndolo de la sujecin a otras autoridades
administrativas;
b) En consecuencia, los registradores sern nombrados por -tas
municipalidades. Cuando los fondos municipales no lo permitan, el cargo
lo "desempear el secretario municipal, siempre que rena los requisitos
legales, que para toda persona que desempee este puesto deben ser,
tener la calidad de guatemalteco de origen, idnea para el caso y de
reconocida honorabilidad. En las cabeceras departamentales, en donde
sea posible, el registrador deber ser abogado y notario, colegiado activo.
Siendo una funcin municipal y quedando directamente sujeta a las
respectivas corporaciones, estas sern directamente responsables del
servicio que presten dichas oficinas en cabeceras departamentales y
pueblos de inferior categora, en muchos de los cuales el Registro deja
bastante que desear. Para conseguir su mejoramiento, se dispone que los
registradores de las cabeceras departamentales vigilen las actividades de
los registros de la jurisdiccin, los visiten. instruyan a los encargados de
llevarlos y exijan el informe mensual, para a su vez formar el : cuadro
total de las inscripciones y enviarlo a la Direccin General de Estadstica;
c) Para la vigilancia e inspeccin de los registradores de las cabeceras sobre
los registros de la jurisdiccin, se establece la inspeccin de los jueces de
primera instancia, a fin de que constantemente estn impuestos de las
deficiencias que observen para corregirlas. Esta disposicin ya existe y
solamente se amplia y ordena en el Cdigo.
d) Se otorga fe pblica al registrador, ante quien se declararn los actos del
estado civil, suprimindole la comparecencia de testigos. La formalidad
de los. testigos es ineficaz, pues slo complica el acto, obligando a dos
empleados de la misma oficina a firmar el acta sin que realmente hayan
comparecido como tales en el momento de la declaracin. Las
condiciones que se exigen para el desempeo del cargo abonan la
confianza en el registrador, quien ser el nico responsable de
inexactitudes y falsedades;
e) Las inscripciones se harn en formularios impresos, conforme modelo
oficial. Cada hoja constar de tres partes, dos de ellas separables. una
para enviarse a la direccin General de Estadstica y otra se entregar al
interesado como constancia autntica que servir para comprobacin de
la inscripcin;
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Decreto Ley 106
Los registros que no tuvieron formularios harn las inscripciones en los libros, tal
como se ha usado, debiendo estar encuadernados, empastados y foliados, sellados en
cada hoja con el sello de la municipalidad y autorizados por el alcalde.
Los formularios debern ser igualmente empastados, sellados y autorizados, formando
libros, como los anteriores;
f) Las certificaciones de las actas del registro prueban el estado civil de las
personas, dice el artculo 371, pero puede suceder que la inscripcin no
se hubiere hecho, o no apareciere el libro en que debiera encontrarse, por
haberse perdido, quemado o destruido de cualquier manera. o an
estando el libro, faltaren hojas y pudiere presumirse que en una de ellas
se encontraba la partida, o por ltimo, que estuviere ilegible y no fuere
posible reconstruir su contenido. En estos casos, debe el interesado acudir
al juez competente para probar y establecer el estado civil solicitado,
incluyndose entre las pruebas que puede producir en las diligencias
consiguientes, las partidas eclesisticas. T lene relacin este precepto con
el articulo 389, que declara que los registros parroquiales prueban el
estado civil de las personas. nacidas antes de la institucin del Registro, y
se agrega que tambin el estado civil de los que nacieron en lugares o
poblados que carecieron de dicha institucin, admitindose esta prueba
por todo el tiempo que tard la organizacin de la misma en el municipio
o cabecera departamental a que estaban sujetos.
La disposicin del artculo 371 tiene por objeto ayudar al interesado ala comprobacin
de su estado civil, para que el juez tome en cuenta aquella prueba al resolver el caso.
El artculo 389 de una vez otorga valor de plena prueba a las certificaciones
parroquiales.
La primera parte de este artculo corresponde al artculo 1194 del Cdigo Civil
anterior, comprendido entre las disposiciones transitorias, la que debe figurar como
precepto permanente para todas las situaciones que se trata de amparar. La segunda
fraccin del mismo precepto tiene igual fundamento que la anterior, pues si se admiten
las partidas parroquiales antes del ao 77 porque no se haba establecido el Registro,
hay la misma razn para aceptarlas en los Jugares en los cuales no hubo Registro Civil
sino hasta mucho tiempo despus; siendo esto ultimo lo que justifica una nueva
excepcin al mandato general;
g) No obstante que muchas de las disposiciones contenidas en el captulo
son reglamentarias, dispone el artculo 390 que el Reglamento del
Registro Civil debe normar el funcionamiento del mismo y regular su
perfecta organizacin en todos los municipios de la Repblica.
Se deja a dicho Reglamento ordenar la forma segura y rpida en que deben hacerse las
inscripciones, para cuyo efecto se ha suprimido la obligacin de copiar los
instrumentos pblicos que los interesados presentan, pero se obliga a presentar copias
de tales instrumentos para que queden archivados y puedan ser consultados por la
persona que lo desee; y
41
Decreto Ley 106
h) Se agrega el prrafo IX que trata del registro de las .personas jurdicas,

entre las que se incluyen las asociaciones que enumera el artculo 15,
inciso 30. del Cdigo.
En todo lo dems se adopt el contenido del Cdigo anterior, salvo algunas modificaciones en
la redaccin y orden de los artculos.
LIBRO II.
DE LOS BIENES Y DE LA PROPIEDAD
Y DEMS DERECHOS REALES.
El Libro II se titula: De los bienes y de la propiedad y dems derechos reales. Consideramos
que aparte de la clasificacin y divisin de los bienes, es la propiedad y los dems derechos
reales el tratado de mayor importancia de este libro. Conservamos el orden de materias
tradicional, con las, modificaciones que hemos credo necesarias, tomando en cuenta que el plan
seguido, aunque no exento de crticas desde un punto de vista doctrinario, est adoptado por
muchos cdigos y su contenido no sufre alteracin.
El libro est dividido en cinco ttulos: el primero trata de los bienes, en dos captulos; el
segundo, regula la propiedad; en nueve captulos, incluida la propiedad horizontal, que es la
incorporacin del decret nmero 1318 del Congreso de la Repblica, promulgado el ao de
1959, en la parte que corresponde al Cdigo Civil, con las modificaciones y supresiones
indispensables para su adaptacin; y la propiedad en fideicomiso, materia nueva en el Cdigo.
El ttulo tercero se refiere al usufructo, uso y habitacin, en la, misma forma que lo desarrolla
el Cdigo anterior, pues consideramos acertadas las reformas introducidas en el citado Cdigo el
ano de 1933.
Queda suprimido todo lo relacionado con la, propiedad rural y el dominio Y aprovechamiento
de las aguas, excepto las aguas alumbradas, por ser materias propias de la Ley de Aguas tratadas
en el proyecto que ha estudiado una comisin especial.
El ttulo V se refiere a los derechos reales de garanta, como son, la hipoteca y sus
modalidades y la prenda comn y agraria, ganadera e industrial, asunto desarrollado en cuatro
captulos.
1.-DE LAS VARIAS CLASES DE BIENES . El Cdigo anterior agrupaba los bienes
en cuatro denominaciones: inmuebles, muebles, semovientes, derechos y acciones; dividiendo
los primeros en inmuebles por naturaleza, por incorporacin y por destino.
El nuevo Cdigo divide los bienes solamente en muebles e inmuebles.
Estimamos que todos los bienes, para los efectos legales, deben quedar incluidos en alguno de
los dos grupos, sin necesidad de separar los semovientes y los derechos y acciones.
Los animales son considerados como muebles, pero si estn afectos al servicio o explotacin
de una finca, se reputan inmuebles.
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Decreto Ley 106
Los derechos y las acciones que los acompaan sern muebles o inmuebles, segn sea el
objeto a que se refieren; pero por tratarse de bienes incorporales que no pueden tener la
naturaleza de los bienes corporales, es la ley la que determina o declara la calidad que adquieren.
Los inmuebles por naturaleza y por incorporacin quedan enunciados en el artculo 445; pero
adems, el artculo 447, establece qu es parte integrante de un bien lo que no puede ser separado
sin destruir, deteriorar o alterar el mismo bien: Parece redundante esta disposicin si se atiende a
que los incisos 2o. y 3o. del citado artculo 445, menciona los rboles y plantas y las
construcciones adheridas al suelo de manera fija y permanente, bienes que encajan dentro del
artculo 441; pero el inmenso valor que pueden tener las plantaciones y las edificaciones,
superiores al valor de la superficie, hace importante su mencin especial, refiriendo la
calificacin de partes integrantes a todo cuanto completa el servicio de aquellas, como puertas,
ventanas, cerraduras, instalaciones, etc.
Los Muebles que el Cdigo denominaba inmuebles por destino cuando el propietario los ha
puesto en el terreno o construccin, para su aprovechamiento, servicio u ornato, estn
comprendidos en el artculo 449 y se les considera como accesorios del bien, siguiendo su
condicin lo mismo que las partes integrantes. Se suprime, por consiguiente, la denominacin de
inmuebles por destino, justamente objetada por la doctrina moderna.
Los bienes a que se refieren los incisos 4o., 5o. 6o. y 7o. del citado artculo 445, se declaran
inmuebles. Las can eras lo son por incorporacin; los rieles que forman las vas de ferrocarriles
asimismo estn adheridos al suelo de manera fija y permanente; pero deben considerarse que
forman una unidad con el material rodante y por consiguiente este material debe tener la misma
calidad de inmueble, aunque sea mueble por su naturaleza.
La mencin de los ferrocarriles y sus vas, as como la de las lneas telegrficas, telefnicas y
las estaciones radiotelegrficas fijas y la de los muebles, los diques y construcciones, ampla la
enunciacin que haca el Cdigo, reconociendo la importancia de tales bienes y la necesidad de
clasificarlos para sujetarlos al rgimen que les corresponde conforme a la declaracin legal.
Por viveros de animales se entiende no slo la instalacin de las construcciones para el caso
sino los animales mismos, pues de otro modo, aquellas no tendran objeto ni utilidad.
El artculo 446 considera como inmuebles, para los efectos legales, los derechos reales sobre
los mismos y las acciones que los aseguran. En cambio, el inciso 40., artculo 451, declara que
son muebles, las acciones o cuotas y obligaciones de las sociedades accionadas, aun cuando estn
constituidas para adquirir inmuebles o para la edificacin u otro .comercio sobre esta clase de
bienes.
Debemos distinguir, entonces, la accin que hace posible el ejercicio de un derecho sobre
inmueble (como la accin hipotecaria), y la accin o cuota de capital de una sociedad annima.
La primera es inmueble y la segunda es mueble.
Agrega el artculo 451 entre los muebles., los derechos de crdito referentes a muebles, dinero
o servicios personales (inciso 5o.) y los derechos de autor e inventor (inciso 6o.).
Debe hacerse la misma consideracin del artculo 446, de que se reputan muebles por
declaracin legal" ya que no es posible compararlos con los bienes corporales.
43
Decreto Ley 106
El Cdigo calificaba como bienes fungibles los que se consumen con el primer uso adecuado a
su naturaleza y as lo declaran tambin algunas legislaciones extranjeras pero el verdadero
concepto de bien fungible es la cualidad de poder ser sustituido por otro de la misma especie,
cantidad y calidad, aunque no se consuma. Conformando las palabras con su recto sentido
jurdico, se modifica el artculo 378 del Cdigo anterior, cuya aplicacin es de importancia en los
contratos que tienen por objeto la entrega o devolucin de especies de un gnero determinado.
Suprimimos las definiciones de derechos y acciones y derecho real pues definiciones en un
Cdigo solo pueden admitirse aquellas que sean necesarias para establecer decisiones o limitar el
sentido usual de las palabras, como ocurre en el caso de los bienes fungibles.
2.- El captulo II trata de los bienes con relacin a las personas a quienes
pertenecen.
El dominio pblico lo ejerce la Nacin sobre sus bien y dentro de stos se comprenden los
bienes del Estado y del municipio. Sujetamos la enunciacin de los bienes nacionales a lo que
prescribe la Constitucin de la Repblica, separando los de uso pblico comn y los de uso no.
comn, Todos los bienes inmuebles que no pertenezcan a particulares son nacionales, ya sean del
Estado o del municipio. En consecuencia, son de la Nacin: los terrenos baldos, los que
habiendo sido de propiedad particular queden vacantes, como en el caso de que no se presenten
herederos o que renuncien a la herencia; los que adquiera por cualquier ttulo legal, como
compraventa, donacin, sucesin, etc., y los excesos de propiedades rsticas.
Esta declaracin es importante porque determina la propiedad de la nacin sobre inmuebles
que en muchas ocasiones han sido objeto de ocupacin por personas particulares pretendiendo
por ese hecho tener ttulo legal para adquirir, cumplido el trmino de la prescripcin.
Los bienes que forman el patrimonio del Estado, de los municipios y de las entidades
descentralizadas, se sujetarn a. leyes especiales de carcter administrativo y slo
subsidiariamente a lo dispuesto en el Cdigo. Los bienes de los municipios estn regulados en el
Cdigo Municipal, de manera que basta con las disposiciones del captulo II para completar la
materia de que trata.
3.-DE LA PROPIEDAD; Para el desarrollo ordenado del contenido del ttulo II que trata
de la propiedad, seguimos el plan siguiente:
Disposiciones Generales - Limitaciones de la Propiedad - Copropiedad: Disposiciones
Generales copropiedad, en la medianera de inmuebles. Propiedad Horizontal - Propiedad en
fideicomiso - Propiedad de las aguas - Posesin - Usucapin y Accesin.
La Constitucin de la Repblica garantiza la propiedad privada la cual nicamente en casos
concretos puede ser expropiada, por razones de utilidad colectiva, beneficio social o inters
publico, comprobados debidamente. Sujeta la expropiacin a los procedimientos sealados en la
ley respectiva y fija de una vez las bases para la valuacin y pago de la indemnizacin al
expropiado.
Dentro de los preceptos constitucionales debe el cdigo desarrollar la regulacin de materia
tan importante y sin desatender el principio fundamental del respeto a la propiedad privada
orientarla en el sentido de reconocer el inters social frente al Inters individual del propietario,
44
Decreto Ley 106
condicionando su derecho al cumplimiento de obligaciones establecidas en la ley, a fin de superar

la legislacin del siglo XIX, de tan marcado carcter individualista.
El captulo I contiene disposiciones generales y principia con la declaracin del artculo 464,
de que la propiedad es el derecho de gozar y disponer de los bienes, dentro de los lmites y con la
observancia de las obligaciones que establecen las leyes. En efecto, entre las disposiciones
generales de que trata el capitulo 1, el artculo 465 establece que el propietario, en ejercicio en su
derecho, no puede realizar actos que causen perjuicio a otras personas, y especialmente en sus
trabajos de explotacin industrial, est obligado a abstenerse de todo exceso lesivo a la propiedad
del vecino. Pero tambin, el que, sufre o est amenazado de un dao porque otro se exceda o
abuse del ejercido de su derecho de propiedad, puede exigir que se restituya el estado anterior, o
que se adopten las medidas del caso, sin perjuicio de la indemnizacin por el dao sufrido.
Estas disposiciones se complementan con los artculos 1645, y 1653, que declaran la
obligacin de indemnizar producida por el darlo que una persona cause a otra y por el exceso y
mala fe en el ejercicio de un derecho o la abstencin del mismo.
La expropiacin forzosa, a que se refiere el artculo 467, atiende el inters social, pues la
utilidad colectiva y el beneficio social o inters pblico la justifican y obligan al propietario a
ceder su derecho, recibiendo desde luego la respectiva indemnizacin.
Despus de declarado el inters social que limita el derecho del dueo, los artculos 468, 469
Y 471, proclaman el derecho del Individuo de defender su propiedad por los medios legales, el de
reivindicarla y el de gozar de sus frutos y productos.
Contina el captulo II con las Limitaciones de la propiedad. Los artculos 477,
478,479,480,481,482 y 483 corresponden a las disposiciones contenidas en los artculos 646,
648, 649, 1550, 651 y 652 del Cdigo, que protegen las construcciones vecinas y restringen las,
facultades del propietario. Por tales razones consideramos que los citados preceptos que en el
Cdigo del 33 figuran en el tratado de las servidumbres, deban trasladarse al captulo de la
propiedad y regularse entre las limitaciones de la misma.
4.-COPROPIEDAD O CONDOMINIO. En el prrafo I del Captulo 3o-. de este

Libro se establecen preceptos generales que regulan la copropiedad o condominio. .
La comunidad de bienes estaba contemplada como un cuasi contrato resultante de un hecho
que produce una obligacin en virtud de un consentimiento presunto fundado en la equidad, pero
en el nuevo Cdigo la copropiedad, considerada por varios autores como especie de comunidad,
se desarrolla en el titulo de la propiedad como una modalidad de la misma.
Puede producirse por un hecho independiente de la voluntad de los condminos, o por
convenio siempre que no tengan el propsito de constituir sociedad, pues en ese caso se pondran
fuera de los preceptos de este captulo y quedaran regidos por las disposiciones que regulan
aquel contrato.
Seguimos el sistema romano que considera la cosa objeto de copropiedad como perteneciente
a los condminos por partes intelectuales o cuotas, siendo susceptible cada una de gravamen y
enajenacin. Estas cuotas se presumen iguales y cada condueo tiene la plena propiedad de la
parte alcuota que le corresponde y la de sus frutos y utilidades y en consecuencia puede gravarla
45
Decreto Ley 106
o enajenarla, quedando limitada la enajenacin o gravamen a la parte que se le adjudique al cesar

la comunidad.
Se establecen los derechos y obligaciones de los comuneros y las limitaciones a que estn
sujetos, con relacin a la cosa comn y respecto a las cuotas indivisas.
La divisin de la cosa comn puede pedirla cualquier copropietario; sin embargo, pueden los
condminos celebrar pacto de indivisin siempre que no exceda de tres aos el plazo, aunque
ste puede ser prorrogado por nuevo convenio. No obstante este pacto, la autoridad judicial
puede declarar la divisin de la cosa comn cuando lo exijan graves y urgentes circunstancias y
as lo compruebe el que pida la divisin.
Hay casos en que la indivisin no procede, como por ejemplo los elementos y partes comunes
en la propiedad horizontal, mientras dure el rgimen de la misma; y tambin cuando la divisin
de la cosa comn la haga inservible para el uso a que se destina. En este ltimo caso el recurso
que procede cuando un copropietario quiera salir de la indivisin ser vender su cuota a los
dems condminos o pedir que la cosa se venda para que se distribuya el precio.
La propiedad dividida es de ms fcil enajenacin y de mayor rendimiento e inspira mayor
inters en su produccin y conservacin a su propietario, razn que justifica el derecho
irrenunciable que la ley concede a los copropietarios para que puedan pedir la divisin en
cualquier tiempo.
Para la divisin del bien deben aplicarse las reglas relativas a la particin de la herencia; los
acreedores o cesionarios de los partcipes pueden concurrir a la divisin y oponerse a que se
verifique sin su concurso, entendindose que la particin no perjudicar a tercero que antes
hubiere Inscrito su derecho.
Los artculos 485 a 494 y 500, 501 y 502, establecen tales disposiciones; y los artculos
restantes hasta el. 504 regulan las deudas contradas por un copartcipe y por los comuneros; el
derecho de pedir el acotamiento de tierras en una parte proporcional a la cuota del comunero que
lo solicitare, precepto que tiene por objeto estimular la explotacin individual de labores
agrcolas; las sanciones a los condueos por dineros comunes que hayan sacado indebidamente
para sus atenciones personales; el derecho de tanteo; y los derechos de los acreedores de uno o
ms de los copropietarios.
Para la administracin de la comunidad, el articulo 490 dispone que el acuerdo de la mayora
se forma por las dos terceras partes de los comuneros que represente las dos terceras partes del
valor de la cosa. No basta entonces, la mayora de personas, pues si stas representan una minora
de derechos en la cosa, es natural que no tengan el mismo inters que el que ostente un derecho
ms amplio. Si una finca es poseda por nueve condueos, pero sus cuotas no son iguales sino
corresponden cuatro derechos a uno de ellos y los otros cinco a los restantes, la mayora no
quedara formada con el voto de estos cinco comuneros, no obstante formar mayora de personas,
sino sera necesario un voto ms para formar la mayora de las dos terceras partes del valor de la
cosa.
Cuando uno de los comuneros desee enajenar su derecho dice el artculo 491, los dems
comuneros tienen el derecho de tanteo, o sea, que puede adquirir el derecho que se enajena por el
mismo precio y en iguales condiciones que ofrezca el extrao.
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Decreto Ley 106
Se trata de evitar que contra la voluntad de los comuneros se de entrada a personas extraas
que pueden llevar la discordia y las dificultades a la comunidad cuando faltan las consideraciones
personales entre los comuneros. El aviso que debe darse a los condueos, judicial o notarial,
deber hacerse notificando a cada uno de ellos la proposicin del enajenante con los datos del
negocio, para que en forma autntica conste que quedan enterados y puedan hacer su oferta.
La comunidad de tierras o sea la propiedad colectiva o corporativa debe ser tratada en el
Cdigo Agrario, dada su Importancia y el incremento que est tomando en la actualidad, lo que
motiva la suspensin en este Cdigo. .
El prrafo II, regula la copropiedad en la medianera de inmuebles. Aqu se traslada el captulo
V del Ttulo VI, libro II del Cdigo de 1933, que se refiere a la servidumbre legal de
amojonamiento y medianera. En una pared medianera se destaca claramente la copropiedad de
la misma entre los dueos de los predios contiguos y, por consiguiente, no existe servidumbre en
este caso sino una verdadera copropiedad cuya reglamentacin en el Cdigo debe estar en el
lugar que le hemos asignado.
Las disposiciones del artculo 643 del Cdigo anterior referentes a los diferentes pisos de una
casa pertenecientes a distintos propietarios, se suprime, ya que esta materia est tratada en el
prrafo del Cdigo, que regula la propiedad horizontal.
5.-PROPIEDAD HORIZONTAL. La propiedad horizontal est legislada en el decreto

nmero, 1318 del Congreso, de fecha 29 de septiembre de 1959. Tomamos las disposiciones que
son materia del Cdigo Civil, sin .alterarlas en su contenido, dejando subsistentes en el decreto
mencionado los preceptos que aunque referentes a la propiedad horizontal, deben quedar
incluidos en otras ramas de la codificacin.
Con el nombre de propiedad horizontal entendemos la propiedad de casas divididas por pisos,
departamentos y habitaciones.
Ya era considerada esta modalidad en el artculo 643 del Cdigo anterior, como servidumbre
de medianera, criterio tomado del Cdigo Napolenico; pero es bien distinta de la servidumbre
la naturaleza de la propiedad horizontal y su admisin en la legislacin responde a una necesidad
sentida en la vida social y jurdica de nuestros tiempos. "
La propiedad horizontal, es una modalidad de la propiedad, pero con caracteres tan especiales
que ha dado lugar a numerosas teoras que explican su naturaleza. Presenta dos aspectos:
propiedad exclusiva del titular del piso, departamento o habitacin, Y comunidad de los
elementos indivisos que sirven a toda la construccin, para su existencia, conservacin,
seguridad y uso, adems del terreno. El numeroso articulado determina las obligaciones,
limitaciones y derechos de cada propietario, ya con respecto a la propiedad exclusiva del mismo,
ya con referencia a la propiedad comn. Las limitaciones que parecen restringir el ejercicio de su
derecho son indispensables, dada la situacin en que se encuentran los diferentes dueos
viviendo o trabajando en habitaciones o departamentos casi unidos materialmente.
Suprimimos de este capitulo los artculos del decreto 1318 que siguen, no obstante que
constituyen materia civil: artculo II, que prohbe la transmisin o gravamen de un piso cuya
construccin puede ser comenzada y no terminada, pues no encontramos razn legal suficiente
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Decreto Ley 106
para no aceptar como objeto de la venta el derecho a un piso cuya construccin puede tomar a su
cargo el comprador.
El artculo 12 se traslada al captulo que trata de la compra venta por abonos.
Los artculos 14 y 15 pasan al captulo de la hipoteca.
Los artculos 16 a 30, corresponden al Cdigo de Notariado, y al Registro de la Propiedad.
El artculo 33 es innecesario, porque el derecho de cada propietario existe, independiente o
separado de la parte comn.
El artculo 37 pertenece al contrato de inquilinato. El artculo 41 corresponde al Cdigo
procesal.
Los artculos 44 Y 45 son propios del reglamento de administracin que debe regir.
Los artculos 56 a 58 deben figurar en el Cdigo Procesal Civil.
6.-PROPIEDAD EN FIDEICOMISO.10 El captulo IV del ttulo II regula la propiedad

fiduciaria o en fideicomiso. Esta institucin fue reconocida y aceptada en la Constitucin de la
Repblica de 1945 y tambin: en la de 1956 en la forma siguiente: "Se autoriza el
establecimiento de fideicomisos cuyo plazo no exceda de veinticinco aos, y se administrarn
por un banco o institucin de crdito facultado para hacer negocios en la Repblica. El plazo
podr ampliarse nicamente para garantizar a enfermos incurables e incapaces, o para el
sostenimiento de instituciones de beneficio social reconocidas por el Estado".
El fideicomiso que se reconoce no es el fideicomiso romano, an subsistente aunque con
modificaciones de importancia, en varios pases, sin dejar por eso de constituir una vinculacin.
El fideicomiso que acepta la legislacin es el trust anglo-sajn, el mismo que regulan las leyes
mexicana, panamea y puertorriquea, siendo la primera de donde se tom el principio de que
solo un banco o institucin de crdito puede realizar dichas operaciones en calidad de fiduciario.
La comisin de juristas mexicanos que present el proyecto de ley sobre fideicomiso para
reformar dicha materia contenida en la ley general de ttulos y operaciones de crdito
promulgada en 1932, dice textualmente : "Corresponde a la citada ley de ttulos y operaciones de
o::rdito el mrito de haber trasplantado el trust anglo-sajn a nuestro medio jurdico, dndole
bases y fisonoma propias que han arraigado definitivamente venciendo las dificultades derivadas
de la novedad de la institucin y su contextura completamente diversa a nuestras formas jurdicas
tradicionales".
La ley mexicana y la panamea, redactada esta ltima por el doctor Ricardo Alfaro, nos han
servido para formular el captulo IV que se titula: "De la propiedad en fideicomiso". De tal
10 Vase "Advertencia", primera pgina del Cdigo. ( El Congreso
de la Repblica, por Decreto 270 de 28 de enero de 1970 emiti el nuevo
Cdigo de Comercio e Incorpor en +el os contratos de Fideicomiso,
Edicin, Difusin y Representacin Escnica, Hospedaje y Transporte,
derogando los artculos 560 al 578 y 2037 al 2099 del Cdigo Civil,
que contenan dichos contratos.
48
Decreto Ley 106
manera, pues, que la institucin que ahora aparece como una novedad en nuestra legislacin
civil, nada tiene de comn con el fideicomiso y sustitucin fiduciaria abolidos por el Cdigo del
77.
Los elementos constitutivos del fideicomiso son tres:
Transmisin, destinacin y encargo, como lo expone el autor de la ley panamea, doctor
Alfaro. Transmisin de la propiedad del fideicomitente al fiduciario; cumplimiento por ste del
destino que dar a los bienes fideicometidos, y por ltimo, encargo que debe cumplir al terminar
el plazo.
El artculo 560 contiene estos requisitos. Un establecimiento de crdito autorizado legalmente
(fiduciario) adquiere del fideicomitente la propiedad de determinados bienes para destinarlos a
un fin lcito, o entregarlos al destinatario (fidecomisario) al cumplirse la condicin, o el plazo
convenio.
Pero la transmisin de la propiedad lleva implcita la separacin del patrimonio que para el fin
determinado recibe el fiduciario, de modo que en ningn caso pueda confundirse con otros
patrimonios ni ser motivo de acciones judiciales por una equivocada confusin.
Se ratifica en el artculo 562 que slo pueden ser fiduciarios los bancos o instituciones de
crdito autorizados legalmente, pues es fundamental el cumplimiento de este precepto.
Dentro del funcionamiento de varios establecimientos de crdito legalmente autorizados debe
escogerse por el fideicomitente el que realice el encargo; pero si no lo designare, puede hacerlo el
propio fideicomisario y en su detecto el juez competente.
El fideicomiso puede instituirse por contrato o por testamento; puede recaer sobre toda clase
de bienes; puede tener como finalidad la conservacin de determinadas propiedades .para
entregarlas al fideicomisario una vez cumplida la condicin a que se sujete; puede referirse a la
administracin de un patrimonio para entregar sus frutos y ventas al enajenante fideicomitente o
al fideicomisario; puede instituirse en lugar de una fundacin con las limitaciones, anteriormente
mencionadas; puede, en fin, servir para todo objeto que no sea contrario a la moral o a la ley y
sustituir con ventaja a otros encargos como la administracin de una herencia, en vez de
entregarla al tutor.
Para que el fiduciario puede desempear ampliamente el encargo que se le hace, dispone el
articulo 565 que la propiedad de los bienes inmuebles debe Inscribirse en el registro a nombre de
la institucin fiduciaria, siendo este requisito el que justifica la nominacin de propiedad
fiduciaria o en fideicomiso que le da el Cdigo.
Continan los artculos siguientes regulando las obligaciones y derechos de la institucin
fiduciaria y del fideicomisario, los casos de extincin del fideicomiso, y aquellos en que se
prohbe su establecimiento. Entre estos ltimos enuncia el artculo 575 que son prohibidos los
fideicomisos secretos; los fideicomisos en que el beneficio se conceda a diversas personas
sucesivamente que deban substituirse por muerte de la anterior, salvo el caso de que la
sustitucin se realice en favor de personas que estn vivas o concebidas ya, a la muerte del
fideicomitente; y aquellos cuya duracin sea mayor de veinticinco aos, a no ser que el fin del
fideicomiso sea nicamente para garantizar a enfermos incurables o incapaces, o eh beneficio de
instituciones de asistencia social. Ninguna razn podra justificar la secretividad del encargo que
49
Decreto Ley 106
haga el fideicomitente, pues las finalidades del fideicomiso deben ser licitas y no tratar de burlar
preceptos terminantes de la ley, como lo era el fideicomiso antiguo.
La Institucin puede hacerse a favor de una o mas personas simultnea o sucesivamente, pero
de entero acuerdo con lo que se dispone con relacin a herencias y legados, a fin de que no
constituya una Vinculacin prohibida por la ley.
En dos situaciones puede instituirse un fideicomiso por trmino mayor de veinticinco aos. El
caso contemplado en el artculo 570 y el del inciso 2o. del artculo 575. El primero hace
referencia a fideicomiso establecido en favor de instituciones de beneficio social reconocidas por
el Estado, es decir, no solo las que sostiene el Estado sino tambin las que sostienen instituciones
privadas reconocidas por el Estado. La amplitud que debe darse a la palabra beneficio social
incluye toda institucin que signifique provecho, utilidad, asistencia social.
La propiedad en fideicomiso se reconoce en el fiduciario para que pueda cumplir debidamente
su cometido y garantizar el sostenimiento de la propiedad contra las acciones que de otro modo
podran ejercitar terceros y acreedores. El artculo 567 expresa que el fiduciario tiene todas las
acciones y derechos inherentes, al dominio: pero dada la naturaleza especial de esta modalidad de
la propiedad, no podr enajenar ni gravar los bienes fideicometdos a no ser que la ejecucin del
fideicomiso lo haga necesario o estuviere as estipulado. De todas maneras, el fiduciario deber
devolver los bienes que queden en su poder, al fideicomitente o a sus herederos al extinguirse el
fideicomiso; y deber rendir cuentas de su gestin y del empleo y estado de los bienes
fideicometdos, todo de entero acuerdo con las obligaciones que le impone el articulo 568.
Las restantes disposiciones de este captulo completan la materia que puede quedar ampliada
al emitirse la respectiva ley bancaria que otorgar autorizacin para esta clase de operaciones a
los establecimientos de crdito que la establezcan como uno de sus institutos.
La Comisin Revisora manifiesta que "fue objeto de particular atencin el estudio del
fideicomiso, porque a criterio de la Comisin esta institucin est llamada a tener amplia
significacin y aplicacin en Guatemala. Aprovechando las conclusiones a que se lleg en el
Seminario organizado por el Colegio de Abogados sobre la referida institucin, se incluyeron
algunas normas complementarias de la regulacin que trae el Proyecto, para que llene mejor su
cometido".
Tales normas complementarias son las que siguen:
Al artculo 563 se le agreg lo siguiente:
"Cuando se constituya por contrato debe constar la aceptacin del fiduciario en el mismo acto.
Los Jueces de Primera Instancia del Ramo Civil, a solicitud de parte y con opinin favorable
del Ministerio Pblico, podrn constituir fideicomisos en los casos en que por ley, pueden
designar personas que se encarguen de la administracin de bienes. El fiduciario nombrado
judicialmente slo ser administrador de los bienes".
El artculo 566 qued redactado as:
"Artculo 566. El fideicomiso surte efectos contra terceros:
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a)
Decreto Ley 106
Desde el momento de la presentacin del documento constitutivo al

Registro de la Propiedad Inmueble, si se tratare de inmuebles, derechos
reales y dems bienes sujetos a inscripcin:
b) Desde que la traslacin se perfeccione de acuerdo con el documento

constitutivo de la obligacin o con la ley, si se tratare de crditos y
obligaciones no endosables:
c)
Desde la fecha del endoso o registro, en su caso, si se tratare de ttulo

nominativo o a la orden, o de bienes muebles sujetos a registro o
inscripcin:
d) Desde la fecha en que se constituye el fideicomiso, si se tratare de bienes

muebles no sujetos a registro:
e)
Desde que se efecta la tradicin, si se tratare de ttulos al portador: y
f)
Desde la fecha de la publicacin de un Edicto en el Diario Oficial

notificndolo a los interesados, s se tratare de empresas industriales,
comerciales o agrcolas, que fueren objeto del fideicomiso.
Adems quedaron agregados los siguientes artculos:

Artculo 569. El fiduciario debe declarar que acta en esa calidad, en todo acto o contrato que
otorgue en ejecucin del fideicomiso y ser responsable de los darlos y perjuicios que ocasione al
fideicomitente o al fiduciario en su caso, si omite esa declaracin.
Artculo 573. Los derechos que el fideicomisario pueda tener en los bienes objeto del
fideicomiso no son embargables llar sus acreedores: pero s lo son los frutos que el
fideicomisario perciba del fideicomiso. Si el, fideicomisario fuere menor, incapaz, enfermo
incurable o institucin de asistencia social, nicamente ser embargable hasta el cincuenta por
ciento de los frutos que perciban del fideicomiso.
Artculo 574. El fiduciario debe ser removido:
a)
Si tiene intereses antagnicos con los del fideicomisario;
b)
Si malversa, los fondos del fideicomiso, administra los bienes en forma

perjudicial a los fines para los cuales fue constituido el fideicomiso o
abusa de sus facultades; y
c)
Si le sobreviniere inhabilidad.
La remocin del fiduciario "no termina el fideicomiso, a menos que su sustitucin sea
imposible.
7.-DE LA PROPIEDAD DE LAS AGUAS. El Cdigo del 33 trata en los captulos

II, III, IV y V del ttulo II, todo lo relativo al dominio de las aguas del mar y pluviales, aguas
vivas, manantiales, saltos de agua, lagos, aguas muertas y subterrneas, zona martima y terrestre,
lveos o cauces, riberas y mrgenes.
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Decreto Ley 106
El nuevo Cdigo solo regula las aguas de dominio "y aprovechamiento privado que son: las
pluviales que caigan en predios de propiedad privada mientras no traspasen sus linderos; las
aguas continuas que nazcan en dichos predios, mientras discurran por ellos; las lagunas y sus
lveos formados por la naturaleza en los expresados terrenos; y las aguas subterrneas obtenidas
en propiedades particulares por medios artificiales.
El rgimen de aguas en lo que no est comprendido en la anterior clasificacin, pertenece al
derecho pblico y a las leyes agrarias. Existe un proyecto de ley de aguas que reglamenta esta
materia, en su totalidad, por lo que decidimos suprimir las disposiciones del Cdigo que no se
refieren al dominio privado de las aguas.
Los artculos 581 y siguientes regulan el aprovechamiento de las aguas alumbradas o sean las
que se obtienen perforando pozos para subir las aguas subterrneas a la superficie. El propietario
del terreno donde se ha perforado el pozo es dueo del agua que extraiga, sin perder el derecho,
aunque el agua salga de la finca de su propiedad; pero si tuviere necesidad de conducirla por
predios inferiores y no construyere acueducto constituyendo la servidumbre correspondiente sino
dejndola abandonada a su curso natural, entonces los dueos de los predios Inferiores que la
hubieren disfrutado por cinco aos, consolidarn su derecho, siendo preferido el que se hubiere
anticipado en el uso, an cuando otro situado ms arriba pretendiere privarlo de l, lo que no
podr hacer sino por sentencia judicial.
Las aguas de dominio privado caen dentro del rgimen de leyes especiales cuando salen de la
finca en donde nacen, como es el caso del inciso 2o. del articulo 579 y las aguas pluviales que no
fueren aprovechadas por el dueo de la tierra cuando salgan de dicha propiedad siguiendo su
curso natural.
Las aguas que hubieren corrido por la superficie, sobre cuyo aprovechamiento hubiere habido
derechos reconocido, a los dueos de terrenos y que desaparecieren por erupciones volcnicas,
terremotos u otros accidentes naturales" se tendrn por aguas subterrneas para los efectos que
expresa este capitulo.
Por ltimo, son de propiedad privada las aguas halladas en sus labores por los concesionarios
de pertenencias mineras, mientras conserven la de sus minas.
8.-PROPIEDAD POR OCUPACIN. El Captulo VI trata de la apropiacin por

ocupacin. Los artculos 589 y 590 declaran que las cosas muebles o semovientes que no tengan
dueo, pueden adquirirse por ocupacin, de conformidad con lo dispuesto en leyes especiales; no
as los inmuebles, pues los que no estn reducidos a propiedad particular pertenecen a la nacin.
La ocupacin puede referirse a bienes muebles abandonados, animales salvajes o bravos y a
tesoros ocultos.
En cuanto a bienes muebles perdidos, la propiedad puede adquirirse por ocupacin, en los
casos que seala la ley de hallazgo de bienes mostrencos.
Los animales salvajes, que son los nicos susceptibles de ser apropiados por ocupacin,
pueden ser amansados o domesticados; pero la reivindicacin en caso de prdida, queda sujeta a
ciertas limitaciones que establecen los artculos 605, 606 y 607.
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Decreto Ley 106
Los animales domsticos, Que son los que nacen y se cran bajo el dominio del hombre, se
rigen por las disposiciones de la propiedad ordinaria. Estos animales no se adquieren por
ocupacin, pues se presume que son de propiedad particular y si se extraviaren, el propietario
puede reclamarlos de cualquiera que los tenga en su Poder, pagando los gastos de su
alimentacin si se hubieren causado.
Las leyes especiales de caza y de pesca completan esta materia.
En cuanto a tesoros ocultos, su ocupacin queda regida por los artculos 593, 594 y 595.
Reunimos en un solo captulo el contenido de los tres captulos del Cdigo anterior por
tratarse de una misma materia como es la ocupacin" en sus diferentes modalidades y fuera de
este nuevo ordenamiento y de la aclaracin y nueva redaccin de algunos artculos, hemos
conservado el contenido de aqul.
9.-POSESIN. El concepto del Cdigo, de 1933 expresado en su artculo 479 es el
tradicional de la posesin. Requiere la tenencia o goce de un bien y el nimo de conservarlo para
s. El Animus y el corpus que son los elementos que integran la posesin segn la doctrina de la
escuela clsica, es la que, inspiraba tambin el Cdigo del 77.
El nuevo Cdigo incorpora en el artculo 612 el principio sustentado por la doctrina moderna,
que es, el adoptado por los Cdigos inspirados en el alemn, como son los del Brasil, Per y
Mxico entre los latinoamericanos. Es poseedor, dice el mencionado artculo, el que ejerce sobre
un bien, todas o algunas de las facultades inherentes al dominio.
El corpus supone el animus y por consiguiente no es necesario recurrir a un elemento
subjetivo difcil de probar. La manifestacin del animus por actos externos, como el
aprovechamiento del bien sin dependencia de otra persona, o lo que es lo mismo, con
independencia econmica, es suficiente para proteger la posesin. Sin embargo, aunque la ley se
atiene a la relacin material del sujeto sobre la cosa, excepta los casos en que el que ejerce el
poder sobre la cosa lo hace en virtud de la situacin de dependencia en que se encuentra respecto
del propietario de la misma y la retiene en provecho de ste en cumplimiento de las instrucciones
que de l ha recibido; y el que goza del bien o disfruta del derecho por actos meramente
facultativos o de simple tolerancia concedidos o permitidos por el propietario.
Adems, declara que el poseedor temporal en virtud de un derecho, es poseedor inmediato
pero la posesin legitima o posesin mediata corresponde a quien le otorg tal derecho. Es el
caso del usufructuario, del, arrendatario, del depositario, que poseen la cosa derivando su derecho
del que tiene la posesin originaria.
La proteccin que se concede al poseedor atiende a una doble necesidad: la de asegurar el
orden pblico y la de proteger al que se presume que es propietario. El poseedor goza de las
acciones procesales respectivas entre tanto no se demuestre el mejor derecho del que reclama la
posesin. El reclamante deber respetar la posesin del que la tenga sin privarlo de ella por su
propia mano sino acudiendo a los tribunales de justicia para probar su derecho.
La posesin puede referirse al contenido del derecho dominical del propietario o a la posesin
que conduce a la adquisicin de la propiedad mediante el cumplimiento de las condiciones
exigidas por la ley.
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Decreto Ley 106
Debe proceder desde luego de un hecho o acto jurdico que sirva de causa a la posesin y que
legalmente transfiera el dominio, como sera la compraventa, la permuta, la adjudicacin en
pago, la donacin y la sucesin hereditaria. La ocupacin no es titulo legal para adquirir la
propiedad de inmuebles, aunque estos se posean por ms de diez a los, pues los bienes de esta
clase que no pertenezcan a personas individuales o jurdicas, son nacionales y su adquisicin est
sujeta a lo dispuesto en el Cdigo Fiscal; en cambio, al poseedor de bienes muebles se le
considera dueo mientras no se pruebe lo contrario. La posesin de bienes y semovientes
comprados en mercados o ferias o establecimientos autorizados, es legtima y estar amparada
por la autoridad, pero la adquisicin que proceda en otra forma no es legal y puede perderla el
adquirente, a quien nicamente le quedar accin para reclamar contra el que le vendi, lo que
resulta ineficaz cuando la operacin se ha hecho con individuos desconocidos. El acto jurdico
que transfiere el derecho, es el justo ttulo a que la ley se refiere; pero, tratndose de bienes
inmuebles, la operacin debe inscribirse en el Registro de la Propiedad y para el efecto la ley
establece que se haga constar en un documento sujeto a normas legales, que no pueden evadirse.
Este documento que en la contratacin es la escritura pblica, se llama tambin titulo, para los
efectos de la inscripcin en el Registro.
Pero hay ocasiones en que alguna circunstancia impide que el enajenante pueda otorgar
escritura, de traspaso con los requisitos exigidos por la ley para que presentada al Registro, sea
inscrita a nombre del nuevo dueo, En estos casos, el adquirente slo recibe la posesin de hecho
mediante la entrega material de la cosa que le hace el transmitente, pero como no obtiene ttulo
para inscribir, la ley suple SU falta permitiendo que el poseedor acredite judicialmente haberla
adquirido con justo ttulo y gozarla quieta, pblica y pacficamente sin interrupcin, durante un
trmino no menor de diez aos para que Inscriba Su posesin, la cual, transcurridos otros diez
aos; sin reclamo alguno, o antes si el poseedor puede probar en otra forma su derecho, se
convertir en inscripcin de propiedad.
El Cdigo del 77 contempl este caso y dispuso que los que carecieren de ttulo hbil para la
inscripcin, podan solicitar ttulo supletorio para su registro.
Han pasado muchos aos y el problema sigue en pie, sobre todo entre los campesinos, por lo
que es indispensable mantener la vigencia de la titulacin supletoria.
La titulacin ordinaria, dice Roca, justifica el acto o contrato, es decir, el negocio o causa
jurdica de la adquisicin del derecho real. Este aparece en ella en todo su dinamismo o sea, en su
constitucin, transmisin, modificacin o extincin. Es una prueba directa de la adquisicin
producida generalmente de modo bilateral, ya que autntica el consentimiento o acuerdo entre
transferente y adquirente.
La titulacin supletoria, sigue diciendo el mismo autor, justifica la titulacin de un derecho
real. Este aparece en ella como reflejo de su Situacin esttica, o sea en su tenencia o
pertenencia, Es una prueba indirecta de la adquisicin, producida de modo unilateral.
Es necesario, pues, el documento en que conste con arreglo a la ley, la transmisin de la
propiedad de un inmueble a fin de que el Registro pueda efectuar la inscripcin y dems
operaciones que se refieran al mismo inmueble.
Son estos principios los que estn contenidos en los captulos VII y VIII, Ttulo II, Libro II del
Cdigo Civil que tratan de la posesin y la usucapin.
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Decreto Ley 106
Debe observarse que el artculo 637 declara que la posesin registrada de un inmueble, una
vez consumado el trmino de diez anos desde la fecha de la inscripcin del ttulo en el Registro
de la Propiedad, se convierte en inscripcin de dominio y puede oponerse a cualquiera otra
inscripcin de propiedad rotativa al mismo inmueble. Sin embargo, agrega, el usucapiente puede
entablar juicio para que se le declare dueo aun antes de los diez anos de posesin registrada y la
sentencia que as lo declare, es ttulo para la inscripcin de propiedad y para cancelar la
inscripcin hecha a favor del antiguo dueo.
Esta ltima parte se armoniza con el artculo 651 que establece que el dominio sobre bienes
inmuebles y dems derechos reales sobre los mismos, se adquiere por prescripcin, por el
transcurso de diez arios.
De manera que la propiedad puede obtenerla el usucapiente por la posesin registrada a que se
refiere el primer prrafo del artculo 637, o demandando la propiedad directamente, como lo
establece el segundo prrafo del mismo artculo, toda vez que disponga de prueba plena para que
una sentencia favorable mande cancelar la inscripcin existente y registrar el derecho del nuevo
dueo,
10.-DE LA USUCAPIN. Usucapin es la prescripcin positiva o adquisitiva, que sirve

para adquirir el dominio mediante la posesin con ttulo legal. Es institucin que debe ocupar
lugar inmediatamente despus de la posesin.
El Cdigo situaba esta materia en el libro que titula Modos de Adquirir la Propiedad, entre los
cuales comprenda la ocupacin, invencin, hallazgo, sucesin, enajenacin y prescripcin.
La prescripcin, colocada en ltimo lugar, comprenda la prescripcin positiva y la negativa,
no obstante que esta ltima no es modo de adquirir sino medio de liberacin de una obligacin.
Estos modos de adquirir los colocamos en el nuevo Cdigo en el tratado de la propiedad; a
cuya finalidad conducen; y la prescripcin positiva o usucapin Independizada de la negativa, se
traslada al captulo VII del Ttulo II, que tambin se refiere a la propiedad. Separadas las
disposiciones propias de la prescripcin adquisitiva, formamos el captulo mencionado y dejamos
las relativas a la prescripcin negativa para el libro de obligaciones, como uno de los medios de
extinguirlas.
Los artculos 642 a 654 son tomados de los respectivos artculos aplicables, que contienen los
captulos I, II, IV Y V, ttulo VI, libro II del Cdigo derogado.
11.-DE LA ACCESIN. La naturaleza de la accesin es discutida. Para unos es medio de

adquirir, para otros es efecto o extensin del derecho de propiedad. Las dos especies de accesin,
que en doctrina se llaman discreta y continua; tiene origen tan diferente que se ha buscado la
razn para hacer comunes sus efectos. En la primera no cabe duda que el dueo de lo principal lo
es de lo accesorio: el dueo del rbol es dueo de los frutos, y el del animal hembra, de sus cras.
No podra ser de otra manera, pues de lo contrario, ninguna utilidad sacara el propietario en el
ejercicio de su derecho. Pero la accesin continua, es decir, la que se produce por la agregacin y
que viene de fuera adentro, la razn de reconocer la adquisicin de la accesin, es, como asienta
el civilista Castn Tobeas, debido a una dobla consideracin: la ndole prctica, de ser ventajosa
la atribucin de la cosa nueva al dueo de lo principal, que no la admisin de un estado de
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Decreto Ley 106
condominio, que sera siempre antieconmico; y la de ndole racional o jurdica de que cuando la
unin de las cosas es entera y completa, una y otra han desaparecido, puesto que han perdido su
individualidad anterior, y no habiendo por consiguiente, ms que una cosa nueva, es natural
atribuirla al propietario de la cosa anterior ms importante, ya que son los caracteres de ella los
que dominan el objeto nuevo.11
Siguiendo el criterio del Cdigo anterior que est de acuerdo con la doctrina expuesta,
incorporamos todas las disposiciones del ttulo III, libro II, al captulo IX, titulo II, libro II,
considerando la accesin como un indudable efecto de la propiedad en cuanto a los frutos y
productos de la cosa, y como efecto necesario y til de la agregacin de una cosa a otra, segn el
principio de que lo accesorio sigue a lo principal. Estando bien reguladas estas dos especies de
accesin en el Cdigo anterior, con preceptos que son generales en la legislacin universal, nos
abstuvimos de introducir reformas innecesarias.
Se consideran en la accesin los tres casos que puedan ocurrir: incorporacin a bienes
inmuebles, accesiones ocasionadas por las aguas y accesin por incorporacin a bienes muebles.
El principio que fundamenta la accin es que el dueo de lo principal es dueo de lo
accesorio. En cuanto a bienes inmuebles se tiene como principal el suelo y como accesorio la
construccin y la siembra.
En la accesin ocasionada por las aguas, se establece la avulsin y el aluvin. La primera
ocasionada por el desprendimiento de una porcin conocida de terreno y transportada a
heredades colindantes o a las inferiores; y el segundo ocasionado por el acrecentamiento
paulatino sobre un terreno que produce el arrastre constante de los arroyos, torrentes, ros y
lagos.
En la accesin por incorporacin a bienes muebles se consideran sus tres especies; adjuncin,
mezcla o confusin y especificacin. En esta clase de accesin, se reputa principal la cosa de
mayor valor y si no pudiere hacerse esta distincin, se tendr como principal el objeto cuyo uso,
perfeccin o adorno se haya conseguido con la unin de otro; pero en la pintura, escultura y
bordado; en los escritos, impresos, grabados y litografas, se estima accesorio la tabla, metal,
piedra, lienzo, papel o pergamino.
En todo caso de accesin debe atenderse a la buena o mala fe de los dueos.
Tales son las disposiciones que se desarrollan en el Captulo IX, entre los artculos 655 a 702
del Cdigo.
12.- USUFRUCTO, USO Y HABITACIN. Igual que el Cdigo derogado,

comienza el nuevo Cdigo con el artculo 703, expresando que pertenecen al usufructuario los
frutos que los bienes produzcan ordinaria y extraordinariamente, salvo las limitaciones que
establezca el ttulo de su constitucin. No se define el usufructo, como lo hizo el Cdigo del 77,
pero se enuncia el contenido de este derecho, que es lo importante para conocer su extensin.
11 Castn, Derecho Civil. tomo II. Pgina 235.

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Decreto Ley 106
Desapareci del Cdigo del 33 el concepto tradicional del usufructo consignado en el Cdigo
del 77, que exiga conservar la sustancial de la cosa, pero nada estableci respecto del usufructo
de cosas consumibles, nica clase de bienes a la que puede aplicarse la moderna disposicin.
.
El artculo 713 llena tal vaco al declarar que s el usufructo comprende cosas que no pueden
usarse sin consumirse, el usufructuario est obligado a restituirlas en igual gnero, cantidad y
calidad; y si esto no fuere posible, a pagar su valor, si se hubiesen dado estimadas, o su precio
corriente al tiempo de cesar el usufructo, si no fueron estimadas.
La innovacin que se introduce cambia el concepto antiguo del usufructo, al aceptar que ste
se constituya sobre cosas consumibles, sin que la desaparicin de las mismas lo desnaturalice,
pues al concluirse el usufructo, el propietario ser restituido con otras de la misma especie y
calidad.
Por otra parte, si el usufructo puede constituirse sobre toda clase de bienes muebles, no existe
impedimento en que se constituya sobre derechos reales, incluidos como estn en aquellos, de
conformidad con los artculos 446 Y 447.
El usufructo se constituye por contrato o por testamento, dice el articulo 704, suprimiendo su
constitucin por disposicin de la ley, por estar suprimido el usufructo legal a favor de los padres
sobre los bienes de los hijos, nico que haba quedado sobre otros usufructos como el antiguo de
la viuda y el del marido en algunos casos sobre los bienes de su mujer.
El artculo 705, agrega que puede constituirse a favor de personas jurdicas, ampliando el
artculo 503 del Cdigo anterior, que slo mencionaba una o varias personas simultnea o
sucesivamente. Asimismo, el artculo 706, completando el artculo 503, ltima fraccin del
mismo Cdigo, precepta que el usufructo a favor de personas jurdicas no podr exceder de
treinta aos.
El artculo 721 modifica la redaccin del 516 del Cdigo derogado y suprime lo relativo al
usufructo legal. El usufructuario debe garantizar el buen uso de su derecho, a satisfaccin del
propietario siendo suficiente que la declaracin se haga en la forma expresada, sin ningn tipo de
comparacin.
Por lo dems, conservamos el articulado en un solo captulo, ratificando las obligaciones del
usufructuario consistentes en hacer inventario, garantizar satisfactoriamente al propietario y
devolver los bienes recibidos, una vez cesado el usufructo por muerte del usufructuario o por
vencimiento del plazo, o realizacin de la condicin impuesta por el instituyente.
El captulo que trata del uso y habitacin en el Cdigo, lo hemos transcrito en el captulo III,
pues consideramos innecesaria cualquier modificacin.
13.-SERVIDUMBRES. El Cdigo del 33 desarrolla el tratado de las servidumbres en

doce captulos con los ttulos siguientes:
1. Clasificaciones;
2. Servidumbres en materia de aguas;
3. Aprovechamientos comunes de las aguas pblicas;
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Decreto Ley 106
4. Servidumbre legal de paso;

5. Servidumbre legal de amojonamiento y medianera;
6. Distancia que se requiere para ciertas construcciones y plantaciones;
7. Servidumbre de luces y vistas;
8. Servidumbre legal de desage;
9. Servidumbres voluntarias;
10. Modos de adquirir las servidumbres voluntarias;
11. Derechos y obligaciones que afectan a los predios entre los que est
constituida alguna servidumbre voluntaria; y
12. Extincin de las servidumbres:
El nuevo Cdigo reduce el contenido de la materia en cinco captulos, as:
1. Disposiciones generales;
2. Servidumbre de acueducto;
3. Servidumbre legal de paso;
4. Servidumbres voluntarias; y
5. Extincin de las servidumbres.
Aparecen suprimidos los captulos III, V, VI, VII, VIII y IX del Cdigo anterior, pero son
supresiones hechas solamente en el ttulo que comprende las servidumbres, pues excepto el
captulo III, los dems han sido trasladados a los lugares que les corresponde, segn el contenido
de sus disposiciones.
Los aprovechamientos comunes de las aguas pblicas, de que trata el captulo III de aquel
Cdigo, entre los artculos 587 a 613, comprende disposiciones que deben ser motivo de leyes y
reglamentos administrativos, no correspondiendo dicha materia al Cdigo Civil, como ya lo
expresamos anteriormente.
El captulo V ttulo VI del Cdigo derogado se refiere a servidumbre legal de amojonamiento
y medianera; pero ya se ha hecho notar por comentaristas de otros cdigos similares al nuestro,
que el contenido de sus disposiciones no encuentra conformidad con la naturaleza de la
servidumbre sino son efectos del derecho de propiedad.
Realmente lo que hay en una pared, foso o cerca que divide dos propiedades continuas; es una
copropiedad en la medianera y no una servidumbre. Con ese criterio trasladamos todo el
captulo citado al prrafo II, captulo III, ttulo II, del Cdigo, dentro del tratado de la propiedad,
suprimiendo el artculo que se refiere a la copropiedad en los diferentes pisos de una casa, pues
esta materia se desarrolla en e prrafo III del mismo captulo III con el nombre de propiedad
horizontal.
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Decreto Ley 106
El captulo que se titula "Distancia que se requiere para ciertas construcciones y plantaciones",
establece una limitacin al derecho que tiene el propietario de un inmueble. Al definir el derecho
de propiedad el artculo 464 declara que el disfrute de los-bienes tiene lugar dentro de los lmites
y con la observancia de las obligaciones que las leyes establecen. La ley sujeta el derecho del
propietario de un inmueble a las limitaciones que expresan los artculos contenidos en el captulo
citado en cuanto a edificacin y siembra de rboles, luego, no se trata de servidumbre alguna sino
del ejercicio del derecho de propiedad de acuerdo con la misma ley. Con tal fundamento, han
sido incluidas en el captulo II, ttulo II, en los artculos 473 a 484 todo lo relativo a estas
limitaciones, que a la vez, constituyen derechos del propietario vecino.
El captulo V II del Cdigo del 33 se refiere a "la servidumbre de luces y vistas.
Como servidumbre s puede establecerse por convenio entre los propietarios de dos predios,
de manera que sin necesidad de legislacin especial, queda comprendida entre las servidumbres
voluntarias y el modo de constituirlas; pero, refirindose el Cdigo a prohibiciones que tiene el
dueo de una propiedad por respeto al derecho del vecino, las disposiciones de este captulo no
constituyen servidumbre sino otras limitaciones que tiene el propietario en el ejercicio de su
derecho. Por tal motivo se ha agregado a la copropiedad en la medianera, en los artculos 523 a
527, tales prohibiciones que estn de acuerdo con el concepto de propiedad que impone
obligaciones al propietario y por consiguiente prohibicin de ejecutar hechos que daen al
vecino.
El articulo 752 primera fraccin, recoge la definicin que da el artculo 556 del Cdigo
anterior, con referencia nicamente al gravamen, es decir, a la limitacin que sufre un predio en
beneficio de otro, concepto que es suficiente y apropiado para un cdigo, dejando a la doctrina
que comprenda en su definicin los caracteres completos de tal derecho real.
El segundo prrafo del mismo artculo 752 que constituye la modificacin que se introduce al
articulado, agrega: "Sin embargo, el propietarito de dos fincas puede gravar una de ellas con
servidumbre en beneficio de la otra". Esta innovacin acepta clara y categricamente la
servidumbre del propietario, cuyo primer paso fue dado por las legislaciones que reconocieron el
llamado destino del padre de familia, lo que no fue ajeno al Cdigo de Guatemala que en su
artculo 670 se expresaba as: "La existencia de un signo aparente de servidumbre entre dos
fincas, establecido o conservado por el propietario de ambas, se considera como ttulo para que la
servidumbre contine activa y pasivamente, cuando las fincas pasan a propiedad de distintos
dueos, a no ser que al tiempo de dividirse la propiedad, se exprese lo contrario en el ttulo de
enajenacin de cualquiera de ellas".
El principio de que la servidumbre slo puede establecerse entre dos propiedades
pertenecientes a distintos dueos, suavizado por la aceptacin del destino del padre de familia,
pero referido slo a servidumbres aparentes y continuas, sufre hoy una modificacin que se
aplica a toda clase de servidumbres, y, por consiguiente, las sujeta a su inscripcin en el registro.
Constituye una excepcin, dice el civilista alemn Hedemann, que sustituye el acuerdo de dos
propietarios por, la declaracin de uno solo.
La aceptacin de esta reforma dentro de un buen sistema registral, como el nuestro, no ofrece
peligro alguno, pues el causa-habiente est garantizado en su adquisicin por el registro y
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Decreto Ley 106
nicamente lo perjudicar lo que all aparezca inscrito, cuyos pormenores puede conocer por ser
una institucin esencialmente pblica.
El artculo 753 complementa el concepto de servidumbre expresado en el artculo 752.
Consiste en no hacer o en tolerar, pero no en hacer, salvo que expresamente se haya determinado
esa obligacin en el contrato.
El artculo 755 declara que las servidumbres son inseparables del inmueble a que activa o
pasivamente pertenecen. Si los inmuebles mudan de dueo, la servidumbre contina.
El artculo 756 expresa que las servidumbres son indivisibles, aunque se divida el predio
sirviente o el dominante.
Estos artculos, dentro del captulo de disposiciones generales, no encierran ninguna novedad
pero fueron agregados para completar la extensin y naturaleza de este derecho.
El captulo II, titulo VI del Cdigo del 33 denominado "Servidumbre en materia de aguas",
pas a formar el captulo II, Ttulo IV con el nombre de "Servidumbre de acueducto".
El captulo IV del mismo Cdigo, sobre servidumbre legal de paso, est transcrito en el
captulo III del nuevo Cdigo. Tiene agregado el artculo 796 referente a la servidumbre legal
cuando para establecer comunicaciones telefnicas particulares entre dos o ms fincas, o para
conducir energa elctrica a una finca, sea necesario colocar postes o tender alambres en terrenos
de una finca ajena; servidumbre que comprende el derecho de trnsito de las personas y el de la
conduccin de los materiales para la construccin y vigilancia de la lnea.
Respecto a las servidumbres provenientes de la conduccin de energa elctrica para las
poblaciones y del paso de vehculos areos, se regirn por leyes especiales, prescribe el artculo
797.
El artculo 798 se refiere a una servidumbre especial: la salida del desage de un predio
rstico o urbano por predios circunvecinos, cuando est enclavado de manera que no tenga
comunicacin directa con algn camino, canal o calle pblica. .
El captulo IV rene los captulos IX, X, XI y XII del Cdigo anterior, referentes a las
servidumbres voluntarias, modo de adquirirlas, derechos y obligaciones entre los que est
constituida alguna servidumbre voluntaria y su extincin.
El artculo 799 copia la segunda fraccin del artculo 659 del Cdigo derogado y suprime la
primera parte de este, por ser una declaracin innecesaria.
Se suprime el artculo 660 del mismo Cdigo por idntica razn; y
Se suprime tambin el artculo 670 por estar sustituido por la segunda fraccin del artculo
752 como se ha comentado anteriormente.
14.-HIPOTECA. Comprendemos en este libro los llamados derechos reales de garanta,

como son: la hipoteca y la prenda, ordenados en el ttulo V en cuatro captulos que tratan
separadamente de la hipoteca comn, hipoteca de cdulas, prenda comn y prenda agraria,
ganadera e industrial.
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Decreto Ley 106
El Cdigo del 33 introdujo importantes reformas al tratado de la hipoteca y cre la prenda sin
desplazamiento, antes desconocida en nuestro derecho.
La supresin del saldo insoluto en el remate de los bienes hipotecados como consecuencia de
la exclusin de la responsabilidad personal del deudor, propuesta por nosotros a la Comisin de
Legislacin de la Asamblea Nacional Legislativa en 1932, fue aceptada e incluida entre otras
modificaciones, en el Cdigo Civil promulgado en 1933. La comisin agreg a lo propuesto la
frase "ni aun por pacto expreso", realmente necesaria para impedir que el precepto sea burlado
por un aparente consentimiento del deudor debido a presin del acreedor.
La misma disposicin fue aplicada a la prenda pero sin el complemento agregado a la
hipoteca.
La mencionada comisin legislativa en su dictamen se expres as: "Lo ms saliente de la
reforma es haber convertido el contrato de hipoteca de accesorio en principal, recayendo sobre el
inmueble hipotecado la responsabilidad del pago con exclusin de la garanta personal del
deudor".
A propsito, copiamos lo que expone el civilista espaol Valverde en su obra de Derecho
Civil, Tomo II, pgina 583, edicin 1936: "En las legislaciones donde no se concibe la hipoteca
como un crdito sobre la cosa, toda deuda es personal, en el sentido de que afecta a todo nuestro
patrimonio; pero desde el momento que admitamos una hipoteca que afecte nicamente a la finca
obligada, habremos creado en cierto modo un crdito contra una cosa, y como la finca no puede
ser sujeto pasivo, el poseedor o dueo de la finca es su representante y no responde ms que del
valor de ella".
Sin embargo, esta transformacin de la hipoteca aunque prescinde de toda accin personal
contra el deudor, sigue siendo accesoria, an cuando sea el propietario el que constituya el
gravamen a su favor para representar un crdito por medio de cdulas y negociarlo en el
momento que necesite hacerlo.
Morell, en su obra, Comentarios a la legislacin hipotecaria, tomo IV: pgina 520, 2a. edicin,
1930 dice as: "La hipoteca no puede librarse de su carcter verdaderamente accesorio. Podr ser
independiente de toda obligacin personal, pero nunca realmente independiente de algo que
represente un crdito, un valor, una suma de dinero, un bien mueble. La llamada hipoteca
independiente viene a constituir, en suma, por lo tanto, una garanta de carcter accesorio. Puede
nacer antes de que exista crdito alguno, pero slo de un modo condicional y para el caso de que
el crdito llegue a existir".
Tenemos, pues, una hipoteca con carcter real y as se establece en el nuevo Cdigo, pero
siempre constituye una garanta de obligaciones cuyo sujeto pasivo debe ser en caso de
ejecucin, el poseedor actual del inmueble gravado.
Por consiguiente, si el dueo del inmueble lo hipoteca y despus lo vende, traspasa al
comprador la propiedad con el gravamen hipotecario que la sigue "como la sombra al cuerpo", y
el acreedor, en caso de ejecucin, deber entenderse con el nuevo propietario, sujeto pasivo de la
obligacin, que representa la cosa hipotecada, como su actual poseedor e interesado en
defenderla y liberarla.
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Decreto Ley 106
La hipoteca considerada como derecho real ocupa lugar en este libro del cdigo, pero como
objeto de contrato se entiende que para su constitucin deben llenarse los requisitos establecidos
en el libro 5o parte primera, relativos a las obligaciones emanadas de contrato.
La hipoteca es por hoy la garanta que mayor aceptacin tiene en las actividades crediticias del
pas. El acreedor sabe que el valor del inmueble responde suficientemente para el reembolso del
capital prestado o para el cumplimiento de otra clase de obligaciones y en consecuencia, su
derecho se limita a la cosa gravada para ejercitar sobre ella la accin real hipotecaria con
prescindencia de cualquier otro bien no comprendido en la obligacin.
La hipoteca como contrato mereci la especial atencin de los establecimientos de crdito los
cuales solicitaron algunas modificaciones a lo establecido en el Decreto Ley nmero 106. La
Asociacin de Banqueros present un pliego de observaciones a los captulos de la hipoteca, de
la prenda y de la fianza y sus abogados las estudiaron juntamente con la Comisin Revisora del
Cdigo, dando por resultado los cambios que a dichos captulos introdujo el Decreto Ley nmero
218. Aprovechando la oportunidad de la emisin de este decreto, se comprendieron en el mismo,
modificaciones a diferentes artculos para aclarar su contenido y mejorar su redaccin.
Hechas estas indicaciones, pasamos a exponer las reformas introducidas:
El acreedor no puede pactar la adjudicacin en pago al constituirse la hipoteca. Su derecho
consiste en promover judicialmente la venta de los bienes gravados en pblica subasta cuando la
obligacin sea exigible y no se cumpla; o a seguir el procedimiento especial, establecido en la ley
cuando se trate de obligaciones a favor de una institucin bancaria.
La adjudicacin, sin embargo, s puede otorgarse por el deudor cuando su situacin econmica
no le permita cumplir su obligacin, o se vea amenazado por la accin ejecutiva, pues en estos
Casos desaparece el peligro de que tal, forma de pago sea impuesta por el acreedor para conceder
el prstamo.
En cuanto a la individualidad de la hipoteca, el Cdigo haca obligatoria la determinacin de
la cantidad, por la que deba responder cada finca si se hipotecaban varias a la vez por un solo
crdito, debiendo el acreedor limitar su accin hipotecaria sobre cada una por la cantidad que se
le hubiere asignado, sin que pudiera repetir contra las dems fincas gravadas, por saldo insoluto.
De igual manera, si una finca hipotecada se divida en dos o ms, el deudor poda pedir la
reparticin del gravamen y en caso de negativa arbitraria del acreedor, acudir al juez para que
resolviera el caso, previo dictamen de expertos.
Como puede notarse, la reforma hacia obligatorio lo que antes era potestativo, con el objeto de
hacer menos gravosa la situacin del deudor, interesado en liberar sus bienes, para lo cual deba
drsele facilidades sin perjudicar los derechos del acreedor, pues, aunque aparentemente se
disminua la garanta, lo que se hacia era evitar su exceso innecesario.
El Decreto Ley No. 218 modific estas reformas y volvi a los principios sustentados en el
Cdigo del 77, reproducidos en el Cdigo del 33. Dado el rgimen econmico actual y las
circunstancias especiales que nos son propias, pudo considerarse aceptables las propuestas
bancarias a fin de no debilitar la firmeza de la garanta y la seguridad de las inversiones, y
obtener mayor amplitud y menos exigencias en el otorgamiento de los crditos.
62
Decreto Ley 106
Volvemos, pues, a los preceptos del Cdigo anterior eh cuanto a la divisin del gravamen, si
se divide la finca o se constituye sobre varios inmuebles.
Si una finca hipotecada se divide en dos o ms, el deudor poda pedir, segn el articulo 826, la
reparticin del gravamen y en caso de negativa del acreedor, acudir a la decisin judicial. Si un
mismo crdito recaa a la vez sobre varias fincas, los interesados deban determinar la parte de
gravamen correspondiente a cada una, y el acreedor no poda ejercitar su accin sobre las fincas
hipotecadas sino por la cantidad asignada a cada una de ellas.
El Decreto 218 modifica estos preceptos. La divisin de la finca no afecta la indivisibilidad de
la hipoteca. Slo en caso de que el deudor hubiere pagado ms del 500/0 de la deuda y siempre
que el valor de los inmuebles que continen gravados guarde una justa relacin con el saldo
deudor, puede pedir al acreedor la reduccin de la garanta mediante la liberacin del gravamen
hipotecario que pesa sobre alguna o varias fincas. Esa justa relacin es cuestin de hecho que se
apreciar por la autoridad judicial si las partes no se pusieren de acuerdo.
En cuanto a la hipoteca de varias fincas por un solo crdito se repite el precepto del Cdigo
del 77 y del 33, en el sentido de que los interesados podrn asignar a cada finca la parte del
gravamen que debe garantizar, o sea que en esta reforma se vuelve potestativo lo que en el
articulo 227 se hacia obligatorio. Adems, en caso de ejecucin se repite el procedimiento
anterior de que si alguna finca no alcanzare a cubrir su crdito, puede ejercitarse la accin sobre
las dems fincas siempre que no medie perjuicio de tercero.
A los casos de extensin de la hipoteca enumerados en el artculo 693 del Cdigo del 33, se
agrega en el artculo 830 el de los nuevos edificios que el propietario construya y los nuevos
pisos que levante sobre los edificios hipotecados.
No se menciona el usufructo cuando se consolida con la nueva, propiedad puesto que al
operarse la consolidacin el usufructo deja de ser y los frutos quedan como accesorios de la
finca, comprendidos en las accesiones naturales que establece el inciso 1o. del mismo articulo.
En cuanto a las accesiones de productos, frutos y rentas que el articulo mencionado declaraba
no incluidas en la hipoteca sino los no percibidos al exigirse el cumplimiento de la obligacin, el
Cdigo traslada el precepto al articulo 834, pero expresando en forma clara y terminante que
tales bienes no quedarn incluidos en la hipoteca, salvo si estuvieren libres de gravamen al
ejecutarse el cumplimiento de la obligacin; pues los frutos no percibidos (no recogidos) deben
estar libres de gravamen prendarlo para que los alcance la accin hipotecaria del acreedor.
De las indemnizaciones de los bienes hipotecados se ocupan los artculos 831, 832 y 833,
modificando similares disposiciones del Cdigo anterior.
La indemnizacin puede proceder por expropiacin forzosa, en cuyo caso, el acreedor har
valer sus derechos sobre el precio que se pagu.
Si la finca estuviere asegurada y se destruyere por incendio u otra eventualidad, la hipoteca
subsistir sobre el resto del inmueble y adems sobre el valor del seguro.
Debe distinguirse si hubieren varias hipotecas o prendas correspondientes a distintos
acreedores. En este caso, no puede dejarse al arbitrio de stos la reparticin o pago de los
diferentes gravmenes sino que es necesario que intervenga la autoridad judicial a fin de que con
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Decreto Ley 106
conocimiento de las obligaciones pendientes segn el registro, ordene los pagos atendiendo al
grado de las hipotecas.
El plazo puede o no estar vencido. En el primer caso, el pago es inmediato; en el segundo, el
depsito podr ser retirado por el acreedor, pero no seguirn corriendo los intereses.
Cuando hubiere prenda agraria inscrita sobre la finca hipotecada y la indemnizacin no fuere
especialmente aplicable al inmueble o a los bienes pignorados, el pago ser hecho por el juez de
manera equitativa, tomando en cuenta el monto de los crditos garantizados, los daos y
perjuicios sufridos y las dems circunstancias que sea necesario apreciar.
De esta manera quedan cubiertos los casos que puedan ocurrir.
Si la indemnizacin procede por seguro del inmueble hipotecado, corresponder como
garanta al acreedor hipotecario; si procede por seguro de los bienes pignorados, garantizara al
acreedor prendario; y si el seguro no fuere determinado o constituido especialmente sobre el
inmueble o sobre las cosas objeto de la prenda, ser el juez el que declare la parte que a cada uno
de los acreedores hipotecarios y prendario corresponda, en vista de las pruebas que se le
presenten.
Los bienes hipotecados, expresa el articulo 836, pueden hipotecar se de nuevo o enajenarse,
aunque haya estipulacin en contrario, salvo lo que se establezca en contratos que se refieran a
crditos bancarios. En el primer supuesto es el acreedor el que decide la aceptacin de .una
segunda o tercera hipoteca tomando en cuenta el valor del inmueble, y respecto a la enajenacin,
el deudor no perjudica al acreedor porque siendo real el derecho de ste y no habiendo accin
personal, nada importa quien sea el propietario de la cosa.
El artculo 837 -establece que el predio comn no puede ser hipotecado sino con el
consentimiento de todos los propietarios, pero pueden hipotecarse los derechos que el condmino
tenga en el predio comn; pues tiene la plena propiedad de la parte alcuota que le corresponde y
la de sus frutos y utilidades. No obstante prescribe el artculo 491, los condueos gozan del
derecho de tanteo que podrn ejercitar dentro de los quince das siguientes de haber sido
notificados del contrato que se pretenda celebrar.
El artculo 838 menciona los dos casos en que no pueden hipotecarse los inmuebles: cuando
estn destinados a patrimonio de familia y cuando en los bienes adquiridos por herencia, legado o
donacin, haya prohibicin de hipotecarlos impuesta por el causante, Sin embargo, esta
prohibicin no podr exceder de cinco aos, trmino que para los menores debe contarse desde
que cumplan la mayora de edad.
La naturaleza del patrimonio familiar no permite la enajenacin o gravamen de los bienes que
lo constituyen, para la proteccin del hogar y sostenimiento de-la familia, hasta que dicho
patrimonio familiar termine.
La condicin de no hipotecar impuesta por el causante al adquirente, de los bienes, que la ley
limita a cinco aos, obedece a consideraciones muy dignas de aceptarse, pues tienden a evitar el
despilfarro que produce la inexperiencia o la posesin repentina de propiedades que el
causahabiente puede comprometer para agenciarse de fondos sin prever las consecuencias que
pueden sobrevenir.
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Decreto Ley 106
Los bienes de ausentes y de los que no tienen la libre disposicin de ellos, estn sujetos a
formalidades en su gravamen y enajenacin como lo establecen los articulas 60 y 322, de, suerte
que es innecesario repetirlo en el captulo de la hipoteca.
Los ferrocarriles, canales muelles y otras obras destinadas al servicio pblico, estn sujetas a
las limitaciones de su respectiva concesin que constan en el registro, por lo que asimismo es
intil incluirlo en las restricciones.
Los bienes litigiosos, cuya calidad consta en el registro, el I acreedor puede aceptarlos en
garanta pero sujeta a las resultas del litigio, que el registro le advierte; y por lo mismo no hace
falta repetir lo que ya se ha declarado en otras disposiciones.
Los bienes adquiridos por sociedades cooperativas, de igual manera, estn sujetos a las leyes
de su institucin, las que dispondrn lo relativo al gravamen y enajenacin de los mismos.
En resumen, quedan suprimidos los incisos 1o., 4o., 5., 6o. y 7o. del artculo 699 del Cdigo
del 33, por las razones expresadas y aceptados los incisos 2o. y 3o., pero con las modificaciones
con que aparecen en los articulas 836, 837 y 839.
Los edificios organizados en propiedad horizontal pueden hipotecarse en su totalidad o por
pisos separadamente. En el primer caso con expreso consentimiento de todos los propietarios; y
en el segundo, por su dueo, toda vez que cada piso es independiente y tiene registro propio.
El articulo 842 fue modificado por el artculo 39 del Decreto 218, en el sentido de que si se
constituye prenda e hipoteca, sta puede garantizar el saldo insoluto que deje la prenda, pero
siempre quedando excluida la responsabilidad personal del deudor.
La unificacin de dos o ms fincas cuando alguna de ellas, por lo menos, estuviere hipotecada,
necesita convenio previo del propietario con los acreedores hipotecarios y los que tengan algn
derecho real inscrito sobre las mismas fincas.
Aunque el acreedor haya aceptado la garanta considerndola suficiente para el reembolso del
capital prestado, intereses y gastos, o para el exacto cumplimiento de las obligaciones contradas,
puede sobrevenir una baja o depreciacin de la propiedad y en este caso el artculo 845 dispone
lo que debe hacerse. Aparece este artculo modificado por el artculo 40 del Decreto 218, pero la
reforma consiste nicamente en el cambio de la palabra hipoteca por garanta, al principio del
artculo.
Cuando ocurra el remate de los bienes hipotecados, segn el artculo 849, los acreedores
hipotecarios por su orden, despus de los comuneros, tendrn derecho de tanteo; y del precio que
se obtenga, se harn los pagos pendientes en la forma que establece el artculo 850. El inciso 2o.
de este lo ampli el artculo 41 del Decreto 218, agregndole la frase que dice: "correspondientes
a los ltimos cinco aos", refirindose a la deuda por contribuciones.
El artculo 844 reduce a dos anualidades el trmino de tres aos que sealaba el artculo 694
del Cdigo anterior. La hipoteca constituida en garanta de una obligacin que devenga intereses,
no asegurar, con perjuicio de tercero, sino los intereses de los dos ltimos aos y los que se
causen desde que se anote la ejecucin.
La reduccin obedece a que se ha consumado la prescripcin respecto de los aos anteriores y
es el trmino de dos aos el que seala el artculo 1514, inciso 4o.
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Decreto Ley 106
Terminado el procedimiento ejecutivo y otorgada la escritura a favor del adjudicatario, este

recibir los bienes libres de todo gravamen, anotacin o inscripcin posterior a la inscripcin de
la subhipoteca, la cual ocupara su lugar como hipoteca en favor del acreedor subhipotecario. As
lo dispone el artculo 855.
Los casos de extincin de la hipoteca, sealados en el artculo 716 del Cdigo derogado
quedan suprimidos, por ser Innecesaria la disposicin, ya que repite prescripciones contenidas en
los lugares correspondientes, pues no son exclusivos de la hipoteca.
La extincin por la resolucin del derecho del constituyente est prevista en la hipoteca de los
bienes sujetos a derechos eventuales o condiciones suspensivas, rescisorias o resolutorias,
quedando sujeta a lo que resulte de ellos.
La extincin por la venta judicial tambin esta determinada en los artculos que tratan del
remate de los bienes hipotecados; Y la expropiacin est igualmente tratada en el artculo relativo
a la extensin de la hipoteca, en que se deja afecta al pago el monto de la indemnizacin y
distribuible entre los acreedores, con intervencin judicial.
El artculo 856 dispone que la obligacin garantizada con hipoteca prescribir a los diez aos
contados desde el vencimiento de la obligacin o de la fecha en que se tuviere como vencido en
virtud ele lo estipulado. La modificacin hecha por el articulo 42 del Decreto 218 consiste en el
cambio de la palabra hipoteca por obligacin garantizada con hipoteca.
La cuenta corriente puede quedar garantizada con hipoteca, debiendo fijarse en la escritura
constitutiva del crdito, la cantidad mxima por la que responda la finca hipotecada. El articulo
43 del Decreto 218 suprimi la ltima parte del articulo 857, que estableca la obligacin de
consignar en la escritura los plazos de liquidacin de la cuenta y la forma de acreditar la cantidad
liquida exigible al vencimiento de cada plazo.
El artculo 859 fue substituido por el artculo 44 del Decreto 218, declarando que puede
constituirse hipoteca en garanta de obligaciones futuras a favor de instituciones bancarias. El
contenido del artculo 859 pas a formar el articulo 860, suprimindole el artculo 45 del Decreto
218, la ltima parte que deca: "El crdito garantizado por cdulas no puede exceder del ochenta
por ciento del avalo del inmueble hipotecado", fraccin que se traslad al articulo 867, pero
reduciendo el porcentaje al 75% del avalo del inmueble hipotecado.
La Comisin Revisora en su dictamen se expresa as:
En cuanto a la hipoteca, se acept el criterio de que tambin pueden hipotecarse los derechos
que el condmino tenga en el predio comn, por estimarse que si el acreedor acepta la garanta
en esa forma, no hay razn para perjudicar al condmino negndole la constitucin de esa ciase
de garanta para la obtencin de sus crditos.
Se suprimi el articulado que regulaba las hipotecas legales, por considerarse que actualmente
hay otros medros suficientes para la hipoteca que motiv la ejecucin; y an ms, el adquirente
puede exigir la cancelacin de las hipotecas anteriores pagando ntegramente los capitales e
intereses hasta el vencimiento de los plazos o la fecha de pago, pues en este caso los acreedores
no sufren ningn perjuicio con la cancelacin y ms bien resultan favorecidos con el pago de
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Decreto Ley 106
intereses hasta el vencimiento del plazo, aunque ste no estuviere vencido. As lo disponen los
artculos 846 y 847.12
Si la ejecucin se lleva a cabo por deuda no hipotecaria, la propiedad pasa al rematario con los
gravmenes, anotaciones e inscripciones anteriores a la anotacin de la demanda o del embargo,
como lo prescribe el artculo 848.
El artculo 852 expresa que el crdito garantizado con hipoteca puede subhipotecarse en todo
o en parte, llenndose las formalidades aplicables establecidas para la constitucin de la hipoteca.
El Cdigo del 33 suprimi la hipoteca de hipoteca y la sustituy por la prenda del crdito
hipotecario, pero lo que sirve de garanta a la subhipoteca es la hipoteca, que constituye un
derecho real sobre inmuebles y no el ttulo de crdito. El artculo 446 declara que se consideran
como inmuebles los derechos reales sobre inmuebles y las acciones que los aseguran; de suerte
que es consecuente con este precepto la declaracin de subhipoteca, en vez de prenda del ttulo.
Pero es necesario que la constitucin de la subhipoteca se haga con conocimiento del deudor a
fin de que ste no pague a su acreedor sino que deposite el importe de su adeudo a la orden del
acreedor de la subhipoteca y pueda as obtener la cancelacin de los dos gravmenes hipotecarios
con intervencin judicial. Una vez hecha la notificacin al deudor ya queda ste enterado de que
su obligacin deber cumplirla sin desatender el derecho que tiene adquirido el acreedor
subhipotecario.
En caso de que el acreedor hipotecario se convierta en propietario de la finca, la hipoteca se
extingue, pero queda pendiente exigencia de garantas, adems de la variedad de stas.
En materia de Cdulas Hipotecarias se estim necesario dejar establecido que en la escritura
de cdulas o bonos hipotecarios, debe consignarse el monto del avalo y que la emisin no pueda
exceder del 80% de dicho avalo.
Modificacin fundamental se introdujo al Proyecto al establecer la norma de que en la prenda
comn pueda haber obligacin de pagar el saldo insoluto si as se pact expresamente, porque se
estim que dejando la prohibicin que trae el Proyecto poda ser perjudicial para el crdito al
provocar su inmovilizacin. Sin embargo, tal prohibicin si se acept en relacin a la hipoteca.
12 Debe entenderse, desde luego, que la cancelacin de los gravmenes a que se

refiera el artculo 846 (y especialmente el articulo 1173), no comprende la cancelacin
de las inscripciones de crditos prendarios, pues estos se constituyen con independencia
de los inmuebles a que pertenecen los frutos, productos y dems bienes, como lo ordena
el articulo 904; de tal manera que dichos bienes son los que nicamente garantizan el
cumplimiento de la obligacin y no el inmueble a que pertenecen.Corrobora este
criterio el artculo 834 que declara que los bienes de una finca sobre los cuales puede
constituirse prenda agraria, no quedan incluidos en la hipoteca, sino nicamente cuando
estn libres de gravamen al ejecutarse el cumplimiento de la obligacin.
No deja lugar a duda, por consiguiente, la distincin y separacin que existe entre
los gravmenes que afectan al bien raz, que son los que en el ceso deben cancelarse, y
los que soportan los bienes que al mismo pertenecen, los cuales respondern al pago con
su producto.
67
Decreto Ley 106
Asimismo, tomando en cuenta la realidad de nuestro medio, se acept para la prenda comn
que pueda constituirse sin desplazamiento, o sea quedando en poder del deudor la cosa dada en
prenda, cuando el acreedor as lo consienta.
CEDULAS HIPOTECARIAS
La ley que estableci las cdulas hipotecarias fue una innovacin de importancia contenida en
la Ley de Hipoteca, Prenda y Registro de la Propiedad, propuesta por el Ejecutivo y emitida por
Decreto Legislativo nmero 1656 de 30 de mayo de 1930.
No era conocida en nuestro medio esa modalidad y la regulacin de que fue objeto qued
incorporada en el Cdigo Civil de 1933, quedando vigentes desde entonces sus disposiciones y
de nuevo incluidas con algunas variantes en el Cdigo Civil que comentamos en los artculos 860
a 879, algunos de los cuales aparecen con modificaciones introducidas por el Decreto 218.
Ya dijimos al principio del estudio -:e la hipoteca que sta sigue siendo una garanta accesoria
an en el caso que contempla el artculo 860, pues aunque se constituya a favor del mismo
propietario, su existencia es condicionada a un crdito que lo negociar el constituyente en el
momento en que necesite hacerlo.
El Decreto Ley No. 106 haba comprendido en este captulo las cdulas y bonos hipotecarios,
pero el Decreto 218 suprimi toda denominacin de bonos y dej solamente las cdulas,
consistiendo en esta supresin las reformas que contienen los artculos 46, 47, 48, 50, 51, 52, 53,
54 Y 55 del mencionado Decreto 218.
Se regulan disposiciones relativas a solidaridad de gravamen si son varios los inmuebles
hipotecados, propiedades pro - indiviso, cdulas emitidas por bancos de crdito territorial,
requisitos de la escritura pblica de hipoteca, emisin de cdulas requisitos que deben contener
as como sus cupones, depreciacin de la garanta, intervencin del inmueble, reparticin del
precio del remate, consignacin del valor de las cdulas o cupones reposicin de los mismos y
cancelacin de la hipoteca.
La emisin de las cdulas no podr exceder del setenta y cinco por ciento del avalo del
inmueble hipotecado, como ya lo dijimos, pero este avalo deber practicarse por valuador
autorizado por la Administracin de Rentas o por valuador bancario y aprobado por el Ministerio
de Hacienda y Crdito Pblico; formalidades muy justificadas en proteccin de los intereses de
quienes van a adquirir las cdulas y necesitan de las mximas garantas de su inversin.
15.- PRENDA. La prenda es otro derecho real que garantiza el cumplimiento de una
obligacin.
El Proyecto declaraba que el deudor no quedaba obligado a ningn saldo insoluto ni an por
pacto expreso, estimando que el acreedor que acepta un bien en garanta de la obligacin a su
favor, lo hace con pleno conocimiento del valor de la cosa y previo avalo, de tal manera que en,
la totalidad de los casos la cosa pignorada garantiza con exceso el monto del capital, intereses y
gastos; y tanto para no desvirtuar el carcter real del derecho del acreedor prendarlo, que da lugar
igualmente a una accin real, como para no dar lugar al abuso del acreedor, prohiba dicho
Proyecto el pacto expreso reconociendo cualquier saldo insoluto; pero la Comisin Revisora
suprimi esa prohibicin y en su informe se expresa as:
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Decreto Ley 106
"Modificacin fundamental se introdujo al Proyecto al establecer la norma de que en la prenda

comn pueda haber obligacin de pagar el saldo insoluto si as se pact expresamente; porque se
estim que dejando la prohibicin que trae el proyecto podr ser perjudicial para el crdito al
provocar su inmovilizacin. Sin embargo, tal prohibicin si se acept en .relacin a la hipoteca.
Asimismo, tomando en cuenta la realidad de nuestro medio, se acept para la prenda comn que
pueda constituirse sin desplazamiento, o sea quedando en poder del deudor la cosa dada en
prenda, cuando el acreedor as lo consienta".
Con relacin a este ltimo punto, el Proyecto haba tomado como caracterstica de la prenda
comn que la diferenciaba de la hipoteca, su tradicin obligatoria, pero de conformidad con la
reforma, se permite que la prenda quede en poder del deudor, y aunque ste pueda usarla, si as lo
consiente el acreedor, tal como est legislado para la prenda agraria. Sin embargo, es importante
la modificacin introducida, pues las agencias vendedoras de carros, televisores, mquinas de
escribir y de coser, etc., que han acostumbrado constituir en depsito la cosa pignorada mientras
se termina de pagar el precio, pueden ahora hacerlo en el propio deudor comprador, sin necesidad
de recurrir al artificio de, designar un depositario nominal, como ocurra, pues el bien quedaba
siempre en poder del deudor.
El problema se presenta ahora en el caso de un objeto no identificable fcilmente, por lo que el
acreedor deber exigir la declaracin expresa del deudor en el momento de firmar el contrato, de
que el bien pignorado est o no libre de gravamen, como lo dispone el artculo 30 del Cdigo de
Notariado.
Se permite la constitucin de prenda en favor de varias personas sucesivamente, con aviso a
los acreedores que ya tienen la misma garanta. Se ha negado este derecho al deudor por razones
de orden prctico, pero estando asegurado el primer acreedor prendario que tiene preferencia en
el pago, con el precio que se obtenga con la venta del bien pignorado, no hay razn jurdica para
impedir que se acepte por un nuevo acreedor la garanta de una cosa que puede perfectamente
satisfacer con su precio los dos crditos. Todo depende de que el prestamista bien enterado de la
existencia de un gravamen anterior., la acepte y que al verificarse el remate sean notificados los
acreedores para que concurran a defender sus intereses. Preferible ser, desde luego, que los
ulteriores gravmenes sean a "favor del mismo primer acreedor, pero si ste no acepta y ya que
ningn perjuicio se le sigue, debe dejar que el deudor busque otro prestamista, .para realizar el
negocio. La reforma del Artculo 883 por el artculo 57 del Decreto 218, agreg que el primer
acreedor tendr derecho de sustituir al depositario.
El derecho del acreedor prendario es el mismo que el del hipotecario, promover la venta del
bien pignorado en caso de incumplimiento, pero no pactar con el deudor en el acto del
otorgamiento del contrato la adjudicacin en pago, ni disponer de ella por s mismo.
Las formalidades para la constitucin del contrato de prenda y las obligaciones del depositario
de los bienes pignorados se establecen en los artculos 884 a 888 con preceptos iguales a los del
Cdigo derogado, pero se suprime la prenda de crdito hipotecario por las razones ya expresadas
al tratar de la subhipoteca.
En cuanto al saneamiento de la cosa dada en prenda cuando sta consista en un crdito u otros
valores, el deudor no queda obligado a responder de la solvencia del que se oblig sino slo de la
existencia y legitimidad del crdito. Artculo 890.
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Decreto Ley 106
La restitucin de la prenda debe hacerla el acreedor al ser pagada totalmente la deuda, pero si
fueren varios los bienes empeados y se hubiere asignado a cada cosa su responsabilidad, el
deudor nicamente puede exigir la entrega de la que libere con el pago.
La negociacin del crdito prendario puede hacerla el acreedor, pero el cambio de acreedor,
dice la reforma al artculo 894 que hizo el artculo 61 del Decreto 218, no altera las condiciones
del contrato.
Los artculos 898, 899, 900 Y 901, son disposiciones de evidente utilidad. El deudor es dueo
de las cosas pignoradas y como tal ejercita sus derechos, pero con las limitaciones que le impone
el gravamen constituido. La depreciacin de la prenda puede dar origen a la solicitud del
acreedor o del deudor para venderla en pblica subasta y si se realiza, el precio sustituye la cosa.
A la venta solicitada por el acreedor puede oponerse el deudor constituyendo otra garanta
satisfactoria.
Tambin puede vender el bien si se le presenta ocasin ventajosa, pero el precio obtenido
sustituir asimismo la garanta a no ser que sin merma de Intereses, prefiera pagar su adeudo.
Se otorga otro derecho al deudor al permitirle que si fueren varias las cosas empeadas y su
valor total excediere del monto del crdito, el juez podr limitar la venta a las cosas cuyo valor
sea bastante para la cancelacin, aunque sin perjuicio de subastar los restantes si el precio de las
vendidas no cubriere la obligacin.
Las restantes disposiciones del Cdigo del 33 estn incluidas en el nuevo Cdigo, algunas
literalmente y otras con redaccin modificada, conservando el contenido.
16.-PRENDA AGRARIA, GANADERA E INDUSTRIAL. Con el artculo 904 se

da principio a la llamada prenda agraria, ganadera e industrial, establecida en beneficio de la
agricultura y de la industria.
Esta modalidad de la prenda fue establecida por el Decreto Legislativo No 1656 de que ya
hemos hecho referencia al tratar de las cdulas hipotecarias, y as como esta nueva institucin, la
prenda sin desplazamiento qued comprendida en el Cdigo Civil emitido el ano de 1933.
La prenda sufri con esta nueva modalidad un cambio sustancial, desde el momento en que
tratndose de bienes muebles por naturaleza, aunque algunos de ellos declarados ficticiamente
inmuebles por destino, constituyeron el objeto del contrato sin tradicin, o sea, que los bienes
pignorados quedaban en posesin del deudor. No poda ser de otra manera, pues la finalidad de la
prenda agraria era y contina siendo proporcionar fondos al agricultor o al industrial para la
produccin en beneficio de la economa del pas y por lo tanto la naturaleza misma del contrato
exige que no haya desposes in en el deudor.
Con el establecimiento de esta clase de prenda, el agricultor ha tenido doble posibilidad para
obtener los fondos que necesita para la produccin. Puede formar la finca hipotecndola y
atender y levantar la cosecha pignorando los bienes que la ley enumera, con independencia de la
hipoteca.
Las disposiciones del Cdigo del 33 relativas a esta garanta con algunas modificaciones se
trasladan al nuevo Cdigo, como se detalla enseguida.
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Decreto Ley 106
El artculo 766 del Cdigo anterior, modificado por el, artculo 17 del decreto legislativo
numero 2010, enumeraba los bienes objeto de prenda. El Cdigo nuevo agrega la expresin
siguiente: "Con independencia de los inmuebles a que pertenezcan", para dejar as afirmado el
carcter de esta clase de prenda que se desarrolla independiente de la hipoteca, a efecto de que el
propietario agricultor o industrial tenga la posibilidad de obtener crditos con garanta prendaria
sobre bienes que de otro modo quedaran afectos a la hipoteca.
Las variaciones que se hacen en la enumeracin de los bienes que pueden darse en prenda, son
de redaccin, para su claridad y debida separacin.
Sobre La finca cuyos frutos pendientes estn pignorados, puede pesar una hipoteca. El
gravamen hipotecario puede ser anterior o posterior a la constitucin de la prenda. En el primer
caso se le da preferencia al acreedor hipotecario para que otorgue el crdito prendario y slo si
ste no concede el crdito, el solicitante podr obtenerlo de otra persona. Si la hipoteca es
posterior, como la garanta es independiente del inmueble, la extensin de aquella no tiene lugar
sobre los bienes pignorados.
Asimismo, si el propietario necesitare ms fondos para la atencin de la finca, tiene
preferencia para concederlos el primer acreedor prendario, pero si ste no concede el nuevo
crdito, el deudor podr solicitarlo a otra persona, con garanta de la parte restante de una
cosecha pendiente, sin perjuicio de la preferencia en el pago que tiene el primer acreedor.
Para evitar la distraccin de fondos en la cancelacin d otros crditos o en gastos ajenos a la
finca, el artculo 910 dice que los fondos que se obtengan con prenda agraria, cuando hubiere
hipoteca, debern invertirse exclusivamente en gastos de administracin, sostenimiento, cultivo,
recoleccin y beneficio, y en reparacin de maquinaria de la finca gravada.
Los fondos obtenidos con prenda, invertidos en los fines enunciados, mejoran la propiedad y
por consiguiente, favorecen los intereses del acreedor hipotecario. La adquisicin de nueva
maquinaria con prenda de frutos pendientes, extiende la garanta a los nuevos bienes adquiridos,
aunque la finca est hipotecada.
En resumen, se reputa la prende agraria, estimndola como garanta independiente de la
hipoteca y en ese concepto el acreedor prendario debe tener la seguridad de que su crdito ser
pagado preferentemente con el precio de la cosecha aun cuando haya hipoteca, Slo en el caso de
que al ejecutar el acreedor hipotecario no exista prenda sobre los frutos o accesorios de la finca,
puede extender su accin sobre estos bienes, puesto que son pertenencias de la finca.
Se establecen en el artculo 906 que el pago del saldo insoluto que quedare al liquidar la
cosecha o los bienes pignorados, cuando su producto no alcanzare a amortizar el crdito, deber
hacerse con el producto de la cosecha subsiguiente, aunque no alcanzare a cubrir la totalidad de
dicho saldo, y si se tratare de ganado o productos industriales cualquier saldo quedar cancelado
con los que obtengan en los dos aos subsiguientes. La reforma introducida a este artculo por el
artculo 66 del Decreto No. 218, exceptu de esta limitacin los crditos concedidos por
instituciones bancarias.
El reconocimiento del saldo insoluto en esta clase de crditos se justifica plenamente, toda vez
que el acreedor no dispone de una garanta fija corno en la hipoteca y que a pesa de la diligencia
del propietario, la cosecha puede ser mala y no cubrir el monto del capital e intereses debidos.
71
Decreto Ley 106
Esta incertidumbre obliga a reconocer El saldo insoluto para su cancelacin con el producto de la
cosecha subsiguiente.
La disposicin de que dicho saldo quedar cancelado aunque el producto de la segunda
cosecha no alcanzare a cubrirlo totalmente, pone sobre aviso a acreedor y deudor a fin de que el
crdito sea concedido con pleno conocimiento de la produccin de la finca, de te cantidad
necesaria para atenderla durante el ario y del cuidado que debe existir para que los fondos
entregados no se distraigan en otros gastos que no sean el sostenimiento, cultivo, recoleccin y
beneficio, y en reparacin de maquinaria, corno expresa el articulo 910. Es esta limitacin, pues,
la que obliga a ambas partes a procurar que si el crdito no queda cancelado con la primera
cosecha, lo sea con la siguiente, a fin de no crear una situacin embarazosa al agricultor,
obligado cada ao a conseguir nuevos fondos, que sern aumentados cada vez con un saldo
Insoluto persistente. La prudencia en ambos otorgantes evitar un mal resultado.
Este artculo qued reformado por el artculo 66 del Decreto 218 exceptuando de la limitacin
de dos cosechas los crditos concedidos por instituciones bancarias. Es una modificacin lograda
por los bancos que tal vez deja sin aplicacin el contenido del artculo, por ser dichos
establecimientos los que llevan a cabo esta clase de operaciones, pero consideramos que dado el
rgimen a que los bancos se ajustan para conceder los crditos prendarios, no se presentarn los
problemas que con la citada I imitacin se trata de evitar.
La prenda abierta que establece el artculo 913 consiste en pignorar bienes muebles en
garanta de obligaciones futuras, pero solo que se constituya en favor de instituciones bancarias.
Preparado as el gravamen se irn celebrando los contratos de crdito los cuales quedan
asegurados de antemano.
Las restantes disposiciones se explican por s solas.
ANTICRESIS
Se suprimi el captulo relacionado con la anticresis, porque esta ha sido una institucin que
no ha tenido aplicacin prctica en nuestro medio y por estimarse que otros contratos, por
ejemplo el fideicomiso, pueden sustituirla con mayor ventaja.
LIBRO III.
SUCESIN HEREDITARIA.
1.- SUCESIN HEREDITARIA. El libro III del Cdigo derogado se titulaba, "Modos
de adquirir la propiedad"; y comprenda la invencin, ocupacin, sucesin, enajenacin y
prescripcin.
El Cdigo actual modifica este plan. La invencin, ocupacin y .prescripcin se regulan
dentro del ttulo que trata de la propiedad; la enajenacin es motivo del libro de contratos; y la
sucesin ocupa todo este libro III, exclusivamente, pues su importancia y extensin merece libro
especial. Le llamamos sucesin hereditaria, que es el nombre exacto que corresponde a la
adquisicin de bienes por muerte del causante.
72
Decreto Ley 106
El orden de materias es el que sigue:

Titulo I. De la sucesin en general, comprendida en tres captulos:
Disposiciones generales:
Incapacidades para suceder: y,
Representacin hereditaria.
Son disposiciones que rigen las dos clases de sucesin: testamentaria e intestada.
Ttulo II. Sucesin testamentaria, en siete captulos:
Disposiciones generales;
Forma de los testamentos.
Invalidez de los testamentos:
Herencia condicional y a trmino;
Legados;
Aceptacin y renuncia de la herencia; y,
Albaceas.
El ttulo III se ocupa de la sucesin intestada, en cinco captulos:
Disposiciones generales:
Orden de sucesin intestada:
Particin de bienes hereditarios.
Efectos de la particin; y
Rescisin y nulidad de la particin.
Nuestro sistema hereditario es romanista y sus principios fundamentales son los siguientes:
a. La sucesin se produce inmediatamente desde el momento de la muerte
del causante, sin necesidad de que el heredero manifieste su voluntad,
presumindose su aceptacin mientras no exprese lo contrario:
b. N o se reconocen ms que dos formas de sucesin: la testamentaria y la
intestada. La sucesin contractual est prohibida;
c. Se da preferencia a la sucesin testamentaria, tenindose como supletoria
la intestada; y
d. Se admite compatibilidad de las dos formas de sucesin: la herencia
puede ser en parte testada y en parte intestada.
El asignatario a ttulo universal se llama heredero y sucede al causante en la universalidad de
sus bienes. La sucesin a ttulo particular constituye legado, aunque el testador le llame heredero.
Sin embargo, si la herencia se divide en legados y no hay designacin de heredero, los legatarios
73
Decreto Ley 106
asumirn las obligaciones que a aqul corresponderan, pues para este efecto, como establece el
artculo 921, sern considerados como herederos.
El Cdigo acepta el principio de que la transmisibilidad de la herencia se opera sin que sea
necesaria la aceptacin expresa del heredero, pero como la aceptacin de ste es voluntaria, bien
puede renunciar la herencia y en tal supuesto desaparece la presuncin de aceptacin.
Adems, puede darse el caso de que en el momento de la muerte del causante, no haya
transmisibilidad por ocurrir alguna de estas situaciones: que el heredero no est nacido y se
espera que nazca para saber si nace vivo, pues de lo contrario, no ser heredero; en el
nombramiento de heredero bajo condicin suspensiva; cuando el heredero sea persona cuyo
paradero se ignore; o cuando se instituya una fundacin, mientras queda organizada y aprobada
legalmente.
El artculo 920 constituye una innovacin de importancia. El heredero slo responde de las
deudas y. cargas de la herencia hasta donde alcancen los bienes de sta.
El beneficio de inventario se vuelve la regla general, en vez de ser la excepcin como lo
consignaba el Cdigo derogado. Los casos de la no aceptacin de la herencia se reducen con este
precepto. Se formarn dos patrimonios separados: el del causante y el propio del causahabiente.
No se confunden en dao del heredero, pues las deudas de la herencia se pagarn slo con los
bienes de la misma, y algo ms, el heredero conserva cualquier accin que tenga contra el caudal
del causante.
Si la aceptacin de la herencia, segn el Cdigo del 33, sin hacer uso del beneficio de
inventario, obligaba al heredero a cubrir las deudas de la herencia aun con sus propios bienes,
una vez que se hace declaracin en contrario en la reforma que se adopta, nada impide que el
heredero, por honor o por respeto al nombre del difunto, tome a su cargo el pago de los crditos,
si no alcanza el activo de la mortual, pero ya no como obligacin legal.
Esta modificacin apareja la supresin en el captulo X IV del Cdigo anterior, de a parte que
se refiere a la aceptacin con beneficio de inventario.
La declaracin del Cdigo alemn de que la herencia no puede perjudicar al heredero, fue
seguida por los Cdigos de Brasil, Per y Mxico, que suprimieron el llamado beneficio de
inventario.
2.-INCAPACIDADES PARA SUCEDER. Las incapacidades motivadas por

indignidad del heredero, ya se trate de herencia testada o intestada estn declaradas en el artculo
924 y son las que enumeraba el Cdigo en el artculo 824, incisos 3o. a 11. Se suprimen de este
artculo los incisos 1o. y 2o. por ser innecesarios. La circunstancia de estar concebido y de haber
nacido vivo, es presupuesto indispensable para heredar.
Estas incapacidades puede dispensarlas el testador en testamento posterior a. los hechos que
las hayan producido, declarndolo expresamente.
Las incapacidades para suceder por testamento se enumeran en el articulo 926 del Cdigo y
se, conservan las que mencionaba el artculo 825 del Cdigo anterior, excepto la primera que se
refiere a manos muertas. La iglesia catlica, institucin a la que especialmente se le daba este
74
Decreto Ley 106
calificativo, es hoy persona jurdica con facultad para adquirir y poseer bienes, y tiene capacidad
para suceder por testamento.
Por la sugestin que pueden ejercer sobre el nimo del testador, se declara incapaces para
heredar a los ministros de los cultos, a los mdicos que hayan asistido al causante en su ltima
enfermedad y al notario que autoriza el testamento, Salvo que cualquiera de ellos sea pariente del
causante.
La incapacidad de ros tutores y protutores mientras no se hubieren aprobado las cuentas de la
tutela, tiene como fundamento, adems, la sancin de la ley para quienes tengan pendientes sus
cuentas o no logren Su aprobacin debido a mal manejo o a falta de comprobacin de gastos.
Las instituciones extranjeras, por ltimo, tienen incapacidad.
Defender primero las instituciones del pas y hacer que stas reciban para sus finalidades
benficas o culturales lo que pueden recibir las extranjeras, con menos necesidad que las
nuestras, no slo es patritico sino evita que capitales formados en el pas se aprovechen, en otras
partes, con evidente perjuicio de la economa nacional.
3.- REPRESENTACIN HEREDITARIA. El artculo 929 define el derecho de

representacin hereditaria en la misma forma del artculo 830 del Cdigo anterior.
El articulo 933 copia el articulo 835-A del Cdigo derogado que declara aplicables ala
sucesin testamentaria las disposiciones de este capitulo, pero limitado al caso de que los
herederos o legatarios sean parientes del testador.
El derecho de representacin aceptado en la legislacin del 77 solamente para la herencia
intestada, qued ampliado en el Cdigo del 33 para la sucesin testamentaria. La corriente actual
es expansionista, en el sentido de aplicar dicho derecho a ambas formas de sucesin, de modo
que adoptamos tal precepto de acuerdo con el criterio moderno relativo al principio de la
representacin.
4.- SUCESIN TESTAMENTARIA. Terminadas las disposiciones generales que

rigen toda la sucesin, se ocupa el ttulo II de la regulacin especial de la sucesin testamentaria.
Los artculos 934 a 953 contienen disposiciones generales para esta forma de sucesin.
El artculo 934 declara que toda persona civilmente capaz, puede disponer de sus bienes por
medio de testamento a favor de cualquiera que no tenga incapacidad para heredar. El artculo 71
del Decreto Ley 218 agreg que el testador puede encomendar a un tercero la distribucin de
herencias o legados que dejare para personas u objetos determinados.
La incapacidad para testar es excepcional y la reduce el artculo 945 a tres casos para el mayor
de edad: la interdiccin, la sordomudez y mudez cuando la persona no pueda darse a entender por
escrito, y el que no est en el goce de sus facultades mentales en el momento de testar.
Se ratifica la prohibicin del contrato de sucesin recproca y de toda sucesin contractual.
Tampoco pueden dos o ms personas testar en un mismo acto.
El artculo 940 se refiere a la interpretacin de toda disposicin testamentaria. Corresponde al
juez hacer dicha interpretacin en sentencia definitiva cuando haya duda de la intencin que
75
Decreto Ley 106
revelan las palabras empleadas en el testamento y no puedan entenderse en su sentido literal.

Para este, efecto, no deben tomarse slo palabras o frases aisladas, sino la totalidad de la
declaracin de voluntad.
El artculo 941 modifica en parte el artculo 837 del Cdigo anterior. El hijo pstumo o el
nacido despus de hecho el testamento, tiene igual derecho que los otros hijos, a no ser que haya
sido desheredado expresamente. Se supone que esa es la voluntad del testador, pues de lo
contrario lo hubiera as declarado en el acto de testar.
Como la herencia pudo haber sido distribuida en partes desiguales, la ley declara que en este
caso le corresponder al hijo pstumo o al nacido despus de hecho el testamento, una parte
igual, a la que le hubiera correspondido si la distribucin se hubiera hecho por partes iguales,
pero si los herederos testamentarios no fueren hijos del testador, el hijo pstumo y el nacido
despus de hecho el testamento, tendrn derecho al 500/0 de la herencia si no hubieren sido
desheredados expresamente.
El hijo preterido se reputa desheredado. La omisin de su nombre en el testamento no siempre
puede atribuirse a olvido del testador, puesto que es su padre, sino a su deseo de no incluirlo
entre sus herederos. Tal vez prefiere ignorarlo que declarar los motivos de su desheredacin.
El artculo 944 reformado por el artculo 72 del Decreto 218, declara que en el fideicomiso
instituido por testamento en favor de la institucin de crdito autorizada por la ley, sta no tendr
la calidad de heredero, precepto que evita que el fiduciario quede sujeto al pago de los impuestos
hereditarios.
La prohibicin absoluta de testar por fideicomiso que sealaba el artculo 844 del Cdigo
derogado, queda, por consiguiente, modificada con su aceptacin, pero no por fideicomiso
secreto, ni el instituido a favor de un particular, sino el que produce beneficios s o c i ales y
garantiza plenamente su realizacin mediante la intervencin de un banco o institucin de crdito
como fiduciario.
El artculo 943 expresa que las donaciones por causa de muerte se rigen por las mismas
disposiciones de los testamentos sobre legados.
La donacin por causa de muerte debe conservarse separada de la donacin entre vivos. Esta
se lleva a cabo por medio de contrato; aquella no puede disponerse ms que por testamento, o por
escritura que debe reunir los mismos requisitos que el testamento.
Los artculos 946 a 953 son los mismos artculos 897 a 904 del Cdigo del 33 trasladados
al captulo de las disposiciones generales de la sucesin testamentaria, pues el Cdigo los tena
comprendidos dentro de la herencia condicional, lo que evidentemente estaba fuera de lugar.
Basta conocer el contenido de tales artculos para comprender que se trata de preceptos generales
relativos a la sucesin testada.
5.- FORMA DE LOS TESTAMENTOS. Los artculos 954 a 976 desarrollan esta
cuestin. Las modificaciones tienden a disminuir la severidad de las formalidades establecidas
para el otorgamiento del testamento.
El otorgado en escritura pblica puede hacerse de dos maneras:
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Decreto Ley 106
El causante lleva la minuta al notario para que la pase al protocolo.
Declara verbalmente su voluntad para que l lo redacte.

En ambos casos se legaliza lo que se ha acostumbrado hacer al margen de la ley, pues queda
establecido que lo que el testador, los testigos y el notario deben presenciar en un solo acto y sin
interrupcin, es la lectura del testamento, sin que sea necesario como lo exiga el Cdigo anterior,
que estn reunidos en el momento en que se escriban en el protocolo las disposiciones del
testador.
El testamento cerrado se simplifica haciendo ms sencilla la redaccin del acta sobre la
cubierta que lo contiene: el testamento puede entregarlo ya cerrado el testador y el notario dar fe
de que el pliego encerrado en la plica es su testamento.
En el mismo captulo se reproducen sin modificacin los testamentos especiales, corno son los
otorgados por los militares en campaa, los navegantes que vayan a bordo, los que se encuentren
en lugares incomunicados por motivos de epidemia, los prisioneros y los que se hallen en el
extranjero.
La forma de redactar la escritura pblica de testamento y los requisitos esenciales de ese
instrumento cuya inobservancia causa nulidad, estn regulados en el Cdigo de Notariado, de tal
manera que debe cumplirse lo dispuesto en los artculos ,42 a 45 de dicho Cdigo, los cuales en
nada contraran la reforma sustancial mencionada.
6.- INVALIDEZ DE LOS TESTAMENTOS . La invalidez de los testamentos

comprende la nulidad, la revocacin, la falsedad y la caducidad de las disposiciones
testamentarias, conceptos que son de diferente significado.
La nulidad procede de la inobservancia de las formalidades esenciales que establece la ley, las
cuales para el testamento abierto son las que precepta el artculo 44 del Cdigo de Notariado y
para el testamento cerrado, las que establece el artculo 959 del Cdigo Civil.
La anulabilidad ocurre cuando en el otorgamiento del testamento ha mediado violencia, dolo o
fraude. Son causas independientes de la voluntad del testador, anteriores o simultneas al acto.
El testamento que ha sido declarado nulo o falso por el Tribunal competente, deja subsistir el
testamento anterior.
Esta disposicin contenida en el artculo 981 modifica el inciso lo. del artculo 980 del Cdigo
derogado, que dispona que de anularse el ltimo testamento, los anteriores carecan de valor, no
as cuando el testamento se declaraba tarso. El testamento nulo no produce ningn efecto, se
reputa como no hecho y, por lo tanto, no puede afectar la subsistencia del testamento anterior,
siempre que ste sea vlido. As lo dispona el artculo 936 del Cdigo del 77, cuyo precepto ms
jurdico lo reproducimos en el nuevo Cdigo.
Cuando las causas de nulidad estn declaradas en la ley, el testador no puede prohibir en el
testamento que los herederos lo impugnen.
La revocacin del testamento la regulan los artculos 982 a 986.
Dispona el Cdigo Civil de 1933 que todo testamento quedaba derogado por el otorgamiento
de otro posterior aunque no tuviera clusula derogatoria expresa.
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Decreto Ley 106
El proyecto estableca lo contrario: el testamento no puede ser revocado en todo ni en parte

sino con las solemnidades necesarias para testar; el testamento que no es revocado total y
expresamente por otro posterior, subsiste en las disposiciones compatibles con las de este ltimo.
Consideramos que si las disposiciones testamentarias deben ser expresas para que se
reconozca la voluntad del disponente, tambin debe ser expresa la voluntad que deje sin efecto lo
que antes se haba declarado.
La Comisin estim ms conveniente mantener el principio del Cdigo anterior para facilitar
el cumplimiento de la ltima voluntad del causante y opt por observar el precepto de que todo
testamento queda revocado por el otorgamiento de otro posterior, segn lo expresa el artculo
983. Sin embargo, agreg, el testador puede de manera expresa dejar vigente todo o parte del
testamento anterior. Adems, dispone el mismo artculo, que las donaciones por causa de muerte
hechas con anterioridad al testamento caducarn salvo disposicin en contrario del testador.
El tercer motivo de invalidez es la caducidad, legislada en los artculos 988, con los mismos
preceptos del Cdigo del 33.
La caducidad no depende de la voluntad del testador sino es la ley la que deja sin efecto
algunas disposiciones de ltima voluntad, siendo las clusulas que den lugar a la caducidad las
nicas que carecern de eficacia, pues todo lo dems conservar su vigor.
La sustitucin vulgar a que se referan los artculos 905 a 909 del Cdigo, est contenida en la
disposicin del artculo 989, al declarar que el testamento no caduca en los casos que contemplan
los artculos anteriores, si el testador ha designado heredero sustituto.
Se entiende que ste debe ser capaz y nombrado al arbitrio del testador y puede ser uno solo o
varios conjunta o sucesivamente.
Hemos separado las causas de invalidez y colocado el articulado en el orden que corresponde.
7.-HERENCIA CONDICIONAL y A TRMINO . El captulo de la herencia

condicional comprendida entre los artculos 890 a 904 del Cdigo derogado se ha modificado y
se regula entre los artculos 993 a 1001. Como se dijo anteriormente, los artculos 897 a 904 del
Cdigo pasaron a formar parte de las disposiciones generales de la herencia testamentaria.
Las disposiciones testamentarias pueden otorgarse bajo condicin y a trmino.
Las condiciones en los testamentos se rigen por los mismos preceptos de las obligaciones
condicionales; la condicin consiste en un hecho futuro e incierto, de cuya realizacin depende la
eficacia de la clusula testamentaria.
Se reproduce la invalidez de la condicin de no contraer matrimonio, a no ser que nicamente
impida el matrimonio con persona determinada, pero se agrega que puede legarse al instituido el
usufructo, uso, habitacin o una pensin personal por el tiempo que permanezca soltero o viudo.
Se ampla este captulo, adems, con los artculos 996 y 997, relativos a garantizar los bienes
heredados o legados en los casos de condicin suspensiva y a trmino.
Pendiente la condicin o el trmino es necesario disponer en poder de quin y con qu
garanta quedan los bienes mientras se verifica la condicin o se vence el trmino. Parece que lo
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Decreto Ley 106
ms acertado es confiarlos en administracin al heredero o coheredero, o al propio heredero

condicional, en su caso, previa caucin de la responsabilidad del que se designe.
8.- ACEPTACIN y RENUNCIA DE LA HERENCIA. Va hemos manifestado

que toda herencia debe entenderse aceptada con beneficio de inventario, o como lo expresa el
artculo 920, que el heredero slo responde de las deudas y cargas de la herencia hasta donde
alcancen los bienes de sta; y que el legatario slo responde de las cargas que expresamente le
imponga el testador.
Este precepto hace innecesario el beneficio de inventario a que se refera el Cdigo en los
artculos 910 y siguientes, en el captulo relativo a la aceptacin y renuncia de la herencia.
Desaparecido, pues, el beneficio mencionado, no queda ms que la aceptacin o la renuncia
que haga el heredero si tiene la capacidad legal, o el respectivo representante legtimo de los
menores, incapacitados o personas jurdicas; aceptacin que har, pues no habr peligro alguno
de que el heredero quede obligado con sus propios bienes al pago de las deudas o cargas de la
herencia.
En cuanto a la renuncia de la herencia instituida a favor de menores e incapacitados, dispone
el artculo 1029 que para hacerse deber mediar aprobacin judicial con intervencin del
Ministerio Pblico; toda vez que dicha renuncia, s puede acarrear perjuicios al heredero menor o
incapacitado.
Los artculos que amplan este captulo son referentes a los derechos de los acreedores para
ejercitar la accin indirecta en caso de que el heredero deudor no acepte la herencia, con
perjuicio de ellos pero, en este caso, la aceptacin slo les aprovechar hasta el monto de sus
crditos y el saldo, si lo hubiere, pasar a los herederos legales.
9.- LEGADOS y ALBACEAS. Ninguna modificacin se hizo al captulo XV, Ttulo

IV, libro II del Cdigo y sus disposiciones pasaron al capitulo V, artculos 1002 a 1025.
En cuanto al albaceazgo, la Comisin Revisora expresa en su dictamen que "fue objeto de
reformas fundamentales a efecto de darle funcionalidad, ya que en la prctica por las limitaciones
de que ha sido objeto, tiene poca aplicacin. Para este fin fueron incorporados varios artculos
vigentes en otras legislaciones como las de Espaa y Mxico"; Las reformas introducidas son las
siguientes: Artculo 1041.-2a. fraccin.
"Los albaceas tendrn todas las facultades que expresamente les haya conferido el testador, y
no sean contrarias a las leyes".
Artculo 1054. Mientras el albacea no sea removido ni haya declaratoria de herederos, tiene la
representacin de la sucesin para demandar y responder en juicio, salvo prohibicin del
testador.
Artculo 1065. Los legatarios desde da cierto, o desde que se hayan cumplido los encargos del
testador, no habiendo herederos, gozan del mismo derecho concedido a stos en el artculo
anterior.
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Decreto Ley 106
Artculo 1066. Por causas de negligencia, abuso o malversacin pueden ser removidos los
albaceas, sean cuales fueren su clase y extensin de sus facultades, a peticin de los interesados
en los bienes.
10.- SUCESIN INTESTADA. Importantes modificaciones se hicieron a este tratado.

Tiene lugar la sucesin intestada en cuatro casos, que enumera el artculo 1068, siendo el primero
cuando no hay testamento. El inciso 1o. del artculo 980 del Cdigo del 33 declaraba procedente
el intestado de persona fallecida con testamento nulo o con testamento que perdi su fuerza
aunque al principio fuera vlido, pero la reforma introducida por el artculo 981, establece que el
testamento declarado nulo deja subsistente el anterior.
Procede el intestado, dice el inciso 2o., cuando falta la condicin puesta al heredero, o si
el instituido muere antes que el testador, o es incapaz de heredar, o repudi la herencia, no
comprendindose los casos de sustitucin y acrecimiento, a los que el artculo 75 del Decreto
Ley No. 218 agreg el de representacin.
Se agregan al artculo 1068 dos casos: cuando en el testamento no hay heredero instituido y el
testador no ha dispuesto de todos sus bienes en legados; y cuando el testador ha dejado de
disponer de alguno o algunos de sus bienes, an asignando otros a ttulo de herencia.
Se hace expresa declaracin en el artculo 1076 que los hijos sean o no de matrimonio"
heredan a sus padres por partes iguales, y se incluye a los hijos adoptivos en el mismo grado que
los que lo son por naturaleza.
No se acept el orden de sucesin propuesto por la Comisin Revisora sino se modific en el
sentido de que el cnyuge que no tenga derecho a gananciales hereda en primer lugar juntamente
con los hijos, y an teniendo tal derecho si es menor que la cuota hereditaria que le
correspondera en ausencia de gananciales, deber completrsele un monto equivalente a dicha
cuota, deducindose la diferencia de la masa hereditaria; a fin de no poner a la mujer con derecho
a gananciales en este caso en peor situacin que si no lo tuviera. Las dems disposiciones del
orden de sucesin no se modificaron; y en cuanto a las personas que tienen legalizada su unin
de hecho, declara el artculo 1084, que la sucesin se regula por los mismos preceptos.
LIBRO IV.
REGISTRO DE LA PROPIEDAD.
El libro IV regula el Registro de la Propiedad. La importancia de esta institucin y el amplio
contenido" de sus disposiciones requieren separarlo en un libro especial.
Establecido al principio para inscribir y anotar lo referente a la propiedad inmueble, se ha ido
ampliando a muchas actividades y operaciones que necesitan seguridad y garanta para los
interesados y para las personas que con ellos contraten. Ya no slo es registro de inscripciones de
propiedad y de hipotecas sino tambin registro de prenda y de propiedad de bienes muebles
identificables.
El volumen de operaciones crediticias que a diario se realizan con bienes muebles, exige que
la ley las garantice con la misma efectividad que con los inmuebles y a eso tiende la reforma
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Decreto Ley 106
introducida extendiendo al registro de bienes muebles identificables el objeto de las operaciones

del Registro de la Propiedad.
Conservando el contenido del ttulo VII del libro III del Cdigo Civil de 1933, se ha variado el
plan de un orden ms lgico y dividido la materia en la siguiente forma: ttulo I, inscripcin en
general; ttulo II, inscripciones especiales; ttulo III, registros y registradores.
El ttulo I comprende: Ttulos sujetos a inscripcin, forma y efectos de la inscripcin,
anotaciones y sus efectos, cancelaciones, certificaciones del registro; el ttulo II contiene,
disposiciones generales, registro de la prenda agraria, registro de testamentos y de donaciones
por causa de muerte, registro de la propiedad horizontal y otros registros especiales, y el ttulo
III, comprende: establecimiento e inspeccin de registros, libros que deben llevarse en el
Registro, registradores y errores en los libros y su rectificacin.
E n general, se ha conservado la ley actual, cuya aplicacin en tantos aos no exige ms que
pocas modificaciones y el agregado correspondiente a los nuevos registros establecidos.
En la actualidad funciona el Registro General de la Repblica en la capital y el Registro de los
departamentos de occidente, con sede en Quezaltenango.
El artculo 1216 expresa que el Registro de la Propiedad de la zona central, con sede en la
ciudad capital, tendr a su cargo el registro de la propiedad territorial de las dems zonas de la
Repblica, que no lo tengan propio. Agreg el artculo 97 del Decreto Ley nmero 218, que
como Registro General tendr el control y vigilancia de los dems registros de la propiedad.
Es indudable la conveniencia de descentralizar la administracin pblica, y an ms,
tratndose del Registro de la Propiedad, por las diarias operaciones que sobre inmuebles se
realizan en los departamentos, vindose obligados los notarios a buscar intermediarios en la
capital con el innecesario aumento de gastos para los interesados y el retardo en entregarles sus
documentos.
Podra establecerse cuatro registros por ahora: el central, el de occidente el de oriente y el del
norte. Ya existieron los dos ltimos pero fueron suprimidos y absorbidos por el central, que se
convirti en Registro General, Para la debida organizacin y funcionamiento de las nuevas
oficinas registrales, podra encargarse el Registro Central de su debida instalacin y conservar su
inspeccin y vigilancia, dados los elementos y personal capacitado con que cuenta, que bien
podra proporcionar lo indispensable para ponerlas en marcha y obtener un resultado
satisfactorio. .
Mientras esta aspiracin se realiza, el Registro Central, queda encargado de las zonas que no
tengan Registro propio.
El artculo 1124 establece el objeto del Registro tal como lo expresaba el Cdigo derogado,
pero se agreg la inscripcin de muebles identificables. De la misma manera, se ampli el
artculo 1125 que se refiere a las operaciones registrables con los siguientes agregados: los actos
y contratos que trasmitan en fideicomiso los bienes inmuebles o derechos reales sobre los
mismos; los ttulos en que conste que un inmueble se sujeta al rgimen de propiedad horizontal;
los ingenios, grandes beneficios, desmotadoras y maquinaria agrcola o industrial que
constituyan unidad econmica independiente del fundo en que estn instaladas; y los vehculos
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Decreto Ley 106
automotores y dems muebles fcilmente identificables por los nmeros y modelos de

fabricacin.
El artculo 1127 ampla a doce das el trmino de toda inscripcin o anotacin, cuando la
escritura o documento presentado diere lugar a varias inscripciones. .
La palabra inmueble fue suprimida en varios artculos y substituida por el vocablo bien, a fin
de comprender en la disposicin a los inmuebles y muebles identificables.
La inscripcin de esta ltima clase de bienes, expresa la ltima parte del artculo 1131, que se
har con los requisitos que establezca el reglamento del Registro. Esto en cuanto a la forma, pues
dicha inscripcin en lo que le sea aplicable deber hacerse de conformidad con los preceptos
generales que determina el Cdigo, y ya veremos que aunque el artculo 1576 obliga el
otorgamiento en escritura pblica de los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los
registros, cualquiera que sea su valor; cuando se trate de operaciones sobre muebles no rige esta
obligacin sino lo que se prescriba en preceptos especiales. As, el artculo 1214 dice que la
inscripcin de un bien mueble identificable se har a la presentacin de la escritura o documento
legalizado o copia legalizada de los mismos en que conste la transferencia de dominio y con los
requisitos que adems establezca el reglamento del Registro; lo que constituye una excepcin a
aquel principio.
El inciso 5o. del mismo artculo 1131 manda que se exprese en toda Inscripcin los nombres y
apellidos paterno y materno, si los tuvieren de las personas otorgantes del acto o contrato. La
identificacin de los contratantes es as ms segura, pues el apellido del mar ido que agregan al
suyo las seoras casadas puede desaparecer por el divorcio y cambiarse al contraer nuevas
nupcias, por lo que es preferible que en el Registro conste la identificacin por los apellidos
propios de la persona.
La cancelacin de las inscripciones de derechos reales sobre inmuebles declara el artculo
1170, las har el Registrador, cuando hubieren transcurrido diez aos del vencimiento del plazo o
de la prrroga inscritos. Qued suprimido el ltimo prrafo del artculo 1162 del Cdigo del 33,
que ordenaba la citacin previa del interesado, no siendo necesaria esta citacin cuando en los
casos de derechos reales v de anotacin de demanda y de embargo, el tiempo transcurrido fuera
de veinte aos. De modo que hoy la cancelacin en los supuestos expresados no tendr que
esperar 20 aos para que se verifique.
La declaracin de que los ttulos inscritos o anotados surtirn efecto contra terceros y an
contra los acreedores singularmente privilegiados, como expresa el artculo 1148 del nuevo
Cdigo, hace innecesario el articulo 1109 del Cdigo derogado.
Se suprime asimismo el artculo 1148 de este ltimo porque sus disposiciones competen a los
tribunales de justicia y por lo tanto debe tener lugar en el Cdigo Procesal respectivo.
Se mencionan en el artculo 1220 los libros principales, pero debern llevarse adems los
libros que sean necesarios para las inscripciones especiales y los que determine el Reglamento
del Registro.
Se dispone en el artculo 1224 que los libros que se encuentren destruidos o deteriorados
hacindose difcil su consulta, sean repuestos bajo la responsabilidad del registrador, previa
autorizacin judicial.
82
Decreto Ley 106
Esta prescripcin tan necesaria faltaba en el Cdigo anterior, y el deterioro de los libros
debido a su diario manejo por infinidad de personas que los consultan obliga a su reposicin,
pero debe hacerse con conocimiento y autorizacin judicial y una vez hecha la transcripcin en el
nuevo libro, el registrador pondr razn de haber confrontado con el original y estar conformes
las partidas copiadas.
No hay otras reformas que merezcan mencin especial, pues algunos artculos cambian de
redaccin para aclarar su contenido pero el fondo doctrinario lo conservan.
Siendo la ley del Registro la misma ley espaola que ha sido tan ampliamente comentada,
cualquier dificultad en su interpretacin puede salvarse acudiendo a la explicacin tan detallada
de autores tan respetables como Pantoja entre los primeros glosadores de la ley y de Morell entre
los recientes, sin despreciar el valioso informe del licenciado Manuel Ubico, autor de la ley
hipotecaria incorporada al Cdigo del 77, que con pequeas modificaciones fue reproducida en el
Cdigo de 1933.
LIBRO V.
DERECHO DE OBLIGACIONES.
PRIMERA PARTE.
DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL.
1.-DEL NEGOCIO JURDICO. La expresin "negocio jurdico", dice Puig Pea, ha
ganado el favor de la doctrina e incluso el de las legislaciones. En Francia lardaron mucho en
adoptar el trmino "negocio jurdico", y todava muchos tratadistas emplean la frase, ya en ellos
tradicional, de "acto jurdico". En Italia hubo tambin dudas al principio: pero ya es general la
expresin "negocio jurdico" cosa que tambin sucede en nuestra patria. (Puig Pea, Derecho
Civil Espaol, Tomo I, Volumen II, Edicin 1958, Pgina 457)
Ha hecho fortuna en Alemania la denominacin de "negocios jurdicos", expresa el civilista
Castn Tobeas, vulgarizada tambin en Italia. En la actualidad es ya corriente la frase "negocio
jurdico", introducida por los traductores de algunos libros italianos y alemanes. Valverde adopt
dicha frase, fundndose en ser la que emplean los pandectistas y civilistas ms autorizados del
mundo jurdico y no prestarse a equvocos, como sucede con la de "acto jurdico", que tanto
significa la operacin- jurdica como el escrito o instrumento destinado a constatarla. (Castn,
Derecho Civil Espaol, IX Edicin. 1955, pagina 500).
Suficiente estas citas de autores tan modernos para explicar el trmino "negocio jurdico" que
empleamos en el ttulo I que comprende los preceptos generales aplicables a todas las
obligaciones, y siendo la declaracin de voluntad lo que constituye el fondo esencial del negocio
jurdico, el Cdigo da principio a la materia con el artculo 1251 que establece los requisitos
necesarios para que la declaracin de voluntad tenga validez.
Estos elementos quedan reducidos al consentimiento, la capacidad legal y el objeto licito. La
causa no se menciona por las razones que adelante se expresan.
83
Decreto Ley 106
El consentimiento, en el sentido de otorgar u obligarse una persona con discernimiento y

voluntad libre y espontnea, supone la capacidad legal del sujeto, pues si sta no existe, la
manifestacin de la voluntad es ineficaz. De tal manera se presentan unidos estos dos elementos
que bien pueden comprenderse en u no solo, el consentimiento, sin que ello signifique que se
prescinde de la capacidad como requisito esencial.
La capacidad la tienen todos aquellos a quienes la ley no lo prohbe, dice el artculo 1254.
Las personas legalmente capaces son las mayores de edad e incapaces las que no han
cumplido dieciocho aos; pero dentro de la mayora y de la minora, la ley establece excepciones,
pues hay mayores de edad incapaces par a todos o para determinado, acto, y contratos y hay
menores de edad con capacidad para ciertos actos d la vida civil.
La causa que enumera el artculo 1406 del Cdigo del 77, como requisito para la validez del
contrato, la suprimimos. Tomada como el motivo jurdico, la obligacin de cada una de las partes
tiene por causa la obligacin de la otra, y en este sentido se ha interpretado la causa en nuestro
derecho. A pesar de la autonoma de esta circunstancia proclamada por eminentes autores
causalistas, la discusin con los no menos grandes civilistas que sostienen su falsedad, sigue
interminable y no se llega a una conclusin definitiva, por lo que siguiendo el ejemplo de
cdigos tan importantes y modernos como el alemn, el suizo de las obligaciones, el mexicano,
el brasileo y el peruano, decidimos no mencionarla, tomando en cuenta que en los contratos
onerosos la causa se confunde con el objeto y en los gratuitos, con el consentimiento.
La incapacidad relativa de una de las partes, dice el artculo 1255, no puede ser invocada por
la otra en su propio beneficio, si oportunamente la hubiere conocido.
La nulidad del contrato est contemplada en provecho del incapaz, a quien le queda el recurso
de demandarla ante el juez competente, por medio de su representante legal; pero tambin puede
solicitarla la parte capaz si no hubiese sido conocida la incapacidad de la otra parte, pues en caso
contrario, el capaz se aprovechara de su propio dolo.
La doctrina de este- artculo es la que inspiraba los artculos 1905 que se refiere al contrato de
mutuo, 1953 relativo al depsito, y 2365 inciso 30, los tres del Cdigo Civil del 77 y 12 del
Cdigo de Comercio. Este ltimo expresa que los contratos celebrados por personas a quienes no
est permitido por las leyes el ejercicio del comercio, no producen accin contra el contratante
capaz, pero confieren derecho a ste para demandar a su eleccin la nulidad o el cumplimiento de
aqullos, a no ser que se pruebe que ha procedido de mala fe.
El cumplimiento del convenio no es necesario indicarlo, pues desde el momento en que no se
demanda la nulidad, el contrato subsiste y por lo tanto el derecho de pedir su cumplimiento.
La falta de alguno de los elementos que integren el negocio jurdico ocasiona su inexistencia o
nulidad absoluta; pero los vicios del consentimiento nicamente dan lugar a su nulidad relativa,
la cual puede desaparecer y quedar vlido aqul si la parte interesada no demanda la nulidad
dentro del termino de la prescripcin.
La voluntad del sujeto que se obliga puede manifestarse expresa o tcitamente y resultar
tambin de la presuncin de la ley en casos determinados.
84
Decreto Ley 106
La voluntad tcita puede consistir en un hecho material que d a conocer la aceptacin de la

obligacin sin que lo manifieste con palabras. El mandatario, por ejemplo, que comienza a
ejercer el mandato sin que expresamente haya contestado su aceptacin al mandante, manifiesta
tcitamente su voluntad; las figuras jurdicas denominadas cuasicontratos en el Cdigo del 77 y
comprendidas en el Cdigo entre las obligaciones provenientes de hechos lcitos sin convenio,
son casos de obligaciones en que el consentimiento lo presume la ley fundada en principios de
equidad.
El silencio no es manifestacin de voluntad, dice el artculo 1253, sino nicamente cuando
existiendo relaciones anteriores entre las partes, el interesado est obligado a contestar. As, por
ejemplo, si de acuerdo con un contrato de mutuo en cuenta corriente, el deudor recibe el saldo de
su cuenta en la poca convenida y no lo objeta ni contesta dentro del trmino que el acreedor le
fija, se supone que lo acepta, siendo su silencio, en este caso, expresin de consentimiento. De no
existir tales relaciones anteriores no est obligada a contestar la parte que sea requerida aunque se
le amenace con tener su silencio como aceptacin de lo que se le interroga.
Hay negocios jurdicos en los cuales la ley exige ciertas formalidades o solemnidades para que
produzcan efectos y slo se reconoce como vlida la voluntad que se manifiesta en la forma
sealada por la ley. Cuando no se designe una forma especfica, dice el artculo 7o., los
interesados pueden usar la que juzguen conveniente.
Las formalidades son requeridas ad solemnitatem o ad probationen. Las primeras deben
observarse rigurosamente y su falta produce la absoluta inexistencia del acto, agregndose este
requisito a los tres enunciados en el artculo 1o. para los casos en que se exija; las segundas no
son esenciales para la perfeccin del acto o contrato, pero son exigibles para la prueba del
mismo.
En el primer caso se encuentra el testamento, como acto jurdico en que la ausencia de ciertas
formalidades produce su nulidad absoluta. Asimismo, los contratos solemnes debern otorgarse
llenando las formalidades legales so pena de nulidad.
En el segundo caso est la mayora de los actos y contratos. Aceptado en principio de que
el consentimiento es suficiente para perfeccionarlos, slo queda a las partes la obligacin de
otorgar el documento requerido para que surta efectos contra tercero y pruebe la operacin ante
los tribunales.
Tratndose de contratos debe hacerse constar su otorgamiento por medio escrito cuando su
valor pase de trescientos o de mil quetzales segn el caso; pero la compraventa de bienes
inmuebles, cualquiera que sea su precio, debe hacerse por medio de escritura pblica. Sin
embargo, perfeccionado el contrato por el consentimiento de las partes, en caso de que la
escritura no se haya otorgado, no por eso el contrato deja de existir entre los contratantes,
quedndole al comprador el derecho de exigir el otorgamiento de la escritura para que se inscriba
su propiedad en el Registro y perjudique a terceros. Es evidente que si esta formalidad se
exigiera ad solemnitatem la compraventa no podra quedar perfeccionada por el simple
consentimiento sino nicamente por medio de la escritura ante notario.
85
Decreto Ley 106
2.-VICIOS DE LA DECLARACIN DE VOLUNTAD. Los artculos 1257 a

1268 corresponden a los artculos 1407, 1408, 1409, 1412, 1413 Y 1414 del Cdigo del 77, con
las modificaciones siguientes:
Se sustituye el concepto de invalidez por el de anulabilidad.
Aceptada la distincin en este Cdigo entre actos inexistentes o nulos y actos anulables, que
tienen notables diferencias como se explicar al tratar esta materia, se dice que el negocio
jurdico es anulable cuando la declaracin de voluntad emane de error, dolo, simulacin o
violencia, nulidad que no puede demandar la parte que hubiere causado el vicio.
El negocio jurdico que adolezca de cualquiera de estos vicios del consentimiento no es
invlido por s, puesto que lo han integrado los elementos exigidos por la ley para su existencia,
sino nicamente es anulable mediante la accin que puede ejercitar ante juez competente la parte
que ha sufrido el engao, la simulacin o la violencia, pues ya queda a su arbitrio solicitar la
nulidad o ratificar expresa a tcitamente el acto verificado.
Se agrega la simulacin como vicio de la voluntad, pues, en efecto, la simulacin es una
declaracin de voluntad falsa que aparenta lo contrario de la verdadera realidad del acto que se
quiere realizar y que se produce voluntariamente aunque en el fondo haya sugestin, amenaza o
halago de una de las partes.
El error que causa nulidad, contiene el mismo principio del artculo 1408 del Cdigo del 77,
que consideramos bastante exacto, pero ampliamos su contenido con los artculos 1259 y 1260
que expresamente se refieren al error sobre la persona y el error de cuenta, a fin de dejar ms
claro el concepto.
Lo que debe entenderse por sustancia de la cosa que sirve de objeto al acto, o cualquiera
circunstancia que fuere la causa principal de la declaracin de voluntad, es cuestin de hecho que
tiene que apreciar el juez mediante la prueba que demuestre la intencin de las partes; pero debe
comprenderse en los trminos de este artculo el error sobre la naturaleza del acto, como por
ejemplo, si el adquirente de un bien cree que se le ha donado y el transmitente ha querido
venderlo o adjudicarlo en pago; el error sobre el objeto del acto como en el caso de que se haya
querido gravar una propiedad y se menciona otra diferente; y el error sobre las cualidades de la
cosa, como si se compra la copia de un cuadro creyendo adquirir la obra autntica de un artista.
En una palabra, el error sustancial debe referirse a aquellos casos en que racionalmente cabe
estimar que sin dicho error no se habra prestado el consentimiento.
El error sobre la persona puede ocurrir cuando la consideracin a determinado sujeto es la
causa de la verificacin del acto. En un contrato a ttulo oneroso es indiferente, por lo general, la
persona; pero en un acto o contrato a ttulo gratuito no sucede lo mismo. La Institucin d
heredero o legatario en los testamentos, la transmisin de bienes por donacin, la constitucin de
usufructo, etc., son casos en que el error sobre la persona provoca la nulidad del acto.
Los artculos 1261, 1262 Y 1263, se refieren al dolo.
El principio es el mismo expresado en el Cdigo del 77, consistente en la anulacin del acto si
el dolo fue la causa determinante de su celebracin. Se agregan dos disposiciones: la omisin
dolosa, que consiste en la reticencia de una de las partes acerca de los defectos de la cosa, para
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Decreto Ley 106
obtener el consentimiento de la otra parte, y el dolo proveniente de un tercero con conocimiento

de uno de los otorgantes, pues en este caso, como en el de dolo producido por una de las partes,
siempre se vicia el consentimiento puesto que el contratante que lo sufre cae en error.
De la redaccin del artculo 1261, se deduce que el dolo no debe ser recproco, pues si ambos
otorgantes lo cometen el acto no puede anularse por este vicio, toda vez que ninguno de ellos
podra valerse de su mala fe.
Los artculos 1264, 1265 Y 1266 tratan de la violencia, o intimidacin, conteniendo el
segundo la misma redaccin del artculo 1413 del Cdigo del 77, con el agregado que dice: si se
trata de otras personas, el juez podr declarar la nulidad segn las circunstancias.
La violencia, fuerza, coaccin o intimidacin deben, pues, por regla general, referirse a un mal
grave en la persona a quien se hace o a las que se mencionan en el artculo 1265; pero puede
ocurrir que la amenaza se dirija a persona extraa a la familia, vinculada al contratante por razn
de ntima amistad o de gratitud o por cualquier otro motivo, y en tal caso el juez deber estimar
las circunstancias especiales que ocurran para anular el acto por vicio de violencia. De todos
modos, el artculo 1266 precepta que para calificar la intimidacin o amenaza debe atenderse a
la edad, al sexo, a la condicin de la persona a quien se haga y dems circunstancias, que
constituyen cuestiones de hecho que se deben establecer en juicio.
La amenaza del ejercicio regular de un derecho y el temor reverencial no anulan el acto.
Si el acreedor amenaza a su deudor con embargar sus bienes y sacarlos a remate si no cumple
su obligacin, tal amenaza no vicia ningn acto, pues con llevar a cabo la ejecucin el acreedor
est ejercitando su derecho. De la misma manera, si una persona firma una obligacin real y
efectiva ante la amenaza del acreedor de publicar la del negocio si se niega a hacerlo, no puede
decirse que haya vicio de consentimiento. Tampoco el temor reverencial es bastante para anular
el acto. La obediencia Y la sumisin tienen sus lmites; y el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe respeto, no sera motivo suficiente para alegar la existencia de un
vicio de la voluntad.
3.- NEGOCIOS JURDICOS CONDICIONALES. El artculo 1269 comprende la

condicin suspensiva y la resolutoria. La primera est contemplada en la parte que menciona la
adquisicin de los derechos, y la segunda, en la que se refiere a la resolucin o prdida de los
derechos adquiridos: ambas dependiendo del acontecimiento que constituye la condicin. Este
acontecimiento que debe consistir en un hecho futuro e incierto, limita fa declaracin de voluntad
y sujeta sus efectos a su realizacin. Sustentamos la idea de que la condicin es inseparable de la
declaracin de voluntad, pues condicionar significa, segn expresin del civilista alemn
Ennecerus, hacer depender un efecto jurdico de un acontecimiento incierto. 13Esta acepcin del
negocio jurdico condicionado tiene capital importancia pues si la condicin fuere accesoria al
acto, podra dejar subsistente la declaracin de voluntad sin tomar en cuenta la limitacin que la
condicin supone.
13 Ennecerus, Derecho Civil, Parte General, I Tomo, volumen 11, Pag.

314.
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Decreto Ley 106
Consideramos que es una consecuencia de lo expuesto, la declaracin del artculo 1270, de

que el acto condicional surte efectos nicamente desde el cumplimiento de la condicin, salvo
estipulacin en contrario.
Este artculo es distinto del artculo 1454 del Cdigo del 77, que establece que un contrato
condicional cuya condicin se cumple, se considera eficaz desde que se celebr, o sea que el
Cdigo consagra la retroactividad de los efectos del contrato desde su celebracin y no desde el
cumplimiento de la condicin. Un ejemplo conviene presentar para dejar clara la diferencia entre
ambos preceptos.
A se obliga con B a comprar una finca que ste le vende, cuyo precio y condiciones estn
aceptados; pero el contrato lo sujeta el comprador al hecho de que gane un litigio que sostiene
sobre la propiedad de una casa, pues con el precio de sta piensa pagar el precio de venta de la
finca. Segn el principio sustentado por el Cdigo del 77, cumplida la condicin, el contrato
surtira efectos desde el momento de su celebracin, aunque el pleito lo hubiera ganado el
comprador seis meses despus de esa fecha, retrotrayendo, en consecuencia, los efectos del
contrato. La doctrina del artculo 1260 es distinta. En el ejemplo anterior, el contrato se
considerar perfecto desde el momento en que la condicin qued cumplida, es decir, seis meses
despus de la fecha de su celebracin, sin retrotraer sus efectos, pues siendo la condicin un
elemento inseparable de la declaracin de voluntad con la cual forma un todo, la obligacin
resultante de dicha declaracin no queda perfecta sino hasta que ocurre el hecho que constituye la
condicin. Sin embargo, el propio artculo deja a salvo la voluntad en contrario de las partes,
pero con el mismo fundamento que lo prescribe el Cdigo alemn, como el que las partes pueden
estipular que las consecuencias que acarrea la realizacin de la condicin puedan ser referidas a
una poca anterior al momento en que el acto comenz legalmente a surtir efectos.
Este es el sistema de los cdigos alemn, suizo de las obligaciones, peruano y brasileo y lo
aceptamos porque se ajusta a la realidad de las cosas, a la naturaleza jurdica del acto
condicionado y evita las dificultades de orden prctico que presenta la retroactividad, pues el
lapso comprendido entre la fecha de la celebracin del contrato y el momento de la realizacin de
la condicin, deja incierto el derecho de tas partes y Jo sujeta al cumplimiento de obligaciones
eventuales, casi aleatorias, que dan lugar a reclamaciones y litigios que deben evitarse.
El artculo 1271 haba sido propuesto en el Proyecto en la forma siguiente: "Se puede poner
cualesquiera condiciones que no sean contrarias a las leyes ni a la moral.
Las condiciones imposibles y las contrarias a las leyes y buenas costumbres; anulan el negocio
que de ellas dependa".
Las razones que fundamentan esta reforma, se expresan como sigue:
El artculo 1271 entraa una modificacin de fondo a la doctrina que informa los artculos 717
del Cdigo del 17, relativa a la condicin impuesta al donatario, y 1451 referente a condicin en
los contratos, segn las cuales la condicin se anula y el acto queda subsistente. De conformidad
con el artculo 1271, que comentamos, si la condicin es nula el acto tambin lo ser. La
adopcin del principio contrario al aceptado por el Cdigo del 77, significa una ratificacin de la
doctrina aceptada primitivamente por aquel Cdigo en el artculo 1451, lo que modific la
reforma de dicho artculo contenida en el artculo 242 del decreto 272, reforma que explica su
autor el doctor Cruz, diciendo que tuvo por objeto poner en armona esta materia contractual con
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Decreto Ley 106
el artculo 717 relativo a donaciones; pero cabe objetar que si el deseo de la reforma era unificar
ambas disposiciones, debi haberse modificado el artculo 717 para ponerlo de acuerdo con el
1451 y no al contrario; y es que en verdad, el fondo del precepto que dej sin efecto la condicin
y vlida la donacin, no es de orden jurdico sino puramente poltico, como lo explica
ampliamente Laurent en su comentario al artculo 900 del Cdigo Civil francs, tomo II, pgina
621, cuyo texto fue tomado literalmente en nuestro Cdigo del 77. Desaparecidas las causas que
motivaron aquel precepto debi volverse al principio jurdico que declara que, el acto
condicional slo produce efectos si la condicin se cumple, de modo que si no puede cumplirse
por ser imposible o contrario a la ley, el acto no tendr ningn efecto jurdico.
Sin embargo, la Comisin Revisora volvi a la teora antigua conservando el artculo que se
trataba de modificar y as qued redactado el artculo 1271, en su segunda parte:
"No vician el contrato y se tienen por: no puestas las condiciones imposibles y las contrarias a
las, leyes o buenas costumbres".
En su dictamen la Comisin dice textualmente: "Se mantuvo la norma vigente de que se puede
estipular en los contratos cualesquiera condiciones que no sean contrarias a las leyes ni a la moral
y de que no vician el contrato y se tienen por no puestas las condiciones .imposibles y las
contrarias a las leyes y buenas costumbres, por estimarse que tales disposiciones han dado
buenos resultados en la prctica".
El artculo 1272, igual a la segunda parte del artculo 1451 del Cdigo anterior, se refiere a
que es nulo el negocio contrado bajo una condicin cuyo cumplimiento se deja en lo absoluto a
la voluntad de la parte obligada; pues en tal caso no existe obligacin alguna, ya que depender
de que el deudor quisiera cumplir y esta situacin contradice la naturaleza de la obligacin.
El artculo 1273, que tiene por cumplida la condicin cuando el obligado impide
voluntariamente su cumplimiento, constituye una sancin a la malicia del deudor.
El artculo 1274 es igual a la primera parte del artculo 1453 del Cdigo del 71; y el artculo
1275 contiene la segunda parte del mismo artculo. Se explican por s mismos y no presentan
ninguna dificultad.
El artculo 1276 expresa que el acreedor puede antes del cumplimiento de la condicin,
ejercitar las acciones conducentes a la conservacin de su derecho. Se refiere de manera evidente
a la condicin suspensiva, pues solo en este caso se encuentra el acreedor en aquella situacin. Si
la cosa objeto de la obligacin se encuentra abandonada, o expuesta a perderse por prescripcin,
o peligra de cualquier manera, el acreedor puede intervenir para salvarla, pues su inters sobre la
cosa puede ser mayor que el inters del propio deudor.
El artculo 1277 establece que el cumplimiento de la condicin es indivisible, aunque consista
en una prestacin divisible; pero debe advertirse que si el hecho que constituye la condicin
convienen las partes en dividirlo y aceptar el perfeccionamiento de aqulla aunque solo realice
una parte de la condicin, debe estarse a lo pactado de manera expresa; de lo contrario, la
realizacin de una parte no es bastante para perfeccionar la obligacin.
Por ltimo, el artculo 1278 declara que la condicin resolutoria expresa opera de pleno
derecho.
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Decreto Ley 106
No hay necesidad en este caso de nueva declaracin de las partes, ni mucho menos de
intervencin judicial para que el negocio jurdico tenga eficacia. Una vez cumplida la condicin,
no hay nada ms que hacer sino cumplirlo,
4.- DEL PLAZO. El Cdigo del 77, en la parte general, solamente tiene dos artculos que
se ocupan de esta materia, el 1451 y el 1452; aunque existen disposiciones dispersas en ciertos
contratos, principalmente en el mutuo. Es aqu donde se encuentran los artculos 1911, 1912,
1913, 1914, 1916, y en el comodato los artculos 1934, inciso 2o., 1935 y 1937, inciso 4o.
Las disposiciones de los artculos 1279 a 1283 del nuevo Cdigo contienen los principios que
regulan el plazo en todo negocio jurdico, y salvo preceptos especiales, abarcan cuanto el Cdigo
del 77 establece sobre el particular.
El plazo nicamente fija el da o la fecha en que el negocio jurdico debe ejecutarse o
extinguirse. (Artculo 1279).
El plazo debern fijarlo las partes; se presume que por la ley que se establece en favor del
deudor, a no ser que conste expresamente o se deduzca del tenor del instrumento o de otras
circunstancias, que fue convenido en favor del acreedor o de ambas partes. Artculo 1282.
Sostenemos un criterio favorable al deudor, como parte dbil del negocio, cuyas
condiciones impone el acreedor. En nuestro medio nos parece que debe prevalecer la presuncin
en favor del deudor, pero los otorgantes decidirn expresamente lo que ms les convenga. Sin
embargo, aunque el deudor disponga del plazo, se mencionan tres casos en el artculo 1281, en
que pierde el derecho de utilizarlo Y en tal situacin, el acreedor puede darlo por vencido.
No obstante hay ocasiones en que de la propia naturaleza del contrato se deduce que el plazo
ex iste a favor del acreedor, sin que sea necesario expresarlo. El depsito, por ejemplo, puede
tener fijado un plazo, pero ste slo obligar al depositario a tener en su poder la cosa depositada
durante el tiempo convenido, no as al depositante, quien en cualquier momento puede pedir la
entrega, a pesar del plazo.
Si el plazo se fija para el cumplimiento de la obligacin es evidente que no puede exigirse
antes del vencimiento; pero si el deudor cumpli la obligacin ignorando la existencia del plazo,
tiene derecho a reclamar del acreedor los intereses o los frutos que ste hubiere percibido por el
anticipo, pues al deudor corresponde esa utilidad toda vez que el plazo le permita obtenerla.
Debe anticiparse que en el captulo relativo al pago como efecto de las obligaciones, se
prescribe que stas deben ser ejecutadas sin demora cuando no se fija plazo sin que esta
expresin signifique que el deudor no disponga del tiempo racional para cumplir el convenio, ya
que en ciertas ocasiones la cosa que debe ser entregada tiene que prepararse, sobre todo
tratndose de mercaderas.
Tambin en el captulo que regula el contrato de mutuo se dispone que si el deudor no quiere
utilizar el plazo puede devolver la cosa, pero sin merma de la utilidad que le reporta al acreedor
el plazo, pues ste se estipula en favor de ambos otorgantes.
El artculo 1283 contempla el caso de que no obstante deducirse del acto o contrato, que ha
querido concederse plazo al deudor para el cumplimiento de la obligacin, siempre que no
aparezca sealado en el documento, ser el juez el que lo fije si las partes no se ponen de
90
Decreto Ley 106
acuerdo. Tambin lo sealar el juez cuando la duracin del plazo, por una u otra circunstancia,
haya quedado a voluntad del deudor y ste demorare el cumplimiento.
5.- SIMULACIN DE LOS ACTOS JURDICOS. El artculo 1284 enuncia los

casos de simulacin, que pueden dar lugar a la nulidad o modificacin del acto, segn que la
simulacin sea absoluta o relativa.
La, simulacin es absoluta, cuando el acto simulado nada tiene de real, caso en el que no
produce ningn efecto jurdico; la simulacin es relativa, cuando a un acto jurdico se le da una
falsa apariencia que oculta su verdadero carcter, la que una vez demostrada, producir los
efectos del acto jurdico encubierto, siempre que la causa sea lcita. Artculos 1285 y 1286.
Al hablar de los vicios del consentimiento dijimos que la simulacin es una declaracin de
voluntad que aparenta lo contrario de la verdadera realidad del acto que se quiere otorgar y que
se produce voluntariamente, aunque esta voluntad no sea libre sino influida por hechos de alguna
de las partes.
La simulacin es considerada por Manresa como vicio del consentimiento prxima al error,
pero difiere de l en que la contradiccin de lo declarado con lo querido es voluntaria, (Tomo
VIII, Volumen II, Pgina 393).
El Cdigo admite la simulacin lcita, artculo 1287, cuando el acto jurdico no tiene un fin
ilcito ni causa perjuicio a ninguna persona.
Los ejemplos que siguen explican los diferentes casos de la simulacin:
Primer caso. Cuando se encubre el carcter jurdico de un acto dndole la apariencia de otro
de distinta naturaleza: la persona que recibe a mutuo una cantidad de dinero y es obligada por el
acreedor a hacer constar en el documento que la ha recibido en calidad de depsito; el comprador
de una cosa que se compromete al pago del precio por medio de abonos parciales y que se ve
forzado por el vendedor a declarar que el contrato es de arrendamiento.
Segundo caso. Cuando las partes declaran o confiesan falsamente lo que en realidad no ha
pasado o no se ha convenido entre ellas: el deudor personal que simula contratos hipotecarlos u
otros gravmenes sobre sus bienes para librarlos de la ejecucin de sus acreedores.
Tercer caso. Cuando se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, para
mantener desconocidas a las verdaderamente interesadas: el juez que compra por interpsita
persona los bienes que se venden con su intervencin; en el mismo caso, el abogado, el
procurador, los expertos, etc.; el tutor que hace negociaciones en igual forma con los bienes de su
pupilo.
En los dos ltimos casos es manifiesta la simulacin absoluta que produce la nulidad absoluta;
y en el primero, la simulacin es relativa y slo provoca la modificacin de lo convenido en
apariencia para darle los efectos que son propios del verdadero acto o contrato encubierto.
La accin de simulacin para obtener la nulidad o modificacin del acto es imprescriptible
(artculo 1288), porque no se concibe, dice la exposicin de motivos del Cdigo Civil del Per
(cita del doctor Rodrguez Llerena, Tomo III, Pgina 28), que slo por el transcurso del tiempo
91
Decreto Ley 106
pueda extinguirse entre las partes el derecho de pedir el reconocimiento de un hecho; adems, un
hecho que no existe no puede adquirir existencia aunque transcurra mucho tiempo.
Si la persona favorecida por la simulacin ha transferido a otro sus derechos, la accin contra
el tercero slo ser admisible, dice el artculo 1289, si la transmisin tuvo lugar a ttulo gratuito,
aunque el tercero hubiere ignorado la simulacin; pero si la transmisin se oper a ttulo oneroso,
la anulacin slo proceder si el tercero obr de mala fe.
Creemos que fijado el concepto claro y terminante de la simulacin, la prueba puede
facilitarse y los tribunales podrn destruir en sus fallos la falsedad que entraa la simulacin.
Contemplada la simulacin en el Cdigo del 77 mediante la invocacin de la falta de causa y de
la causa falsa, es evidente que faltaba una legislacin completa y adecuada, acorde con la
autonoma de este vicio de la voluntad.
6.- REVOCACIN DE LOS NEGOCIOS JURDICOS . La materia de que se

ocupa este captulo ha sido tratado en la legislacin de diferente manera, por la falta de unidad de
criterio en cuanto a la naturaleza de la accin que se concede a los acreedores para hacer volver
al patrimonio del deudor los bienes que han salido de su poder, dejndolo en estado de
insolvencia para cumplir sus obligaciones.
Esta accin calificada de nulidad, de rescisin o de revocacin, es la llamada accin pauliana,
introducida en el Derecho Romano por un pretor de nombre Paulo, en forma de accin de
carcter penal dirigida contra el tercero culpable de haberse prestado, en complicidad con el
deudor, a maniobras fraudulentas para despojar a los acreedores originando una condena
pecuniaria, (Colin, Derecho Civil. Tomo III, pgina 82).
El Cdigo del 77, en el ttulo de la rescisin y nulidad de los contratos, define, en el articulo
2359, la rescisin como la invalidacin de alguna obligacin o contrato y agrega que no pueden
rescindirse sino las obligaciones que en s mismas son vlidas; y en los tres artculos siguientes
se ocupa de la rescisin en los casos en que se haya cometido fraude, en perjuicio de los
acreedores, al enajenar los bienes del deudor, as como del pago hecho en estado de insolvencia
por obligaciones a cuyo cumplimiento no poda ser compelido el deudor al tiempo de hacer la
solucin.
El Cdigo de Comercio declara en el artculo 1328 que son nulos los actos traslativos de
dominio a ttulo gratuito y todo pago anticipado o constitucin de hipoteca o prenda que realice
el deudor despus del da a que el juez refiera la cesacin de pagos o dentro de los diez das que
la han precedido.
Tales son los antecedentes que nos han servido para formular el captulo que denominamos
revocacin de los actos jurdicos cuyos fundamentos explicamos en seguida.
La accin pauliana es una modalidad de la rescisin, pero no produce el efecto absoluto de
sta sino tan solo un efecto relativo.
Favorece nicamente al acreedor que la ejercita y hasta el monto de su crdito, dejando a
salvo el derecho de los dems acreedores.
Si el deudor o el tercero demandado le paga o le garantiza a su satisfaccin el cumplimiento
de sus obligaciones, el procedimiento termina porque decae el derecho del reclamante.
92
Decreto Ley 106
Consecuencia de lo anterior es que la accin persigue ante todo el pago y subsidiariamente la

invalidacin.
En cuanto a calificar de nulidad la accin pauliana lo estimamos inaceptable, pues aunque
concurre la circunstancia de que con ella se persigue la invalidez de un acto que burla la garanta
que la ley ofrece a los acreedores, su otorgamiento con todos los requisitos, legales que lo hacen
existir sin contravencin a leyes de orden pblico, ni la ocurrencia de vicios del consentimiento,
tienden a establecer el verdadero carcter de la accin pauliana que calificamos como puramente
revocatoria.
La accin revocatoria puede ejercitarla el acreedor si rene estos requisitos:
1o. Que el acto impugnado le cause perjuicio;
2o. Que haya sido hecho en fraude de sus intereses; y
3o. Que el crdito que motiva la accin sea anterior al acto que se pretende revocar. Adems, s
la enajenacin se hubiere hecho a ttulo oneroso debe comprobar el reclamante la
complicidad o mala fe del tercero adquirente.
El perjuicio consiste en la insolvencia del deudor y el conocimiento de esta insolvencia para
pagar sus deudas constituye el fraude. La insolvencia existe cuando la suma de los bienes del
deudor no alcanza a cubrir la totalidad de sus deudas.
La accin revocatoria debe seguirse a instancia del acreedor dice el articulo 1294 y
nicamente ser declarada en inters del acreedor o acreedores que la hubieren pedido y hasta el
importe de sus crditos.
Una vez obtenida la declaracin judicial de revocacin, los bienes se devolvern por el que los
adquiri de mala fe, con sus frutos, o indemnizacin de daos y perjuicios cuando la restitucin
de dichos bienes no fuere posible y contra ellos dirigir su accin ejecutiva el acreedor
favorecido con la revocacin.
No slo los bienes enajenados pueden ser objeto de la revocacin sino tambin los pagos que
se hayan hecho anticipadamente para defraudar a los dems acreedores en las circunstancias que
mencionan los cuatro incisos que contiene ,el artculo 1299, cantidades que en caso de concurso
o quiebra volvern a la masa de acreedores para los efectos del pago.
Tambin pueden ser objeto de esta accin los actos en que el deudor renuncia derechos
constituidos a su favor y cuyo goce no fuere exclusivamente personal.
La accin revocatoria prescribe en un ao, contado desde la celebracin del negocio o desde la
fecha en que se verific el pago o se hizo la renuncia del derecho. Artculo 1300.
7. - NULIDAD DE LOS NEGOCIOS JURDICOS. La cuestin referente a

inexistencia, nulidad y anulabilidad de los actos jurdicos, legislada confusamente y con tan poca
precisin en el Cdigo del 77, queda resuelta en los artculos 1301 y 1303, que comprenden los
casos en que se produce la nulidad absoluta por inexistencia del acto y la nulidad relativa por
licios del consentimiento.
93
Decreto Ley 106
Para que exista legalmente un acto jurdico es indispensable la concurrencia de persona capaz
que consienta y de objeto lcito, entendindose como lcito no slo una cosa que no est fuera del
comercio, sino que el acto no tenga por objeto algo contrario al orden pblico o a leyes
prohibitivas. Adems, es necesario en ciertos actos y contratos, la observancia de las
solemnidades prescritas para su existencia. La falta de alguno de estos elementos hace inexistente
el acto y su nulidad es, por tanto, absoluta.
Careciendo de efectos jurdicos el acto absolutamente nulo, dicha nulidad puede ser declarada
de oficio por el juez y tambin alegada por el Ministerio Pblico, pues el caso no afecta
nicamente intereses privados. Esta misma razn de inexistencia convierte en imprescriptible la
accin, porque no se puede dar existencia por el transcurso del tiempo a lo que no existe, ni
tampoco puede revalidarse por confirmacin.
La nulidad relativa tiene otro carcter. Ocurre por incapacidad relativa de las partes o de una
de ellas y por vicios del consentimiento, como lo precepta el artculo 1303.
En el acto celebrado han concurrido los requisitos para su existencia y aunque viciado el
consentimiento ha habido declaracin de voluntad, cuyos efectos se producen y subsisten
mientras no se declare la nulidad en sentencia firme.
Puede revalidarse por confirmacin expresa de la parte que ha sufrido el vicio o dando
cumplimiento a la obligacin, a sabiendas del defecto de que adolece, y esta confirmacin
implica la renuncia a la accin de nulidad.
Tambin queda borrado el vicio por el transcurso del tiempo, pues si dentro de dos aos
contados desde el da en que se contrajo la obligacin, no se ejercita la accin de nulidad, el acto
queda confirmado por prescripcin.
Esta accin de anulabilidad no puede ejercitarla ms que la parte cuyo consentimiento est
viciado o quien resultare directamente perjudicado, pues tan solo tiende a proteger intereses
particulares.
TITULO II
8.- CONCEPTO DE LA OBLIGACIN . El artculo 1395 del Cdigo Civil del 77
define la obligacin como la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Suficiente nos parece expresar el objeto de la obligacin para los efectos de la ley. Si la
obligacin es una necesidad o una relacin jurdica o un vnculo patrimonial, etc., es la teora la
que debe investigarlo; en el Cdigo lo nico que interesa precisar con claridad es el concepto
objetivo de la misma y ese propsito lo consideramos conseguido con la redaccin que hemos
adoptado en el artculo 1319. La parte restante que enumera y clasifica las fuentes de las
obligaciones, ha quedado suprimida. Sin necesidad de hacerla enumeracin que nunca podra ser
taxativa, hemos agrupado las fuentes de las obligaciones en tres apartados que son:
a) Las que provienen de contratos;
b) Las que proceden de hechos lcitos sin convenio; y
c) Las que se derivan de hechos ilcitos.
94
Decreto Ley 106
Esta separacin determina la fuente inmediata y directa de la obligacin, dejando a la doctrina

que seale o establezca si la ley y el contrato son las nicas fuentes verdaderas de las
obligaciones o si fuera de stas o dentro de stas existen otras, como piensan y afirman
connotados autores.
9.- OBLIGACIN DE DAR. La obligacin de dar la tomamos en el sentido de entregar

una cosa mueble o inmueble, ya para constituir sobre ella un derecho real, o para transferir
solamente el uso, goce o tenencia, o, para restituirla a su dueo. Dar, pues, significa toda
obligacin de entregar, como en la compraventa en que el comprador tiene que dar al vendedor el
precio y ste a aqul la cosa vendida.
Efectos de la obligacin de dar, son los siguientes:
a) Entrega de la cosa y de sus accesorios o pertenencias;
b) Entrega de los frutos que produzca desde que se contrajo la obligacin; y
c) Responsabilidad por los daos y perjuicios que sufra la cosa mientras no
sea entregada.
As lo expresa el artculo 1320 cuyo contenido lo encontramos en los artculos 1431, 1535,
1537 reformado por el 255 del decreto 272, y 1538 del Cdigo del 77.
El primero de los artculos mencionados lo trae el Cdigo del 77 en el prrafo que titula
"Efectos de los Contratos" y los restantes artculos, cuya doctrina contiene el articulo 1320,
corresponden en el Cdigo mismo a tratado de la compraventa; pero como la obligacin de dar
no existe nicamente cuando se vende una cosa sino en muchas otras convenciones, hemos
trasladado aquellos preceptos a la parte general de obligaciones suprimindola de los contratos.
Estimarnos que los tres efectos enunciados caben muy bien en un solo artculo ya que son
partes de una misma obligacin.
Para que nazca la obligacin de dar es indispensable que la cosa se determine, por lo menos en
su especie, pues de lo contrario el convenio carecera de uno de sus requisitos esenciales para su
existencia como es la cosa cierta materia del contrato.
La determinacin de la cosa nicamente por su especie, contemplada en el artculo 1321,
faculta al deudor para hacer la eleccin de la cosa individual dentro de la especie determinada,
salvo que el mismo haya aceptado que la eleccin la haga el acreedor.
La cosa que debe entregar el deudor debe ser de regular calidad, es decir, no se exige que sea
de superior calidad, pero tampoco se permite que sea de calidad inferior.
El articulo 258 del Cdigo de Comercio trata esta materia dentro de las obligaciones del
vendedor y comprador, prescribiendo que si las mercaderas vendidas no hubieren sido
individualizadas, el vendedor cumple su obligacin entregndolas sanas y de regular calidad.
No estando individualizada la cosa que debe entregarse sino solamente su especie, como sta
no puede perecer, el deudor no puede eximirse de la obligacin de entregarla alegando prdida
por caso fortuito o fuerza mayor. Tal es la disposicin del artculo 1322.
95
Decreto Ley 106
La obligacin de dar comprende la entrega de la cosa, pero si sta se pierde sin culpa del
deudor, la obligacin queda sin efecto y se devolver lo que se haya recibido por cuenta del
convenio. Articulo 1331, inciso lo.
Esta regla parece contradecir el principio sustentado por este Cdigo, que es el mismo del
Cdigo del 77, de que el contrato queda perfecto por el consentimiento de las partes aunque la
cosa no fuere entregada, en cuya virtud, el riesgo debiera corresponder en caso de venta al
comprador que es el dueo y no al vendedor.
No hay que exagerar, dice Manresa, el alcance de la perfeccin atribuyendo al simple
consentimiento el efecto de trasmitir por s y desde luego el derecho real, que slo puede nacer
como consecuencia de la entrega, del cumplimiento, de la consumacin. 14 Quien compra una,
cosa mueble o inmueble, no puede ejercitar respecto de ella todas las acciones inherentes al
dominio, mientras en una Forma u otra no sea puesta a su disposicin.
Y el doctor Cruz expresa que hay que atender a la diferencia tcnica entre la perfeccin y la
consumacin de un contrato, especialmente para la traslacin del dominio. Est perfecto desde el
punto en que pueden ejercitarse derechos y obligaciones: v. g. en la venta, desde que hay titulo
legtimo; y est consumado cuando se verifica la entrega de la cosa que es su objeto.
(Instituciones, Tomo III, Pg. 95).
Transcribimos la crtica que sobre este principio que es el adoptado por el Cdigo alemn hace
Roca Sastre, en su obra Estudios de Derecho Privado, vol. 1, Pg. 391:
"Se habla de un sistema germnico que sienta un principio contrario al romano, o sea, que el
riesgo de la prdida de la cosa vendida no se desplaza al comprador sino por el traspaso de la
posesin o el acuerdo de transmisin de inmuebles. La prdida de la cosa vendida, no slo
extingue la obligacin de entregar, contrada por el vendedor, sino que, adems, extingue la
obligacin de pagar el precio, contrada por el comprador. Por consiguiente, el comprador no
recibe la cosa, pero queda liberado de la obligacin de satisfacer el precio. En definitiva, pues, la
prdida repercute en perjuicio del vendedor, el cual se queda sin la cosa y sin el precio: res perit
domino, pues el vendedor rene ambas cualidades.
"Esta tendencia legislativa llega a semejante resultado porque, en ella, a diferencia del derecho
romano, es tomada en consideracin la nota de reciprocidad o correlatividad que une las
obligaciones de las partes en la compraventa, o sea, la obligacin de entregar la cosa y la de
abonar el precio. En Roma, el juego ntimo derivado de la conexin entre las obligaciones
recprocas originadas por un contrato sinalagmtico, actuaba en varios aspectos, pero sin llegar a
extenderlo al caso de periculum. Frente a ste, el legislador romano no encontr suficiente el
nexo causal o de correlatividad que enlaza las obligaciones nacidas como recprocas para
reconocerle beligerancia o valor. En cambio, en el llamado sistema germnico, se tom en
consideracin dicha conexin, de modo que la extincin de la obligacin de dar, por prdida de la
cosa vendida, arrastra, implica o se extiende a la obligacin de pagar el precio, quedando
extinguidas ambas."
14 Manresa - Cdigo Civil Espaol 8 - 11 Pg. 321.

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Decreto Ley 106
Aunque el sistema nuestro es distinto del seguido en otros cdigos, en que el contrato, cuando
entraa una obligacin de dar, se perfecciona por la entrega de la cosa, adoptamos el criterio de
que su perdida corre a cargo del deudor mientras el acreedor no la reciba, o no se d por recibido
de ella, pues existe, en efecto, correlatividad o reciprocidad entre las obligaciones de ambas
partes, ya que ninguno contrata para dar y no recibir, sino para dar y recibir en cambio, lo que
constituye la causa del contrato en la doctrina tradicional; de tal manera que no obstante que el
consentimiento perfecciona el convenio, es necesario su consumacin en las obligaciones de dar
para que el acreedor de la cosa cargue con el riesgo de ella. En este sentido aceptarnos la teora
germnica, pues consideramos que las razones que la explican son aplicables a cualquiera de los
dos sistemas en que se inspiran los cdigos civiles para cargar o librar de los riesgos a las partes
contratantes, toda vez que la obligacin de dar debe realizar su fin propio, que es poner la cosa a
disposicin del adquirente para que la disfrute y ejercite sus derechos.
Incongruente parece, a primera vista, el contenido del articulo 1333, que adjudica al acreedor
las mejoras originadas por la naturaleza de la cosa o por el transcurso del tiempo; pero debe
tenerse en cuenta que lo que aprovecha el acreedor con las mejoras no puede compensarse con la
prdida de la cosa sino con su desmejora y disminucin de valor. As, al consumarse el contrato
el comprador recibe la cosa con el aumento de los frutos naturales o con la prdida de los
deterioros producidos por la accin del tiempo, con el mayor valor o plusvala o con el menor
valor que haya provocado su depreciacin; de manera que la equivalencia de la cosa es su precio,
la equivalencia de las mejoras son los deterioros.
10.- OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER. Los artculos 1323

a
1328, se refieren a las obligaciones de hacer y de no hacer.
Se ocupan de esta clase de obligaciones los artculos 1449 del Cdigo del 77 y 337, 338 y 339
del nuevo Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
El contenido de dichas disposiciones se encuentra reproducido con la debida claridad Y
separacin en los cinco artculos del Cdigo Civil.
Las obligaciones de hacer pueden ser ejecutadas por un tercero o solamente por el obligado.
En el primer caso, el acreedor puede hacer por s o por medio de tercero, a costa del deudor, lo
que se hubiere convenido. En el segundo caso, solamente puede conseguir el acreedor el pago de
daos y perjuicios si el obligado se niega a cumplir la prestacin, pues no se podra constreir a
ste a hacer una cosa contra su voluntad sin atentar contra su libertad personal.
La construccin de un edificio, por ejemplo, implica una obligacin de hacer que puede real
izarse por otra persona que no sea el obligado; pero la administracin de una sociedad, la pintura
de un cuadro, etc., son obligaciones de sello personalsimo que no pueden transferirse Y su
incumplimiento dara nicamente accin al acreedor para demandar daos y perjuicios.
La obligacin de no hacer implica un acto negativo, una abstencin del deudor, cuyo
incumplimiento se evidencia con el solo hecho de la contravencin; y en este caso, el acreedor
tiene derecho a que se destruya lo que se h izo contra lo convenido, ya sea por el deudor mismo o
por el propio acreedor a costa de aqul.
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Decreto Ley 106
El vendedor que se compromete con su comprador a no instalar en un permetro determinado

negocio igual o similar al que le ha vendido, a fin de no hacerle competencia, sera obligado, en
caso de incumplimiento, a cerrar el nuevo comercio.
La no divulgacin de un secreto industrial, da lugar a la indemnizacin de daos y perjuicios
por ser indestructible el hecho de la contravencin.
11.- GARANTA DE LA OBLIGACIN. El principio general de la legislacin de

que las obligaciones de una persona se garantizan con sus bienes presentes y futuros, fue acogido
por el artculo 2384 del Cdigo Civil del 77, en la graduacin de acreedores, cuyo texto
literalmente dice: "El deudor est obligado a pagar con todos sus bienes presentes y futuros,
aunque no se estipule as en el contrato, a no ser que haya convenio expreso en contrario".
El artculo 1329 modifica en parte este principio, declarando que la obligacin personal queda
garantizada con los bienes enajenables que posea el deudor al exigirse su cumplimiento.
El pago de las obligaciones puede garantizarse con hipoteca o prenda y en cualquiera de estos
casos la afectacin expresa recae sobre determinados bienes, no pudiendo el acreedor perseguir
otros distintos al ejercitar la accin ejecutiva; pero en las obligaciones personales en las cuales no
se constituye gravamen especial, la garanta la prestan todos los bienes embargables del deudor.
Sin embargo, antes de iniciarse el procedimiento ejecutivo puede hacer operaciones con ellos con
entera libertad, ya que no existe gravamen especial, pues hasta que se verifica el embargo quedan
los bienes afectos al pago con el producto que se obtenga de ellos.
La modificacin introducida tiende precisamente a dejar claro el derecho del deudor para
enajenar, permutar o hacer cualquiera clase de operaciones con sus bienes, mientras no sea
ejecutado, con tal que no signifique una defraudacin, pues en este caso el acreedor ejercitara la
accin pauliana.
12.- REVISIN DE LA OBLIGACIN. El artculo 1330 contiene el principio de la

teora de la imprevisin.
Cuando las condiciones bajo las cuales fuere contrada una obligacin cambiaren de manera
notable, a consecuencia de hechos extraordinarios imposibles de prever, haciendo su
cumplimiento demasiado oneroso para el deudor, el convenio podr ser revisado mediante
declaracin judicial. Esta revisin puede dar lugar a la modificacin de las condiciones de
cumplimiento o a la suspensin de la obligacin, mientras no desaparezcan las circunstancias que
la hacen difcil o demasiado onerosa.
Los hechos a que se refiere este artculo, imposibles de preverse o de evitarse, podran
confundir el acontecimiento con el caso fortuito o fuerza mayor y objetarse la inutilidad de esta
nueva figura jurdica. Pero es distinta la imposibilidad que contempla este precepto de la que
resulta por la ocurrencia del caso fortuito o de la fuerza mayor. En aquella, la ejecucin de la
obligacin es posible para el deudor pero en un plazo incierto que evidentemente excede del
plazo convenido, o puede realizarse la obligacin, pero con tan grave sacrificio econmico del
deudor que lo dejada en la ruina.
El caso fortuito, en cambio, hace imposible el cumplimiento de la obligacin para el presente
y para el futuro, por lo que su ocurrencia produce la extincin de la misma.
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Decreto Ley 106
Las graves circunstancias que motivan la imposibilidad de cumplimiento deben ser probadas
en juicio por el deudor a fin de que el juez pueda hacer la declaracin que proceda. Si se declara
la suspensin indefinida puede ser exigida nuevamente la obligacin cuando desaparezcan los
motivos, y en tal supuesto, se deber al cambio favorable de circunstancias.
13.-
OBLIGACIONES
ALTERNATIVAS
FACULTATIVAS.
Estas
modalidades de obligaciones forman los captulos II y III, estando contenidas las primeras en los
artculos 1334 a 1340 y las facultativas en los artculo 1341 a 1346.
De las obligaciones alternativas solamente tiene un articulo el Cdigo del 77, que es el 1460,
no habiendo ninguno que trate de las facultativas.
Ambas se parecen y a veces es difcil saber cul es la modalidad de la obligacin, pero como
es ms favorable para el deudor la facultativa, dispone el artculo 1346 que, en caso de duda
sobre si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por facultativa.
La obligacin alternativa, en efecto, es favorable al acreedor y gravosa para el deudor,
sucediendo lo contrario con la facultativa. La primera es una obligacin compuesta y la segunda,
simple en la primera se deben todas las prestaciones, en la segunda solamente la primera o
principal. De ah que si perece cualquiera de los objetos en la obligacin alternativa, quedan los
dems para pagar al deudor; si perece la cosa principal en la obligacin facultativa, sin culpa del
deudor, la obligacin se extingue. En cambio, si perece la cosa accesoria en la obligacin
facultativa no se modifica la obligacin del deudor puesto que queda la principal, que es el objeto
de esta obligacin simple.
14.- OBLIGACIONES MANCOMUNADAS. El capitulo IV regula esta modalidad

de obligaciones, cuya importancia es evidente por el uso continuo que se hace de la solidaridad
en la contratacin.
Debemos advertir, desde luego, que el nuevo Cdigo rectifica el concepto, de mancomunidad
y solidaridad, aceptado en el Cdigo del 77, de acuerdo con el significado gramatical de ambos
trminos.
El Cdigo del 77 confunde la mancomunidad con la solidaridad; as lo manifiesta el doctor
Cruz, y agrega que la mayor parte de las legislaciones antiguas y modernas llaman mancomunada
a la obligacin puramente conjunta y solidara a la otra, lo que es ms conforme a la verdadera
significacin de las palabras y a la claridad de las ideas (Cruz, Instituciones de Derecho Civil,
Tomo III, pgina 20.)
Sin embargo, tampoco es exacta tal diferencia. Mancomunidad hay en la obligacin conjunta
y en la solidaria en cuanto concurren en comn varios acreedores o varios deudores; pero en la
primera cada uno es acreedor o deudor por su parte o a prorrata, y en la segunda cada uno es
acreedor o responsable por el todo.
Esto quiere decir que la obligacin mancomunada puede ser simple o conjunta y solidaria.
(Puig pena, Derecho Civil, tomo IV, pgina 38).
La mancomunidad es, pues, el gnero que comprende dos especies: mancomunidad simple,
conjunta o a prorrata y mancomunidad solidaria.
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Decreto Ley 106
La solidaridad activa o entre acreedores es poco usada, debido a que el beneficio que podra
reportarles pueden obtenerlo empleando otra figura jurdica sin los peligros que presenta la
solidaridad. El mandato expreso produce el mismo resultado para el cobro de un crdito, sin la
desventaja que presenta el mandato tcito que se supone dado a cada uno de los acreedores
solidarios para la ejecucin de la prestacin debida. En cambio, la solidaridad entre deudores es
de uso general y constante en toda clase de obligaciones de sujeto pasivo mltiple. La
solidaridad, sin embargo, sigue constituyendo una excepcin a la regla general de que los
deudores se obligan conjuntamente o a prorrata y solo se les tiene como solidarios si en esa
forma se obligan expresamente. La solidaridad nunca se presume y la expresa resulta de la
aceptacin de los deudores o de disposicin de la ley, tambin en forma expresa.
Expuesta la diferencia entre las obligaciones mancomunadas y las mancomunadas solidarias,
fcilmente se explica el contenido de las varias disposiciones de este captulo.
En la mancomunidad simple el crdito o la deuda se consideran divididos en tantas partes
como acreedores o deudores hayan y cada parte constituye una deuda o un crdito distinto.
(Artculo 1348). Consecuencia de este precepto es que los actos, la mora, la culpa y la
prescripcin que afectan a una parte no favorece ni perjudica a los dems. No as la obligacin
solidaria considerada como una unidad, en la cual cada uno puede demandar el pago del total o
es responsable del cumplimiento de toda la obligacin y los actos de uno de ellos afectan a los
dems. (Articulo 1352).
El Cdigo del 77 dedica once artculos a esta materia, del 1461 al 1472, pero existen, adems
diferentes disposiciones relativas a la solidaridad dispersas en varias partes del mismo. El nuevo
Cdigo reproduce y ampla los mencionados preceptos y recoge los dems, comprendindolos
casi todos en un solo captulo, con las modificaciones que resultan ~e la rectificacin que se
expone en este prrafo.
15.- OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES . El Cdigo del 77 no

menciona las obligaciones divisibles y nicamente el artculo 2310, reformado por el 333 del
decreto 272, contiene una prescripcin que corresponde a la indivisibilidad de las obligaciones.
"No puede obligarse al acreedor, expresa, a recibir por partes lo que se le debe, sino ha de
pagrsele la totalidad, salvo convenio en contrario". Esta es precisamente la indivisibilidad que
en forma clara y concluyente contemplan los artculos 1373, 1374 y 1376.
Los efectos de la indivisibilidad son parecidos a los de la solidaridad y algunos Cdigos
declaran que la obligacin indivisible produce los mismos efectos de la obligacin solidaria; pero
en nuestro artculo 1375, seguimos el criterio diferencial de ambas modalidades, por el que se
establece que la solidaridad no da a la obligacin el carcter de indivisible, ni la indivisibilidad
de la obligacin la hace solidaria.
"Las obligaciones indivisibles, dice el doctor Llerena, citando a Aubry y Rau (Cdigo Civil
argentino tomo III, pgina 145), como las obligaciones solidarias, son, en verdad, exigibles en su
totalidad, de parte de cada uno de los acreedores contra cada uno de los deudores; pero este
efecto, comn a estas dos especies de obligaciones, procede en la obligacin solidaria del ttulo
mismo que la constituye como tal, mientras que en la obligacin indivisible ese efecto no es sino
el resultado de la imposibilidad de cumplir parcialmente la prestacin, que es el objeto. En una
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obligacin indivisible, cada uno de los deudores no debera pagar y cada uno de los acreedores
no podra reclamar sino su parte, si la prestacin fuese susceptible de cumplimiento parcial,
mientras que en la obligacin solidaria cada deudor debe pagar y cada acreedor puede exigir el
cumplimiento total, aunque sea posible o. fcil hacer pagos parciales".
La obligacin indivisible puede resultar no solamente del convento sino de algn hecho
jurdico: la muerte del causante, por ejemplo. Sus herederos, obligados a cumplir la prestacin
ofrecida por aqul, lo harn conjuntamente, pues el acreedor no debe dirigir su accin contra uno
solo de los deudores, sino contra todos a la vez, segn los prescribe el artculo 1377, salvo el
caso de que en la particin de bienes uno solo de los herederos haya quedado obligado por el
total de la deuda. Quiere decir, pues, que si la indivisibilidad tuviera los mismos efectos que la
solidaridad, en el caso propuesto cada uno de los herederos estara obligado por el total y no a
prorrata, como resulta de la indivisibilidad; pero como el acreedor tiene derecho a pedir el
cumplimiento total y no parcial de la obligacin y no est obligado a recibir por partes lo que se
le debe, aunque la cosa pudiera dividirse fsicamente, dispone el artculo citado, que la prestacin
debe exigirla de todos al mismo tiempo, salvo que uno de los deudores est encargado de
cumplirla, en cuyo caso, el acreedor puede dirigir su accin solamente contra ste, y el deudor
tiene derecho de pedir que se cite y emplace a los dems para el efecto de repetir contra ellos.
PAGO
16.- CUMPLIMIENTO OE LAS OBLIGACIONES. El Cdigo del 77, igual que
muchos Cdigos antiguos, reglament el pago entre los medios de extincin de las obligaciones
y ciertamente que es el medio normal para extinguirlas, por lo que no es defectuosa su colocacin
en dicho lugar. Sin embargo, tcnicamente debe figurar como efecto de las obligaciones, pues
para que stas se extingan deben antes satisfacerse o cumplirse y este cumplimiento es el efecto
inmediato y directo de la obligacin, puesto que las partes contratan para que la prestacin se
realice; y aunque es imperceptible el momento que separa los dos aspectos del pago
(cumplimiento y extincin), toda vez que se operan simultneamente, no cabe duda que para que
se declare la cancelacin debe antes cumplirse o pagarse.
En veintiocho artculos se regula el pago comn o simple pago, que corresponden casi todos a
preceptos iguales del Cdigo del 77, agregndose otros que son explicables por su propio texto
sin ninguna dificultad. No obstante, haremos mencin especial de los artculos 1392, 1394, 1395
Y 1396.
El primero dice que la entrega del documento original que justifica el crdito, hecha por el
acreedor al deudor, hace presumir la liberacin de ste, mientras no se pruebe lo contrario.
Esta disposicin figura en el artculo 2321 del Cdigo del 77, tomado casi literalmente del
artculo 1654 del Cdigo Civil de Chile, dentro del tratado de la remisin de la deuda,
presumiendo la condonacin la entrega voluntaria del ttulo de la obligacin hecha por el
acreedor.
En la mayora de los casos habr pago y por esta razn preferimos colocar la disposicin
mencionada en este capitulo y no en el que trata de la remisin: pero pudiendo originarse la
devolucin del documento de un acto de liberalidad del acreedor, estimamos exacta la presuncin
de liberacin, dejando a cargo del interesado la prueba de pago o remisin, as como tambin la
101
Decreto Ley 106
prueba de que la entrega del documento original al deudor no fue voluntaria, o no se hizo con el
nimo de extinguir la obligacin.
El artculo 1393 declara bien hecho el pago al tenedor de un ttulo al portador. El
establecimiento o institucin obligada al pago, nicamente podr dejar de hacerlo cuando la
autoridad judicial se lo ordene.
El articulo 1394 precepta que el pago hecho por medio de cheques o titulas de crdito, queda
sujeto a la condicin de que el documento se haga efectivo a su presentacin en moneda de curso
legal.
El cheque por si mismo no extingue la deuda sino hasta que es pagado; pero si el pago se
efectuare a su presentacin, la condicin queda cumplida y, por lo tanto, surte sus efectos desde
el momento en que el cheque fue aceptado por el acreedor, pues ste voluntariamente convino en
cancelar la deuda al recibir el cheque, siempre Que el depositario de los fondos lo hiciera
efectivo.
El articulo 1395 expresa que el pago en moneda nacional lo har el deudor entregando igual
cantidad numrica con arreglo al valor nominal que tenga la moneda en la fecha en que se le
requiera de pago; y si el pago tuviere Que hacerse en moneda extranjera -contina el articulo
1396- cumplir el deudor con entregar su equivalencia en moneda nacional, al tipo de cambio
Que rija en la plaza el da del pago.
El artculo 1919 del Cdigo del 77, reformado por el 278 del Decreto 272, tiene igual
disposicin en su primera parte, pero en la segunda fraccin del artculo agrega: "Pero si el
prstamo se hubiera contrado sobre monedas especficamente determinadas, se cumplir as por
el deudor, an cuando sobrevenga alteracin en el valor nominal de las monedas Que recibi".
En esta segunda parte la Que hemos suprimido. Todo pago puede hacerse en quetzales, an
cuando se haya obligado el deudor a hacerlo en libras esterlinas o en francos belgas; y para
efectuarlo no tiene ms Que entregar su equivalencia al tipo de cambio Que rija en la plaza
nuestra el da del pago.
La cantidad Que debe pagar es la Que expresa el documento, aunque el valor de la moneda
haya subido o bajado.
Estas prescripciones no pueden renunciarse y cualquier clusula en un contrato en Que se
estableciera lo contrario sera nula ipso jure, por contravenir leyes de orden pblico. La clusula
oro que era de obligatoria aceptacin, queda completamente intil ante los preceptos enunciados,
suprimindose as la amenaza que Quedaba pesando sobre el deudor, a Quien se obligaba a
devolver distinta clase de moneda de la Que recibiera, a voluntad del acreedor.
17.- PAGO POR CONSIGNACIN. El Cdigo del 77 denominaba oblacin y

consignacin a esta forma de pago. Los artculos 2351 Y 2352 reformados por el 346 del decreto
272, comprendan los dos aspectos necesarios para Que la extincin se produjera: el
ofrecimiento, o sea la oblacin, y el depsito, o sea la consignacin.
El Cdigo en Enjuiciamiento Civil y Mercantil, muy posterior al Cdigo Civil del 77,
comprendi en sus procedimientos la consignacin. Dispuso en el artculo 210, Que se paga por
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Decreto Ley 106
consignacin depositando la suma o cosa que se debe ante un juez competente, y enumera ocho
casos en que la consignacin procede.
Estimando que estas disposiciones del Cdigo procesal son de naturaleza sustantiva las
trasladamos al Cdigo Civil.
No cabe duda que los artculos del Cdigo de Enjuiciamiento mejoraron notablemente las
prescripciones del Cdigo Civil, dejando claramente establecidos los casos de consignacin para
resolver la situacin del deudor deseoso de pagar cuando por muy diversas circunstancias se ve
en la imposibilidad de hacerlo por no encontrar al acreedor o no poder ste recibir el pago.
Se ha suprimido la oblacin u ofrecimiento, pues no es necesario ni posible hacerlo en todo
caso. El inciso primero del artculo 1409 indica que el deudor consigna porque el acreedor se
niega a recibir lo que se debe; de manera que el ofrecimiento debe hacerse en este caso, pero en
los casos restantes del mismo artculo el ofrecimiento no cabe.
Llenados los requisitos de cantidad, modo y forma, estipulados en el convenio, y cumplidos
los trmites procesales, la consignacin debe aprobarse y la obligacin quedar extinguida desde
la fecha en que se hizo el depsito, pasando al acreedor los riesgos de la cosa.
18.- PAGO POR CESIN DE BIENES. El Cdigo del 77 se ocupa de la cesin de

bienes en el ttulo XII del libro III, independiente del ttulo X relativo a la extincin de las
obligaciones; y tambin por separado, en los ttulos XIII y XIV, respectivamente, trata el
beneficio de competencia y la graduacin de acreedores.
La cesin de bienes consiste en la entrega que el deudor hace de su patrimonio a sus
acreedores cuando se encuentra en la imposibilidad de pagar sus deudas, para que el producto
que se obtenga de su venta se aplique al pago de sus crditos; y el beneficio de competencia,
segn el artculo 2381 del Cdigo Civil del 77, es el que se concede a ciertos deudores para no
ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles lo indispensable para una
modesta subsistencia y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
En la cesin de bienes tiene lugar el concurso de acreedores a que se referan los artculos
1405 y siguientes del antiguo Cdigo de Procedimientos Civiles y que regulaba el Cdigo de
Enjuiciamiento Civil y Mercantil.
Toda esta materia, pues, es atinente al pago que extingue las obligaciones del deudor y como
tal medio de extincin estimamos que debe estar colocado entre las formas de pago.
El Cdigo se refiere exclusivamente a la cesin de bienes como forma de pago, pues el
llamado beneficio de competencia queda suprimido desde el momento en que, debidamente
aprobada dicha cesin, las deudas Quedan extinguidas totalmente en virtud de los pagos que se
hagan, aunque lo que alcance cada acreedor no baste para el pago completo, siempre que el
cedente sea persona individual, pues si se tratare de una sociedad la responsabilidad de los socios
subsistir despus de la liquidacin de la persona jurdica, segn su naturaleza.
La excepcin que haca la ley respecto a ciertos deudores enumerados en el artculo 2382 del
antiguo Cdigo Civil, la convertimos en regla general para todos los deudores que hacen cesin
de bienes para pagar sus deudas y procedan de buena fe;
103
Decreto Ley 106
La cesin puede ser convenida libremente entre deudor y acreedor, en cuyo caso, el contrato
resultante fijar las bases del convenio o y determinar los efectos de la operacin. Tambin
puede ser judicial con los efectos que determina nuestro artculo 1420.
L a cesin de bienes obliga a la formacin del concurso de acreedores, que se har cargo de la
administracin, avalo y realizacin de las existencias para hacer los pagos con la preferencia y
en la forma que establece el Cdigo Procesal.
Como la cesin de bienes produce de inmediato la separacin del deudor de la administracin
de sus bienes, la liquidacin de sus negocios, la realizacin de los bienes cedidos y el pago de las
deudas, etc., es conveniente advertir que en dicha cesin no se comprenden ros bienes
hipotecados o pignorados, los cuales no entran a concurso.
El criterio adoptado en esta forma de pago est de acuerdo con la disposicin relativa a que la
obligacin personal queda garantizada con los bienes enajenables que posea el deudor en el
momento de exigirse su cumplimiento. Si son varios acreedores y ostentan el mismo derecho, es
natural qu los bienes se vendan a fin de repartir el producto entre todos y cancelar de ese modo
las obligaciones del deudor, a quien nicamente le habr quedado de sus bienes lo inembargable
segn la ley. Si se continuara la persecucin de bienes que adquiera en lo sucesivo, se le
inutilizara Para el trabajo o se le obligara a ocultarlos para no dar lugar a procedimientos
judiciales. La justicia y la equidad exigen que se sacrifique un tanto (y tal vez aparentemente) a
los acreedores, ya que ellos obraron libremente concediendo su crdito al deudor, quien no
obstante su buena administracin y sus buenos manejos, result insolvente por causas que no le
son imputables, pues si lo fueran y los acreedores lograran demostrarlo, despus de la aprobacin
del convenio de cesin, cabra la impugnacin por dolo o culpa y, una vez declarada
judicialmente la nulidad, dejara subsistentes las obligaciones de deudor.
CULPA
19.- INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES. El artculo 1437 del
Cdigo del 77 estableci la no presuncin de la culpa y la obligacin de probarla, porque
ninguno se supone descuidado y negligente comenta el doctor Fernando Cruz (tomo III, pgina
114). El concepto actual es distinto: basta afirmar el derecho del acreedor para exigir el
cumplimiento de la obligacin, lo que es normal puesto que constituye su efecto principal e
inmediato. La falta de cumplimiento es excepcional y, de consiguiente, es al deudor a Quien
corresponde probar el motivo que le impide cumplir; y si no prueba su inculpabilidad, queda
obligado a la indemnizacin. En este sentido est redactado el artculo 1423, en que se presume
que el incumplimiento es por culpa del deudor mientras ste no pruebe lo contrario,
modificndose de esta manera el principio antes aceptado
Sin embargo, si el acreedor contradice la inculpabilidad y el caso fortuito alegado por el
deudor, deber probarlo, por su parte.
El Cdigo del 77 sigui el sistema de la clasificacin tripartita de la culpa admitiendo la lata o
grave, la leve y la levsima y adoptando como tipo de comparacin para la graduacin de la
misma, al buen padre de familia.
La divisin de la culpa y el ajustamiento de cada grado a la comprobacin de una medida
invariable, es completamente ineficaz, pues es indudable que en cada caso las circunstancias
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Decreto Ley 106
relativas a las personas obligadas, el tiempo en que deben cumplir la obligacin y el lugar del
incumplimiento, deben ser considerados por el juez para no proceder con injusticia y marcado
desconocimiento de la realidad. Estos motivos han inducido a los legisladores a prescindir de
aquella intil clasificacin y a dejar al arbitrio judicial la determinacin del grado de
responsabilidad del obligado. Segn este precepto, prescindimos en lo absoluto de la culpa lata,
leve y levsima y dejamos a la apreciacin del juez que determine en cada caso, mediante la
prueba que produzca el reclamante, el grado de responsabilidad del obligado por la falta de
cumplimiento de la obligacin.
A este respecto dice Zachariae (citado por el doctor Llerena, Comentarios al Cdigo Civil
argentino, tomo II, pg. 413). "No hay culpa que considerada en s misma, prescindiendo de las
circunstancias del lugar, del tiempo y de las personas, pueda ser clasificada por datos abstractos y
por una medida invariable y absoluta como culpa grave, leve o levsima. La gravedad de la culpa,
su existencia misma, est siempre en razn de imputabilidad; es decir, con las circunstancias en
las cuales ella se produce. Si se conviniese clasificar las culpas en abstracto, comparndolas con
tipos imaginarios e igualmente o abstractos, sera siempre preciso en la prctica considerarlas en
concreto; tener siempre presente el hecho, y seguir los datos positivos del negocio para
determinar la existencia e importancia de las culpas, y entonces las divisiones tericas son ms
bien un embarazo que un socorro, la sola leyes la conciencia del juez",
Al deudor debe exigrsele, segn lo preceptuado en el artculo que comentamos, los cuidados
razonables debidos a la cosa, en razn de la naturaleza de la misma, de las circunstancias
distintas en cada caso, relativas a las personas obligadas, al tiempo y al lugar de su
cumplimiento; cuestiones de hecho que debe apreciar el juez segn la prueba que al respecto se
produzca.
El artculo 1425 contiene los principios expuestos, que substituyen a los enunciados en los
artculos 1436, 1439 y 1440 del Cdigo Civil Derogado, quedando suprimido todo precepto a la
antigua clasificacin; pero reproducimos el artculo 1435 del mismo Cdigo, en el artculo 1424,
porque consideramos que su concepto tan completo y tan general para toda clase de obligaciones
es inmejorable.
20.- CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. Caso fortuito, dice Cabanellas es el

suceso inopinado que no se puede prever ni resistir. Su deslinde de la fuerza mayor resulta tan
difcil o Sutil, que la generalidad de los cdigos y buena parte de la doctrina no ahonda en ello y.
establece iguales consecuencias para uno y otra. Los que se apoyan en la causa, estiman caso
fortuito el proveniente de la naturaleza (la inundacin que corta las comunicaciones), y fuerza
mayor la procedente de una persona (el robo que priva del dinero con el cual se iba a pagar).
Pianiol se fija en los efectos: si recaen sobre la prestacin o la cosa (el ray que produce un
incendio) se trata del caso fortuito; si ataen a la persona (una enfermedad o detencin legal o
ilegal), se est ante la fuerza mayor.
Manresa entiende que el caso fortuito se produce con independencia de la voluntad del
hombre e influye sobre la prestacin y la cosa; en cambio, la fuerza mayor consiste en la
violencia ejercida sobre la persona, ya provenga de un suceso inevitable, o de la accin legal o
ilegal de persona distinta del obligado. De inters resulta clasificar de caso fortuito lo
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Decreto Ley 106
imprevisible (que tan difcil resulta excluir en el hombre) y conceptuar como fuerza mayor lo
inevitable; pero esto en materia de seguros, creara problemas muy delicados. (Dr. Gmo.
Cabanellas, Diccionario de Derecho usual, Tomo I, Pg. 357. Edicin Argentina 1953).
En resumen, unos los diferencian por su causa, entendiendo por caso fortuito el que procede
de accidentes naturales, y por fuerza mayor la que es debida a la voluntad de un tercero.
Los m ismos conceptos contiene el diccionario de derecho privado, Tomo 1, Pg. 822 editorial
Labor, Barcelona-1954; y agrega que una diferencia neta no siempre es posible establecerla ni el
Cdigo le da importancia, y la jurisprudencia identifica el caso fortuito y la fuerza mayor.
Lo expuesto explica que el caso fortuito o la fuerza mayor estn considerados con iguales
efectos en cuanto eximen de responsabilidad al deudor por la falta de cumplimiento de la
obligacin, a no ser, dice el artculo 1426, que en el momento en que ocurriere, hubiere estado en
mora.
21.- MORA. El retardo en el cumplimiento de la obligacin constituye el estado de mora

del deudor, pero para que produzca efectos jurdicos, debe mediar interpelacin del acreedor.
Artculo 1428.
El sistema seguido por el Cdigo del 77, que es el que adoptamos, exige el requerimiento para
la constitucin en mora, sin que baste el simple vencimiento del plazo de la obligacin. No
hemos querido proponer ni recomendar el otro sistema que acepta el estado de mora con plenos
efectos jurdicos inmediatamente que ocurre el retardo, sin necesidad de requerimiento, pues,
aunque lo han adoptado cdigos muy modernos, estimamos que no. conviene en nuestro medio,
dadas las precarias condiciones econmicas en que nos mantenemos que obligan a facilitar al
deudor el cumplimiento de sus compromisos, siquiera dndole tiempo para que busque los
medios de hacerlo.
La innovacin que introducimos es la mora del acreedor no considerada en el Cdigo del 77.
Cuando el acreedor dificulta el cumplimiento de la obligacin del deudor, indudablemente con
miras dolosas, puede ser requerido por ste y consignar la cosa objeto de la prestacin, a fin de
conseguir la extincin de su obligacin, la cancelacin de las garantas y la transmisin de los
riesgos. Artculo 1429.
La interpelacin debe ser por acto notarial o judicial. El requerimiento notarial debe hacerse
en forma autntica, En otras legislaciones se acepta cualquier medio escrito, lo que tambin
estimamos inadecuado para nosotros, pues dara lugar a producir medios carentes de prueba legal
y la situacin de la parte quedara incierta. La exigencia de la forma autntica se debe al deseo de
que quede establecida la mora sin lugar a duda y con eficacia probatoria inmediata.
El requerimiento judicial puede consistir en una solicitud del interesado Rara que se notifique
a la otra parte. La presentacin de una demanda ejecutiva es asimismo suficiente para la
constitucin en mora, pues significa la manifestacin del perjuicio que sufre el ejecutante con la
falta de cumplimiento de la obligacin; y adems, debe tomarse en cuenta que cuando se ordena
un embargo de bienes se manda requerir de pago en el mismo acto al obligado. Artculo 1430.
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Decreto Ley 106
Las partes pueden sin embargo, convenir en el momento de obligarse, que el requerimiento no
sea necesario, bastando el simple vencimiento del plazo para la constitucin en mora, situacin
que tambin puede producirse por disposicin expresa de la ley.
El artculo 1431 contempla casos en que el requerimiento no es necesario. El obligado a
construir un saln de baile para una festividad determinada, por ejemplo, incurre en mora sin
necesidad de requerimiento, por el solo hecho de no cumplir su obligacin en la fecha convenida,
pues, la designacin de la poca fue motivo determinante para que la obligacin se estableciera.
Si el deudor imposibilita con sus propios actos el cumplimiento de la obligacin o declara que
no quiere cumplirla, el requerimiento no tendra objeto, pues slo se llenara una simple
formalidad. En las obligaciones recprocas las dos partes son deudoras y acreedoras y cada una
puede ser constituida en mora, pero par~ este efecto es indispensable que el que solicita o hace el
requerimiento haya cumplido su prestacin, salvo que disponga de plazo para efectuarla.
Una vez establecida la situacin de mora, el obligado deber pagar los danos y perjuicios
resultantes del retardo y corren a su cargo todos los riesgos de la cosa. Artculo 1433.
22.- DAOS y PERJUICIOS. Los artculos 1434 y siguientes tratan de los danos y
perjuicios, refirindose especficamente los artculos 1436 y 1441, a la llamada clusula penal, y
el 1442 a las arras. El artculo 1434 en un solo precepto contiene las disposiciones de los
artculos 1441, 1442 y 1443 del Cdigo del 77, reformados por los artculos 237, 238 Y 239 del
Decreto 272.
La indemnizacin de danos y perjuicios procede siempre que el deudor no cumple su
obligacin, o la cumple imperfectamente, o con retardo.
El acreedor tiene, en efecto, el derecho de exigir al deudor que cumpla su obligacin en el
plazo y forma estipulados. Si este cumplimiento directo no se logra, el acreedor puede exigir el
cumplimiento equivalente, o sea el pago de la indemnizacin.
El cumplimiento equivalente tiene lugar no slo en las obligaciones de dar, sino tambin en
las de hacer y de no hacer, y los danos y perjuicios que deben Indemnizarse son los que resulten
como consecuencia directa de la falta de cumplimiento, del cumplimiento imperfecto, o del
cumplimiento con retardo.
El objeto de la indemnizacin es, pues, resarcir al acreedor el dao que sufre por cualquiera de
los tres motivos indicados, pagndole una cantidad equivalente a la utilidad o beneficio que le
habra producido el cumplimiento de la obligacin.
El monto de la indemnizacin se establece de tres maneras; por convenio de las partes, por
disposicin de la ley o por declaracin judicial.
El convenio de las partes reviste la forma generalmente de una clusula penal; como se ha
llamado hasta hoya este procedimiento. La fijacin de la Indemnizacin por la ley tiene lugar en
las obligaciones que tienen por objeto la entrega de una suma de dinero.
En cualquier otro caso, las partes deben acudir al juez para que, en sentencia, se declare I~
existencia d los daos y perjuicios y se fije su cuanta.
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Decreto Ley 106
23.- CLAUSULA PENAL. Los artculos 1436 a 1441 se ocupan de la clusula penal,
siendo sus correspondientes en el Cdigo del 77, los artculos, 1472, 1473 reformado por el 244
del Decreto 272, y 1474.
No mencionamos la palabra penal, sino la denominamos "clusula de indemnizacin", porque
estimamos que la antigua denominacin no se conforma con la verdadera naturaleza de esta
convencin en el derecho moderno.
La clusula penal no consiste ms que en el convenio anticipado para la fijacin del monto de
los daos y perjuicios en caso de incumplimiento. No se quiere dejar ese asunto como objeto de
un litigio largo y dispendioso, sino que de una vez, sin que haya posibilidad de probar lo
contrario, el deudor acepta la existencia de los danos y su cuanta; y el acreedor se conforma con
el monto estipulado, aun cuando los daos pudieran sobrepasar esa cantidad. Se trata, pues, de
una verdadera indemnizacin.
As como el acreedor tiene facultad de pedir indemnizacin judicial por la falta de
cumplimiento, por el cumplimiento imperfecto, o por el simple retardo, de la misma manera
puede entrar en el convenio la estimacin del dao por cualesquiera de dichos motivos, a fin de
compensarlo.
Sin embargo, si las partes han estipulado el pago de una suma de dinero por la falta de
cumplimiento de la obligacin, el acreedor no puede pedir que la obligacin se cumpla y que se
le pague la cantidad, porque eso equivaldra a hacerse pagar dos veces. El artculo 1437 lo
expresa claramente: o una prestacin u otra, pero no las dos a la vez. Pero, cuando se haya
convenido en que el pago de la indemnizacin se haga por el simple retardo, o por el
incumplimiento parcial, s procede exigir la obligacin principal o primera y el pago de la
indemnizacin, ya que el deudor est de acuerdo en que el simple retardo causa graves daos al
acreedor. No obstante, el artculo 1438 requiere en estos casos una reduccin proporcional de la
indemnizacin pactada, pues la justicia exige que no se coloque en el mismo plano al deudor que
en nada ha satisfecho al acreedor, y al que aunque sea con retardo o con imperfeccin, ha hecho
posible el cumplimiento de su obligacin y el acreedor se ha beneficiado con ello.
Consecuencia del carcter compensatorio de la indemnizacin es la disposicin del artculo
1440, que prescribe que dicha indemnizacin no puede exceder de la cuanta de la obligacin
principal. Hay casos, desde luego, en que los daos pueden ser mayores, pero esta posibilidad
queda tambin compensada con la de que los daos sean menores y, aunque no se causen
efectivamente, el deudor deber pagar lo convenido sin que se le admita comprobacin de la no
existencia de los daos o de la nfima prdida sufrida. No negamos que la prueba en contrario es
admitida en alguna legislacin (artculo 340 del Cdigo alemn y 161 del Cdigo suizo de
Obligaciones), pero aceptamos la doctrina expuesta, toda vez que de lo que se trata es de evitar
un litigio ms, en lo que est interesada la misma sociedad.
El artculo 1441 precepta que la clusula de indemnizacin ser insubsistente cuando se trate
de asegurar con ella el cumplimiento de obligaciones que no pueden exigirse judicialmente, salvo
los casos expresamente consignados en la ley.
No reconocemos accin legal en las obligaciones naturales. Si una de stas se hace acompaar
de una clusula de indemnizacin para provocar la accin de que carece la primera, es evidente
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Decreto Ley 106
que no podra admitirse, pues colocaramos a la obligacin natural en el mismo plano de

legalidad que la obligacin civil, valindonos de una simple argucia.
Con mayor razn no puede admitirse que una obligacin nula, o declarada tal, siga siendo
vlida mediante el pago de la indemnizacin que equivale a su cumplimiento.
Pero s hay ocasin en que una obligacin no exigible puede dar lugar a que el acreedor exija
el pago de la indemnizacin. Es el caso de la obligacin contrada por el que promete el hecho de
un tercero, cuando ste no acepta la obligacin. En este supuesto no podra el acreedor demandar
al tercero, puesto que con l no ha contratado, pero s puede exigir del prometiente que pague lo
convenido por la no aceptacin de aquel.
24.- INDEMNIZACIN LEGAL. Si la obligacin, consiste en el pago de una suma de

dinero -dice el artculo 1435":", Y el deudor incurre en mora, la indemnizacin de daos y
perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y a
falta de convenio, en el inters legal hasta el efectivo pago.
Este artculo es el 1444 del Cdigo del 77 y conservamos los dos casos:"el que supone el texto
mismo del precepto y el convenio en contrario sobre fijacin de mayor cantidad que el inters
convencional o legal.
El movimiento de la riqueza obliga a pensar que la falta de entrega de una cantidad de dinero
causa daos y perjuicios al acreedor que no pueden quedar compensados solamente con el
inters. El acreedor puede estar pendiente del cumplimiento del deudor para hacer una
cancelacin perentoria, o el pago del precio de un bien comprado a plazo, o la realizacin de un
negocio, etc., y no es posible que en tales casos el acreedor no pueda cubrir sus daos,
Estos motivos aconsejan dejar a las partes en libertad para separarse del precepto legal.
Ahora lo que ocurre, cuando la obligacin consiste en el pago de una suma de dinero, es que
no puede haber cumplimiento equivalente, puesto que el inters convencional 0 legal tiende a
Indemnizar el dao producido por el retardo, pero la suma debida tiene que pagarse de todas
maneras.
25.- ARRAS. Igual efecto que la clusula de indemnizacin producen las arras dadas en
garanta de una obligacin, lo que explica que este precepto ocupe lugar entre las disposiciones
relativas a la falta de cumplimiento de las obligaciones.
Las arras suponen una cantidad entregada por el deudor, en vez de una suma que deber
entregarse como lo establece la clusula indemnizatoria, y estn considerados dos casos: el
incumplimiento por parte del deudor, en cuyo caso pierde la cantidad que entreg, y el
incumplimiento del acreedor, en cuyo caso deber devolver el doble de la cantidad que recibi.
Esta si es una verdadera pena que se imponen las partes.
TITULO III
26.- TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES. La transmisin de las
obligaciones, que es el objeto del ttulo III, comprende tres captulos: el primero relativo a la
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Decreto Ley 106
cesin de derechos, el segundo a la subrogacin y el tercero a la cesin de deudas, llamada en

teora, asuncin de deudas.
La cesin de derechos se denominaba en el Cdigo del 77 "traslacin de crditos y otros
derechos" y estaba colocado en el prrafo XII, relativo a contratos consensuales.
El Cdigo de Comercio lo denomina "cesin de crditos mercantiles", estando comprendido
en los artculos 275 a 278, ttulo IV, libro II, referente a "contratos de comercio en general y sus
formas y efectos".
La subrogacin estaba tratada en el prrafo I del ttulo X, libro IV, del Cdigo del 77 referente
al pago como medio de extincin de las obligaciones, y nicamente hacan mencin de ella los
artculos 2301 reformado por el 330 del Decreto 272, fraccin segunda y el artculo 2315. .
La cesin o asuncin de deudas, que consiste en la sustitucin del deudor de una obligacin,
es asunto que hoy se acepta en el derecho, como consecuencia del criterio actual de que la
obligacin debe despersonalizarse y considerarse preferentemente su aspecto objetivo. .
Toda esta materia nos ha parecido que debe quedar colocada en la parte general de las
obligaciones, como lo han hecho los cdigos de Alemania, Suiza, Brasil, Mxico, Italia y el
proyecto franco-italiano, pues no son preceptos especiales que rigen determinados contratos sino
generales para toda clase de obligaciones.
27.- CESIN DE DERECHOS. La cesin de derechos regulada en el Cdigo del 77,

en los artculos 1632 a 1643, figuraba inmediatamente despus de la compraventa, ya que, por lo
regular, la cesin tiene como origen este contrato; pero tambin puede realizarse por medio de
cualquier otro acto o contrato que implique enajenacin, pues un derecho puede cederse por
donacin, permuta, adjudicacin en pago, aportacin de capital, etc., lo que explica que el
artculo 1443, segunda fraccin, exprese que en la cesin deben observarse las disposiciones
relativas al negocio jurdico que le d origen, en lo que no estuvieren modificadas por ese
captulo, precepto que es similar al articulo 1031 del Cdigo mexicano.
Objeto de la cesin puede ser todo derecho, sea personal o real; pero no los derechos
puramente personales estipulados en consideracin a la persona del beneficiario, los cuales son
intransferibles. Tampoco pueden cederse los derechos cuya transmisin est prohibida por la ley,
como el salario del trabajador, o los alimentos presentes, cuota vital que patrocina la ley con el
mismo fundamento con que protege la libertad y seguridad personal. La cesin, por ltimo,
puede quedar prohibida por convenio de las partes.
Estos tres casos estn comprendidos en la fraccin primera del artculo 1443.
La fraccin segunda del artculo 1444 dispone que el deudor podr extinguir su obligacin
reembolsando al cesionario la cantidad que haya pagado y los gastos que la cesin le hubiere
ocasionado. Este artculo alarmar, sin duda, a quienes acostumbran la negociacin usuraria de
crditos, que no otra cosa es su adquisicin por un 50 70 por ciento y su ejecucin hasta lograr
no slo el 100 por ciento sino el pago de costas e intereses, cuando no se llega hasta el remate de
bienes y se consigue con ello su adjudicacin o, lo que es lo mismo, la obtencin de bienes por la
tercera o cuarta parte de su valor.
110
Decreto Ley 106
Tal disposicin no tiene antecedente en el Cdigo del 77 y hasta hoy no figura en ningn
cdigo, sino nicamente propuesto en el anteproyecto del Cdigo de Bolivia de Ossorio. Sin
embargo, los antecedentes del artculo 1444, aunque nicamente referido a la compra de crditos
litigiosos, los encontramos en el artculo 1535 del Cdigo espaol, copiado del proyecto del
mismo Cdigo de Garca Goyena, quien lo tom de las leyes 22, 23 y 24, ttulo XXXV, libro 40,
del Cdigo de Justiniano: leyes que tambin inspiraron el artculo 1699 del Cdigo francs,
anterior al proyecto de Garca Goyena.
Es, por consiguiente, muy antiguo este artculo fundado en la equidad, al decir de Poithier, uno
de los grandes inspiradores del Cdigo de Napolen.
Ossorio, que lo propone para toda clase de crditos y no solamente para los crditos litigiosos,
argumenta que la moral, que debe servir de fundamento a todas las obligaciones, no debe
permitir que el lucro excesivo se considere malo en los crditos litigiosos y bueno en los que no
tengan esa calidad.15 Nosotros estimamos que esa operaciones en que el comprador de un crdito
obtiene ganancias excesivas sin ningn trabaje de su parte, debe clasificarse de negociacin
usuraria y eliminarse de las operaciones permitidas por la ley. Si el acreedor rebaja el monto del
crdito, ya sea condonando los intereses o rebajando el capital, es justo que goce la rebaja el
deudor y no un tercero que sin el menor esfuerzo Y por el hecho de disponer de dinero suficiente
en un momento dado, aumenta su haber a costa del sacrificio de aqul.
Los artculos 1445, 1446 Y 1447 se refieren a la forma de la cesin, la que tiene como
antecedentes los artculos 1632 del Cdigo del 77 y 277 del Cdigo de Comercio.
El artculo 1448 trata de los efectos de la cesin contra terceros. Aunque el deudor es tercero
en este caso, se te menciona especialmente para evitar toda duda. La cesin debe notificarse al
deudor judicialmente o por medio de notario, para que surta efecto contra l y contra cualquiera
otra persona.
La notificacin no tiene por objeto obtener la aceptacin del deudor, pues el crdito o derecho
puede cederse sin su consentimiento, como lo expresa el artculo 1443, fraccin primera. El
objeto de la notificacin es prevenir al deudor para que no pague al cedente sino al cesionario Y
darle oportunidad para que haga valer sus derechos oponiendo contra el cedente las excepciones
que pueden extinguir su obligacin.
La redaccin que hemos dado al artculo 1448 es en ese sentido y por lo mismo no se
menciona la palabra aceptacin, como lo hace el artculo 1633 del Cdigo del 77, sino tan solo
el conocimiento que el deudor tenga de la operacin efectuada, ya sea por medio de la
notificacin que se prescribe o desde que se muestra sabedor de ella ejecutando un hecho que lo
suponga, como un principio de pago al cesionario o la contestacin de la demanda promovida por
ste.
La notificacin, dice el artculo 1449, puede hacerla el cedente o el cesionario, toda vez que
los dos o cualquiera de ellos tiene inters en el acto, aunque a decir verdad, es el cesionario el
verdadero interesado en la notificacin para los efectos que acaban de indicarse.
15 Anteproyecto del Cdigo Civil Boliviano por Angel Ossorio 1943
Pg.483.
111
Decreto Ley 106
Esta diligencia no es necesaria cuando se trate de ttulos o documentos endosables, los cuales
sabe de antemano el deudor que pueden ser cedidos por simple endoso Y que el pago deber
hacerlo a la persona que aparezca como endosataria.
El artculo 1450 establece que cuando no se trate de ttulos a la orden o al portador, el deudor,
a quien se notifique la cesin, puede oponer al cesionario, en el acto de la notificacin o dentro
del tercer da, todas las excepciones que podra oponer al cedente por causas anteriores a la fecha
de la notificacin.
El Cdigo de Comercio, en el artculo 276, divide las excepciones entre las que pueden
oponerse al cedente Y las que pueden oponerse al cesionario. Las primeras son las que no
resultan del ttulo cedido, como por ejemplo, la compensacin, y tas segundas, las que aparezcan
a la Vista del documento o que nazcan del contrato, como por ejemplo, las de rescisin, falsedad,
nulidad, prescripcin, pago.
La reforma introducida da oportunidad al deudor para que pueda oponer al cesionario, dentro
de tercero da de la notificacin, todas las excepciones, aun la de compensacin, pues la
objetividad de la prestacin permite que el crdito o derecho Se transmita con todos sus
accesorios, a la vez que con todos los derechos o acciones que favorezcan al deudor. La relacin
jurdica no cambia ni se debilita por la cesin, sino nicamente cambia de acreedor.
Los artculos 1451 Y 1452 son relativos al saneamiento del crdito o derecho cedido. El
cedente slo responde de la legitimidad y existencia del crdito al hacerse la cesin; pero no de la
solvencia del deudor y de que cumpla su obligacin, a no ser que el cedente se comprometa a
responder por dicha solvencia, aunque su responsabilidad quedar limitada al tiempo en que la
obligacin sea exigible y nicamente por la cantidad que hubiere recibido, salvo convenio en
contrario en cuanto al plazo.
La cesin de un derecho hereditario, de que tratan los artculos 1640, 1641 Y 1642 del Cdigo
del 77, la hemos suprimido de este captulo.
No encontramos diferencia entre la venta y la cesin de una cosa o de un derecho por venta y,
por lo mismo, no vemos la razn de colocar en el captulo referente a la transmisin de derechos,
la venta pura y simple de un derecho hereditario, sujeta a los mismos principios de ese contrato,
sin que presente otra modalidad que la relativa, en este caso, al objeto de la compraventa, lo cual
no la desnaturaliza.
La cesin de obligaciones a que hemos querido referirnos, comprende el traspaso de una
obligacin personal que deja obligado un deudor con distinta persona del acreedor cedente, y la
venta de un derecho hereditario no reviste este carcter.
28.- SUBROGACIN. De la subrogacin se ocupaba el Cdigo del 77 nicamente, en el

artculo 2315, correspondiente al prrafo del pago como medio de extincin de las obligaciones.
El artculo en cuestin dice as: "No se extingue la obligacin del deudor si un tercero hace el
pago, sustituyndose en sus derechos al acreedor. Esta sustitucin se verifica ordinariamente por
convenio, pero tiene tambin lugar por ministerio de la ley, siempre que 61 tercero es legalmente
interesado en- hacer el pago".
112
Decreto Ley 106
El artculo 2301, reformado por el 330 del Decreto. 272, dice que el pago puede verificarse
por un tercero, en su propio nombre, expresando que "no se sustituye al acreedor. El que paga sin
conocimiento del deudor, no se subroga por ministerio de la ley, en el lugar y derechos del
acreedor, ni puede compeler a ste a que lo subrogue".
Estas son las disposiciones contenidas en el Cdigo del 77, las cuales quedan desarrolladas y
ampliadas en los preceptos que contiene el captulo II del titulo III, que lleva como acpite:
"Transmisin de las obligaciones".
La subrogacin cuyo concepto se expresa en el artculo 1453 tiene lugar cuando el acreedor
sustituye en el tercero que paga, todos los derechos, acciones y garantas de la obligacin. No es
un medio de extincin sino, al contrario, un medio de conservacin de la obligacin,
satisfaciendo al acreedor el valor de la misma. Tcnicamente debe considerarse como un medio
de transmisin, pues toda la operacin se reduce al cambio de acreedor, dejando vigente la
obligacin y, por lo tanto, solamente queda extinguida para el acreedor primitivo, pero no
extinguida la obligacin en sr,
La subrogacin puede ser convencional y legal. La primera depende de lo que las partes
convengan libremente: la segunda se verifica por ministerio de la ley en los casos que enumera el
artculo 1455. Estos casos son los siguientes:
1o. Cuando el que es acreedor paga a otro acreedor que le es preferente. El segundo acreedor
hipotecario tendra inters en pagar al primer acreedor, pues de no hacerlo, tiene el peligro de
que, al ejecutar aqul, no alcance el precio del remate para el pago de su acreedura y tenga
que cancelarse la segunda hipoteca;
2o. Cuando el tercero que paga tiene inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin; como,
por ejemplo, el fiador de la obligacin, el comprador de una cosa gravada;
3o. Cuando el tercero que paga lo hace con anuencia del deudor, en cuyo caso, - el mismo
obligado est aceptando al nuevo acreedor: y
4o. Cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna deuda de la herencia.
Otro caso de subrogacin legal es el que ocurre cuando la deuda fuere pagada con dinero que
un tercero prestare con ese objeto, siempre que conste en documento autntico la causa del
prstamo.
El precepto contenido en el artculo 1454 unifica el efecto de la subrogacin con la cesin de
crdito, quedando suprimida la diferencia que en este punto exista entre ambas instituciones,
toda vez que, tanto el cesionario como el subrogante, no pueden cobrar el valor nominal del
crdito sino solamente la suma que efectivamente hubieren dado al acreedor para liberar al
deudor. Esta circunstancia obliga a considerar si la subrogacin ya no tiene razn de aparecer
como figura jurdica distinta de la cesin de crdito. Efectivamente, algunas legislaciones la han
suprimido; pero, no obstante, preferimos conservarla en nuestro Cdigo, ya que por lo que
respecta a la subrogacin legal se hace necesario expresar los efectos que produce el cambio de
acreedor, cuando la operacin, se efecta independientemente de la voluntad de ceder el crdito,
siendo aqu el nimo de los contratantes lo que determina los distintos efectos que hemos
anotado.
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Decreto Ley 106
29.- TRANSMISIN DE DEUDAS. La transmisin de deudas, llamada asuncin de

deudas (asumir, de ad, a, y sumere, tomar), consiste en la sustitucin de la persona del deudor sin
modificar la relacin obligatoria. Elaborada por la escuela alemana esta nueva institucin
jurdica, ha sido ya admitida en los nuevos cdigos civiles, siendo sus caracteres los siguientes:
1o. Liberar al antiguo deudor;
2o. Operar la sucesin a ttulo, particular de la deuda, entrando un nuevo deudor, en el mismo
lugar y condiciones en que se halla el anterior; y
3o. Producir este doble resultado por la sola convencin realizada entre el antiguo y el nuevo
deudor, salvo la aprobacin o adhesin del acreedor. (Salvat, Obligaciones, tomo 2, pginas
653 y 654.)
Agrega Puig Pena, la identidad absoluta de la obligacin que, no obstante la traslocacin de
deudores, permanece la misma y como consecuencia: a) el acreedor mantiene en principio todas
las garantas de Su crdito, excepto las personales y las reales constituidas por un tercero, a no
ser que ste preste su asentimiento al nuevo cambio; y b) el huevo deudor puede oponer frente al
acreedor las mismas excepciones que poda oponer el deudor primitivo, excepto las que fuesen
inherentes a su persona. Precisamente en no modificar en nada la relacin obligatoria, se
diferencia la pura asuncin o transmisin de deudas de la novacin subjetiva por cambio de la
persona del deudor, ya que aqu, aunque tambin existe el trasiego de personas obligadas, sin
embargo, en cada sustitucin se opera una transformacin de la relacin obligatoria. (Puig Pea,
Tomo IV, vol. I pginas 150 y 151).
La cesin de deudas puede tener lugar en dos hiptesis: la cuando un tercero contrata con el
acreedor, de tal manera que ese tercero entra en el lugar del precedente deudor; y 2a. cuando un
tercero celebra con el deudor una convencin, en virtud de la cual toma a su cargo la deuda de
ste. La eficacia de la cesin en este ltimo caso, depende de la aprobacin del acreedor. (Salvat,
tomo y pgina citados).
Las dos situaciones anteriores las contemplan los artculos 1459 y 1460 presumindose, segn
el artculo 1461, la aceptacin tcita del acreedor en la hiptesis del artculo 1460, cuando
permite que el sustituto ejecute actos que deba ejecutar el deudor, tal como el pago de intereses o
la amortizacin parcial o peridica del capital, siempre que lo haga en nombre propio y no por
cuenta del deudor primitivo.
Los efectos que produce la cesin de deudas, que acaban de exponerse, estn determinados en
los artculos 1462 y siguientes.
Los artculos 1465 y 1466 hacen referencia especial a la cesin de un patrimonio y a la fusin
de empresas, que produce como consecuencia la transmisin del pasivo a la nueva firma social.
Declara el artculo 1465, que el .adquirente de un patrimonio es responsable de las deudas
hasta el importe de los bienes adquiridos, siempre que l precio de la adquisicin est de acuerdo
con su valor efectivo aceptado por los acreedores, pues si no mediase esta aceptacin, la
responsabilidad del cedente y adquirente ser solidaria.
La aceptacin del acreedor para que produzca efectos la cesin es indispensable, pues no es lo
mismo ceder un derecho del acreedor que una obligacin del deudor. Al deudor, por lo general,
114
Decreto Ley 106
no le importa cumplir con uno o con otro; pero con el acreedor no sucede igual cosa. La persona
del deudor, su solvencia, su honorabilidad, cuentan demasiado; es preciso, entonces, que el
acreedor consienta valorando las posibilidades econmicas del sustituto para que el primitivo
deudor quede fuera de la obligacin. .
La cosa gravada con prenda o hipoteca puede venderse, permutarse o donarse y en cualquier
caso el gravamen prendario o hipotecario ser transmitido al nuevo dueo sin necesidad de
declaracin expresa del deudor transmitente ni aceptacin del acreedor; y esto porque reconocida
la naturaleza real de tales gravmenes, es la cosa la que responde al acreedor y no la persona del
propietario, por lo que le da lo mismo a aqul ejecutar al deudor constituyente o al cesionario.
Artculo 1464.
El artculo 1462 precepta que el acreedor no puede repetir contra el primitivo deudor si el
cesionario resulta insolvente, salvo pacto en contrario, en el que el deudor antiguo se obligue a
garantizar la solvencia del nuevo. Pero si la sustitucin fuere declarada nula, renace la antigua
deuda con todos sus accesorios, excepto la reserva de los derechos adquiridos por terceros de
buena fe. Artculo 1468.
TITULO IV
30.- EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES. El Cdigo del 77, despus
dereglamentar los contratos, enumeraba los modos de extinguir las obligaciones en el titulo X,
libro III en este orden: pago, perdn voluntario o condonacin, confusin, compensacin,
novacin, mutuo disenso, oblacin y consignacin y destruccin de la cosa; y fuera de estos
medios generales, otros especiales para extinguir ciertas obligaciones constando en sus ttulos
respectivos.
Hemos suprimido la enumeracin mencionada por considerarla innecesaria en un cdigo,
puesto que en captulos separados se legisla sobre cada uno de esos medios generales de
extincin.
El nuevo Cdigo los comprende en el ttulo IV, en el siguiente orden: compensacin,
novacin, remisin, confusin y prescripcin extintiva. Se suprime, como se ve, el pago que, por
las razones ya expuestas, ocupa lugar en el ttulo qu trata de los efectos de las obligaciones, y el
mutuo disenso y destruccin de la cosa, y, en cambio, se agrega la prescripcin liberatoria.
La razn de la supresin de las dos figuras citadas, no significa que se deje de estimarlas como
medios de extincin, sino que es innecesario formar con cada una de ellas captulo especial en
este ttulo, toda vez que el mutuo disenso no es ms que la rescisin de la obligacin por mutuo
consentimiento de las partes que la formaron y as con este nombre se desarrolla. La destruccin
de la cosa est comprendida entre los efectos de las obligaciones, al reglamentar la prdida por
culpa o por caso fortuito.
Se agrega la prescripcin extintiva o liberatoria separndola de la prescripcin positiva o
usucapin que seguir figurando en el libro II. La prescripcin extintiva como medio de extinguir
las obligaciones debe colocarse en esta seccin, con mayor razn desde el momento en que se
establece que la prescripcin puede ejercitarse como accin o como excepcin y, por
115
Decreto Ley 106
consiguiente, vencido el trmino legal ya puede el deudor pedir que se declare su liberacin de la
deuda.
31.- COMPENSACIN. El Cdigo Civil del 77 defini la compensacin como el

descuento de una deuda por otra, entre dos sujetos recprocamente acreedores.
Los cdigos inspirados en el francs declaran que la compensacin se produce de pleno
derecho, an sin saberlo los interesados, desde el momento en que dos deudas coexisten.
El Cdigo alemn exige que la compensacin se reclame por una de las partes para que pueda
operarse, de manera que la sola coexistencia de dos deudas no es suficiente mientras uno de los
acreedores no proponga al otro la compensacin.
El Cdigo mexicano conserva el sistema del Cdigo francs y nosotros asimismo lo
incorporamos a nuestro Cdigo, pues lo consideramos como un beneficio de la ley en favor de la
parte que ignora el derecho que le asiste para solventar una obligacin.
El proyecto franco-italiano propone suprimir la frmula poco precisa de que la compensacin
se opera de pleno derecho en virtud de la ley y an sin conocimiento del deudor, pues esta
expresin podr hacer dudar que la excepcin de compensacin fuera en cierto sentido de orden
pblico y deba oponerse de oficio por el juez; duda que es descartada declarando que la
compensacin no tiene lugar si no es opuesta expresamente por el interesado. (Exposicin de
Motivos, prrafo 21.)
Sin embargo, de acuerdo con el criterio sustentado por comentaristas antiguos y modernos,
explicando el sentido de la compensacin por ministerio de la ley, oponer la compensacin no es
lo mismo que proponerla o declarar una de las partes que se acoge a ella. Oponer la
compensacin es-anular la accin-del demandante o ejecutante, ya en forma de reconvencin, ya
en forma de excepcin perentoria.
Sin duda que cuando uno de los acreedores persigue a su deudor, dice Laurente (Derecho
Civil, tomo 18, Pg. 444), ste debe dar a conocer al juez que, por su parte, l era acreedor y que
su crdito extingui el del actor, porque el juez no puede adivinar que el deudor es acreedor. Esto
es lo que el Cdigo llama "oponer la compensacin", pero no quiere decir que la compensacin
debe pedirse y que el juez sea quien la pronuncie.
Para que aproveche la compensacin, expresa Goyena (Comentarios al proyecto de Cdigo
Civil espaol, tomo III, Pg. 145), se ha de alegar y probar; pero una vez probada, sus efectos se
remontan al tiempo en que tuvo lugar por la sola disposicin de la ley.
El artculo 1469 del nuevo Cdigo corresponde al 2326 del Cdigo del 77, cuya redaccin
mejora y completa.
El artculo 1470 contiene las prescripciones de los artculos 2328 y 2329 y ltima fraccin del
2332 del Cdigo Civil del 77.
El artculo 1471 corresponde a la primera parte del 2327 de dicho Cdigo, quedando
suprimida la segunda fraccin, pues si el deudor no opone la compensacin, como queda
explicado, sta no puede tener efecto.
116
Decreto Ley 106
En cambio, el que paga una deuda compensable a sabiendas, sin oponer compensacin,
cuando exige su crdito que pudo ser compensado, no puede aprovecharse, en perjuicio de
tercero, de la garanta que hubiere tenido a su favor al tiempo de hacer el pago. Artculo 1477, 2a.
fraccin.
El proyecto franco-italiano y el Cdigo mexicano aumentan los casos de improcedencia de la
compensacin; pero dejamos los tres que enumera el artculo 2332 del Cdigo Civil del 77, ya
que estimamos que el artculo 1470 hace innecesarias otras disposiciones. En efecto no se puede
oponer compensacin en la demanda sobre restitucin de una cosa dada en uso o en comodato,
puesto que el referido articulo 1470 exige que las cosas compensables sean fungibles; tampoco
cabe compensacin de un crdito no embargable, toda vez que la misma ley declara que la deuda
debe ser exigible y no puede serlo un crdito que no puede ejecutarse; las deudas embargadas
con anterioridad no pueden compensarse porque sera con perjuicio de tercero y eso lo prohbe el
mismo artculo: y, por ltimo, no procede la compensacin cuando se hubiere renunciado a ella
anticipadamente, lo que no es necesario consignarlo como caso de improcedencia puesto que la
renuncia debe constar por escrito y producira prueba suficiente para impedirla.
32.- NOVACIN. La novacin de la que se ocupa el capitulo II, no sufri ninguna

modificacin de fondo con respecto al Cdigo del 77. Conservamos el mismo criterio que
informa la doctrina antigua, no obstante que se ha legislado ampliamente sobre la cesin de
crditos y la transmisin de deudas, de efectos parecidos a la novacin subjetiva, lo que hace que
esta figura jurdica se use poco en las operaciones contractuales.
El Cdigo alemn suprime la novacin considerndola sustituida por la cesin de crdito y de
deudas y la dacin en pago; y el Cdigo suizo de las obligaciones admite la novacin nicamente
respecto de los saldos reconocidos de la cuenta corriente. Los dems cdigos han conservado la
novacin independiente de la cesin de crditos.
Con respecto a la supresin de la novacin, expresa el autor mexicano Rojina Villegas, que no
se ha considerado afortunada la innovacin del Cdigo alemn para suprimir la novacin, en
virtud de que no es exacto que la subjetiva equivalga a la cesin de derechos o de deudas. En
efecto, en la novacin se extingue una obligacin para dar nacimiento a una nueva; en cambio, en
la Cesin el vnculo jurdico subsiste, se transmite la misma obligacin al nuevo acreedor, o al
nuevo deudor, y esto produce consecuencias importantes. Por este motivo, en la novacin, las
obligaciones accesorias de fianza, prenda o hipoteca, se extinguen, ya que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, en cambio, en la cesin de derechos o de deudas, las obligaciones
accesorias subsisten, supuesto que se trata del mismo vnculo con las particularidades de la
cesin de deudas. En la novacin es necesario un pacto expreso para conservar las garantas
estipuladas, y cuando stas han sido otorgadas por un tercero, es necesario tambin el
consentimiento del mismo. Derecho Civil mexicano, tomo V, vol. III, pg. 406, ed. 1952.
Variando la redaccin de algunos de los artculos del Cdigo del 77, mantenemos todas las
disposiciones comunes de la novacin, exponiendo con mayor claridad y de manera terminante,
que sta consiste en el cambio sustancial de la obligacin, precepto tomado del articulo 2213 del
Cdigo mexicano, que deja en amplitud al juez para declarar la existencia de la novacin segn
la prueba que el efecto se produzca.
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Decreto Ley 106
La novacin exige nimo de novar y debe ser expresa, y aunque no es indispensable el uso de
trminos o palabras especiales, si es necesario que la voluntad de novar resulte claramente del
nuevo convenio, o que las dos obligaciones que se requieren para que la novacin exista sean
incompatibles.
La novacin produce la extincin de la obligacin mediante el nacimiento de otra nueva; de
tal manera que quedan extinguidas asimismo las obligaciones accesorias, si no hubiere acuerdo
expreso para que se mantengan. Pero si la antigua obligacin era nula o estaba extinguida, la
novacin no produce efectos; y si fuere nula la nueva o b ligacin, renacer la anterior con todas
sus condiciones, modalidades, privilegios y garantas.
Si la obligacin antigua fuere simplemente anulable, no ser nula la novacin sino se tendr la
obligacin antigua como confirmada, es decir, con la novacin habr desaparecido el vicio que la
hacia anulable.
33.- REMISIN. La remisin, perdn voluntario o condonacin de la obligacin, es la

renuncia que el acreedor hace del derecho que tiene de exigir al deudor el cumplimiento de su
obligacin, o sea el pago de su deuda. Esta renuncia constituye una donacin; pero con la
diferencia de que nada entrega en ese acto al deudor, sino solamente lo libera a titulo gratuito, de
la obligacin de pagar.
La aceptacin del deudor es indispensable para que la remisin quede perfecta, pues mientras
no manifieste su aceptacin, el acreedor puede revocar su oferta.
La forma de la remisin queda sujeta a los principios generales, y en cuanto a que pueda ser
otorgada por el mandatario del acreedor, como lo expresa el articulo 2316 del Cdigo del 77, es
innecesario decirlo, puesto que es disposicin de carcter general para toda clase de operaciones
contractuales.
Los artculos 1490, 1491, 1492 y 1493, se complementan con similares disposiciones
contenidas en el captulo relativo a las obligaciones mancomunadas. La condonacin a uno de los
deudores simplemente mancomunados slo extingue la obligacin del deudor que fue perdonado,
puesto que cada uno responde tan solo de su parte, razn que explica la modificacin que se
introduce con respecto al artculo 2317 del Cdigo del 77, pues ste declara que la obligacin se
extingue para todos los deudores, salvo que el acreedor se reserve el derecho de cobrar a los
otros, precepto que solamente se justifica para una obligacin solidaria entre deudores, aunque
no hay que olvidar que el citado Cdigo, confunde la mancomunidad simple con la solidaridad.
El artculo 2320 del Cdigo del 77 prescribe que la devolucin de la prenda no es suficiente
prueba de la condonacin de la deuda. Este artculo que fue tomado del 2248 del antiguo Cdigo
peruano, est contenido con mayor claridad en nuestro artculo 1494, tal como lo traen los
cdigos del Per de 1936, de Mxico y en el mismo sentido los de Espaa y Argentina.
El hecho de que la cosa pignorada, despus de entregada al acreedor, se hallare en poder del
deudor, contiene una doble presuncin: la entrega voluntaria de la prenda al deudor y la remisin
de la obligacin accesoria garanta de la obligacin principal. Contra esta doble presuncin es
admisible la prueba que deber ser producida por el acreedor.
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Decreto Ley 106
El artculo 2321 del Cdigo del 77, se refiere a la remisin tcita cuando el acreedor entrega el
titulo de la obligacin al deudor con nimo de extinguir la deuda. En el prrafo relativo al pago
hemos tratado este punto y a esa explicacin nos remitimos.
34.- CONFUSIN. La confusin o consolidacin es la reunin en una misma persona de

las calidades de acreedor y deudor, circunstancia que hace legalmente imposible hacer efectiva la
obligacin, pues tendra el acreedor que demandarse a s mismo. Sin embargo, cuando concurren
patrimonios separados en la misma persona, la confusin no tiene lugar y la extincin no se
produce.
Los artculos 1495 a 1500 contienen esta materia sin ninguna alteracin de los principios del
Cdigo del 77 en los artculos 2322 a 2325.
35. PRESCRIPCIN EXTINTIVA. El Cdigo del 77 no comprende la prescripcin

en el titulo de la extincin de las obligaciones sino entre los modos de adquirir la propiedad; el
mismo lugar que le asign el antiguo Cdigo del Per, cuyo epgrafe del libro III copia
literalmente: "De las cosas, del modo de adquirirlas y de los derechos que las personas tienen
sobre ellas". La reforma que introdujo el Cdigo Civil de 1933 no hizo modificacin alguna a
esta materia.
Cdigos civiles contemporneos, como los de Alemania y Rusia, colocan la prescripcin en la
parte general, estimando que ella debe referirse a cualquier derecho aunque no sea creditorio: y
los de Per y Brasil le dan lugar entre los Actos Jurdicos, que tambin como parte general
contempla lo comn de todas las relaciones jurdicas.
Otros cdigos, como los de Mxico y Argentina, la sitan en el Tratado de Derechos Reales y
Personales; los de Francia, Italia, Espaa y Chile, en el ttulo ltimo del Cdigo, independiente
de otras materias: y el pe Suiza, entre los medios de extincin de las obligaciones.
S in embargo, los cdigos francs, italiano y chileno, comprenden la prescripcin entre los
medios de extinguir las obligaciones en la enumeracin que hacen sus artculos 1234, 1236 Y
1557, respectivamente.
La prescripcin positiva ha determinado el criterio del legislador para colocar tambin la
negativa entre los medios de adquirir la propiedad; pero no cabe duda que existe error en dicha
apreciacin, pues no es posible confundir la prescripcin adquisitiva, que sirve para adquirir, con
la prescripcin liberatoria, que extingue el derecho del acreedor.
La usucapin o prescripcin adquisitiva, dice Nicols Coviello, debe separarse de la
prescripcin extintiva. Son dos institutos de ndole diversa y difieren entre s como la adquisicin
difiere de la prdida del derecho; no tienen de comn ms que el elemento del transcurso del
tiempo. (Coviello, Doctrina General del Derecho Civil, 4a. edicin, Mxico, pg. 505.)
La doctrina moderna es concluyente a este respecto y los nuevos cdigos inspirados en ella
deben hacer tal separacin, toda vez que la prescripcin adquisitiva llena una finalidad muy
distinta de la liberatoria y tiene que estar sujeta a principios diferentes.
Establecido que la prescripcin liberatoria debe separarse de la usucapin para formar captulo
entre los medios de extinguir las obligaciones, deben exponerse los motivos para establecer que
la prescripcin puede ejercitarse como accin por el deudor y no solamente como excepcin.
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Decreto Ley 106
El doctor Machado, en su obra Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino (tomo II,
pg. 500), opina que no se deben confundir las defensas que el deudor puede tener para rechazar
una accin con la extincin propiamente dicha que hace desaparecer por completo la obligacin,
porque se ha cumplido en sus efectos: las defensas dejan casi siempre una obligacin natural
como es la prescripcin, por ejemplo, que una vez declarada no anula ni extingue la obligacin,
sino la priva de la coercin que toda accin civil lleva consigo. As, una obligacin pagada se
extingue de modo que si se vuelve a pagar hay lugar a repeticin, pero si "se ha declarado
prescrita, como no est extinguida, si se paga puede retenerse lo recibido.
La explicacin ms simple de la prescripcin extintiva, dice Planiol (Derecho Civil Francs,
tomo VII, pg. 660), sera considerar que la obligacin no tiene una existencia perpetua y que
desaparece por s misma cuando el acreedor no haya reclamado su cumplimiento en el plazo
fijado por la ley. Pero el legislador no ha querido admitir esa concepcin, agrega, por entender
que es en cierto modo injusto declarar liberado a un deudor que no ha saldado su deuda: por ello,
hace de la prescripcin una excepcin en favor del deudor, concedindole de este modo, si lo
quiere, un medio para paralizar la accin del acreedor.
En este sentido se dice que la prescripcin se refiere ms bien a la accin judicial que al
derecho mismo y que el crdito subsiste, si bien desprovisto de su accin.
Nicols Coviello (Doctrina General del Derecho Civil, 4a. edicin, Mxico, pg. 505 y
siguientes), se refiere a esta pretendida extincin de la accin solamente y dice: "La prescripcin
extingue el derecho mismo y no tan solo la accin. Mantener con vida al derecho, una vez
extinguida la accin, es una sutileza que no est conforme con los principios de nuestra ley,
segn los cuales no hay derecho sin accin".
An dentro de los principios que informan la accin en el Derecho Procesal, los cuales
consagran la autonoma de sta con respecto al derecho mismo, es imposible legalmente que
prospere la demanda del ejecutante de un derecho prescrito cuando se opone por el obligado la
excepcin de prescripcin. Esto significa que depende de la voluntad del deudor hacer uso de su
derecho, hacindolo valer por medio de la citada excepcin perentoria que paraliza la accin. La
existencia de la obligacin natural, no impide que la prescripcin pueda ser demandada como
accin por el deudor, en vez de .esperar la demanda del acreedor para oponerla como excepcin.
Alfredo Colmo (De las obligaciones en general, 3a. edicin, 1944, Buenos Aires, pg. 616) se
expresa, as: "La limitacin tan corriente en derecho de que la prescripcin slo entraa una
excepcin, no procede. El deudor que paga adquiere un derecho, el de su liberacin. Fuera
intolerable que pudiese poseer un derecho a que no correspondiera una accin, y sobra advertir
que se le aduzca como excepcin o como accin, se trata siempre del mismo derecho de fondo",
opinin que parece compartir Luis de Gsperi. (Tratado de Obligaciones en el Derecho
Paraguayo y Argentino volumen III, parte especial, pg. 283.)
Y en todos los casos, agrega Coviello (obra citada), la prescripcin puede valer no slo como
medio de defensa contra el que pretende ejercitar el derecho real o el crdito extinguido por
prescripcin, sino tambin como medio de ataque; o, en otros trminos, no slo por va de
excepcin, sino tambin por va de accin. Pero de ordinario, la prescripcin extintiva se hace
valer por va de excepcin, porque son raros los casos en que se tiene inters en hacerla valer por
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Decreto Ley 106
va de accin; y esto por la naturaleza misma de su efecto, que no es la adquisicin de un derecho

sino la liberacin de una carga real o de una obligacin personal".
Nuestro Cdigo adopta este criterio en el artculo 1501, que declara que la prescripcin
extintiva, negativa o liberatoria, ejercitada como accin o como excepcin por el deudor,
extingue la obligacin.
Reglamentan los dems artculos de este captulo, la suspensin y la interrupcin de la
prescripcin, la irrenunciabilidad del derecho de prescripcin, la renuncia de la prescripcin ya
consumada, las personas responsables con los incapaces, los trminos y el momento en que
comienzan a contarse, disposiciones que han sido trasladadas de los artculos 1043, 1062, 1063,
1066, 1067, 1068, 1069 y 1075 del Cdigo Civil del 77, con las modificaciones que son
manifiestas.
TITULO V
Obligaciones provenientes de contrato
36.-DISPOSICIONES GENERALES. Despus de determinar los principios que
regulan las obligaciones, cualquiera que sea su fuente, el Cdigo se ocupa de las disposiciones
generales para toda clase de contratos. Comienza el articulo 1517 declarando que hay contrato
cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligacin, convenio
que se perfecciona, dice el articulo 1518, por el mero consentimiento de las partes, excepto
cuando la ley exige otra formalidad, adems del consentimiento, como es el otorgamiento de
escritura pblica en los contratos solemnes y la entrega de la cosa en los contratos que hemos
llamado reales.
Los contratos que en el Cdigo del 77 corresponde calificar como reales, son los de mutuo,
comodato, depsito y prenda. Sin embargo la calificacin de reales en oposicin a los
consensuales, va desapareciendo de la mayor parte de los cdigos modernos. No hemos
encontrado una razn satisfactoria, dice el doctor Llerena en sus comentarios al Cdigo Civil
argentino, para que se conserve todava esta divisin. Si la base de todos los actos jurdicos es el
consentimiento libre de las partes, no vemos el fundamento para que en algunos casos este
consentimiento forme obligaciones entre las partes y en otros no. Qu diferencia hay entre el
que consiente en vender una cosa a otro y el que consiente en dar una cosa en comodato? Los dos
contratos son distintos en cuanto a su naturaleza y objeto, pero no en cuanto al origen del derecho
del comodatario para exigir la cosa objeto del contrato y el del comprador para exigir la entrega
de lo vendido; en uno y otro caso, el fundamento es la voluntad. Antes de la tradicin de la cosa,
a diferencia de los contratos consensuales, el acto no produce efecto alguno entre las partes y esta
es la diferencia principal que existe entre una y otra clase de contratos. (L1erena, tomo IV, pg,
217.) Josserand se expresa as: "Ciertos contratos no existen si no cuando se ha efectuado la
tradicin, la entrega de la cosa entre las partes: as ocurre con el prstamo de consumo, prstamo
de uso, depsito y prenda. Siendo esta exigencia puramente arbitraria ya que nada se opondra
racionalmente a que tales, acuerdos se perfeccionaran por el solo cambio de consentimientos, se
debe considerar que estos contratos estn sometidos a condiciones particulares de forma que
entran en la familia de los contratos formales". (Derecho Civil, Tomo II vol. I Pg. 38.)
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Decreto Ley 106
Consideramos que el consentimiento que perfecciona el contrato obliga a las partes a la

entrega recproca de las cosas que forman su objeto en las obligaciones de dar, que transmiten la
propiedad, el uso o el disfrute. En lugar de descomponer la operacin en dos contratos sucesivos,
expresa Planiol, uno, la promesa de prstamo, de depsito, de prenda, y otro, real, constituido por
la entrega de la cosa, es preferible reconocer francamente en esa entrega el primer acto del
cumplimiento del contrato consensual, que comprende el conjunto de relaciones del prestatario y
del prestamista, del depositante y del depositario, del deudor y, del acreedor prendario. (Planiol,
tomo 6, pg. 157.)
El contrato entre personas presentes no ofrece ninguna dificultad y es el nico que regula el
Cdigo del 77. En cuanto al contrato entre ausentes no hay disposicin alguna en dicho Cdigo y
en el de comercio apenas existe el inciso 30 del articulo 217 que declara que los comerciantes
pueden contratar y obligarse por correspondencia epistolar, y el artculo 225 que contiene la
prescripcin aislada de que el proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de
la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin
o a no disponer del objeto del contrato sino despus de desechado o de transcurrido un
determinado plazo.
La contratacin entre ausentes que tiene tanta importancia, sobre todo en negocios
mercantiles, queda regulada en este Cdigo por los artculos 1523 a 1528, siendo los dos
primeros aplicables a contratos entre ausentes y entre presentes.
La oferta de un contrato puede hacerse a persona presente o ausente, y, en ambos, casos, con o
sin plazo para su aceptacin. Si se fija plazo, el oferente queda obligado a esperar la contestacin
mientras dicho plazo no expire; si no se fija plazo y la persona a quien se propone el negocio est
presente, el proponente puede retirar su oferta si no recibe contestacin inmediata. Si la persona
est ausente, el solicitante debe esperar el tiempo racional para recibir la contestacin,
entendindose que, en todo caso, la aceptacin debe estar de acuerdo con la propuesta, pues de lo
contrario habra otra oferta.
Cuatro sistemas se conocen sobre el momento en que queda perfeccionado el contrato entre
ausentes: el de la declaracin, el de la expedicin, el de la recepcin y el de la informacin. En el
primero, el aceptante declara su conformidad de cualquier manera y an puede concurrir ante
notario para hacerlo; en el segundo, el aceptante manda o expide su contestacin aceptando el
negocio que se le propone; en el tercero; el proponente recibe la carta, telegrama o radiograma
del aceptante; y en el cuarto, el proponente se entera de dicha aceptacin. La recepcin a que se
refiere el tercer sistema, no exige que el proponente se informe de la aceptacin, pues bien puede
ocurrir que se encuentre ausente o que no se entere de la correspondencia sino das despus de
haberla recibido.
Aceptamos en el artculo 1523 la teora de la recepcin, la misma que adopta el Cdigo
mexicano en el artculo 1807 del Cdigo Civil, por cuya razn transcribimos lo que expone
Rojina Villegas, perfectamente aplicable al caso de nuestra ley:
"Se considera en este sistema (de la recepcin) que no basta que el aceptante deposite en el
correo su contestacin, porque el oferente no sabe .si existe o no aceptacin alguna, ya que
pueden existir causas ajenas a la voluntad de las partes que impiden llegar la contestacin al
oferente. Puede extraviarse, por ejemplo, la carta, o sufrir una demora por un trastorno en las
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Decreto Ley 106
comunicaciones, y sera entonces injusto ligar al oferente desde el momento de la expedicin de

la carta, si sta, por causas ajenas a su voluntad, no llega a su poder e ignora durante algn
tiempo que se encuentra ya obligado a sostener ciertos precios o condiciones desde determinado
momento, que es el de la expedicin, que desconoce en lo absoluto.
Sostiene esta teora, desde un punto de vista jurdico, que para que haya consentimiento no
basta con que haya acuerdo de voluntades, sino que debe existir la posibilidad fsica de que ese
acuerdo se conozca. En los dos sistemas anteriores (el de la declaracin y el de la expedicin)
basta el acuerdo, aunque no exista la posibilidad material de que las partes recprocamente sean
conscientes y conocedoras de ese acuerdo. En la teora de la recepcin se sostiene que desde el
punto de vista jurdico, para que haya consentimiento, el oferente debe estar en condiciones
materiales de conocer la respuesta dada a su solicitacin y, que la nica forma material de que lo
est es determinando que el contrato se celebra cuando reciba la contestacin.
No requiere este sistema que el oferente conozca la contestacin: basta con que reciba la carta
o telegrama, an cuando se halle ausente, o an cuando se pierda esa carta o telegrama en su
domicilio, pues tuvo la posibilidad fsica de conocer la respuesta y le sern imputables las causas
que posteriormente, por culpa suya o de sus empleados, o por ausencia o morosidad, no le
permitieron conocer la respuesta. Tambin, desde el punto de vista prctico, existe la posibilidad
de justificar el momento en que se recibi la carta o telegrama", (Rojina Villegas, tomo V, vol. 1,
pg. 316, ed. 1951.)
Hay divergencia en las diferentes legislaciones que adoptan ya uno, ya otro de los sistemas
indicados; pero la teora de la expedicin ha sido aceptada en los cdigos de Alemania,
Argentina, Brasil, Suiza y Per. No obstante, por las razones expuestas por el comentarista
mexicano, creemos conveniente la aceptacin de la teora de la recepcin.
De acuerdo con este principio, disponen los artculos. 1525, 1527 Y 1528, que si por alguna
circunstancia, la aceptacin la recibiere el proponente fuera del tiempo fijado, deber
comunicarlo sin, tardanza al aceptante, pues ste ha credo contar con el negocio que se le ofrece,
ignorando la suerte de su contestacin: que la aceptacin se considera inexistente si antes de ella,
o junto con ella, el oferente recibe la retractacin del aceptante: y que tampoco tendr efecto la
oferta si el proponente falleciere o perdiere su capacidad para contratar antes de percibir la
aceptacin, o si falleciere o perdiere su capacidad para contratar el aceptante antes de haber
aceptado.
El contrato por telfono se considera celebrado entre personas presentes a pesar de que no se
encuentran en el mismo lugar: pero por ese medio de comunicacin hablan y se entienden
directamente como si estuvieran una enfrente de otra.
Este contrato y el celebrado entre ausentes se tiene por otorgado en el lugar en que se hizo la
oferta, segn lo dispone claramente el artculo 1524.
37.-EFECTOS DE LOS CONTRATOS CON RELACIN A TERCEROS.

El artculo 1530 contiene el mismo principio que trae como excepcin el artculo 1428 del
Cdigo del 77: la promesa del hecho de un tercero. Por regla general, los contratos slo producen
efectos entre las partes otorgantes, pero hay casos, cada da ms numerosos, en que los terceros
son obligados o favorecidos por un contrato. Ambos casos sujetos a preceptos diferentes,
123
Decreto Ley 106
justifican la separacin que hemos hecho consignando la promesa en el artculo 1530 y la

estipulacin en su favor en el artculo 1531.
El primero dispone que se puede prometer el hecho de un tercero; pero como no se puede
obligar a otro si no se tiene su representacin, y el contrato sera nulo si no hubiera parte
obligada, es evidente que la indemnizacin por la que responde el prometiente, hace desaparecer
el motivo de nulidad: por eso, esta primera parte del artculo no tendra eficacia si no estuviera
.seguida del complemento de la obligacin del prometiente. Este se compromete a procurar la
aceptacin del tercero; si ste acepta, la obligacin de aqul termina, pues entonces la relacin
contractual queda establecida entre el estipulante y el tercero; si no acepta, nace la obligacin del
prometiente de indemnizar al estipulante.
La estipulacin en favor de tercero est regida por los artculos 1531, 1532 Y 1533 en igual
sentido que los artculos 1345, 1346 Y 1347 del Cdigo Civil del Per, aunque el principio
aparece como parte ltima de la primera fraccin del artculo 1428 del Cdigo del 77, ya citado.
La estipulacin por otro tiene aplicacin en las donaciones con cargo, en el seguro de vida, en
la renta vitalicia, en el fideicomiso, en los ttulos a la orden y al portador y en los contratos
colectivos; en algunos casos el estipulante puede reservarse el derecho de substituir al tercero,
que es el beneficiario, independiente de la voluntad de ste y de la del otro contratante. En el
seguro de vida, por ejemplo, el asegurado puede cambiar al beneficiario y el derecho que ste
adquiere para reclamar el monto del seguro es evidente, puesto que as resulta del fin
contemplado en el contrato.
Entre las restantes disposiciones del captulo I, hacemos mencin del artculo 1542, que
dispone que la persona que aprovechndose de la posicin que ocupa, o de la necesidad,
inexperiencia o ignorancia de otra, la induzca a conceder ventajas usurarias o a contraer
obligaciones notoriamente perjudiciales a sus intereses, est obligada a devolver lo que hubiere
recibido, con los daos y perjuicios, una vez declarada judicialmente la nulidad del convenio.
El antecedente de este precepto no existe en el Cdigo del 77, sino en el artculo 15 del
decreto legislativo nmero 1755, que es la Ley de Relacin entre Acreedores y Deudores.
Consignamos la disposicin para toda clase de contratos, pues la experiencia ha demostrado su
importancia y la necesidad de su vigencia para contrarrestar los efectos de la mala fe puesta en
prctica, por individuos inescrupulosos e inmorales que se enriquecen indebidamente a expensas
de otro, abusando de su posicin oficial, de la necesidad, inexperiencia o ignorancia de la
persona con quien contratan y a quien seducen para el otorgamiento de los beneficios que el
contrato les produce. Por supuesto, no debe confundirse el enriquecimiento injusto que este
artculo supone, con la ganancia ms o menos amplia, pero lcita, que un negocio le produzca a
una persona. Es necesario que concurran las circunstancias que exige el artculo en cuestin, es
decir, demostracin en juicio de la evidencia del hecho ilcito, condiciones notoriamente
perjudiciales para una parte, ventajas manifiestamente injustas para la otra.
El Cdigo del Per, en el Tratado de los Actos Ilcitos, trae el artculo 1149, que dice que el
que se enriquece indebidamente a expensas de otro, est obligado a restitucin; disposicin que
marca la tendencia ms acentuada, dice su exposicin de motivos, hacia la realizacin jurdica de
las normas morales.
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Decreto Ley 106
La contratacin ha extendido bastante el uso de los contratos llamados de adhesin, o sea

como lo expresa el artculo 1520, aquellos en que las condiciones que regulan el servicio que se
ofrece al pblico son establecidas slo por el oferente, "obligndose al que necesite dicho
servicio a aceptarlas incondicionalmente, o a prescindir de l. Esto ltimo jams ocurre, pues
aunque con las ms onerosas condiciones, sobre todo si la empresa que los ofrece monopoliza el
servicio por falta de competencia, el que tiene necesidad de usarlo, lo acepta y paga lo que se le
pide.
Es una nueva forma de consentimiento la que se opera en esta clase de contratos y el artculo
mencionado dice que el contrato queda perfecto cuando la persona que usa el servicio acepta las
condiciones impuestas.
No es posible que la ley deje a la absoluta voluntad del oferente de un servicio de carcter
pblico la imposicin de condiciones, que, aunque se acepten por necesidad, la misma protesta
del aceptante est indicando que su consentimiento lo presta igualmente por necesidad, sin
quedarle otro camino.
El poder pblico es el llamado a actuar en defensa de los intereses de la sociedad en este caso,
a fin de no dejar que las empresas o personas oferentes abusen de su derecho y exploten la
necesidad del pblico para imponer leoninas condiciones y precios exagerados. La segunda
fraccin de este artculo dice que las normas y tarifas de estos negocios deben ser previamente
aprobadas por el Ejecutivo, para que pueda actuar la persona o empresa que hace la oferta,
incurriendo en responsabilidad en caso contrario.
Para establecer, pues, un servicio que se ofrezca al pblico, es indispensable que medie
acuerdo de autorizacin dado despus de que la autoridad administrativa competente examine y
pese las condiciones redactadas por la persona interesada en el establecimiento de tal servicio.
Las personas o empresas que ya estuvieren funcionando, podrn asimismo ser obligadas a la
revisin de sus autorizaciones, cuando la manifiesta onerosidad de las condiciones impuestas sea
denunciada por el Ministerio Pblico o por la autoridad municipal. .
Solo as puede explicarse la aceptacin de los usuarios del servicio, pues la autoridad, al
aprobar las condiciones y las tarifas, lo hace representando al pblico, en cuyo nombre presta el
consentimiento que integra el contrato, y defiende sus intereses.
Necesario es que la autoridad proceda con la mayor honradez, atendiendo no solo a que el
servicio que se ofrece sea satisfactorio y eficiente, sino que pueda ser usado por todo pblico con
las mayores facilidades, sin .que constituya una explotacin que solo beneficie largamente al
oferente.
Las empresas para tales servicios tienen que hacer cuantiosos gastos, es cierto, pero no deben
aspirar al reembolso en un corto tiempo a costa del sacrificio de los usuarios.
38.-SANEAMIENTO. El saneamiento, dice el doctor Cruz, comentando el artculo 1582

del Cdigo Civil del 77, reformado por el 261 del Decreto 272, se refiere a dos extremos,
principalmente: a responder por los vicios ocultos de la cosa objeto del contrato, que no se
hubieren considerado al tiempo de la contratacin; y a sostener al adquirente en el dominio o
posesin pacfica de la cosa, e indemnizarle cumplidamente. (Instituciones, tomo III, pg. 162.)
125
Decreto Ley 106
El Cdigo del 77 regula esta materia en el tratado de la compraventa, considerando el

saneamiento como efecto natural de dicho contrato; pero, como expresa el doctor Machado, en
sus comentarios al Cdigo Civil argentino (tomo V, pg. 408), el saneamiento por eviccin o por
vicios ocultos, constituye una condicin natural de todo contrato a ttulo oneroso, puesto que si
una parte recibe el equivalente de la cosa en una prestacin cualquiera, debe, a su vez, asegurar al
adquirente la posesin tranquila de la cosa entregada en cambio.
Encontramos razn suficiente para independizar esta materia de la compraventa y colocarla en
captulo separado en el ttulo relativo a las obligaciones que se derivan de contrato, en tres
prrafos: el primero contiene preceptos generales para las dos clases de saneamiento, el segundo
se refiere al saneamiento por eviccin, y el tercero, al Saneamiento por vicios ocultos, llamados
tambin vicios redhibitorios.
El artculo 1543 dice que el enajenante est sujeto al saneamiento en todo contrato a ttulo
oneroso, en que se transfiere la propiedad, la posesin, el uso, goce o disfrute de una cosa; como
que, en efecto, procede en los contratos de compraventa, permuta, adjudicacin en pago,
sociedad, etc., como obligacin legal, sin que sea necesario que se exprese en el contrato. Es
constante en las escrituras pblicas de compraventa la clusula de que el vendedor queda
obligado a la eviccin y saneamiento, frase rutinaria que no 5610 contiene una declaracin
innecesaria, sino que expresa mal el concepto, pues a lo que propiamente se obliga el vendedor
es al saneamiento ya provenga ste de eviccin o de vicios o defectos ocultos de la cosa.
Ahora, si las partes quieren ampliar o restringir los efectos del saneamiento y an convenir en
que no se preste, s deben manifestarlo expresamente en el contrato para que el enajenante deje
de estar obligado. Sin embargo, la renuncia al saneamiento no ser vlida si mediare mala fe por
parte del enajenante. Artculo 1544.
No obstante dicha renuncia, si llegare el caso de que el adquirente se vea privado de la cosa
por haberla perdido en juicio de eviccin, el enajenante siempre deber devolver el precio que
recibi, pues de lo contrario habra un enriquecimiento indebido de aqul y se desvirtuara la
naturaleza conmutativa del contrato; pero si la renuncia la hizo el adquirente aceptando la
eventualidad de la prdida, entonces no habr devolucin de precio porque el contrato toma
carcter aleatorio. Para estos efectos, el transmitente est obligado a declarar los gravmenes y
limitaciones que afectan la cosa, as como los vicios ocultos que conozca, al celebrarse el
contrato. Artculo 1545.
En cualquier caso de saneamiento puede el adquirente perder slo una parte de la cosa, y si as
fuere, le queda el derecho de pedir la rescisin del contrato en lugar del saneamiento, siempre
que la parte perdida sea de tal importancia con respecto al todo, que sin ella no la habra
adquirido. Articulo 1546.
De igual manera, se otorga al enajenante el derecho de pedir la rescisin en vez de indemnizar
por el saneamiento, si la cantidad que tuviere que pagar por tal motivo excede de la mitad del
precio que recibi. En este caso, deber pagar el valor que tenga la cosa al tiempo de la rescisin
y no la que haya tenido al enajenarse, ms los gastos y perjuicios ocasionados. Efectivamente, lo
que pierde el adquirente es el valor de la cosa en el momento en que se le despoja de ella .o en
que se advierten los vicios, y, en esa virtud, el artculo 1547 as lo dispone.
126
Decreto Ley 106
39.- SANEAMIENTO POR EVICCIN. Eviccin significa vencimiento en juicio (del latn,
evincere, vencer) o sea la privacin total o parcial de la cosa que sufre el que la adquiri en
propiedad, posesin, uso o arrendamiento. De manera que para que haya saneamiento es
necesario que antes haya habido eviccin y por eso la expresin exacta es la de saneamiento por
eviccin. Para que tenga lugar se requiere: a) que al adquirente se le prive de la cosa por
sentencia firme, o sea; que haya sido vencido en juicio de eviccin; b) que el derecho del
reclamante sea anterior al momento de la enajenacin; y, c) que no haya pacto de renuncia de
saneamiento.
Todo lo preceptuado en los articulas 1548 a 1558 est tomado de los artculos 1582 a 1596 del
Cdigo del 77, con algunas modificaciones ms bien de forma que no alteran su contenido.
40.- SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS. El articulo 1559 declara la

obligacin del enajenante de sanear la cosa por los vicios o defectos ocultos que la hagan
impropia o intil para el uso a que se la destina o que disminuyan este uso de tal modo que, de
haberlos conocido el adquirente no hubiera hecho el negocio o por lo menos no hubiera aceptado
el precio del contrato.
Sin embargo, si el defecto est a la vista, o el adquirente pudo conocerlo por razn de su oficio
o profesin, el cedente no es responsable, a no ser que el mismo haya declarado que la
enajenacin la haca sin ningn vicio en la cosa. Artculo 1560.
Dos son las acciones que puede ejercitar el adquirente por los vicios ocultos que descubra en
el bien adquirido: la accin redhibitoria para que se deshaga el contrato, o la accin estimatoria o
de cuanti minoris para que se le devuelva del precio lo que la cosa vale menos. Estas acciones
debe ejercitarlas el adquirente dentro del trmino de seis meses, contados desde el da en que la
cosa fue entregada, excepto si el vicio consistiere en una servidumbre no aparente descubierta en
el inmueble, en cuyo caso, la accin estimatoria o de reduccin del precio puede ejercitarse
dentro de tres meses a contar desde el da en que el adquirente se hubiere dado cuenta de la
existencia de la servidumbre. La accin redhibitoria sigue la regla general.
Tambin ambas acciones por los vicios ocultos de los animales, debern ejercitarse dentro de
quince das de la fecha de su entrega al adquirente.
La ley considera los casos de buena o mala fe del enajenante, hacindolo responsable, en el
primer caso, de la restitucin del precio y de los gastos del contrato; y en el segundo, del pago,
adems de los daos y perjuicios.
Los artculos 1565 a 1569 hacen referencia a la venta de animales y estn inspirados en
iguales disposiciones de los cdigos espaol, mexicano y peruano, pues el Cdigo del 77 no
contempla esos casos.
E I primero, 1565, y el segundo, 1566, disponen la responsabilidad en la venta de varias cosas
conjuntamente, o de parejas de animales, o de juegos de cosas, casos en los cuales, el vicio de,
una de ellas acarrea el saneamiento por todas las dems pues se supone que el comprador quiso
adquirir el conjunto y no cada unidad.
El artculo 1567 considera el caso de la muerte del animal dentro de los siete das siguientes a
su entrega, eventualidad que hace procedente la accin de saneamiento, siempre que se probare
127
Decreto Ley 106
que la muerte se debi a causa anterior a la fecha del contrato. El ejercicio de las acciones del
adquirente por los vicios ocultos de los animales, dispone el artculo 1572, segunda fraccin,
debe ocurrir dentro de quince das de la fecha de su entrega; plazo especialsimo por la naturaleza
de la cosa, que hace ms difcil la prueba mientras ms tiempo transcurra.
El artculo 1568, igual al artculo 1494 del Cdigo Civil espaol y 1366 del peruano, es caso
de nulidad del contrato por falta de objeto lcito, en la primera parte del artculo, y por error en la
cualidad sustancial de la cosa, en la segunda parte.
El artculo 1569 excepta del saneamiento las ventas hechas en feria, igual a los artculos 1493
del Cdigo espaol y 1365 del peruano, aunque stos comprenden asimismo la venta en pblica
subasta. Tambin se refiere al caso de que la venta se haya hecho con calificacin de la calidad
de la caballera.
La venta en feria o mercado pblico da oportunidad al comprador para escoger los animales
que le parezcan y examinarlos detenidamente; y tanto por esta circunstancia, como porque la
naturaleza mercantil del negocio exige seguridad en el contrato, sin el peligro de una accin
posterior, el negocio no admite reclamacin por defectos que el adquirente note despus de la
entrega de los animales.
En cuanto a la venta judicial de bienes inmuebles, si el vicio oculto resulta despus de la
enajenacin, procede el saneamiento, pero no el pago de daos y perjuicios, segn lo dispone el
artculo 1564. Esta disposicin es contraria a la que contiene la segunda parte del artculo 1607
del Cdigo del 77, que dispone que la accin de saneamiento no tiene lugar en las ventas
judiciales. El Cdigo espaol en el artculo 1489, otorga la accin de saneamiento al comprador,
pues no es el juez la persona que vende sino nicamente la que interviene en la venta, la cual
realiza en nombre del trasmitente que es el responsable de los vicios de la cosa. Ahora, como el
bien rematado en pblica subasta ha sido examinado y justipreciado por peritos, en cuya
diligencia por lo regular no toma parte el propietario cuando la venta es forzada, se le exime de la
responsabilidad del pago de daos y perjuicios, cuyo pago supondra mala fe de su parte.
El artculo 1571 es similar al artculo 1369 del Cdigo del Per y su comentarista, el doctor
Rodrguez, manifiesta que se refiere a los vicios de las cosas vendidas, como autos, maquinarias,
etc., cuyo buen funcionamiento hubiera garantizado el vendedor durante cierto tiempo 16. Es
comn en los contratos de enajenacin de esta clase de objetos convenir en un trmino de
garanta que otorga el vendedor por el buen funcionamiento de la cosa y todo defecto que resulte
da derecho al adquirente para reclamar el saneamiento, siempre que haya dado aviso al vendedor
de lo ocurrido, dentro de los quince das siguientes del descubrimiento del defecto y que la
accin se ejercite dentro del trmino de garanta.
La primera parte del artculo 1572 y el artculo 1573 estn tomados de los artculos 1607,
1608, 1609 Y 1610 del Cdigo del 77.
41.- FORMA OE LOS CONTRATOS Ha quedado establecido que los contratos se

perfeccionan por el mero consentimiento, excepto cuando la ley exige otra formalidad; y tambin
16 Rodrguez Llerena - Cdigo Civil- Tomo III, Pg. 281.
128
Decreto Ley 106
que en todo negocio jurdico, cuando la ley no designe una forma especfica, los interesados
pueden usar la que juzguen conveniente.
Las formas que pueden usar los contratantes son las que seala el artculo 1574: escritura
pblica, documento privado legalizado por notario, acta levantada ante el alcalde del lugar y
correspondencia. La forma verbal se permite nicamente para los contratos cuyo valor no pase de
trescientos o de mil quetzales, segn sea civil o mercantil la operacin.
No obstante, pues, que el mero consentimiento perfecciona el contrato, por regla general, la
ley exige que se haga por escrito, con la excepcin anotada. No quiere decir esto que el contrato
no queda perfecto por el simple consentimiento, sino que una vez concluido y con efectos entre
las partes contratantes, quedan stas obligadas a llenar la formalidad debida, a fin de establecer la
prueba necesaria para la ejecucin del convenio y para que surta efectos contra terceros.
Cualquiera de las formas indicadas pueden elegir los contratantes, pero si se trata de contrato
solemne, las partes .estn obligadas a observar la formalidad establecida bajo pena de nulidad,
porque es requisito esencial para la existencia del contrato.
Los contratos solemnes son los siguientes: mandato, sociedad, donacin de bienes inmuebles,
fideicomiso, prenda registrable, hipoteca, renta vitalicia, transaccin y compromiso; con las
salvedades que para algunos de estos contratos se establecen.
La compraventa de inmuebles, el arrendamiento inscribible y cualquier otro contrato no
solemne que tenga que presentarse al Registro de la Propiedad para su inscripcin, debern
otorgarse por medio de escritura pblica, con excepcin de lo dispuesto en el artculo 1214, pero
esta formalidad no es requisito para la existencia del contrato, el que puede establecerse por
confesin judicial de la parte vendedora u obligada o por otro medio de prueba .escrito y
compelerse recprocamente las partes al otorgamiento de la escritura respectiva, para que el
contrato pueda oponerse a terceros.
Tal cosa no podra ocurrir en un contrato solemne, en que el otorgamiento de la escritura
pblica es requisito esencial para que nazca a la vida jurdica, de manera que si falta la escritura,
ni an por medio de confesin judicial podra hacerse valer el contrato.
Todos los dems contratos quedan sujetos a la regla general; si pasan de las sumas indicadas,
debern constar por escrito; en caso contrario, pueden hacerse verbalmente.
Lo ideal sera que todo contrato, cualquiera que fuera su valor, pudiera hacerse por escrito,
pues en esa forma se tendra la prueba para la ejecucin judicial de las obligaciones y se
prescindira de la prueba de testigos, que presenta tantos inconvenientes; pero tal pretensin no
es posible realizarla cuando se tiene el convencimiento de que existe un porcentaje considerable
de analfabetos que no pueden usar la forma escrita y que pequeas transacciones las llevan a
cabo verbalmente, o en la forma primitiva de acudir al .alcalde del lugar para hacer redactar el
documento en que coste el contrato.
Las cantidades de trescientos y mil quetzales sealadas en el artculo 1575, son hasta cierto
punto arbitrarias y podran fijarse en ms o en menos; pero dan margen suficiente para las
transacciones corrientes y diarias, y fijan la competencia de los jueces menores para conocer de
las acciones que susciten tales contratos.
129
Decreto Ley 106
Los artculos 1574 a 1578 desarrollan los principios expuestos y, a excepcin del artculo
1577, que establece los contratos solemnes, los dems existen en nuestra legislacin.
42.- RESCISIN DE LOS CONTRATOS. Hemos querido comprender en este

captulo los casos de rescisin voluntaria y resolucin de los contratos, recogiendo las
disposiciones de los artculos 2349 y 2350, relativas al mutuo disenso; 1912 y 1616, referentes a
la rescisin por pacto comisorio y de adicin en da en la compraventa; 1416, que declara la
resolucin del contrato por cumplirse la condicin resolutoria convenida por las partes; y 1457,
que contiene la resolucin del contrato por efecto de la condicin resolutoria implcita de todo
contrato bilateral; todos estos artculos del Cdigo del 77.
Los casos de rescisin y resolucin que aqu contemplamos, tienen efectos comunes sealados
en el artculo 1583. Verificada o declarada la rescisin o resolucin, vuelven las cosas al estado
que guardaban antes de celebrarse el contrato; en consecuencia, los otorgantes deben restituirse
lo que recprocamente hubieren recibidos pero, en cuanto a frutos o intereses, si nada hubieren
convenido expresamente, quedan compensados y ninguna de las partes puede reclamarlos ni
demandar el pago de daos y perjuicios.
Considerada la rescisin voluntaria como medio de extinguir las obligaciones, y de la misma
manera la resolucin del convenio como efecto de la condicin resolutoria a que estaba sujeto,
los casos que regula este captulo exigen que el contrato sea vlido y que .no se haya consumado,
pues si las obligaciones se encuentran extinguidas por el cumplimiento y s pretende deshacer el
contrato, lo que ocurre propiamente es la celebracin de un nuevo convenio, pero no la extincin
de lo que ya est extinguido. De ah que el artculo 1579 se refiera a contratos vlidamente
celebrados pendientes de cumplimiento.
La rescisin no puede perjudicar derechos de tercero, pues si esto ocurriere se reputar
subsistente la obligacin en lo que se refiere a la persona perjudicada.
El artculo 1586 remite a los artculos 1314 a 1318 de este Cdigo, como disposiciones
aplicables ala rescisin y resolucin. Son los preceptos relativos-a los efectos de la nulidad de los
actos jurdicos, iguales para los casos de rescisin y resolucin. Las partes deben restituirse
recprocamente lo que han recibido o percibido como consecuencia del contrato; en la
compraventa, ser la devolucin del precio por el vendedor y la cosa por el comprador.
Si ha habido percepcin de frutos sern compensables hasta la fecha de la demanda, si la
resolucin fuere declarada judicialmente, y restituibles desde dicho momento. Si no hubiere
accin judicial, rige en todo su vigor el artculo 1584. En un contrato de arrendamiento no ser
restituible el valor pagado por el tiempo que el arrendatario ha gozado de la cosa, porque es fruto
compensable con este uso.
La restitucin debe hacerse devolviendo las cosas en el estado en que estaban cuando las
recibieron los otorgantes. Las mejoras se abonarn, y los deterioros que no procedan de caso
fortuito o fuerza mayor, o vicio oculto de la cosa, se pagarn por quien corresponda.
Si la restitucin de la cosa fuere imposible, el obligado a entregarla podr dar otra de igual
especie, calidad y valor, o devolver el precio que tena en el momento de la celebracin del
contrato; siendo responsable, adems, de daos y perjuicios, si la imposibilidad de la entrega
proviniere de su culpa o mala fe.
130
Decreto Ley 106
Las cosas deben devolverse simultneamente y, en caso necesario, el juez fijar un trmino
prudencial.
Como puede observarse, han quedado perfectamente separadas la nulidad, revocacin,
resolucin y rescisin de los actos y contratos, aunque en esta materia nos hayamos separado de
la tcnica seguida por otras legislaciones.
43.- INTERPRETACIN OE LOS CONTRATOS. Los preceptos que regulan la

interpretacin de los contratos estn desapareciendo de los cdigos y la doctrina se orienta en el
sentido de abandonarlos por su ineficacia, pues dada la complejidad de elementos de las ms
diversas especies que reclama la funcin interpretativa, aquellos preceptos pueden devenir
arbitrarios, o si se formulan en trminos de gran generalidad, resultar inservibles, por lo cual los
ms recientes cdigos se abstienen de dar frmulas sobre el particular. (Puig pena, Tomo IV, 2,
pg. 42).
Por otra parte, se trata de conocer la voluntad de los contratantes y esta finalidad subjetiva,
que consagra la autonoma de la voluntad hoy en crisis, debe ser sustituida por la finalidad
objetiva, que indaga cmo la conducta de las partes, reflejada en el contrato, es entendida por la
generalidad de las gentes. (Autor citado, pg. 41).
Sin ignorar esta tendencia puesta en prctica por los cdigos de Alemania, Suiza, Argentina,
Per y Brasil, hemos tomado el articulado del prrafo II, ttulo XV del Cdigo Civil del 77,
adoptando algunos preceptos del Cdigo Civil mexicano que no suprimi esta materia.
La autonoma de la voluntad limitada con prescripciones restrictivas en los contratos ms
usuales, hace desaparecer, en parte, el defecto que los civilistas han encontrado en las reglas de
interpretacin de los cdigos de tipo clsico.
Si lo que las partes han querido contraviene a leyes de orden pblico o a principios de la
legislacin contractual, es evidente que la voluntad averiguada y esclarecida, no puede dar vida
al contrato, ni ste surtir ningn efecto, como queda de manifiesto en el captulo relativo a la
nulidad de los negocios Jurdicos.
Estimando que no daan la tendencia avanzada del Cdigo las reglas de interpretacin
contenidas en el captulo V, las hemos conservado.
Hacemos especial mencin del artculo 1600 que se refiere a los contratos cuyas clusulas
estn preparadas en formularios impresos, como sucede en los contratos de seguro, en la venta a
plazos, etc., casos en los cuales se dispone que las clusulas oscuras, ambiguas o contradictorias,
se interpretarn en favor del otro contratante, aceptante del contrato.
TITULO VI
44.- OBLIGACIONES PROVENIENTES DE HECHOS LCITOS SIN
CONVENIO. El Cdigo del 77, bajo el epgrafe de "Obligaciones que nacen del
consentimiento presunto", regula la gestin de negocios, la paga indebida y la comunidad de
bienes, enunciando en el artculo 2249 los principios de equidad que motivan esta clase de
obligaciones: cada uno quiere lo que le sea til; nadie debe enriquecerse con detrimento de otro;
el que quiere aprovecharse de un hecho, no puede dejar de someterse a sus consecuencias;
131
Decreto Ley 106
principios fundamentales que deben inspirar todas las relaciones de derecho Y no solamente las
obligaciones extracontractuales.
La denominacin de cuasicontratos que los cdigos antiguos dan a los hechos lcitos por los
cuales quedan los hombres sujetos a una obligacin en virtud de un consentimiento presumido
por equidad, como dice el artculo 2250 del Cdigo del 77, copiado textualmente del artculo
2111 del Cdigo del Per de 1852, la hemos suprimido, como la suprimi asimismo el nuevo
Cdigo peruano y los dems cdigos modernos que encuentran impreciso el trmino que sirvi
para agrupar construcciones jurdicas que no tienen de comn ms que el hecho de dar
nacimiento a obligaciones fuera de contrato, en que predomina la voluntad unilateral.
En nuestro derecho actual, dicen Colin y Capitant, esta nocin de las acciones
cuasicontractuales no tienen ya ningn inters ni ninguna utilidad. Se ha deformado la idea
antigua que se refera al efecto de las obligaciones, haciendo de ellas el principio de una
clasificacin de las fuentes de las obligaciones. Como, por otra parte, se trata aqu de una
concepcin puramente terica, que no produce consecuencia alguna prctica, nos est permitido,
sin duda, decir que conviene abandonarla.
Esto es, adems, lo que han hecho los cdigos recientes. No se encuentra ya la categora de los
cuasicontratos ni en el Cdigo Civil alemn ni en el Cdigo Civil suizo. (Colin y Capitant, tomo
III, pg. 522.)
No es posible comprender en una sola categora actos jurdicos de distinta naturaleza, como
son las tres figuras que se ha querido agrupar bajo la denominacin de cuasicontratos. La gestin
de negocios est fundada en el primer principio de equidad; se supone que el dueo aceptar las
obligaciones del gestor porque la gestin le es til; la paga indebida corresponde al segundo
principio: el accipiens no debe enriquecerse con detrimento del solvens: y las obligaciones
nacidas de la comunidad de bienes se justifican porque los comuneros que se aprovechan de la
copropiedad, deben sujetarse a las consecuencias que produce dicha situacin jurdica. De
manera que no existe denominador comn en estas obligaciones, sino slo en cuanto nacen de
hechos lcitos que no son contratos, que es el titulo dentro del cual hemos colocado tanto estas
instituciones como la promesa de recompensa y los ttulos al portador, producto de la voluntad
unilateral.
45.- GESTIN DE NEGOCIOS. Los artculos 1605 a 1615 se ocupan de esta materia.
El Cdigo del Per, siguiendo el mtodo de los cdigos de Alemania, Suiza y Brasil, coloca la
gestin de negocios inmediatamente despus del mandato, con el que tiene similitud. Optamos
por nuestro sistema explicado en el nmero anterior, o sea, la agrupacin de las cinco figuras
jurdicas que comprende el capitulo VI, bajo la denominacin de obligaciones provenientes de
hechos lcitos sin convenio; pues, en realidad, la gestin de negocios se realiza sin el
consentimiento del propietario y an sin su conocimiento, de manera que la voluntad unilateral
del gestor decide el hecho de la gestin.
Los artculos que comprenden este tema en el Cdigo del 77, estn modificados, pues
solamente se traslad al artculo 1605 el contenido del artculo 2251 de aquel Cdigo,
inspirndose los restantes en los artculos 1902 y 1909 del Cdigo Civil del Per y 1658 a 1664
del Cdigo Civil de Mxico.
132
Decreto Ley 106
Se declara en el articulo 1607, que el gestor queda sujeto a las obligaciones y

responsabilidades del mandatario, en lo que sea aplicable; que el juez apreciar para fijar la
amplitud de la responsabilidad, las circunstancias que indujeron al gestor a encargarse de los
negocios, como son: su buena o mala fe, su desinters por servir al ausente y salvar sus bienes, o
a su ambicin por conseguir provecho y ganancias con su administracin; la necesidad de
recoger o cuidar los bienes, o el inters econmico de hacerse cargo de ellos, etc., etc.;
circunstancias todas que apreciar el juez de acuerdo con el nuevo sistema de culpa en que se
deja a su prudente arbitrio la estimacin de la responsabilidad.
La ratificacin de la gestin por parte del dueo, produce los efectos del mandato, y segn lo
dispone el artculo 1611, opera retroactivamente, pues, de todos modos, las obligaciones
contradas, por el gestor deben ser cumplidas por el propietario de los bienes, siempre que se
aproveche de las ventajas de la gestin.
La utilidad o necesidad del gasto en que incurra el gestor, dice el artculo 1613, no debe
apreciarse por el resultado obtenido sino segn las circunstancias del momento en que se hizo;
pues, en efecto, una inversin puede no producir ganancias o beneficios aparentes; pero hecho el
gasto en circunstancias extraordinarias para salvar los bienes, debe tomarse en consideracin el
momento de emergencia en que se verific y no el provecho econmico que haya resultado.
La gestin de negocios se realiza sobre cosas o negocios abandonados, en la mayora de los
casos, involuntariamente. Ha sido frecuente, que una persona se vea obligada a abandonar el pas
en forma violenta, sin tener oportunidad para otorgar poder, y en tales circunstancias, un pariente,
un amigo o un empleado conocedor de sus negocios, se hace cargo de stos, para salvarlos del
abandono y administrarlos en provecho exclusivo del dueo, Siendo el motivo de la gestin la
ausencia del propietario y la falta de apoderado, es natural que la gestin termine inmediatamente
que aquel aparezca o que, designado un representante, se apersone en los negocios.
46.- ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA. Es este el ttulo que corresponde al

contenido del captulo II. Paga indebida le llama el Cdigo del 77 y presume el consentimiento
del accipiens para devolver lo que recibe en pago indebidamente. Tal consentimiento presunto es
contrario a la realidad: si el que recibe el pago obra de buena fe, no est pensando en devolver ro
que cree que le pertenece; si procede de mala fe, mucho menos, pues al aceptar sabiendo que no
se le debe, lo hace para quedarse con la cosa que se le entrega. Lo cierto es que la obligacin del
accipiens de devolver y la accin del solvens para repetir, provienen de la ley, que as lo dispone,
fundada en el principio de equidad que ya hemos repetido: nadie debe enriquecerse con
detrimento de otro.
Sin embargo, la paga indebida no es sino un aspecto del enriquecimiento sin causa, toda vez
que ste puede provenir de otros hechos jurdicos distintos del pago. Aqu mismo, en el artculo
1624, se precepta que el que de buena fe hubiere aceptado un pago indebido, tiene derecho a
que se le abonen los gastos necesarios y. a retirar las mejoras tiles, si con la separacin no sufre
detrimento la cosa dada en pago. Si con la separacin sufriere deterioro, tiene derecho a que se le
pague una cantidad equivalente al aumento de valor que recibi la cosa con la mejora hecha. Del
pago indebido que contempla este artculo, resulta la posesin de buena fe y las mejoras
introducidas por el accipiens en la cosa, las cuales deben ser indemnizadas por el solvens cuando
se le devuelva, porque de lo contrario l mismo se enriquecera con detrimento de aqul.
133
Decreto Ley 106
Estimamos, pues, que el tema debe abarcar no slo la obligacin de devolver que corresponde
al que recibe un pago por error, sino tambin la que tiene toda persona que por cualquier
circunstancia, sin causa legtima, se beneficia o aprovecha de una cosa con perjuicio de otra.
As lo, expresa claramente el artculo 1616, pues sin hacer referencia al pago, declara que la
persona que sin causa legtima se enriquece con perjuicio de otra, est obligada a indemnizarla en
la medida de su enriquecimiento indebido. Y a continuacin, en e artculo 1617, se explica que
no hay enriquecimiento sin causa en lo: contratos celebrados lcitamente, cualquiera que sea la
utilidad que obtenga una de las partes contratantes, a no ser que concurran las circunstancias que
considera el artculo 1542, que constituye caso de nulidad de convenio, por mediar hechos o
maniobras ilcitas producidas de mala fe por la parte que pretende obtener el beneficio del
contrato.
Los artculos restantes se refieren concretamente al pago indebido y consideran las diferentes
situaciones de las partes en los casos de buena fe o mala fe del que ha recibido el pago Y los
efectos que se producen en cada una de ellas, disposiciones que no es necesario comentar por ser
muy conocidas.
47.-DE LA DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD. Entre las

obligaciones que tienen como fuente la voluntad unilateral, los cdigos recientes colocan la
promesa de recompensa, que es el ofrecimiento que una persona hace de entregar una suma de
dinero o cualquiera otra prestacin, que se indique en la publicacin que se haga, a quien
entregue una cosa perdida, a quien ejecute cierto trabajo, o a quien realice otro acto en el cual el
prometiente est interesado.
La policitacin o propuesta de contrato presenta los aspectos de la promesa unilateral, pero
pueden notarse diferencias y las caractersticas de una y otra. En efecto, la oferta de contrato es
dirigida a persona determinada con el nimo de celebrar con ella el contrato que se propone.
Entre presentes o entre ausentes, est regida por disposiciones especiales que ya hemos
examinado.
En cambio, la promesa de recompensa es hecha al pblico, por medio de publicaciones que
regularmente se hacen por la prensa o por radio. No se sabe quin va a realizar el trabajo que se
propone, pero mientras tanto, el que promete est obligado a mantener su promesa y, en caso que
desista de ella, debe hacerlo saber al pblico en la misma forma en que la hizo; quedando de
todos modos obligado a indemnizar a quien hubiere realizado la prestacin o hubiere principiado
a cumplirla, dando aviso al prometiente.
La promesa de recompensa en los concursos, modalidad tan conocida entre nosotros, debe
hacerse con fijacin de plazo para la presentacin de la obra, y la persona o personas designadas
para la calificacin de los trabajos, estn obligadas a decidir a quien o a quienes debe entregarse
el premio ofrecido o si el concurso se declara desierto.
Tales son las disposiciones que contienen los artculos 1629 a 1637, similares a iguales
disposiciones de los cdigos mexicano y peruano, los que a su vez se inspiraron en los cdigos
alemn y brasileo.
48.- TTULOS AL PORTADOR. El ttulo al portador es un documento de crdito que

contiene la promesa de una prestacin que ser cumplida por el emisor a favor del portador del
134
Decreto Ley 106
ttulo. La esencia del ttulo al portador, dice Vicente y Gella, descansa en dos caractersticas
fundamentales: a) que la simple posesin del documento es necesaria y bastante para el ejercicio
del derecho que comprende; y b) que la adquisicin de ste determina, la adquisicin del derecho
mismo. (Introduccin al Derecho Mercantil Comparado, pg. 251. ed. 1951).
Los principios expuestos los formula la escuela alemana y son los que inspiran el contenido de
las disposiciones que regulan esta materia en los artculos 1638 a 1644, los cuales, aunque
parezcan diminutos o deficientes, sirven de fundamento a leyes especiales que pueden formularse
en los casos en Que se acuerde la emisin de ttulos, bonos o documentos al portador.
Aceptamos la teora de la obligacin directa, segn la cual la deuda nace desde el momento de
la emisin del ttulo, quedando el librador obligado desde el momento en Que declar su
voluntad suscribiendo el papel negociable; concepto que con tanta claridad expresa Lafaille, en el
tomo I de Contratos, pg. 107. ed. argentina.
Consecuencia de dicha teora, que es la que sigue el Cdigo alemn, son los artculos 1640,
1641 y 1642. Cualquiera que sea el portador del ttulo puede exigir su pago, con la nica
excepcin de que hubiere orden judicial en contra por haberse interpuesto alguna accin o
excepcin de nulidad, de falsedad o alguna otra referida al ttulo mismo o a la persona del
portador; nicas defensas procesales que son admisibles, pues de otra manera se perdera la
eficacia de este Instituto y la confianza del pblico para aceptar su negociacin. Precisamente,
para evitar que se pierda esa confianza y para garanta de la operacin emisora, prescribe el
artculo 1643, que debe mediar autorizacin gubernativa previa comprobacin de estar cumplidos
los requisitos y formalidades establecidos en leyes especiales. Esta autorizacin ya la tienen los
bancos del sistema de conformidad con los artculos 55 a 62 de la Ley de Bancos, Decreto No.
315 del Congreso.
Aunque el emisor est obligado a pagar el ttulo, an cuando haya sido robado o perdido, o
haya entrado a la circulacin contra su voluntad, desde luego que la obligacin existe desde el
momento en que firma el documento, bien puede el suscriptor dar parte a la autoridad judicial en
tales casos para que prevenga al pblico de lo ocurrido y ordene la suspensin del pago.
Nada se legisla acerca del procedimiento que debe seguirse en estos casos, pues cuando se
acuerde o se apruebe la emisin de ttulos o documentos al portador, por la autoridad respectiva,
deber indicarse en el texto del documento tales especificaciones, si no las refiriere a la ley
especial sobre el particular.
TITULO VII
49.-OBLIGACIONES
QUE PROCEDEN DE HECHOS Y ACTOS
ILCITOS. Los hechos y actos ilcitos son el delito que casi siempre apareja responsabilidad
civil y los daos que se causan sin malicia ni intencin de producirlos. La accin civil
proveniente de los delitos est regulada en el Cdigo Penal; pero el principio general de
responsabilidad lo declara el artculo 1645 de nuestro Cdigo: todo dao debe repararse, y tanto
dao origina el que intencionalmente lo produce como el que sin intencin tambin lo causa por
omisin, descuido o imprudencia.
135
Decreto Ley 106
Esta materia ha tomado en los ltimos tiempos mxima importancia, cuyas causas, en opinin
del civilista argentino Salvat (Hechos Ilcitos, pgina 5), son principalmente las siguientes:
1o. La transformacin profunda de los medios industriales, transportes y maquinarias;
2o. El desarrollo mismo de los seguros y de accidentes de trnsito que parece haber influido en el
aumento de stos, debido a la despreocupacin de los conductores al sentirse asegurados
contra las indemnizaciones ocasionadas por ellos.
El fundamento de la responsabilidad en el cuasidelito ha sido la culpa del agente,
circunstancia que ha correspondido probar al reclamante de la indemnizacin. A esta culpa
subjetiva ha opuesto la nueva doctrina la llamada culpa objetiva, que hace consistir la
responsabilidad en el dao causado sin atender el hecho del agente que lo produjo. "Actualmente,
dice Colin (tomo III, pgina 737), la cuestin que se plantea en nuestra materia es la siguiente:
Cuando se realiza un hecho que produce una prdida de valor econmico, quin debe soportar la
prdida procedente de este hecho? Planteada as la cuestin, agrega, la respuesta no puede ser
dudosa".
, "Es el patrimonio del autor del perjuicio el que debe soportar la prdida sufrida. En efecto, de
las dos personas en presencia, hay una de la que no dependa evitar el dao, y es la vctima. La
otra, la autora del dao, pudo impedirlo, aunque no fuera ms que no haciendo nada. De las dos
personas hay una, la vctima, que no deba obtener beneficio alguno del acto realizado, de la
actividad desplegada la otra, la autora del dao, deba, por el contrario, obtener el beneficio o el
placer de dicho acto o de dicha actividad. Por lo tanto, es equitativo que, aunque libre de toda
culpa, sea ste el que soporte, en forma de reparacin pecuniaria, el dao procedente de sus
actos. En otros trminos, el que hace algo debe soportar los riesgos de su acto".
Este sistema ha inspirado la legislacin del riesgo creado aceptado en el Cdigo de Trabajo y
en la Ley de Accidentes; pero si se quisiera aplicar a toda clase de daos, es decir, llevada al
extremo, es contraria, expresa Colin (tomo citado, pgina 740), a la equidad y al inters social.
"No se puede llegar hasta declarar al hombre responsable siempre de las consecuencias de sus
actos, hasta hacer de cada ciudadano el asegurador del pblico contra las consecuencias daosas
para otro de los actos que realiza, aunque no quepa imputarle imprudencia alguna".
Tales principios sustentados por la legislacin universal, sigue el Cdigo en el articulado que
forma el captulo nico del ttulo VII, libro V, que trata de las obligaciones que proceden de
hechos y actos Ilcitos.
El artculo 1645 declara que la persona que causa un dao debe repararlo, a no ser que
demuestre que se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima.
Se modific, pues, el sistema adoptado en el Cdigo del 77, pues ya no est obligado el
reclamante a probar la culpa del hechor sino solamente a demostrar el dao o perjuicio que ha
sufrido, quedndole al responsable el derecho de destruir la presuncin de culpa, produciendo la
prueba respectiva. As lo establece el artculo 1648.
Pero el dao causado en accidentes de trabajo queda sujeto a normas distintas. El artculo
1649 ordena que en estos casos, los patronos son responsables aunque medie culpa del trabajador
136
Decreto Ley 106
y solo se libera de esa responsabilidad cuando la vctima haya producido voluntariamente el

accidente, cuya prueba queda a cargo del patrono.
Igual responsabilidad mantiene el artculo 1650, para la persona o empresa que habitual o
accidentalmente ejerza una actividad en la que haga uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o
sustancias peligrosas por s mismos, por la velocidad que desarrollen, por su naturaleza explosiva
o inflamable, o por otras causas anlogas.
Debe advertirse que el Cdigo Civil al establecer el principio fundamental de responsabilidad
para todo dao que se cause, en manera alguna se sobrepone a las leyes laborales o especiales
que norma n las reclamaciones en accidentes de trabajo, las cuales quedan sujetas a lo que en esta
materia establezcan. Los trabajadores afiliados al Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social, por ejemplo, deben sujetarse a las leyes especiales de dicho Instituto, las que prevalecen
sobre cualquiera disposicin general.
El abuso en el ejercicio de un derecho est contemplado en el artculo 1653.
El concepto del abuso en el ejercicio del derecho lo expone Planiol as: "El ciudadano incurre
en extralimitacin de facultades atribuidas por la ley al conferirle un derecho subjetivo, siempre
que lo use con otra finalidad que la proteccin de aquellos intereses amparados por ese derecho".
Pero es necesario que la finalidad perseguida sea ilegtima. Se trata, en sntesis, de sentar que el
acto ilcito no puede simularse bajo la apariencia del ejercicio de un derecho". (Planiol, tomo VI,
pg. 794).
La legislacin actual ha aceptado el principio y son varios los cdigos que lo han adoptado,
declarando la ilicitud cuando se ejercita el derecho con el fin de perjudicar a otro. As lo
establecen claramente los cdigos alemn, austriaco, mexicano, chino y proyecto franco-italiano.
Incluimos en este captulo esta materia porque el efecto de la violacin del derecho ajeno por
el ejercicio abusivo del derecho propio, se traduce en la obligacin del titular de indemnizar el
dao que cause, lo que justifica su colocacin en este lugar, pero lo modificamos en el sentido de
que el exceso f mala fe en el ejercicio de un derecho, o la abstencin del mismo que cause dao a
las personas o propiedades, obliga al titular del derecho a indemnizarlo.
El artculo 2296 del Cdigo del 77 legisla esta cuestin en forma distinta de la que hemos
adoptado. El precepto general que sienta es que en el ejercicio de un derecho no hay obligacin
de indemnizar y la excepcin la constituye el hecho de que se haya escogido voluntariamente
para ejercerlo el modo que era perjudicial. Es igual al artculo 2211 del antiguo Cdigo del Per
de 1852.
Nuestro Cdigo, al contrario, declara la obligacin de indemnizar sin excepcin alguna, de
acuerdo con la doctrina ya expuesta, de que el abuso en el ejercicio de un derecho no puede estar
protegido por la ley.
El artculo 1654 tiene su antecedente en el artculo 2284 del Cdigo del 77, que dice: "La
estimacin del dao est sujeto a reduccin, si el que la sufri se ha expuesto a l
imprudentemente"; disposicin tambin del artculo 2199 del Cdigo peruano de 1852.
La redaccin actual es similar a la del artculo 1141 del Cdigo peruano actual. Es el caso de
la compensacin de culpa en que la vctima con un hecho personal suyo ha contribuido a causar
137
Decreto Ley 106
el dao, tal como si hubiera mediado alguna imprudencia de su parte o se hubiera expuesto al
peligro.
El artculo 1655 se refiere a los casos de lesiones corporales o muerte de la vctima.
Debidamente especificada la calidad de la indemnizacin y las circunstancias que debe atender el
juez para fijarla, este precepto copia el artculo 5o de la Ley de Accidentes (Decreto Legislativo
1827), con la supresin de la circunstancia de posicin social qu aqul exige: disposicin que
mejor los artculos 2285 y 2286 del Cdigo del 77, bastantes deficientes.
El artculo 1656 dispone la reparacin en caso de difamacin, calumnia o injuria, en
proporcin al dao moral y a los perjuicios que se derivaron. Esta es una cuestin de hecho que
debe apreciar el juez, pues las circunstancias varan en cada caso y el artculo tiene como
antecedentes en el Cdigo del 77 el artculo 2287, especial para el caso de injuria, sin que se
mencione la difamacin y la calumnia; sin embargo, los artculos 2277 y 2291 obligan a la
reparacin en toda clase de daos y bien pudo fundarse en ellos una accin de indemnizacin por
el agravio moral.
Nuestro honor, nuestra consideracin son quiz nuestros ms preciosos bienes, dice Laurent
(Tomo XX, pg. 488); son an mas: constituyen la esencia de nuestro ser. Se ha sacado una
objecin de la misma importancia de los derechos que se trata de garantizar: Qu reparacin se
dar al honor herido: Se estima el honor con dinero? No, por cierto: pero toda condenacin
aunque fuese pecuniaria, implica una reparacin moral del hecho perjudicial. Es verdad que es
imposible valuar en dinero el dao moral; el monto de los daos y perjuicios ser, pues siempre
arbitrario,
El artculo 1658 contempla el caso de necesidad. "Esta es una Situacin apremiante en Que
solo cabe escapar de un peligro a que se halla expuesta la vida o el patrimonio de una persona
invadiendo la rbita patrimonial de otro". (Alessandri, Tomo IV, pg. 863). El dao que se cause
en esta situacin no exime de responsabilidad civil y debe indemnizarse, aunque la cuanta de la
reparacin debe ser estimada por el juez de manera equitativa, es decir, apreciando las
circunstancias que concurrieron en el hecho, las cuales pueden hasta determinar una mnima
indemnizacin y esto debido a que de todos modos hay un beneficio para el que caus el dao o
para el tercero en, cuyo provecho intervino el hechor; y este aprovechamiento, aunque
independiente de la voluntad del ejecutante, no puede dar lugar a un enriquecimiento indebido,
segn algunos autores, o a una expropiacin privada, segn otra teora.
Entre los artculos restantes, cuyo contenido no ofrece dificultad alguna, debemos destacar el
numero 1665 que se refiere a la responsabilidad del Estado y de las municipalidades por los
daos que causen los funcionarios o empleados en el ejercicio de sus cargos, responsabilidad
subsidiaria que Solo podr nacerse efectiva cuando la persona directamente responsable no tenga
bienes, o los que tenga no sean suficientes para responder del dao causado.
Esta disposicin no es nueva en la legislacin de otros pases, pero no ha existido en la nuestra
y no hay razn para que no figure como precepto especial dentro del tratado d responsabilidad
por hechos ilcitos.
El artculo 1667 declara responsables solidariamente al que origina un apremio o prisin
ilegales y al que los ordena. No se hace mencin especial del juez, que es el funcionado a quien
138
Decreto Ley 106
corresponde intervenir en estos casos, pues no se trata solamente de prisin formal sino aun de
Simple detencin que con manifiesto abuso puede ordenar o dar lugar para que se efecte,
cualquier otro funcionario o empleado pblico.
El artculo 1668 prescribe la responsabilidad del profesional por los daos que cause en el
ejercicio de su profesin, por ignorancia inexcusable o por divulgacin de los secretos que
conozca. Estos hechos pueden dar lugar a accin penal: pero, cualquiera que sea su gravedad,
aun cuando aquella no procediera, el hecho da lugar a responsabilidad civil.
El artculo 1669 entra a considerar el dao que ocasione un animal, del cual es responsable su
dueo, an en el caso de que se le hubiera escapado o extraviado sin su culpa, Pero si el animal
fuere provocado o sustrado por un tercero o hubiere mediado culpa del ofendido, no ser
responsable el dueo,
El acto doloso de la vctima debe exonerar de responsabilidad al dueo, siempre que de parte
de ste no haya culpa alguna, El caso del perro furioso que ataca al individuo que penetra a un
lugar cercado, exime de responsabilidad al dueo, en trminos generales; pero puede estimarse
en algn caso, que el exceso de defensa constituye culpa que obliga a la reparacin.
El artculo 1670 da lugar al interdicto de obra nueva o peligrosa, con el procedimiento
establecido en el Cdigo Procesal Civil.
El artculo 1671 establece la responsabilidad del dueo de un edificio por los daos que cause
la ruina total o parcial del mismo; y si sta se debi a defecto de construccin, obliga
solidariamente al dueo y al constructor. En esta forma quedan mejor garantizados los
reclamantes, sin que se agrave la responsabilidad del propietario, puesto que puede repetir lo que
pague contra el constructor, si fuere el caso.
La Comisin Revisora refirindose a la responsabilidad de las empresas de transporte, dice en
su dictamen:
"Modificacin fundamental se introdujo en cuanto a los daos y perjuicios causados por los
diferentes medios de transporte. En el proyecto se contempla nicamente la responsabilidad de
las empresas de transportes, pero la Comisin estim que esa responsabilidad debe extenderse a.
todo dueo de cualquier medio de transporte, sea o no empresa, ya que el problema de los
accidentes de trnsito en Guatemala es alarmante, debido a la irresponsabilidad de los
conductores o de las personas que les confan los vehculos. Por ello se estableci que las
empresas, o el dueo de cualquier medio de transporte sern solidariamente responsables con los
autores y Cmplices por los daos y perjuicios que causen las personas encargadas de los
vehculos, an cuando la persona que los cause no sea empleada de dichas empresas o del dueo
del medio de transporte, siempre que el encargado de los vehculos se los haya encomendado,
aunque fuere de manera transitoria".
La modificacin fundamental consiste, en intercalar la frase, "o el dueo de cualquier medio
de transporte" en el articulo 1651.
LIBRO V
SEGUNDA PARTE
139
Decreto Ley 106
50.-CONTRATOS EN PARTICULAR, Terminada la parte general del derecho de

obligaciones, contiene la Segunda Parte del Libro V, la regulacin de los contratos en particular,
No encontramos uniformidad en la sistematizacin de los contratos, ni en los Cdigos, ni en la
doctrina. Cada autor la expone de diferentes puntos de vista y as optamos por seguir la opinin
del conocido civilista espaol Valverde, que a este respecto se expresa de este modo: "Lo ms
racional es no intentar una clasificacin sistemtica de los contratos, sino hablar tan slo de los
motivos diferentes, o bases sobre las cuales pueden agruparse algunos tipos de contrato, v.gr.,
riesgos, forma u objeto de ellos". (Derecho Civil, tomo III, pg. 323).
Atendiendo al objeto de los contratos, los clasificamos en el orden siguiente: Contratos
preparatorios: promesa y opcin, mandato, sociedad.
Contratos que transmiten el dominio: compraventa, permuta, donacin entre vivos,
fideicomiso.
Contratos que transmiten el uso o consumo: arrendamiento, mutuo, comodato.
Contratos que tienen por objeto la prestacin de servicios: obra o empresa, servicios
profesionales, edicin, difusin por radio, televisin, cinematografa o grabacin, y
representacin teatral o escnica y transporte.
Contratos de custodia: depsito, hospedaje. Contratos de garanta: hipoteca, prenda, fianza.
Contratos aleatorios: renta vitalicia, loteras y rifas, apuestas y juego.
Contratos que ponen fin a controversias: transaccin, compromiso.
PRIMER GRUPO, CONTRATOS PREPARATORIOS. Snchez Romn y Clemente de
Diego, incluyen en este grupo los contratos de promesa y opcin, mandato y sociedad. No
comparten este criterio otros autores y, excepto la promesa que es aceptada como tal por mayor
numero, los otros dos contratos los clasifican, por lo general, entre el grupo de contratos de
trabajo y gestin.
Sin detenernos en este punto, por no tratarse de un texto de doctrina, sostenemos la sistemtica
expuesta, tomando en consideracin que los contratos mencionados determinan la celebracin de
negocios jurdicos futuros cuyas bases establecen.
51.-CONTRATO DE PROMESA Y DE OPCIN. Est aplicado en el Cdigo

del
77 nicamente como promesa de venta y lo regula en los artculos 1503 a 1508.
El derecho se ha ocupado de este contrato con amplitud y se ha discutido entre los autores su
naturaleza jurdica y si es aceptable para toda clase de contratos. Opiniones en pro y en contra
dejan, Sin embargo, un criterio firme para su aceptacin.
Roca Sastre dice que "el Derecho tiene que proporcionar una frmula adecuada a las
necesidades de la contratacin; de modo que, ante la situacin de querer vincularse las partes
inmediatamente, y dada la imposibilidad de cerrar el contrato completo, el legislador debe
subvenir a esta coyuntura y suministrar la figura que tiene tal necesidad, y que no es otra cosa
que el precontrato o promesa de contrato". (Derecho Privado, vol. I, pago 328), y ms adelante
140
Decreto Ley 106
expresa: "Aunque la denominacin de precontrato puede sugerir la idea de que por si mismo no
constituye un contrato, no obstante es un verdadero contrato y no una mera figura
antecontractual, propia de la fase de tanteos y tratos preparatorios de un contrato en cierne", (Id.,
pg., 343).
El Cdigo desarrolla el contrato de promesa y de opcin en los artculos 1674 a 1685,
figurando como el primero de los contratos preparatorios.
52.- PROMESA. Se acepta que la promesa de celebrar un contrato futuro constituye un

contrato de promesa y puede referirse a cualquier Contrato cuya naturaleza lo permita.
"Casi todos los contratos, dice De Castro, citado por Castn, pueden ser objeto de la promesa;
y en la prctica, los ms corrientes son la venta, el arrendamiento, la constitucin de derechos
reales, el compromiso y la constitucin de sociedad". (Castan, tomo IV, pg. 29).
Siendo la promesa un contrato perfecto, obliga a ambas partes cuando es bilateral, de manera
que los contratantes se obligan recprocamente a la cerebracin del contrato futuro y cualquiera
de ellos puede requerir al otro el debido cumplimiento o la indemnizacin de daos y perjuicios.
Se fija el trmino de dos aos, del cual no puede exceder la promesa, si se tratare de bienes
Inmuebles y de un ao si se tratare de otros bienes o prestaciones, pues es necesario hacer cesar
la incertidumbre que se mantiene mientras no se decida si se realiza o no el contrato prometido.
Vencido el plazo convencional o el legal de dos aos, cualquiera de las partes puede requerir
el otorgamiento del contrato o demandar judicialmente al remiso para que el juez proceda, en su
rebelda, a realizar o desarrollar las bases aceptadas en la promesa, o el otorgamiento .de la
escritura en su caso; pero si la naturaleza del contrato ofrecido no lo permite, o si el demandante
lo prefiere, podr pedirse el pago de daos y perjuicios.
53.- OPCIN. La promesa unilateral que es la estipulacin que una persona hace a favor de
otra, sin que esta contraiga ningn compromiso, otorgndole la facultad de adquirir una cosa o un
derecho, establece el contrato de opcin, aunque tambin puede constituirse la opcin como
pacto accesorio de otro contrato. La aceptacin del optante debe ser expresa y, por tratarse de un
derecho personal, no se admite la cesin, a no ser que la acepte el prometiente.
El optante, pues, adquiere, slo l, la facultad de exigir el cumplimiento de la promesa, que
debe ser la celebracin del contrato prometido.
Segn Alonso Moya, citado por Castn, los requisitos esenciales de la opcin son los
siguientes: l o., concesin por una parte a la otra de la facultad de decidir sobre la celebracin o
no del contrato principal, sin obligacin alguna de sta; 20., concesin de modo exclusivo; 30.,
por plazo cierto; y 40., sin otra condicin que el propio juicio del optante. (Castn, tomo IV, pg.
44).
Aunque la opcin puede producirse con ocasin de cualquier contrato, es ms frecuente en la
compraventa y la naturaleza de este contrato permite que, en rebelda del prometiente, el juez
pueda otorgar el contrato definitivo.
141
Decreto Ley 106
Tanto en el contrato de promesa bilateral como en el de opcin, las partes pueden quedar
liberadas si pasa el trmino y no se pide el cumplimiento ni se demanda el pago de la
indemnizacin.
La Comisin Revisora expresa que con la reforma que introdujo en el artculo 1684, "se aclar
la duda que siempre ha despertado la aplicacin del artculo 1508 del Cdigo Civil vigente (de
1933) sobre cuando debe pedirse judicialmente el cumplimiento de la promesa de contrato. La
norma se redact en estos trminos: "La accin para exigir el cumplimiento de la promesa deber
entablarse dentro de los tres meses siguientes al vencimiento del plazo convencional o legal",
54.-MANDATO. Colocamos el mandato en el grupo de contratos preparatorios, porque

establece una situacin que se encamina a la celebracin de contratos posteriores, como que tal
es el fin que se propone. Castn Tobeas no acepta este punto de vista, pues aparte, dice, de que
el objeto del mandato pueden ser actos materiales, no jurdicos, se podr otorgar aqul, no para
constituir relaciones jurdicas contractuales, sino para extinguirlas por el pago. (Derecho Civil
espaol, tomo IV, pg. 502, Ba ed.). Pero comprendemos como objeto del contrato no slo la
creacin o modificacin de una obligacin, sino tambin el convenio de su extincin, de manera
que ampliado as el concepto del contrato, el mandato puede otorgarse para que el mandatario
extinga una obligacin del mandante y en cualquiera de estos casos se prepara la celebracin del
contrato definitivo.
El artculo 1686 expresa el concepto del mandato. Una persona encomienda a otra la
realizacin de uno o ms actos o negocios, pudiendo encargarle que la represente en tales
operaciones o que obre en su propio nombre, pero por cuenta del mandante.
Es ste el sistema actual que diferencia el mandato con representacin o sin ella,
sostenindose que ya no es la representacin el, carcter esencial del mandato, pues nada impide
a las partes que el mandatario trate con los terceros en su propio nombre, sin darles a conocer su
verdadero carcter, como ocurre entre el comitente y el comisionista: pero, no obstante que se
expone el principio, conservamos las palabras mandato y poder en nuestra terminologa para
referirnos al mandato en general.
La importancia que tiene este contrato y la seguridad que debe prestar principalmente al
mandante, obliga a sostener el mismo sistema del Cdigo derogado, que consiste en exigir que el
poderante mencione expresamente las facultades que confiere a su mandatario; cuando se trate de
actos de disposicin y que se otorgue en forma solemne, con las excepciones que determina el
artculo 1687. Y an se exige poder especial y no simplemente clusula especial, para aquellos
actos personalsimos del mandante que deben quedar plenamente garantizados, con excepcin,
del otorgamiento de testamento o la donacin por causa de muerte, modificacin o revocacin de
dichas disposiciones, casos en los cuales no se permite que se hagan por otra persona sino
personalmente por el titular.
Disposicin expresa del artculo 1689 es que el mandato debe ser retribuido y slo ser
gratuito si el mandatario as lo hace constar expresamente. El mandato se ha tenido como
contrato de confianza, pero su desempeo significa para el mandatario un trabajo que debe ser
retribuido y esta retribucin debern fijarla las partes.
142
Decreto Ley 106
Cuando el negocio se realiza con representacin del poderdante, no puede el apoderado

ostentar esta representacin en un contrato en que l mismo tenga la representacin de la otra
parte, o en que el obre como apoderado y en su propio nombre, salvo que expresamente lo haya
autorizado el poderdante, caso en el cual se operar un autocontrato.
No habiendo representacin en el mandato, el problema no se presenta. En cualquier forma en
que el mandato se otorgue, las obligaciones recaen en el mandante. Directamente con los terceros
en el caso de mandato con representacin; indirectamente por medio del mandatario en el otro
caso, pero condicionado, a que el apoderado o mandatario se haya sujetado a las facultades
conferidas y a las instrucciones comunicadas para la verificacin de los negocios que se le hayan
encomendado.
Fuera de- estas explicaciones necesarias para comprender la razn de las reformas
introducidas, en todo lo dems reproducimos el contenido del Cdigo anterior.
55.- SOCIEDAD. El conjunto de disposiciones que norman la sociedad colectiva en el

Cdigo de Comercio es -perfectamente aplicable .a la sociedad civil, por lo que las hemos
trasladado en su mayor parte al ttulo III, 2a. parte del libro V, estimando, adems, que cuando se
redact este contrato, incorporado en la nueva edicin del Cdigo de Comercio, por decreto del
Ejecutivo, nmero 2946, se pens en el Cdigo nico de obligaciones y contratos, civiles y
mercantiles.
La sociedad, segn el artculo 1728, es un contrato por el que dos o ms personas convienen
en poner en comn bienes o servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse las
ganancias;
Sostenemos el principio, generalmente aceptado, de la finalidad de este contrato con el
complemento "para ejercer una actividad econmica y dividirse las ganancias", lo que lo
diferencia de la asociacin.
Es uno de los contratos solemnes, pues su otorgamiento en escritura pblica es requisito
esencial para su existencia y no slo cerne medio de prueba:
Prescindimos de la anticuada divisin del Cdigo Civil, de sociedad general de todos los
bienes presentes, y singular o particular de una cosa o industria o para una negociacin
determinada. Los bienes que se aporten deben determinarse expresamente en la escritura
constitutiva del contrato, sin vaguedades ni referencias a cosas que no se mencionen con
exactitud.
Se ha reducido, bastante el uso de la sociedad civil ajustada a los preceptos del Cdigo Civil y
por lo regular se han adoptado las formas que establece el Cdigo de Comercio. Sin embargo,
creemos que solo la sociedad colectiva, que es sociedad de personas, de responsabilidad
ilimitada, encaja en la naturaleza de la sociedad civil. Las sociedades de capitales, como la
comanditaria por acciones y la annima, y las de responsabilidad limitada, son propias de
negocios mercantiles.
Es vario el criterio seguido en las distintas legislaciones para determinar la naturaleza civil o
mercantil de una sociedad. Atienden algunas a la calidad o protestn de las partes; segn sean
comerciantes o no; otras, a la forma que adopten los otorgantes para la constitucin de la
143
Decreto Ley 106
sociedad, como sera el caso de una sociedad civil en forma annima o accionada; y otras,
atienden al objeto de la sociedad, segn .sea su finalidad, negocios mercantiles o civiles.
El Cdigo de Comercio califica de negocios mercantiles los que renen los caracteres que
seala el artculo 2o. del mismo Cdigo, como son: que haya especulacin, que sea al por mayor
y a ttulo oneroso y que recaiga sobre bienes muebles.
Sern mercantiles, entonces, las sociedades que se dediquen a los negocios que determina
como tales el Cdigo de Comercio, con los caracteres expresados; y civiles, las que tengan por
objeto cualquiera otra clase de negocios no comprendidos en aquella enumeracin.
Este contrato tiene carcter preparatorio porque se constituye la sociedad y se forma la
persona jurdica para que acte como tal y celebre los contratos que exige el desenvolvimiento de
los actos o negocios que Se han determinado en la escritura constitutiva de la misma.
Los artculos de este ttulo no ofrecen ninguna dificultad en su interpretacin y tampoco
varan apreciablemente su contenido en el Cdigo Civil, por lo que nos abstenemos de entrar en
mayores detalles.
CONTRATOS TRASLATIVOS DEL DOMINIO
56.- COMPRAVENTA. Los caracteres esenciales de este contrato estn establecidos en el

artculo 1790: transferencia de la propiedad, pago del precio en dinero y entrega de la cosa.
"Por este contrato, dice el expresado artculo, el vendedor transfiere la propiedad de una cosa
y se compromete a entregarla, y el comprador se obliga a pagar el precio en dinero".
Las partes dejan perfecto el contrato desde el momento en que convienen en la cosa y en el
precio, aunque no se hayan entregado ni la una ni el otro, pero a pesar de la perfeccin por solo el
consentimiento, queda pendiente la entrega que consuma las obligaciones de los contratantes.
Mientras sta no se realice, las partes deben atenerse a lo dispuesto en el artculo 1331, relativo a
los riesgos de la cosa antes de la entrega.
El pacto se retroventa queda prohibido.
La Comisin Revisora de manera expresa lo declara as. En el Proyecto, dice, no se regul
dicho pacto (en efecto, la idea era suprimirlo) pero "la Comisin estim que si no se estableca la
prohibicin poda entenderse que se permita tal pacto e incluso sujetarse en la prctica, a
condiciones sumamente desfavorables para el que aparezca como vendedor. Se suprimi, porque
este contrato se ha utilizado en la prctica para encubrir otro tipo de contrato, especialmente
mutuo, en perjuicio del deudor; y, adems, porque puede sustituirse por otra figura contractual,
como es la promesa de venta".
El Cdigo desarrolla el contrato en cinco captulos, relativos a disposiciones generales,
obligaciones del vendedor, obligaciones del comprador, compraventa por abonos y con reserva
de dominio y pactos de rescisin.
El captulo primero incluye gran parte de los artculos 1476 a 1502 y 1509 a 1521 del Cdigo
del 77.
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Decreto Ley 106
La promesa de venta se suprime, pues queda comprendida en el contrato de promesa, de que

ya nos hemos ocupado.
El saneamiento se traslada al captulo II del ttulo V, entre los preceptos generales de las
obligaciones provenientes de contrato.
Los prrafos VIII y IX del Cdigo derogado se comprenden en el captulo V, sobre pactos de
rescisin.
La traslacin de crditos y otros derechos que estaba colocado a continuacin de la
compraventa como una modalidad de sta, se suprime y se trata en la parte general entre la
transmisin de las obligaciones.
57.-COMPRAVENTA CON RESERVA DE, DOMINIO . La parte nueva en este

contrato es la compraventa con pago del precio en abonos y con reserva de dominio, regulado en
el Captulo IV.
La compraventa por abonos se ha extendido tanto, que casi la totalidad de la adquisicin de
bienes se hace en esta forma. Precisa entonces establecer preceptos adecuados para salvaguardar
los derechos e intereses de las partes y evitar el abuso de la imposicin de condiciones usurarias,
aparentemente aceptadas por el obligado. Debemos repetir con Roca Sastre, el hablar del contrato
de promesa:
"El Derecho tiene que proporcionar una frmula adecuada a las necesidades de la
contratacin".
"La compraventa con reserva de dominio, dice Puig Brutau, es la que hace depender del
cumplimiento de una condicin la adquisicin del ttulo de propiedad del comprador sobre la
cosa objeto del contrato. Esta condicin consiste en el pago total del precio convenido. El
vendedor entrega la cosa al comprador para que ste la use normalmente, pero el primero retiene
el ttulo de propiedad hasta el pago total del precio". (Puig Brutau, Derecho Civil, Tomo II, Vol.
II pg. 168 Ed. 1956).
A la compraventa a plazos le han dado el nombre de arrendamiento con promesa de venta o
simplemente el de promesa de venta, tratando de dejarlo sujeto a las normas de estos contratos.
Arrendamiento no puede ser desde el momento en que lo que las partes quieren es traspasar la
propiedad al estar totalmente pagado el precio.
La denominacin de promesa de venta tampoco corresponde a este contrato, pues, como dice
Barassi en su obra de Derecho Civil (Vol. II, pg. 232, Ed. 1955), la venta es perfecta y en
cambio la promesa de venta tiene una funcin puramente preparatoria y obliga tan solo a
estipular ms tarde una compraventa definitiva; el Tribunal Supremo de Espaa, en un fallo
citado enseguida por el mismo autor, declara que la compraventa con reserva de dominio es un
contrato perfecto, ya que dicho pacto afecta nicamente a ,la transmisin del dominio, que no
tiene lugar hasta el pago total del precio, pero no a la perfeccin del contrato
El pacto de reserva de dominio tiene por objeto garantizar al vendedor el pago total del precio
y se usa constantemente en la compraventa a plazos. El artculo 1834 declara expresamente que
es vlida la venta con pacto de reserva de dominio, mientras el comprador no pague totalmente el
precio o no se realice la condicin a que las partes sujetan la consumacin del contrato.
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Decreto Ley 106
El vendedor otorga la posesin al comprador y le entrega la cosa objeto del contrato,

reservndose el dominio, pacto que constituye una modalidad antes no contemplada en nuestra
legislacin y que substituye a las diversas formas escogidas para garantizar plenamente al
vendedor, pero olvidando los intereses y derechos del comprador, a quien se le ha hecho aceptar
contratos que desnaturalizan el verdadero carcter del convenio celebrado.
El contrato puede tener por objeto la compraventa de bienes inmuebles o muebles, estando
cada uno sujeto a normas diferentes, como exponemos enseguida.
Compraventa por abonos de bienes inmuebles

El contrato debe otorgarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro de la Propiedad.
Artculo 1835.
El comprador toma posesin del inmueble que le entrega el vendedor, pero la propiedad plena
la adquiere al terminar el pago del precio, Artculo 1834, 2a. fraccin. Si dejare de pagar cuatro
abonos correspondientes a cuatro meses consecutivos, el vendedor puede dar por vencido el
plazo y ejecutar la resolucin del contrato, en cuyo caso, dice el artculo 1836, el vendedor
devolver al comprador el precio recibido descontando una cantidad equitativa por el uso del
inmueble que fijar el Juez si las partes no se pusieren de acuerdo.
Complemento de esta disposicin es el artculo 1841 que declara nula la estipulacin de que el
comprador perder a favor del vendedor los abonos que hubiere entregado, aunque sea a ttulo de
multa o de retribucin por el uso del bien.
Se ha tenido en cuenta que las condiciones que imponen en sus contratos las empresas
lotificadoras que venden terrenos para edificar viviendas o venden viviendas ya construidas, son
leoninas y slo cuidan sus intereses desatendiendo por completo los derechos del comprador. Se
trata, por consiguiente, de suprimir el abuso de estipulaciones obligadas por el vendedor y de
clusulas con las cuales se persigue convertir en renta lo que legalmente es el precio del
inmueble pagado regularmente por cuotas mensuales.
Completado el pago total del precio, o sea, realizada la condicin a que se sujet la
consumacin del contrato, la propiedad plena pasa automticamente al comprador sin necesidad
de nueva declaracin, como dice el artculo 1835, pero el vendedor deber dar aviso al Registro
de la Propiedad dentro de los ocho das siguientes para que se haga la anotacin respectiva.
Artculo 1834, 3a. fraccin.
Tambin puede convenirse en que el bien se entregue al comprador cuando el precio se haya
terminado de pagar, o cuando hubiere entregado determinado nmero de abonos, pero en este
caso, si el contrato se resuelve, el vendedor que se ha aprovechado del dinero recibido, deber
devolverlo con intereses legales si no estuvieren estipulados. Artculo 1840.
El comprador que ya hubiere pagado no menos de la mitad del precio, tiene derecho a exigir al
vendedor que le garantice la entrega del bien o la devolucin del precio. Artculo 1840, 2a.
fraccin.
Si el inmueble se devuelve, el vendedor que lo recupera deber abonar el valor de las mejoras
que no sean separables puesto que l las va a aprovechar y aumentan el valor del bien; pero, si en
lugar de mejoras hay daos, el comprador deber indemnizarlos. Artculos 1839, 1 a. fraccin.
146
Decreto Ley 106
En esta clase de contratos las agencias vendedoras incluyen intereses en el pago de los saldos,
por lo que el producto de frutos o rentas, si lo hubiere, ser compensado con aquellos y el
comprador nicamente entregar al vendedor la diferencia si la hubiere. Artculo 1839, 2a.
fraccin.
Fuera de esta disposicin, en lo dems y en lo que sea aplicable, se regularn las mejoras
como en el caso de arrendamiento.
Compraventa por abonos de bienes muebles

La compraventa por abonos de muebles, como vehculos, mquinas de escribir y de coser,
aparatos elctricos, etc., est sujeta a los m ismos preceptos de la compraventa de inmuebles, con
las siguientes variantes:
a) El contrato puede otorgarse en formulario o documento legalizado, sin
que sea necesario que se formalice en escritura pblica, no obstante que
tratndose de muebles identificables es susceptible de inscripcin en el
Registro de la Propiedad.
Tampoco es obligatorio el registro, pues eso queda a voluntad de las partes interesadas,
salvo que se constituya gravamen sobre el inmueble en cuyo caso el registro es
obligatorio. Artculo 1214.
b) En caso de resolucin del contrato el vendedor ejecutar la devolucin
del mueble y har suyos los abonos pagados como compensacin por el
uso y depreciacin de la cosa. Es razonable la diferencia que se establece
en relacin con los inmuebles; se toma en cuenta la depreciacin
inevitable del bien mueble, lo que es tan sensible en el caso de los
vehculos automotores. Un carro automvil sufre diaria depreciacin
aunque se conserve en las mejores condiciones, lo que no sucede con los
bienes inmuebles que a no ser por circunstancias anormales, su precio
aumenta de valor y aprovecha la plusvala ocasionada por trabajos de
diversa ndole que se realicen en el sector en que est ubicado el
inmueble. En caso de rescisin o de resolucin, si el bien es mueble, el
vendedor lo recibe valiendo menos, pero si es inmueble la recuperacin
la realiza valiendo ms. Artculo 1837.
c) Resuelto el contrato y devuelta la .cosa al vendedor, al repetirse la venta
del mueble puede ocurrir que el precio alcance a cubrir ms de los
abonos an no pagados y del costo de reparaciones y dems gastos
realizados, caso en el cual, el vendedor est obligado a reintegrar al
comprador cualquier excedente que obtuviere en la reventa, despus de
cubrir el monto de lo adeudado. Si el precio de la reventa se paga al
contado, el pago al primer comprador se har inmediatamente, pero si
fuere por medio de amortizaciones, en la misma forma se har el pago.
Articulo 1837.
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Decreto Ley 106
d) Por cuenta del comprador corren los gastos de uso, conservacin y

reparaciones, as como el pago de impuestos y licencias. Articulo 1838.
Muebles identificables susceptibles de registro son los que pueden distinguirse de otros por los
nmeros y marcas de fabricacin y por las seales ostensibles que presenten. Esto permite que el
mueble pueda inscribirse en el Registro de la Propiedad y ser objeto de las mismas operaciones
que se hacen con los inmuebles, siendo lo ms importante que le afecta el principio de que
nicamente perjudicar a tercero lo que aparezca inscrito en el registro.
Esta circunstancia garantiza al vendedor que ha entregado la cosa al comprador, sin que sea
necesario acudir al expediente de imaginar prenda y depsito en un contrato perfecto de
compraventa.
Expresa el articulo 1842 que la calificacin de arrendamiento, depsito - o cualquiera otra
denominacin que se de a la venta no surtir otros efectos que los que se expresan en ese
capitulo; precepto claro y terminante que obliga a no tergiversar la compraventa que se
manifiesta con evidencia desde el momento en que las partes convienen en la transmisin de la
propiedad mediante el pago del precio por abonos o cuotas. Ningn otro contrato tiene estos
caracteres y por lo tanto no est a voluntad del vendedor darle otro nombre que el que la ley le
da, atendidos los elementos que lo constituyen. Pero si esto ocurriera y con el nombre de otro
contrato tratara el transmitente de aprovechar estipulaciones distintas para favorecer ms sus
intereses, toca a los jueces sujetar esa conducta a las normas legales cuando el caso se ponga a su
consideracin.
Por ltimo, el artculo 1843 establece que las condiciones impuestas por las compaas o
empresas lotificadoras o constructoras, debern ser aprobadas por la autoridad gubernativa para
que se reconozca su validez.
Los contratos de esta clase ya hemos dicho que son aceptados por los adquirentes sin tener
oportunidad de discutir sus condiciones, de tal manera que el consentimiento individual o se
presta aceptndolas sin objecin, o no se aceptan y en tal supuesto no hay negocio. Corresponde
a la autoridad en defensa de la sociedad y en su nombre examinar tales condiciones y aprobarlas
o desaprobarlas, quedando en el primer caso expresado el consentimiento del poder pblico para
que los interesados puedan aceptar el contrato.
58.- PERMUTA. Este contrato se rige por los mismos preceptos de la compraventa, puesto
que nicamente se diferencia en que la cosa objeto del mismo se cambia por otra cosa en vez de
dinero; pero como puede pagarse parte en efectivo y parte en otros bienes, se declara que habr
permuta si la porcin estipulada en moneda no llega a la mitad del precio.
59.- DONACIN ENTRE VIVOS. La donacin entre vivos es un contrato y as lo
consider el Cdigo del 77 en el artculo 697, a pesar de que en aquella poca todava se ponla en
duda este carcter de la donacin. Sostenemos el principio de que se trata de una relacin
contractual entre el donante y el donatario y as lo expresa el artculo 1855.
La donacin por causa de muerte est regida por los preceptos relativos a los legados y en su
institucin debern observarse las prescripciones que regulan el testamento, por lo que no debe
quedar incluida en el ttulo que se refiere al contrato de donacin.
148
Decreto Ley 106
La nota diferencial entre ambas especies de donacin la expresa un fallo del Tribunal Supremo
de Espaa, citado por Castn Tobeas. "La donacin por causa de muerte, dice, se hace por causa
de muerte o de peligro mortal, sin intencin de perder el donante la cosa ni su libre disposicin
en caso de vivir, al igual que sucede con las disposiciones testamentarias, mientras que las
donaciones inter vivos son las que se hacen sin esta consideracin, por pura bondad del donante
y merecimiento del que recibe, aunque la cosa no se entregue de momento o se reserve la entrega
post mortem, lo cual constituye una simple modalidad que no cambia la naturaleza del acto,
siendo estas donaciones irrevocables". (Castn, Derecho Civil, Tomo IV, pg. 181, Ed. 1956).
Son elementos esenciales de la donacin:" el empobrecimiento del donante, por el monto de
los bienes donados; el enriquecimiento del donatario por el m ismo valor, y la intencin de hacer
una liberalidad. Por eso no puede haber donacin en el repudio de una herencia, legado o
donacin, ni en el comodato, ni en el prstamo sin inters, ni en los dems casos que menciona el
Cdigo del 77 en los artculos 701 a 706 y, por lo mismo, no hay necesidad de hacer tales
declaraciones en la ley.
La donacin puede ser remuneratoria y onerosa. Estos casos no constituyen donacin propia o
pura, cuya causa no es la sola liberalidad del donante, sino tiene otros motivos jurdicos o de
hecho. Segn el artculo 1856, la donacin slo consiste en el exceso que quedare, deducidos los
gravmenes o cargas.
La donacin de bienes inmuebles es contrato solemne que debe otorgarse en escritura pblica
para su existencia y registro e indispensable la aceptacin expresa del donatario, ya sea en el
mismo acto del otorgamiento o en acto separado. Si falleciere el donante antes de la aceptacin
del donatario, ste puede aceptarla y los herederos de aqul estn obligados a entregar la cosa
donada, pero si muere el donatario antes de aceptar la donacin, el contrato no se perfecciona,
por no existir concurso de consentimientos.
Las disposiciones generales de las obligaciones y de los contratos son aplicables a la
donacin. Las causas de revocacin estn sealadas en el artculo 1856 y no pueden ampliarse a
otros casos. La revocatoria de la donacin es caracterstica de este contrato, pero se restringe en
lo posible, dejndola slo para aquellos casos de tal gravedad que puede suponerse que de
haberlos conocido el donante, no hubiera hecho la donacin. No obstante, la accin para revocar
la donacin tambin es muy limitada; es personal del donante y slo puede hacerse contra el
donatario. Los herederos podran nicamente continuar la accin iniciada por aqul, pero no
demandarla por su cuenta. La muerte del donante causada voluntariamente por el donatario,
invalida ipso facto la donacin. Las causas de la revocacin pueden contradecirse por el
donatario o sus herederos, dentro del trmino que seala el artculo 1871. Tambin puede
reducirse la donacin cuando el donante desmejora de fortuna y carece de los medios de
subsistencia, siempre que la accin se ejercite dentro de seis meses contados desde el da en que
sobrevino el motivo de la reduccin.
Estas disposiciones son aplicables a la donacin pura, pues las remuneratorias no son
revocables, como tampoco las que se hacen con motivo de matrimonio que se efecta, o por
razones sociales o de piedad.
Se reduce a la mitad el nmero de los artculos del Cdigo anterior supresin que tiene lugar
porque el contrato queda regido por las disposiciones generales y se separan completamente los
149
Decreto Ley 106
preceptos que se aplican a la donacin mortis causa, como es el caso de los artculos 743, 744 y
745 del Cdigo del 77.
60.-ARRENDAMIENTO. El Cdigo del 77, siguiendo la tradicin romanista aceptada

en el Cdigo francs, unific en un ttulo, con el nombre de locacin y conduccin, los contratos
de uso y disfrute de una cosa, la prestacin de servicios y la realizacin de una obra.
Los cdigos modernos se han separado de este sistema y desarrollan separadamente estas
figuras jurdicas que tienen naturaleza y caracteres diferentes.
La llamada locacin de servicios es el contrato de trabajo, independizada su legislacin del
Cdigo Civil; el contrato de obra o empresa figura en el grupo d~ contratos que tienen por objeto
prestacin de servicios, pero sin sujecin a un patrono; Y el arrendamiento, objeto de este ttulo,
abandona la terminologa anticuada del Cdigo y lo refiere al convenio por el cual una de las
partes se obliga a dar a otra el uso o goce de una cosa, debiendo sta pagar un precio determinado
por ese uso o goce.
El arrendamiento es un contrato consensual que produce obligaciones personales y se
perfecciona con slo el consentimiento de las partes. Su naturaleza jurdica ha sido motivo de
discusiones Y opiniones adversas, siendo el criterio de algunos que el arrendamiento inscrito en
un derecho real. Efectivamente, la inscripcin en el Registro de la Propiedad del arrendamiento
que se otorga por ms de tres aos o en que se anticipa la renta por ms de un ao, es obligatoria
Y esta inscripcin perjudica a terceros Y garantiza al arrendatario. Sin embargo, no es posible,
expresa Puig Pea, que la transcripcin registral pueda por s misma cambiar la naturaleza
jurdica de una institucin, transformando en real un propio derecho personal. Agrega que el
arrendamiento es un verdadero derecho personal, pues que no se dan en l los elementos tpicos
de los derechos reales. (Puig Pena, Derecho Civil, tomo IV, vol. I ed. 1951, pg. 193). Y Prez y
Alguier, citado por Espn Cnovas, dice que "el contenido de los derechos del arrendamiento no
se altera por su inscripcin, sino que nicamente quedan garantizados frente al adquirente
ulterior. Por ello no pierde el arrendamiento su naturaleza de relacin meramente obligatoria".
(Espn Cnovas, Derecho Civil, tomo III, Ed. 1954, pg. 431).
Pero el arrendamiento inscrito es un gravamen sobre la propiedad y su constitucin no es acto
de simple administracin, por lo que slo el propietario puede otorga esta clase de
arrendamiento.
En los arrendamientos sin inscripcin la capacidad para contratar la determina el artculo
1881.
Para dar en arrendamiento el administrador necesita facultad para celebrar este contrato, ya en
virtud de autorizacin del dueo, ya por disposicin de la, ley. Los tutores y administradores de
bienes de ausentes tienen esta facultad por disposicin de la ley y la tiene tambin el marido con
respecto a los bienes de la comunidad conyugal; pero tratndose de arrendamientos inscribibles,
les est prohibido hacerlo sin autorizacin judicial en los dos primeros casos Y sin el
consentimiento de la mujer en el ltimo. Y en la copropiedad es indispensable el acuerdo de los
condueos para dar en arrendamiento el bien de la comunidad.
Para tomar en arrendamiento se necesita la capacidad general para contratar, pero el artculo
1884 prohbe que lo hagan las personas que all se mencionan: los administradores de bienes
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Decreto Ley 106
ajenos los que estn a su cargo y los mandatarios los bienes del mandante, a no ser con el expreso
consentimiento de este, pues no solo razones de moralidad sino intereses opuestos justifican esta
prohibicin; Y los funcionarios y empleados publicas en cuanto a los bienes que son objeto de los
asuntos en que intervienen por razn de su cargo. Evidente es la Justicia de esta prohibicin, por
ser altamente inmoral y delictuosa la conducta del funcionario o empleado que se aprovecha de
su situacin para conseguir ventajas personales con quienes tienen necesidad de acudir a l por
razn del cargo que desempea. Objeto del contrato pueden ser todos los bienes no fungibles, ya
que lo que se concede es el uso y disfrute de la cosa, la cual debe devolverse en su oportunidad.
Los derechos estrictamente personales, como el uso y la habitacin, no pueden ser objeto de este
contrato, y se deja a salvo lo que prohban otras leyes para evitar dudas sobre la disposicin legal
que deba prevalecer.
El plazo en general lo fijan las partes voluntariamente, y as lo ordena el articulo 1886; pero;
tratndose de alquiler de casas, el artculo 1940 establece disposiciones especiales para la
terminacin del arrendamiento.
Est permitido el arrendatario subarrendar si no le ha sido prohibido expresamente, pero no
puede ceder el contrato sin consentimiento del arrendador.
Los captulos II y III regulan separada ment las obligaciones y derechos de arrendador y
arrendatario. La obligacin esencial del primero es entregar la cosa objeto del contrato en estado
de servir al objeto del arrendamiento; y la principal obligacin del arrendatario es el pago de la
renta convenida desde el da en que reciba la cosa, en los plazos, forma y lugar convenidos.
Siendo personales las obligaciones que nacen de este contrato, el arrendador debe mantener al
arrendatario en el goce pacifico de la cosa y, a su vez, el arrendatario debe servirse del bien
solamente para el uso convenido y, a falta de convenio, para el que corresponda, segn su
naturaleza y destino.
El captulo IV se ocupa de las mejoras, y el V, del modo de terminar el arrendamiento. Las
disposiciones del Cdigo derogado estn reproducidas en su mayor parte.
El captulo VI se titula Disposiciones especiales relativas al alquiler de casas y locales.
Las leyes sobre esta materia han sido abundantes, pues el problema de la vivienda ha ocupado
la atencin de legisladores y estadistas por las proyecciones sociales que se le reconocen. Sin
embargo, hasta hoy las soluciones que se proponen dejan mucho Que desear y los repetidos
decretos de emergencia pretenden resolver los conflictos que surgen en estos contratos,
favoreciendo en cuanto es posible a personas de escasos medios econmicos.
Sin dejar de reconocer la importancia de la legislacin especial en esta materia para acudir en
determinadas circunstancias al clamor de la gente necesitada de vivienda, el Cdigo legisla para
situaciones normales, pero declara, en el artculo 1941, que las disposiciones de este capitulo
regirn sin perjuicio de lo establecido en la ley especial de inquilinato u otra ley de emergencia,
en cuanto a fijacin de renta y dems condiciones que las circunstancias exijan.
Algunas de esas disposiciones especiales las hemos tomado para darles carcter mas
permanente, puesto que deben mantenerse en todo tiempo y en cualquier circunstancia. As, el
artculo 1931 establece que para dar en arrendamiento una casa, habitacin o local, debe el
propietario o arrendador presentar la tarjeta de habitabilidad del inmueble, expedida por el
151
Decreto Ley 106
funcionario competente, para que el contrato pueda otorgarse, documento que debe referirse a las
condiciones de higiene y salubridad Que exige el Cdigo respectivo.
Si el arrendador no realiza las obras que las autoridades sanitarias ordenen para Que un local
sea habitable e higinico responder de los daos y perjuicios que sufran los inquilinos.
El artculo 1939 dispone que el arrendatario podr poner fin al arrendamiento dando aviso por
escrito al arrendador con anticipacin de treinta das, si se tratare de vivienda y de sesenta das, si
el inmueble fuere oficina o local de negocios.
El arrendador podr dar por terminado el arrendamiento en los casos de rescisin sealados en
el artculo 1930 y en los especiales que determina el artculo 1940.
Los casos de rescisin se refieren a incumplimiento de las obligaciones que incumben al
arrendatario y al caso de muerte de ste si sus herederos no desean continuar con el
arrendamiento. Los casos especiales son: la falta de pago de la renta en dos meses vencidos; la
necesidad del arrendador de habitar la casa l y su familia, o de ocupar el local para establecer
sus propios negocios; el hecho de necesitar el inmueble reparaciones urgentes o nueva
edificacin y la circunstancia de ser la casa o edificio propiedad del Estado o municipal y ser
indispensable para sus dependencias.
Todas estas disposiciones son preceptos vigentes de la Ley de Inquilinato, Decreto del
Congreso nmero 1468, y las hemos reproducido.
Para concluir este ligero comentario debemos hacer mencin de los artculos 1908, 1912, 1913
Y 1914.
El arrendatario debe devolver el inmueble en el estado en que lo recibi, salvo los deterioros
inherentes al uso prudente del bien arrendado.
Por consiguiente, si establece en el inmueble una industria peligrosa, tiene obligacin de
asegurarlo y si no lo hace, deber responder de los daos y perjuicios Que se causen.
Tambin es responsable por el Incendio y, en este caso, para eximirse de responsabilidad,
deber probar que ocurri por caso fortuito, fuerza mayor o vicio de construccin. Si son varios
los arrendatarios, todos respondern proporcionalmente, pero si se prueba que el incendio
comenz en la habitacin de alguno de ellos, l ser el nico responsable,
Si el inmueble estuviere asegurado; cesa la responsabilidad del arrendatario, con respecto al
dueo, pero debe responder al asegurador si el incendio fue causado por su culpa.
Rigen para estos casos los preceptos de las obligaciones que proceden de hechos y actos
ilcitos, a que se refieren los artculos 1645 y 1648.
61.- PRSTAMO. El mutuo y el comodato son contratos de prstamo, siendo el primero

de consumo Y el segundo de uso.
62.- CONTRATO DE MUTUO. Una persona entrega a otra, dinero u otras cosas
fungibles con la obligacin de devolver igual cantidad de la misma especie y calidad. El .deudor
o mutuatario recibe la cosa para consumirla y, por lo tanto, debe transmitrsele la propiedad de la
misma. Lo que va a devolver es otra cosa igual, puesto que la que recibi est desaparecida.
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Decreto Ley 106
Fue un contrato gratuito y para hacerlo oneroso era necesario que las partes lo estipularan
expresamente. Actualmente la legislacin se inspira en el principio contrario y as lo hemos
establecido en el artculo 1946. Salvo pacto en contrario, el deudor pagar intereses al acreedor y,
a falta de convenio, se presumir que las partes aceptaron el inters legal. Es el inters la
compensacin que recibe el acreedor por la privacin del dinero u otra cosa fungible que
entregue al deudor; pero si la gratuidad del prstamo es excepcional en esta poca en que el
prstamo de dinero es un negocio lucrativo, tampoco puede permitirse que el acreedor o
prestamista explote la necesidad, del prestatario, porque la ley debe velar por la, equidad y
moralidad en los negocios.
El artculo 1947 expresa que el inters legal es de seis por ciento al ao y que el mximo del
inters convencional puede ser fijado por una ley especial. Si no hubiere limitacin legal, los
contratantes pueden fijar el inters que les parezca; pero cuando sea manifiestamente
desproporcionado con relacin al inters normal aceptado en la localidad, el juez podr reducirlo
equitativamente, tomando en cuenta el tipo corriente y las circunstancias del caso. Artculo 1948.
Se ratifica el precepto, por lo tanto, de que en cuanto a fijacin del inters, las partes tienen un
lmite que es la moral y las leyes de orden pblico. Es ineficaz la fijacin del tipo de inters en
un cdigo, pero la usura s debe prevenirse y, en el caso de que el deudor se hubiera visto
obligado a aceptar un tipo de inters desproporcionado, puede acudir al juez para los efectos que
indica el artculo mencionado en el prrafo anterior.
La capitalizacin de intereses queda prohibida, salvo lo que dispongan las leyes bancarias para
los prstamos que concedan las instituciones de crdito.
La fijacin del tipo mximo de inters y la prohibicin de la capitalizacin de intereses han
sido motivo de leyes especiales que se han promulgado y derogado sucesivamente, lo que
demuestra el deseo del legislador de evitar la usura y la explotacin de, las necesidades del que
acude al prestamista en demanda de dinero, La ineficacia de la ley ante las argucias del acreedor
para burlarla, ha dado argumento 3 los partidarios de la libre contratacin para ,calificar de intil
cualquier precepto que limite esa voluntad, pero creemos que, sin llegar al rgido precepto de
fijar un tipo mximo en todas las situaciones Y localidades, s puede establecerse la facultad
judicial para conocer Y decidir los casos concretos que se le presenten denunciando la
desproporcin entre el inters normal de cierta localidad y el estipulado en un contrato, el cual,
aunque aparezca aceptado, ya .se sabe que las condiciones usurarias son dictadas y exigidas por
el prestamista y aceptadas por el deudor por la urgente necesidad de recibir el dinero que solicita
Al hablar del pago como efecto y extincin de las obligaciones, comentamos los artculos
1395 Y 1396, que se relacionan directamente con la devolucin del dinero prestado. Nos
remitimos a la explicacin dada al respecto sobre la restitucin a que est obligado el deudor.
La devolucin de cosas que no sean dinero, deber hacerla el deudor entregando igual
cantidad del mismo gnero y calidad, aunque el precio de ellas haya bajado o subido. El maz,
por ejemplo, que se acostumbra prestar de una finca a otra, se encuentra en este caso. Pero si las
cosas prestadas se hubieren justipreciado al tiempo del contrato, el prestatario deber satisfacer el
valor que se les dio aunque valgan ms o menos al tiempo del pago. En el primer caso, si el
prstamo consisti en cien quintales de maz, el deudor devolver igual cantidad aunque valga
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Decreto Ley 106
ms o menos el quintal; en el segundo caso, el deudor deber devolver una cantidad igual al valor
que se le dio al maz al tiempo del contrato.
63.- COMODATO. El carcter esencial de este contrato es la gratuidad, de manera que si

se fijara un precio por el uso de la cosa no fungible que Se presta, el comodato quedara
desnaturalizado Y convertido en otra figura jurdica.
Al contrario de lo que sucede en el mutuo, la propiedad de la cosa la conserva el comodante y,
en consecuencia, le corresponden los aumentas y los menoscabos, a no ser que estos ltimos sean
causados por culpa del comodatario.
El principio de que la cosa perece para su dueo si la prdida sobreviene por caso fortuito o
fuerza mayor, sufre una excepcin cuando las partes hayan convenido en tasar la cosa prestada,
pues en tal caso el comodatario responder de la perdida de ella an por caso fortuito, salvo pacto
en contrario.
El comodato se otorga en consideracin a la persona del comodatario, por lo que ste no
puede transferirlo, sin autorizacin del comodante.
Enuncia el artculo 1962 las obligaciones del comodante y, entre stas, la de no pedir lo que
prest antes del vencimiento del plazo convenido o antes de haber servido en el uso para el que
fue prestado. Sin embargo, el artculo, siguiente 1963, faculta al comodante para pedir al deudor
que devuelva la cosa si la necesita con urgencia imprevista, o si corre peligro de perecer si
contina en poder del comodatario. El antiguo contrato de precario tiene en dicho artculo alguna
aplicacin; pero es indispensable que se haga intervenir a la autoridad judicial para que resuelva
lo procedente si el deudor lo solicitare para sostener su derecho.
La devolucin de la cosa prestada, vencido el plazo o el uso tomado en cuenta, es obligacin
principal del comodatario, pero si es, imposible la restitucin por haberse perdido o destruido,
entregar otra igualo su valor a eleccin del acreedor, siendo dicho valor el que se dio a la cosa
en el contrato si hubo tal estipulacin.
64.- DEPOSITO. La funcin especfica de este contrato es la guarda o custodia de una

cosa confiada a una persona que merece la confianza del que la entrega. La gratitud no es
requisito esencial y bien puede estipularse una retribucin al depositario, sin que se desnaturalice
el depsito.
Se regula al contrato voluntario de depsito, que es el que debe figurar en el Cdigo Civil. El
depsito judicial o secuestro tiene lugar propio en el Cdigo Procesal,
Suprimimos en lo absoluto el llamado depsito de la mujer, de lo que ya hemos hecho algunas
consideraciones en otro lugar. Ni la mujer casada ni la doncella prxima al matrimonio o por
cualquier otra circunstancia, debe ser objeto de depsito, ni mucho menos ser confundida como
tal en el contrato de depsito de cosas. La mujer que va a separarse o a divorciarse debe quedar
bajo la proteccin de la autoridad, pero nunca ser motivo de depsito que el marido solicite en
ejercicio de una potestad marital que una legislacin moderna est muy lejos de reconocer y
apoyar.
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Decreto Ley 106
Para que el contrato se perfeccione y quede obligado el depositario a cuidar y devolver la

cosa, se necesita su entrega material y que no sea fungible, a no ser que la cosa fungible pueda
guardarse por algn, tiempo sin deterioro.
El depsito de dinero en establecimientos bancarios se ha llamado depsito irregular,
calificacin que slo puede darse al depsito a la orden del depositante, pues el que se hace con
plazo determinado es un mutuo.
De la misma manera, cuando se faculta al depositario para usar la cosa depositada, el contrato
se convierte en mutuo o comodato, segn se trate de cosas fungibles o no fungibles.
El plazo se estipula en favor del depositante, quien siempre conserva la facultad de pedir la
devolucin de la cosa aunque el plazo no est vencido, y el depositario deber entregarla, salvo
las tres excepciones que menciona el artculo 1988.
El depsito de dinero en personas particulares ha sido una maniobra para agravar la
responsabilidad del deudor en un contrato de mutuo. Pero ya se establece en el captulo de la
simulacin de los negocios jurdicos, los efectos que tal procedimiento puede tener al recurrir el
interesado ante la autoridad en demanda de justicia.
Si el plazo solamente obliga al depositario, puede solicitar la devolucin de la cosa depositada
si ya no puede guardarla con seguridad o sin perjuicio de s mismo, salvo qu haya aceptado el
depsito con retribucin, caso en el que la renuncia debe ser valorada por el juez.
El depsito de cosas litigiosas que constituye el juez en un tercero, a solicitud de las partes,
queda regido por las disposiciones de este contrato; pero el recuento judicial propiamente se
sujeta a lo que disponen las leyes procesales.
Las disposiciones del Cdigo del 77, relativas a las responsabilidades de los posaderos y
hosteleros, pasan el ttulo XV, pues hemos tratado el hospedaje separado del depsito.
La Comisin Revisora expresa lo que sigue:
En el depsito, se consider por la Comisin una situacin especial que se ha presentado en la
prctica, originada por personas inescrupulosas. Se ha utilizado el depsito de dinero para
encubrir mutuos, con la amenaza de la crcel para el deudor que no devuelva el dinero
depositado, al primer requerimiento. Para evitar esto, la Comisin introdujo un agregado al
artculo 1999 del Proyecto en el sentido de que se presume nulo el contrato de depsito
constituido en persona no autorizada por la ley para recibirlo, salvo prueba en contrario. Con una
norma as se evitar la accin penal que pueda ejercitarse contra el supuesto depositario.
65.- OBRA O EMPRESA. Este contrato corresponde al Cdigo Civil. El contratista se

compromete a ejecutar y entregar una obra que le encarga otra persona, mediante un precio que
sta se obliga a pagar.
La distincin entre el contrato de trabajo y el de obra o empresa, la fija Salvat "en el sistema
que se basa en la existencia o no de una relacin de dependencia entre el locatario y el locador: s
este ltimo trabaja bajo la direccin de aqul de quien recibe rdenes e indicaciones sobre el
modo de ejecutar los trabajos o servicios, en otros trminos, si hay una relacin de dependencia,
el contrato constituye una locacin de servicios; si, por el contrario, el locador o empresario no se
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Decreto Ley 106
encuentra sometido a relacin de dependencia, sino que obra por si solo y en la forma que estime
mas adecuada para cumplir el trabajo tomado a su cargo, hay locacin de obra, cualquiera que
sea el valor de ella; por ejemplo, si un obrero albail toma a su cargo la pintura de una pared".
(Salvat, Derecho Civil argentino, tomo I, Pg. 511, Ed. 1946).
Espn Cnovas dice que el criterio de distincin entre ambos contratos reside "en que mientras
en el de servicios o trabajo se obliga una de las partes a Su trabajo, sin tener en cuenta el
resultado, en el de obras o empresas, por el contrario, lo ofrecido es el resultado del trabajo, sin
consideracin al trabajo necesario para obtenerlo". (Espin Cnovas, Vol. 3, pg. 462, Ed. 1954.)
El Cdigo del 77 incluye este contrato entre la locacin o arrendamiento de servicios en los
artculos 1763 a 1775, denominndolo simplemente "Operarlos", pero aceptado el criterio de
distincin entre el llamado arrendamiento de servicios y arrendamiento de obra, que la
legislacin ha separado con la formacin del Cdigo de Trabajo, queda al Cdigo Civil
desarrollar el contrato sustantivo denominado en la doctrina de obra o empresa.
Puede referirse a toda clase de obras, pero a la que se dedica mayor atencin es l la de
construccin de edificios, por su importancia y complejidad.
Se regula el contrato en los artculos 2,000 a 2,026, siendo sus elementos caractersticos la
obra que se encomienda y el precio que se paga por ella. Dos modalidades puede tener: que el
contratista ponga slo su trabajo o que suministre, adems los materiales. Ambos casos caen
dentro del concepto expresado en el artculo 2000, puesto que no se hace distincin alguna.
El contratista para realizar la obra encomendada tiene que contratar los servicios de operarios
o trabajadores y esta relacin de trabajo SI queda regida por el Cdigo de Trabajo, pero toda
responsabilidad recae sobre el contratista y no sobre el comitente, tanto en cuanto al pago de los
salarios y dems prestaciones, como al cumplimiento de las disposiciones de las autoridades
municipales y de polica. Sin embargo, en caso de que los trabajadores reclamaren el pago de sus
sueldos o salarios, el comitente responder hasta por la cantidad qu a su vez adeudare al
contratista.
Las obligaciones de comitente y contratista estn claramente establecidas, as como los efectos
del contrato en lo que se refiere a garanta del trabajo efectuado.
66.-SERVICIOS PROFESIONALES. Un ttulo especial para la prestacin de

servicios por profesionales, como abogados, mdicos, ingenieros, profesores, etc. Independizado
el contrato de trabajo y el de empresa del arrendamiento o locacin, como lo consideraba el
Cdigo del 77, necesario resulta establecer este contrato con disposiciones especficas que lo
caracterizan como autnomo de servicios profesionales separndonos de la antigua
denominacin de arrendamiento y an de las opiniones que lo enmarcan entre el mandato,
empresa o contrato innominado, pues la naturaleza de tales servicios requieren adecuada
legislacin.
El profesional deber prestar sus servicios con la debida diligencia y con arreglo a las
prescripciones de la ciencia o arte de que se trate, siendo responsable de los daos que cause por
su dolo, culpa o ignorancia inexcusable, o por la divulgacin de los secretos de su cliente.
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Decreto Ley 106
Los artculos que regulan est contrato comprendidos del 2027 al 2036, son claros y
terminantes. El ltimo se refiere a las personas que sin tener ttulo facultativo o autorizacinlegal,
prestaren servicios profesionales para los cuales la ley exige ese requisito, adems de incurrir en
las penas respectivas, no tendrn derecho a retribucin y sern responsables de los daos y
perjuicios que hubieren ocasionado.
67.-CONTRATO DE EDICIN. El autor de una obra cientfica, literaria, artstica o

industrial puede celebrar con el editor este contrato, que el Cdigo lo configura como autnomo
con caracteres propios, dndole diversas modalidades, sin que en ningn caso quede fuera de este
ttulo ni se le considere como convenio de diferente naturaleza.
El titular conserva su derecho de autor, pero puede cederlo al editor, ya para una edicin
solamente o para sta y las subsiguientes.
Las obligaciones esenciales son reciprocas: el autor deber entregar al editor la obra en el
tiempo convenido y abstenerse de publicarla por su cuenta; el editor deber publicarla y hacerla
circular.
A su vez, el autor y editor tienen derecho a percibir las utilidades que produzca la venta de la
obra publicada, en el modo y forma que establezca el contrato que acuerden.
Es conveniente que las partes celebren contrato escrito y que fijen detalladamente las
obligaciones y derechos de cada una: pero si este convenio faltare, quedarn sujetos a las
prescripciones de los artculos 2037 a 2065. Se ha procurado en tales preceptos determinar las
facultades propias del autor cuando no disponiendo de capital para costear la impresin de su
obra, recurre al editor o empresa editorial y la entrega para que sea publicada. Si el caso fuera
distinto, es decir, si el autor pagara con dinero efectivo la impresin, el contrato quedara fuera de
este ttulo y regido por el de obra o empresa.
El derecho del editor sobre la obra impresa y publicada se concreta a una edicin y al nmero
de ejemplares estipulados, salvo convenio en contrario: pero sea cualquiera la modalidad del
contrato, el autor de la obra conserva el derecho de oponerse a toda deformacin, mutilacin o
modificacin cuando con ella se menoscabe su reputacin o fama o sea perjudicial a su honor.
Tiene tambin la facultad de introducir en su obra correcciones y mejoras, an cuando ya la
hubiere entregado al editor, pero SI a consecuencia de estas modificaciones aumentare el trabajo
de ste, deber reconocer el aumento respectivo en el pago de los gastos.
Este contrato est aceptado en las recientes legislaciones que lo han desligado del
arrendamiento de servicios como lo calificaba el Cdigo del 77.
68.- DIFUSIN POR RADIO, TELEVISIN, CINEMATOGRAFA O

GRABACIN y REPRESENTACIN TEATRAL O ESCNICA. Aunque con
bastante analoga con el contrato de edicin, la produccin cinematogrfica tiene tambin
caracteres propios, figurando como contrato sustantivo.
Expresa el artculo 2066 que el dueo, gerente, director o empresario de un establecimiento
dedicado legalmente a dichas actividades, conviene con el autor de una obra cientfica, literaria o
artstica, en que sea publicada, adaptada o representada mediante la radiofona, la televisin o
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Decreto Ley 106
grabada o impresa sobre disco, pelcula, cinta, hilo o cualquier otro procedimiento mecnico apto
para la reproduccin sonora o visual.
Este contrato lo celebra el autor de la obra si fuere uno solo, la mayora de ellos o su
representante si fueren varios, y el director de un coro u orquesta o el autor de la pieza musical.
El trmino para la difusin, la cantidad que debe pagarse al autor, los derechos y obligaciones
de ambas partes, salvo lo que dispongan en el contrato que celebren, estn establecidos en los
artculos 2067 a 2076, figurando este nuevo contrato en nuestra legislacin dentro del grupo de
los que tienen por objeto la prestacin de servicios.
69.-HOSPEDAJE. El Cdigo del 77 solamente comprenda la responsabilidad de los

posaderos y hosteleros en el artculo 1978, dentro del contrato de depsito. Los posaderos y
hosteleros, deca, son responsables como depositarios de todo lo que los huspedes les hubieren
entregado personalmente, a no ser que la prdida procediera de robo hecho con gente armada o
por fuerza mayor.
Es el criterio antiguo de que el hospedaje tena como elemento nico y esencial el depsito de
las cosas alrededor del cual se consideraban sus otros elementos.
El nuevo Cdigo introduce el contrato de hospedaje como figura autnoma cuya naturaleza
participa ciertamente del depsito, pero no como nico elemento sustancial sino como integrante
de otros elementos asimismo esenciales.
El hospedaje lo define el artculo 2077 como el contrato en virtud del cual una persona se
obliga a dar albergue a otra mediante la retribucin convenida, comprendindose o no la
alimentacin.
Este contrato puede ser mercantil si la industria es ejercida por una empresa que tenga esta
actividad, pero cuando falta el carcter profesional en la persona que dedica parte de sus
actividades a este negocio, el contrato quedar regido por los preceptos del Cdigo Civil.
Respecto de la naturaleza jurdica de este contrato que se independiza del depsito, debe
considerarse que participa del alquiler del local o departamento en que el viajero se hospeda, de
la prestacin de servicios del personal de la casa o establecimiento, de suministro; obra o
empresa por la alimentacin y de depsito por la custodia necesaria a que queda obligado el
hostelero. Todos estos elementos no se dan con el carcter propio de cada una de las figuras que
lo integran como si fuera una agregacin de ellas, sino como un contenido que encierra en s
elementos que constituyen un contrato nico con perfiles propios.
El hospedaje que no es puramente familiar o privado sino establecimiento publico destinado a
este objeto, queda sujeto al reglamento que para su funcionamiento aprobare la autoridad
administrativa que corresponda, cuyas disposiciones deben estar escritas en lugar visible para
conocimiento de los interesados. Es el caso del contrato de adhesin en que el que se hospeda
acepta las condiciones impuestas por el hostelero, pero de ninguna manera a su capricho sino
revisadas y aceptadas por la autoridad en defensa de los intereses del pblico.
El artculo 2079 es el que hace referencia al depsito, pero ntese que no consiste en la
entrega material de las cosas al hospedero, como en el contrato de depsito, sino en el simple
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Decreto Ley 106
conocimiento de los objetos Introducidos, a no ser que se trate de dinero, alhajas y documentos
de valor, en que la entrega real s es necesaria para responsabilizar a aquel.
El hostelero no se exime de responsabilidades por la prdida de equipajes o efectos de los
viajeros u ocupantes an cuando lo pretenda en cualquier forma, pues el artculo 2081 protege a
stos en este sentido sin permitir ms exencin que la que resulta de convenio expreso con el
husped.
El hostelero tiene derecho de retencin sobre el equipaje y efectos del husped mientras este
no le pague el valor del hospedaje.
La responsabilidad de los hosteleros se extiende-a los carros o caballeras que el viajero haya
introducido en el hotel, posada, pensin o establecimiento similar.
70.- TRANSPORTE. El transporte, igual que el hospedaje, puede constituir la actividad

profesional de una empresa sujeta a leyes mercantiles o especiales, o regida por las disposiciones
de este ttulo.
Con el nombre de porteadores y en tres artculos que son el 1762, 1763 Y 1764 del Cdigo del
77, se comprende el contrato que denominamos de Transporte, definindolo el articulo 2085
como el convenio por el .cual una persona se obliga a transportar a personas o cosas bajo su
inmediata direccin o la de sus dependientes.
Es esencial en este contrato la responsabilidad que el porteador contrae como custodio o
depositario de las cosas que recibe para su condicin, pero no siendo este elemento el nico que
lo caracteriza, es indispensable configurarlo y sujetarlo a preceptos especificas con el nombre
que le damos en el titulo.
El transporte tiene un campo muy amplio en la legislacin mercantil, sobre todo el martimo y
areo y el de empresas organizadas para el transporte de personas y mercaderas sujeto, adems,
a normas de derecho administrativo.
El transporte que no se encuentre en estos casos se rige por las disposiciones de este titulo,
pues existen muchos transportes que son de naturaleza puramente civil.
El porteador recibe los efectos y se obliga a hacerlos llegar al lugar de su destino y entregarlos
al destinatario, sanos y salvos, mediante un precio que paga el remitente o cargador.
Para el transporte de cosas el porteador dar al cargador una carta de porte o gua, que es el
documento en que consta el contrato entre ambos, Con expresin del lugar y persona a quien
deben entregarse los objetos recibidos para su conduccin.
La carta de porte fija las responsabilidades del porteador, las que en todo caso, seala el
artculo 2088.
Son de importancia las disposiciones de los artculos 2089 y 2090, referentes al transporte de
cosas de naturaleza peligrosa y de explosivos.
Dispone el primero que el porteador SI tuviere conocimiento de ello, deber tomar las
precauciones necesarias y ser responsable de los daos que cause en las personas o en los
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Decreto Ley 106
efectos de los ocupantes del vehculo. Si no tuvo conocimiento de la peligrosidad de la cosa

transportada, cesar su responsabilidad, la cual ser del remitente.
El transporte de explosivos peligrosos es prohibido hacerlo en vehculos que conduzcan
personas, siendo responsables solidariamente el cargador y porteador en caso de contravencin.
Por las infracciones a la ley y a los reglamentos de pollera ser responsable el porteador,
durante el viaje, salvo que la infraccin sea imputable al cargador.
Los restantes articulas tratan de la rescisin o modificacin del contrato, entrega de la carga al
destinatario, pago del flete y derecho del porteador sobre los efectos conducidos, en los casos de
la falta de pago, depsito prolongado, deterioro de las cosas que no se reciban oportunamente y
acciones que se derivan de este contrato.
71.-FIANZA. La fianza es un contrato de garanta, por el cual una persona se compromete a

responder por las obligaciones de otra, dice el artculo 2100.
"La garanta personal, dice Puig Pea, es figura totalmente desacreditada. No produce, en
efecto, frente al acreedor las seguridades que le proporcionan las garantas pignoraticias o
hipotecarias; fomenta, por as decirlo, en la persona del deudor (en la mayora de los casos) una
situacin de apata e inmoralidad, incitndola a declarar su irresponsabilidad en perjuicio del
fiador, y constituye ciertamente a ste en un peligro constante de tener que cumplir una
prestacin por deuda que no contrajo.
Desde el punto de Vista social, hace de la amistad un instrumento peligroso y abusivo porque
el deudor se atreve con ms facilidad a exigir del amigo la garanta que el contenido econmico
de la obligacin garantizada; contando, adems, con que -ste encontrar ms dificultad en
negarse al abonamiento personal, pues que de momento no sufre su patrimonio, aunque a la larga
sea, en definitiva, el que tenga que cumplir". (Puig Pea, tomo IV, volumen II, pgina 479.)
Estas expresiones del eminente civilista espaol parecen dictadas para nuestro medio. En
realidad, la fianza constituida por una persona ante el ruego de otra que invoca la amistad para
comprometerla, termina en muchsimos casos con el pago hecho por el fiador en defecto del
deudor que falta al cumplimiento de sus obligaciones, y as termina la amistad.
Existen ahora instituciones fiadoras que hasta hace poco tiempo comenzaron a hacer
operaciones de esta ndole, pero sujetas a leyes bancarias o mercantiles, estn fuera de las
disposiciones de este titulo. Ojal llegaran a organizarse con mayor amplitud y facilidad a fin de
ir terminando con la fianza constituida por personas particulares.
A pesar de tos Inconvenientes que este contrato presenta, se reproduce casi todo el contenido
del Cdigo anterior, pues es indudable que sigue y seguir usndose mientras no exijan los
respectivos acreedores que la fianza sea dada por una institucin de crdito.
Se ha tratado en varias oportunidades de excluir como fiadores a militares, funcionarios
judiciales y empleados pbicos. La argucia de partes interesadas sustituy entonces la palabra
fiador por codeudor, quedando burlada la prohibicin referida.
Los establecimientos bancarios usan esta forma y as la excusa que tena el amigo para no
comprometerse a una obligacin ajena qued anulada y el codeudor en peor situacin que un
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Decreto Ley 106
fiador, pues apareciendo haber recibido una cantidad junto con el llamado deudor principal,
jurdicamente no tiene derecho a reembolso ms que a la mitad de lo debido.
Sin embargo, no se menciona este caso, pues legalmente es aceptable la declaracin de dos o
ms personas de haber recibido una cantidad conjuntamente y obligarse en forma solidaria, an
cuando los otorgantes saben que se trata de una verdadera fianza.
Las consecuencias de la naturaleza accesoria de este contrato estn contenidas en los artculos
2102, 2103 y 2104. Los beneficios de orden, excusin y divisin ya no tienen lugar en la
generalidad de los casos, puesto que los acreedores exigen fianza solidaria con el deudor,
quedando renunciados por ese hecho tales beneficios, de los cuales ni se hace mencin. Todas las
disposiciones relativas a las obligaciones solidaras son aplicables a la fianza prestada en tal
forma y en cuanto a la terminacin de la obligacin del fiador por la prrroga de la obligacin
principal, las prescripciones respectivas son iguales a las contenidas en el Cdigo derogado.
72.-RENTA VITALICIA. Este contrato ser nuevo en nuestro ordenamiento jurdico;

pero no en la legislacin universal. Forma parte del grupo de contratos aleatorios, como que su
elemento esencial es la incertidumbre en la mayor o menor duracin de la vida del rentista y por
lo tanto del tiempo que durara el pago de la pensin, lo que puede ser una ganancia o una prdida
para el obligado.
Como su nombre lo indica, y lo expresa el artculo 2121, una persona transmite el dominio de
determinados bienes, a otra que se obliga a pagar peridicamente una pensin durante la vida del
rentista.
Agrega el artculo que la renta vitalicia puede constituirse tambin a titulo gratuito: mediante
la obligacin que contraiga el instituyente de pagar una renta sin compensacin ninguna, o
disponiendo por testamento que su heredero o legatario quede obligado al pago de la renta a la
persona o personas que el disponente designe.
La renta vitalicia a titulo oneroso es un contrato cuyos elementos personales son por lo regular
dos: el dueo del capital que se transmite y la persona que lo recibe y se obliga a pagar el precio
en forma de pensin, ya sobre la vida del transmitente o sobre la vida de una o vanas personas
designadas por el mismo, caso en el cual se realiza un contrato a favor de tercero. Sus elementos
reales son los bienes que traspasan y la, Pensin, y su elemento formal es la escritura pblica que
debe otorgarse segn lo prescribe el articulo 2122,
Es esencial que viva la persona designada como pensionista y por lo tanto el contrato ser
nulo si sta ha muerto antes de su otorgamiento o dentro del plazo que no podr bajar de tres
meses que seala el artculo 2124, pues habra falta de causa en el primer caso y falta de riesgo
en el segundo.
Rentista puede ser una persona jurdica, dice el articulo 2123, pero en este caso la renta deber
terminar con la vida del instituyente o con la vida de la persona designada por el mismo, pues de
lo contrario se desvirtuara la renta vitalicia y se creara una vinculacin perpetua.
La renta constituida a favor de varias personas exige que todas ellas sean determinadas y si
alguna muere, su parte en la pensin no acrecer la de las dems, si el instituyente no lo hubiere
dispuesto.
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Decreto Ley 106
La: renta puede destinarse para alimentos, pero difiere de la pensin alimenticia en que sta es
variable segn las necesidades del alimentista y la renta vitalicia es fija. Sin embargo, sirviendo
para tal finalidad, dispone el artculo 2127 que no ser compensable ni embargable la que
corresponde al periodo que est corriendo, ni las futuras.
Obligacin del deudor de renta es garantizar su pago y si no cumpliere, el acreedor puede
demandar la resolucin del contrato y la restitucin de los bienes si ya hubieren sido entregados.
Articulo 2128.
Por lo general esta obligacin se cumple constituyendo el deudor de renta, hipoteca sobre
bienes inmuebles o sobre el mismo inmueble que recibe en propiedad, contrato accesorio que
queda sujeto a las disposiciones legales sobre insuficiencia de la garanta y su ampliacin en caso
que el inmueble sufra depreciacin, correspondindole al juez calificar estas circunstancias.
Articulo 2129.
La muerte del deudor hace que la obligacin pase a sus herederos en forma solidaria, dice el
Artculo 2130, salvo lo que se establezca en el contrato. La muerte del rentista extingue la
obligacin.
La renta a titulo gratuito puede comenzar a pagarse desde que muera el instituyente. Pueden
ocurrir estos casos: que el beneficiario haya fallecido; que el instituido no aceptare la pensin; y
que el tercero rentista enajene o grave su derecho. En el primer supuesto, la institucin no tiene
lugar y los herederos del instituyente sern los que incluyan entre el patrimonio que reciban el
monto de la renta, a no ser que sta se haya establecido para pagar servicios u obligaciones, caso
en el cual pasar la renta a los herederos del beneficiario; si el rentista no aceptare, la pensin,
igual que en el caso anterior, regresar a los herederos del instituyente, excluyndose al
beneficiario si ste fuere heredero; y si el derecho hubiere sido enajenado o gravado, estando
facultado para hacerlo, la renta terminar en la fecha en que debla concluir para el rentista que
enajen su derecho.
Por ltimo, si el deudor fuere responsable criminalmente de la muerte del rentista o de la
muerte de la persona sobre cuya vida se constituy la renta, devolver el capital al instituyente o
a sus herederos, sin deduccin de lo que hubiere pagado.
73.- LOTERAS y RIFAS, APUESTAS y JUEGO . El Juego plantea un problema

difcil para el legislador, dice Castn, no solo porque parecen estar en oposicin, de "un lado, el
inters social y econmico (que condena el juego, como fomentador del vicio, de la holganza y
de la prodigalidad), y de otro, el respeto debido al derecho de propiedad individual y a la libertad
de contratacin, sino, adems, porque aunque se opte -como creemos debe hacerse por la tutela
de las conveniencias sociales, le es al Estado muy difcil luchar contra la pasin del juego, y son
de muy limitada eficacia las sanciones ,directas -de orden civil y penal- que puede la ley
establecer contra l. (Castn, Derecho Civil espaol, tomo IV, pgina 678, VIII edicin).
El juego desde el punto de vista moral, social, etc., dice Clemente de Diego, considerado
como pasatiempo licito, como distraccin honesta, y cuyas partidas sean de mnima cuanta, no
puede en modo alguno ser rechazado por la ms rgida moral; como cultivo de las fuerzas, en
cuanto contribuye al desarrollo fsico, es recomendado por la higiene y por la Pedagoga; pero
como medio de adquirir riqueza, como profesin habitual, como vicio, es una expoliacin mutua,
162
Decreto Ley 106
y no pueden menos de rechazarlo de consumo la Moral, la Economa y el Derecho; fomenta el

vicio, la holgazanera y la prodigalidad. (Clemente de Diego, Derecho Civil, tomo ti, pgina 339,
edicin 1959).
Hedemann, en su Derecho de Obligaciones, volumen III, pgina 373, edicin 1958, asienta:
"En el juego los contratantes aceptan desde el principio el factor de aleatoriedad, la accin del
azar entra en sus clculos y basan precisamente en ello el contrato de juego. Por esta
circunstancia no se da en el juego una base econmica razonable y el ordenamiento jurdico
solamente protege lo que desde el punto de vista econmico se muestra como razonable. Este es
el motivo de que frente al juego se haya adoptado una actitud negativa. Esta posicin se traduce
prcticamente en una denegacin de accin judicial. Y las puertas de los tribunales no solamente
se cierran para el que quiere acudir a ellos reclamando lo ganado en el juego, sino tambin para
el que pierde, que habiendo pagado voluntariamente querra volver a recobrar su dinero. El juez
no debe inmiscuirse en estas cuestiones".
El Cdigo se refiere a juegos y apuestas ilcitas, pues los juegos prohibidos no se toman en
cuenta, toda vez que estando catalogados como delitos ninguna obligacin puede surgir de ellos,
a no ser las reparaciones civiles provenientes de los mismos.
Los juegos prohibidos son los de suerte o azar, pero an a los permitidos el artculo 2145 les
niega accin para reclamar lo que se gane, siguiendo el criterio del Cdigo alemn, que al decir
de Ennercerus, "dada la ausencia de un fin seriamente moral o econmico y dados los peligros
que trae consigo especialmente el juego a crdito, la ley no quiere fomentar estos negocios de
suerte, como lo hara si les concediese proteccin judicial". (Ennecerus, Derecho de
Obligaciones, tomo II, pgina 451. Traduccin de la XXXV edicin alemana),
Este mismo autor hace la diferencia entre juego y apuesta expresando que el primero es aquel
por el cual, con fies de distraccin o ganancia, las dos partes se prometen una prestacin bajo
condiciones opuestas; y el segundo contrato es aquel por el cual, con el fin de robustecer una
afirmacin, las partes se prometen recprocamente ciertas prestaciones para el caso de ser o no
ser verdad aquella afirmacin. (Autor y tomo citados, pgina 451.)
Esta diferencia la considera Puig Pea muy acertada, pues la distincin clsica entre ambas
figuras, dice, se asent en la circunstancia de que la realizacin del hecho dependa de las mismas
partes Juego, o sea extraa completamente a las mismas (apuestas); pero este criterio -que ya se
sostena en Roma- est hoy trasnochado, pues tanto en el juego como en la apuesta puede tratarse
de hechos que las mismas partes ejecuten o que no sea obra de los mismos. En la lotera, en las
jugadas y en la bolsa, el acontecimiento no es obra de las partes y sin embargo son juegos. En
cambio, existe apuesta si dos personas se obligan a pagar una cantidad a aquella de ambas que
consiga mayor velocidad, y sin embargo el hecho es ejecutado por los mismos contratantes. (Puig
Pena, Derecho Civil, torno IV, volumen II, pgina 471).
Como las consecuencias del juego y apuestas lcitos son comunes, los artculos de esta materia
se refieren a ambos contratos indistintamente, no obstante reconocer la diferencia de esas dos
figuras jurdicas.
Las loteras y rifas son juegos de azar, pero con excepcin se consideran legales, siempre que
estn autorizadas por el Gobierno.
163
Decreto Ley 106
Los artculos 2137 a 2144 regulan estos contratos. El portador del billete puede cobrar el
premio sin que tenga que justificar la forma en que los adquiri, salvo que fuere nominativo,
cuya transferencia se operar por endoso.
La autoridad deber intervenir en el sorteo y har constar en acta, que ha sido vendido por lo
menos el ochenta por ciento de los billetes emitidos y que los no vendidos han sido retirados del
sorteo.
Deber mantenerse en depsito el producto de la venta de billetes hasta que todos los premios
hayan sido pagados, salvo que el responsable preste suficiente garanta a juicio de la autoridad.
El billete es titulo ejecutivo para reclamar el pago del premie obtenido o la devolucin de lo
pagado si el sorteo no llegare a realizarse.
Slo por orden judicial podr dejarse de pagar al portador del billete y en este caso se
depositar el valor en la persona o institucin que designe el juez.
Fuera de estas bases legales las loteras y rifas quedaran sujetas a leyes y reglamentos
especiales.
Lo ganado en juego o apuesta no produce accin para reclamarlo judicialmente; pero el que
pierde tampoco puede demandar la devolucin de lo que ha pagado voluntariamente, a no ser que
hubiere mediado dolo o que fuere menor o inhabilitado para administrar sus bienes. La razn la
hemos dado anteriormente, con la cita de Hedemann sobre lo dispuesto en el mismo sentido en el
Cdigo Alemn.
El articulo 2146 es una disposicin de contenido humano.
Procede Repeticin de lo ganado a solicitud del cnyuge del que perdi, cuando el monto de
lo pagado le prive de los medios econmicos indispensables para las necesidades familiares, en
cuyo caso, el juez podr obligar al que gano a que restituya la cantidad que cubra los gastos
ordinarios y normales de la familia.
En la pasin del juego y de la apuesta, puede comprometerse el bienestar de la familia
privndose de los medios econmicos disponibles para llenar sus necesidades del mes y an del
da siguiente. No es posible que la ley consienta que el ganancioso se embolse lo que la esposa y
los hijos estn reclamando como lo nico con que cuentan para su subsistencia. La devolucin se
impone por humanidad, equidad y justicia.
Por los preceptos citados se ve que las disposiciones sobre el juego y apuestas son restrictivas,
reconocindose nicamente lo que no puede evitarse porque como afirma Castn en la cita que
hemos hecho, es muy difcil luchar contra la pasin del juego y son de limitada eficacia las
sanciones de la ley.
Consecuentes con el principio adoptado son los artculos 2147, 2148 Y 2149, que prohben
que las deudas de juego o apuestas puedan compensarse o convertirse en obligaciones civiles por
medio de la novacin; y disponen que una obligacin firmada por el perdidoso puede anularla
probndola causa real de la misma; y que si a la obligacin se le hubiere dado la forma de ttulo a
la orden o al portador, el suscriptor debe pagarla al portador de buena f, pero sin perjuicio de las
acciones que procedan contra el que gan, que pueden ser las que se mencionan en los artculos
2145 y 2146.
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Decreto Ley 106
Termina el ttulo el artculo 2150 disponiendo que cuando las personas se sirvan del medio de
la suerte para dividir cosas comunes o terminar cuestiones, producir en el primer caso, los
efectos de una particin legtima, y en el segundo, los de una transaccin.
74.- TRANSACCIN. Define la transaccin el artculo 2151 como el contrato en virtud

del cual, las partes mediante concesiones recprocas, deciden de comn acuerdo algn punto
dudoso o litigioso, evitan el pleito que podra promoverse o terminan el que est principiado.
Los elementos esenciales de este contrato, segn Ruggiero, son:
a) Una relacin incierta, es decir, un derecho litigioso o estimado tal aunque
realmente no lo sea, ya que hasta el s imple temor del litigio, o cuando
ste hubiere comenzado, el mero temor de que el juez lo falle
desfavorablemente;
b) Intencin en los contrayentes de sustituir la relacin dudosa o incierta por
otra cierta,
incontestable; y
c) Una reciproca concesin de las partes de modo que cada una de stas
dando, prometiendo o reteniendo algo sufran un sacrificio. Este ltimo
elemento es el que imprime a la transaccin el carcter de bilateral y el
que la distingue de la renuncia, de la donacin o de otros negocios que
implican tambin abandono de una pretensin jurdica; una transaccin
sin concesiones recprocas no es concebible, pero -tales concesiones no
han de ser forzosamente equivalentes. (Ruggiero Derecho Civil,
traduccin de la IV edicin italiana, 1944 tomo II, volumen I, pgina
520).
Con verdadera claridad fija el ilustre autor italiano los elementos de la transaccin
indispensables para que produzcan sus efectos legales, pero para otorgarla se necesita capacidad
para disponer de las cosas o derechos que sean objet de la transaccin, pues si resultaren ajenos
el contrato ser nulo.
Es considerada la transaccin en el derecho como acto declarativo Y no traslativo, razn por la
cual, slo ha lugar al saneamiento cuando una de las partes da a la otra alguna cosa que no sea
objeto de la disputa. Articulo 2157. , .
En cuanto al objeto, el artculo 2158 contiene los casos en que la transaccin es prohibida,
refirindose a derechos sobre los cuales no se puede disponer libremente por no ser materia de
negociacin, los cuales no pueden renunciarse ni enajenarse, come son las cuestiones de estado,
responsabilidad penal, alimentos presentes y herencia de persona vivaExigindose la capacidad en los otorgantes, carecen de ella el marido sin el consentimiento de
la mujer sobre bienes de la comunidad, los que administran bienes nacionales sin la autorizacin
del Ejecutivo, los depositarios sobre la cosa objeto del depsito el administrador de una sociedad
sin la expresa autorizacin, el tutor sobre los bienes que administr si las cuentas de la tutela no
estn aprobadas y las asociaciones s no se ajustan al instrumento de su constitucin o estatutos,
Y en su defecto a la autorizacin judicial.
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Decreto Ley 106
El artculo;) 166 enuncia las causas de nulidad. Puede oponerla cualquiera de las partes a la
otra cuando sta pretenda revivir el litigio que haba sido resuelto mediante el otorgamiento del
contrato de transaccin.
La comisin Revisora hizo las modificaciones siguientes:
"Se suprimi la norma contenida en el artculo 2169 del Proyecto que establece que la
transaccin produce entre las partes el efecto de cosa juzgada, porque siendo la transaccin un
contrato, si se evita el litigio o se termina el que est principiado, es con base en la voluntad de
las partes. De manera que, en este sentido, la transaccin no difiere de cualquier otro contrato y
no hay porqu equiparar el contrato a la sentencia judicial. Adems porque la excepcin tcnica
oponible en este caso es la de transaccin, la cual est contemplada en el proyecto de Cdigo
Procesal Civil y Mercantil.
Por estimarse fundamental, se agrego una nueva disposicin relativa a la transaccin, que
establece que debe redactarse por escrito, sea en escritura pblica o en documento privado
legalizado por notarlo: o bien, mediante peticin escrita dirigida al Juez, cuyas firmas estn
debidamente autenticadas por notario.
75.-COMPROMISO. La transaccin y el compromiso tienen de comn el objeto que se

proponen como es de poner fin a una controversia pero si la primera la termina o impide su
prosecucin, el compromiso slo sustituye la jurisdiccin ordinaria del juez por una jurisdiccin
excepcional que se confiere a rbitros de hecho o de derecho.
Los primeros o rbitros de derecho, debern sustanciar y resolver con sujecin a la ley, las
cuestiones que se sometan a su conocimiento; los segundos, rbitros arbitradores o amigables
componedores, decidirn segn su conciencia.
Los asuntos sobre los cuales no se puede transigir tampoco pueden ser motivo de
compromiso; y en cuanto a la capacidad debern atenerse a lo dicho sobre transaccin.
Casi todos los contratos de sociedad estipulan que las controversias que surjan entre los socios
sern resueltas por rbitros, y en cualquier otro contrato en que as se convenga, cada uno de los
contratantes puede obligar al otorgamiento de la escritura de compromiso y al nombramiento de
rbitros y si hubiere oposicin intervendr el juez para llevar adelante lo convenido. Siendo este
contrato el que da entrada a jueces privados que SI son de derecho deben tramitar y resolver de
acuerdo con las disposiciones del Cdigo Procesal, el artculo 2177 remite al Cdigo Procesal
Civil y Mercantil todo lo que se relaciona con el procedimiento, extensin y efectos del
compromiso.
El artculo 2175 lo modific la Comisin Revisora en la forma siguiente:
"En el artculo 2175 se hizo la respectiva modificacin para que quedara esta norma en
armona con lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en cuanto a la negativa de
alguna de las partes para otorgar la escritura de compromiso y para nombrar los rbitros que le
corresponden. De acuerdo con lo dispuesto en el Proyecto que regula la materia procesal, en tal
supuesto ya no es necesario el otorgamiento de la escritura de compromiso, en rebelda, por el
Juez, sino que debe procederse a la formalizacin judicial del compromiso, en una forma breve y
166
Decreto Ley 106
simple, en la que el Juez mediante resolucin, establece los puntos que deberan figurar en la
escritura compromisoria, si se hubiere otorgado voluntariamente".
CONCLUSIN
Damos por terminada esta breve explicacin de las disposiciones contenidas en los cinco
libros del Cdigo.
Consultamos casi todos los cdigos civiles europeos y latinoamericanos con sus respectivas
obras de glosa y doctrina publicados por eminentes civilistas, algunos de los cuales citamos en
los lugares oportunos, pero preferentemente nos sirvieron de modelo
Los modernos Cdigos civiles del Brasil, Mxico y Per, en muchas de cuyas disposiciones
Inspiramos nuestra reforma, adoptando a veces ya su fondo, ya su redaccin. .
Reproducimos las disposiciones del Cdigo del 77 y del de 1933, que en nuestro concepto no
deben sufrir modificacin Y tomamos tambin parte de lo relativo a contratos en particular,
redactado por la que fue Comisin de Legislacin, que tuvimos el honor d integrar.
Omitimos en la exposicin de motivos las cuestiones que de sobra son conocidas y otras cuya
claridad hacen innecesaria toda explicacin.
Creemos que el Cdigo responde a nuestra tradicin jurdica, a nuestras costumbres, grado de
cultura, ambiente social y, necesidades econmicas. Debemos conformarnos con prescindir en
ciertos casos de novedosos principios jurdicos, pues su aplicacin sera ineficaz; esto no
obstante, tenemos la satisfaccin de haber adoptado, especialmente en el libro de la familia,
preceptos no superados en otros pases de legislacin civil ms avanzada.
A pesar de la detallada revisin que hizo la ilustrada Comisin nombrada al efecto, no
dudamos que aparecern errores y preceptos incongruentes, pero la experiencia en la aplicacin
del Cdigo Ir indicando las reformas o modificaciones que convenga introducir.
Lic. Federico O. Salazar.
APNDICE
Alocucin para ser leda en la ceremonia del matrimonio civil.
El matrimonio es una institucin social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente,
con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse mutuamente.
La familia se organiza sobre la base jurdica del matrimonio y la ley consagra su valor y crea
las mejores condiciones para que se desenvuelva, sus miembros deriven las ventajas que de ella
proceden y la sociedad se perfeccione a medida que aquella robustezca sus vnculos y se haga
cada da ms grande y mejor.
La familia que se desintegra causa daos incalculables por eso vosotros, que os encontris en
el prtico del hogar, debis saber que al entrar en l asums graves responsabilidades: el hogar
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Decreto Ley 106
que se forma por el matrimonio es como cualquier mecanismo delicado, que ha de cuidarse y
mantenerse; por ello es tarea de todos los das que una y otra parte han de desempear con celo y
desinters, con espritu de sacrificio, pensando que en ello se cifra el mximo de los bienes
terrenales: la felicidad conyugal. Limar asperezas, compadecer, comprender, alentar, perdonar y
admirar son las formas de accin de esta tarea cuotidiana que a cada cnyuge toca en la
elaboracin de la obra maestra que ha de ser la familia perfecta del hogar bien organizado.
Sentada la institucin del matrimonio sobre el principio de la Igualdad de derechos v
obligaciones de los cnyuges, ha de procurar cada uno ceder de lo suyo en beneficio de los dos:
la paz del hogar que nace de la mutua comprensin, permite a los casados contar con un refugio
seguro cuando los embates de la vida ponen a prueba nuestras fuerzas, la voz de aliento que
galvaniza las energas desfallecientes, el consuelo que mitiga las pesadumbres, el consejo que
nos saca de la confusin y la duda, la voz de alerta que nos previene de los peligros, la
advertencia oportuna que nos aparta de la senda equivocada, la admonicin discreta que nos
recuerda el deber olvidado; todo ello, digo, tiene su natural puesto en el hogar donde nuestra
pequeez nos hace grandes, donde la infelicidad se torna en sana alegra, la apata en optimismo
y el decaimiento en fuerza que nos capacita para triunfar en la lucha por la vida.
Mas para que stos, que son frutos de virtud, maduren en el hogar, es necesario que los
cnyuges los procuren con afn aplicando las lecciones del diario vivir y buscando en s mismos
las fuerzas morales que, en su hora les inculc la educacin. Hay que renunciar a tantas cosas;
hay que resistir las tentaciones; hay que domear los impulsos desordenados. Templando el alma
todos los das, fortaleciendo la fe, perfeccionndose cada quin y poniendo inters y afecto en el
cumplimiento de los deberes, se logra dar cima a la obra magnfica que hoy emprendis. Que en
ningn momento os arredre la magnitud de la labor que os espera, porque nada ser ms grato
que el recuerdo de este momento dichoso, cuando coronadas vuestras cabezas por la nieve de los
arios, veis realizado ese grandioso monumento que es la familia perfecta, moralmente grande
que se integra en la estirpe, que es honra de nuestros padres y antepasados Y es porvenir
luminoso que se abre en ancho panorama para vuestros hijos y descendientes.
No he de ser yo, llamado por la ley a formalizar vuestro matrimonio, quien implore del
Altsimo las bendiciones que abundantes derramar sobre vosotros en el templo; pero s quien os
augure la felicidad a que por vuestras prendas sois acreedores. Que a los pies de la novia rueden
haces de rosas! -como dijo el poeta-o Que al paso de la novia surjan lirios tempranos ostentando
su clmide de transparente albura! Que a los pies de la novia broten las esperanzas que hacen
fcil y grata la senda de la vida! Que en la faz de la novia brille perenne estrella, irradiando la
paz y la alegra! Y vos varn, timonel de la nave que se hace a la mar de la existencia, dirigidlo
con firmeza para que, cuando los vendavales la azoten y el mar embravecido ponga a prueba
vuestra pericia, podis decir: "Mi hogar limpio como el Arca de Dios; entre el oleaje".
NOTA: La alocucin anterior, la redact el licenciado Luis Beltranena Sinibaldi y con ligeras
modificaciones hechas con su autorizacin, la dejamos como apndice de la celebracin del
matrimonio.
Alocucin para el matrimonio Civil acordada el 9 de octubre de 1883.

"Os encontris en uno de los momentos ms solemnes y trascendentales de vuestra vida, cual
es el en que verificis vuestro matrimonio, considerado por la ley que lo garantiza y ampara,
168
Decreto Ley 106
como el nico medio moral de fundar la familia, Y como un contrato solemne por el que un
hombre y una mujer se unen con el fin de vivir en el mismo hogar en el seno de la ms ntima
amistad, de procrear y de auxiliarse mutuamente.
"Habis contrado por este acto la obligacin de crear, alimentar y educar a los hijos que
tengis; deber sagrado e instintivo que la misma naturaleza grabara en todos los corazones, Y
que, sin duda, cumpliris con el cuidado y cariosa solicitud que engendra el amor. No olvidis
que ellos sern el vnculo ms querido entre vosotros. Ante esos tiernos lazos de vuestro afecto,
dominad vuestras pasiones; dadles slo sanos ejemplos, e inculcadles que la moralidad y el
trabajo son los timbres ms preciados del hombre, ya que es un deber vuestro preparar una
generacin honrada y feliz de ciudadanos dignos a la Patria. No olvidis tampoco que la sociedad
bendice, considera y alaba a los buenos padres, por el gran bien que le hacen, dndole cumplidos
ciudadanos, y que la misma sociedad censura y desprecia con justicia a los que por abandono por
mal entendido, cario, o por su mal ejemplo, corrompen el inapreciable depsito que la
naturaleza les confi.
"La esposa, por la dulzura de su carcter y por las dems dotes de su sex, sta llamada
principalmente a evitar las desavenencias que amenacen turbar el orden y tranquilidad de la
familia; y debe dar y dar al marido obediencia, en todo lo que no sea contrario a la moralidad y
a las leyes, agrado, asistencia y consuelo, tratndolo siempre con la veneracin que se debe a la
persona que nos apoya y defiende.
"El hombre, ms vigoroso que la mujer, est obligado a protegerla y a ejecutar los trabajos
fuertes y penosos; tratndola siempre como a la parte ms delicada y sensible de s mismo y con
la benevolencia generosa que el fuerte debe al dbil. Est igualmente obligada a tener en su casa
a su esposa y a, suministrarle todo lo preciso para las necesidades de la vida, segn sus facultades
y situacin, debiendo la mujer conformarse con sta, y ayudar a su compaero a sufrir entadas las
situaciones penosas en que pueda encontrarse la familia.
"Ambos debis prudenciar y atenuar vuestras faltas; y nunca os diris injurias, porque las
injurias entre los casados, deshonran al que las dice y prueban su falta de tino o de cordura en la
eleccin ni menos os maltratareis de obra, porque es villano y cobarde abusar de la fuerza.
Ambos, por ltimo, debis prepararos para la importante condicin de padres de familia, para
que cuando lleguis a serlo, vuestros hijos hallen en vosotros buen ejemplo y una conducta digna
de servirles de modelo.
La autoridad, que previa una informacin acerca de vuestras calidades, interviene para la
validez de vuestro enlace, velar porque se cumplan las disposiciones legales relativas al
matrimonio y medir siempre que lo demanden las elevadas miras sociales de tan Importante
Institucin.
Sed, pues felices en el seno de vuestro hogar, e id con la seguridad de que cumpliendo
fielmente con vuestros deberes, obtendris la dicha que proporciona el matrimonio."
169
Decreto Ley 106
NDICE
I.
PROCEDIMIENTO DE TRABAJO
II.
COMENTARIO SOBRE EL PROYECTO EN GENERAL
III.
PRINCIPALES MODIFICACIONES SUGERIDAS POR LA COMISIN

INFORME Y EXPOSICIN DE MOTIVOS
DEL CDIGO CIVIL
LIBRO I. DE LAS PERSONAS Y DE LA FAMILIA

1. Principio de la personalidad
2. Personas que nacen en un mismo parto
3. Conmoriencia
4. Nombre de la persona
5. Cambio de nombre
6. Incapacidad
7. Domicilio
8. Ausencia
9. Personas jurdicas
(TITULO II. Del Matrimonio)
10. Disposiciones generales
11. Impedimentos
12. Celebracin del matrimonio
13. Deberes y derechos que nacen del matrimonio
14. Rgimen econmico del matrimonio.
15. Insubsistencia y nulidad del matrimonio
16. De la separacin y del divorcio.
17. Efectos de la separacin y del divorcio
18. De la unin de hecho
19. Del parentesco
20. Paternidad y filiacin
21. De la adopcin
22. De la patria potestad 23. Alimentos entre parientes
24. De la tutela.
25. Del patrimonio familiar
26. El registro civil
LIBRO II. DE LOS BIENES, DE LA PROPIEDAD Y DEMS DERECHOS REALES
1. De las varias clases de bienes
2. De la propiedad
3. Copropiedad o condominio
4. Propiedad horizontal
5. Propiedad en fideicomiso
6. De la propiedad de las aguas
170

7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
Decreto Ley 106
Propiedad por ocupacin

De la usucapin
De la accesin
Usufructo, uso y habitacin
Servidumbres
Hipoteca
Prenda
Prenda agraria, ganadera e industrial
LIBRO III. DE LA SUCESIN HEREDITARIA

1. Sucesin hereditaria
2. Incapacidades para suceder
3. Representacin hereditaria
4. Sucesin testamentaria
5. Forma de los testamentos
6. Invalidez de los testamentos
7. Herencia condicional y a trmino
8. Aceptacin y renuncia de la herencia
9. Legados y albaceas
10. Sucesin intestada
(Anticresis)
LIBRO IV. DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD
LIBRO V. DE LAS OBLIGACIONES
PRIMERA PARTE: DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL

Ttulo I.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
Del negocio jurdico

Vicios de la declaracin de voluntad
Negocios jurdicos condicionales
Del plazo
Simulacin de los actos jurdicos
Revocacin de los negocios jurdicos
Nulidad de los negocios jurdicos Ttulo II.
Concepto de la obligacin
Obligacin de dar
Obligaciones de hacer y de no hacer
Garanta de la obligacin
Revisin de la obligacin
Obligaciones alternativas y facultativas
Obligaciones mancomunadas
Obligaciones divisibles e indivisibles
Cumplimiento de las obligaciones (pago)
Pago por consignacin
Pago por cesin de bienes
Incumplimiento de las obligaciones (culpas)
Caso fortuito o fuerza mayor
171

21.
22.
23.
24.
25.
Decreto Ley 106
Mora
Daos y perjuicios.
Clausula penal
Indemnizacin legal
Arras
Ttulo III.
26. Transmisin de las obligaciones 27. Cesin de derechos
28. Subrogacin.
29. Transmisin de deudas Ttulo IV.
30. Extincin de las obligaciones
31. Compensacin
32. Novacin
33. Remisin
34. Confusin
35. Prescripcin extintiva
Ttulo V. Obligaciones Provenientes de Contratos.
44.
45.
46.
47.
48.
49.
36. Disposiciones generales

37. Efectos de los contratos con relacin a terceros
38. Saneamiento
39. Saneamiento por eviccin
40. Saneamiento por vicios ocultos
41. Forma de los contratos
42. Rescisin de los contratos 43. Interpretacin de los contratos Ttulo VI.
Obligaciones provenientes de hechos lcitos sin convenio
Gestin de negocios
Enriquecimiento sin causa
De la declaracin unilateral de la voluntad
Ttulos al portador Ttulo VII.
Obligaciones que proceden de hechos y actos ilcitos
SEGUNDA PARTE. DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

50. Contratos en particular
51. Contrato de promesa y de opcin
52. Promesa
53. Mandato
54. Opcin
55. Sociedad
Contratos Traslativos de dominio.
56. Compraventa
57. Compraventa con reserva de, dominio
58. Permuta
59. Donacin entre vivos
60. Arrendamiento
61. Prstamo
62. Contrato de mutuo
172

63.
64.
65.
66.
67.
68.
69.
70.
71.
72.
73.
74.
Decreto Ley 106
Comodato
Deposito
Obra o empresa
Servicios profesionales
Contrato de edicin
Difusin por radio, televisin, cinematografa o grabacin y representacin
teatral o escnica
Hospedaje
Transporte
Fianza
Renta vitalicia
Loteras y rifas, apuestas y juego
Transaccin 75. Compromiso.
Apndice.
Alocucin para ser leda en la ceremonia del matrimonio civil
Alocucin para el matrimonio Civil acordada el 9 de octubre de 1883.
173

Codigo Civil Con Exposicion de Motivos

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Exposicin de Motivos del Cdigo Civil Guatemalteco

Exposicin de Motivos del Cdigo Civil Guatemalteco

Decreto Ley 106

Palacio Nacional; Guatemala, 21 de febrero de 1965.

DICTAMEN DE LA COMISIN REVISORA

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Decreto Ley 106

COMENTARIO SOBRE EL PROYECTO EN GENERAL

III. PRINCIPALES MODIFICACIONES

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3.- En materia de adopcin se estim necesario introducir, con carcter de excepcin, la

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2.-PERSONAS QUE NACEN EN UN MISMO PARTO. Los artculos 2 y 3,

4.-NOMBRE OE LA PERSONA. Se ocupan de esta materia los artculos 4. 5. 6. y

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5.-CAMBIO DE NOMBRE. Distinto es el caso de cambio de nombre, sujeto a

6.-INCAPACIDAD. Los artculos 9 a 14 tratan de la incapacidad de las personas

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9.-PERSONAS JURDICAS. El Proyecto incluy en el artculo 15 la enumeracin de

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La Constitucin de la Repblica promulgada el 15 de Septiembre de 1965, en vigor el 5 de Mayo de 1933,

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Impedimentos para contraer matrimonio.

Celebracin del matrimonio.

Deberes y derechos que nacen del matrimonio.

Rgimen econmico del matrimonio.

Insubsistencia y nulidad del matrimonio.

De la separacin y del divorcio.

Prrafo VIII. Efectos de la separacin Y del divorcio.

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11.-IMPEDIMENTOS. El Cdigo separa con claridad los impedimentos absolutos o

12.- CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.-- Los artculos 92 a 107 incluyen todo

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13.-DEBERES y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO. El

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