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CODIGO TRIBUTARIO
(TUO APRoBADo PoR Dscnsro Supnnuo
l.{" 135-99-EF y MoDrFrcaronras)
CODIGOTRI BUTARIO
COMINTADO
PARTE
rruLO
PRELIMINAR
LIBRO PRIMERO
La Obligacin Tributaria
LIBROSEGUNDO
La Administracin Tributaria y los Administrados
rnxro uco
oRDENADo ACTUALIzAD0,
LIMA
Jr. Miguel Aliovn No
201
Telfonos: 427-6688
Telefax: 426-6303
428-1072
Sucuns.er,Es:
TACNA
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ARE,QUIPA
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HUANCAYO
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Hecho el Depsito Legal en la Biboteca
Nacional del Peru
ISBN:
97
N':
-997 2-229
2007-03712
-24-4
Dieiio
de cartula:
Vctor Arrascue C.
A Margot
A mi madre, i. m.
PRESENTACIN
ll13
[0s.07.2012),
rrrT
107.07.2012),
rt2r
1r8.07.2012)
y rr23 123.07.20\2]).
cundola a nuestro mbito- y obviamente peruana], en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y del Tribunal Fiscal, y en el criterio de la Administracin
Tributaria manifestado en directivas y respuestas a consultas varias)trl. Incluye la
noticia de sus antecedentes y evolucin en los ltimos veinte aos (y un comparativo
de las disposiciones modificadas ltimamente); la referencia de las dispoiiciones
concordantes, vinculadas y complementarias; notas y cuadros explicativos; y las
respectivas referencias bibliogrficas.
Su pretensin es ser un manual terico-prctico (de carcter general e informativo dirigido a cualquier ciudadano interesado en la materia) que sea til para
conocer, con criterios bsicos -no superficiales sino suficientes-, el texto legal
vigente de nuestro Cdigo Tributario y facilite su interpretacin y aplicacin.
Po.r cierto,.el propsito de las citas es, adems de proporcionar las fuentes para la ampliacin de la lectura, hacer hablar a los propios autors (de los textos de doctrina e incluso de
las resoluciones) as como manifestar mideuda con ellos. No obstante, resulta obvio que la
utilizacin o interpretacin de tales opiniones es de exclusiva responsabilidad del autr del
presente manual
l.
1.
INTRODUCCIN
en
Segn explica el profesor espaol Eusebio Gonzlez, guindose de Vanoconsiguientemente tambin el tributario, se
caracteriza por dos notas; primero, reduce a unidad lo que estaba disperso; y
I4l
tsl
FERREIRO LAPATZA, Ios Juan. "Relacin General", XX Jornadas ILADT (Baha, Brasil,
2000), Tema II: La Codificacin en Amrica Latina.- Anlisis comparativo de los modelos
OEA/BID (1s67) y CIAT ( IeeT).
GONZLEZ, Eusebio. "EI principio de seguridad jurdica y la codificacin tributaria'l En:
Principios Constitucionales Tributarios. Universidad Autnoma Sinaloa, Culiacn, Mxico,
1993, p.35.
GONZLEZ. "El principio d" [...]" Ob. cit., pp.42y 43.
AI sustentar su ponencia "Los principios generales de la imposicin y la codificacin tributaria' (GONZLEZ, Eusebio; en las XX Jornadas del ILAD'f, Brasil - 2000).
t1
2.
t6l
17)
I8l
En la misma ponencia, ms adelante, complementaba: "[...] la primera y lundamental exigencia que deriva del principio de seguridad jurdica, junto a la interdiccin de la arbitrariedad, es la idea de certeza, ese saber a qu atenerse, tan ligado a la claridad de los trminos
utilizados por el legislador y al inequvoco conocimiento del Derecho vigente en cada momento, circunstancias .ambas que un buen cdigo tributario facilita extraordinariamente'l
"Es necesario estar persuadidos de que es muy difcil, por no decir imposible, aproximarse
mnimamente a un grado de certeza deseable en la aplicacin del Deiecho, si no se parte
de dos premisas imprescindibles. La primera consiste en tener un conocimiento sulicientemente preciso de las normas vigentes_ en cada momento. La segunda, dando por supuesto
ese conocimiento, exige poder entender el contenido de las normas vigentes,is decir, que
un ciudadano corriente, que ha cursado la enseanza obligatoria y est en condiciones de
contribui al sostenimiento de los gastos pblicos, tiene todo el derecho del mundo a poder
entender por qu p-aga s.us impuestos, sin necesidad de recurrir a un experto que, previo
pago, le explique cifras, datos y formulas para l absolutamente cabalsticai'l
PAOLINET,LI MONTI, talo. 'Aspectos gnerales de la codificacin tributaria".En: Cuaflernos Tributaros Nos. 19 y 20, revista editada por la Asociacin Fiscal Internacional (lFA),
Grupo Peruano, Lima, 1995, p. 189.
BELAUNDE GUINASSI, Manuel. Cdigo Tributaro - Comentado y concordado. Editorial
t2
ApuNrrs GrNsRArrs
soBRE EL
Cuco Th.lnurnIo
pERUANo
Cmaras de Senadores y Diputados; el Director de Estudios Tributarios, los Superintendentes de Contribuciones y de Aduanas, y un representante de la entidad
recaudadora de impuestos; asimismo, por un economista propuesto por el Instituto
de Planificacin; un representante del Instituto Peruano de Derecho Tributario; un
contador pblico representante del Colegio de Contadores Pblicos de Lima; un
economista designado por el Colegio de Economistas; tres representantes de las
entidades que agrupan al comercio, la industria y la produccin; y un representante
designado por las entidades gremiales.tel
La Comisin que aprob el proyecto de dicho Cdigo Tributario, elabor el
proyecto final sobre la base del anteproyecto preparado por el doctor Jaime Garca
Aoveros, a la sazn catedrtico de la Universidad de Sevilla, del anteproyecto
lel
Pe-
ruano de Derecho Tributario de1 da 31.10.91, con ocasin de cumplir el Cdigo Tributario
25 aos de vigencia'l En: Revisfa del Instituto Peruano de Derecho Tributario N'21, IPDI
Lima, diciembre de 1991, p. 8.
"lnforme de la Comisin Revisora de Legislacin Tributaria elevando al Seor Presidente de
la Repblica el Cdigo Tributario que ha elaborado, para su promulgacin' -Cdigo aprobado por el D. S. 263-H de 12.08.66-. En: Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario
N" 21, IPDT, Lima, diciembre de 1991, p. 17.
Resolucin:
"1. Que el Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario estudie la posibilidad de unificar la terminologa tcnica tributaria, con la mira de elaborar un diccionario latinoame. ricano de Derecho Tributario.
2. Que se establezcan cdigos tributarios en cada uno de los pases latinoamericanos, que
fijen sistemticamente y ordenadamente los principios generales del Derecho Tributario
13
Tributario para Amrica Latina), acercndose a las expectativas de respeto y garanta de los derechos de los deudores tributarios, permitiendo, de acuerdo con el
planteamiento de Mersn, una actuacin ciertamente jurdica de la Administracin,
y la elaboracin jurisprudencial armnica en salvaguarda de la correcta aplicacin
de las leyes que regulen la transferencia del patrimonio privado al sector pblic6.ttzt
y que incluyan las normas procesales que garanticen los derechos individuales y permitan Ia adecuada aplicacin de aqullos.
3. Que esos cdigos ofrezcan caracteres de permanencia, certezay claridad, a fin de asegurar
la estabilidad y conocimiento de las situaciones jurdicas que los mismos reglamenten.
4. Que, con el objeto de simplificar la legislacin singular tributaria y facilitar su comprensin y cumplimiento, las diversas leyes tributarias se agrupen metdicamente en ordenamientos nicos.
5. Que los distintos pases enven al Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario los
cdigos, trabajos y proyectos de codificacin que ste deber divulgar entre ellos, con los
comentarios y recomendaciones de orden general que estime conveniente, para facilitar
la adopcin de criterios afines en las legislaciones'l
MERSN, Carlos Antonio. "Codificacin Tributarial En Perspectivas del Derecho Pblico en
Ia segunda mitad del Siglo XX. T. III. Instituto de Estudios de Administracin Local, Madrid,
1969, p. 1041.
Palabras del profesor Luis Hernndez Berenguel en entrevista publicada en Anlisis Tributario N" 163, evista editada por AELE, Lima, agosto de 2001, p. 8.
ZOLEZZI MLLER, Armando. "Contenido del Cdigo Tributario'l En: Cuadernos Tributarios Nos. 19 y 20, revista editada por la Asociacin Fiscal Internacional -lFA- Grupo Peruano, Lima, 1995,p.219.
t4
PERUANo
Hay que advertir, por otro lado, que tanto este cdigo como los siguientes
no fueron aprobados por el Poder Legislativo (aunque debemos reconocer que
algunas enmiendas, mnimas, s se hicieron mediante leyes). Asumiendo el aserto
anterior, el profesor Hernndez seal: "No solamente el Congreso de la Repblica ha abdicado de su atribucin de dictar leyes, en lo que a materia tributaria
se refiere, delegando constantemente en el Poder Ejecutivo la dacin de estas
normas mediante leyes autoritativas, sino que adicionalmente el Poder Ejecutivo
fundamentalmente ha ejercido las atribuciones delegadas permitiendo que la SUNAT sea bsicamente el ente encargado de la elaboracin de esas normas".nsl Por
cierto, con la dacin de la Ley N" 29884, que facult al Poder Ejecutivo a legislar
en materia tributaria y que en su virtud se dictaron Decretos Legislativos (Nos.
1113, 1112 ll2l y 1123) que modificaron el texto del Cdigo Tributario (pero no
su tendencia), se corrobora lo anotado.
816
12l.04.1996| actualmente vigente, rige desde eI22 de abril de 1996. Aparte de una
nueva regulacin en diversas disposiciones, incluy como ttulo de cada norma y
artculo una sumilla de su contenido general. Este Cdigo fue modificado por las
siguientes disposiciones: Decreto Legislativo No 845, Ley N' 26663, Ley N' 26777,
Ley N' 27038, Ley No 2713I y Ley N' 27146.
cDrco
NORMAAPROBATORIA
vTGENCTA (DESDE)
Primero
D. S. N'263-H
17 de octubre de 1966
Segundo
D. L. N'25859
Tercero
1 de enero
Cuarto
22 de abril de 1996
de diciembre de 1992
de 1994
Irsl
derogaciones; a saber:
LEY
DECRETO
LEGISLATIVO
27256
FECHA DE
PUBLICACIN
02.05.2000
3 de la citada ley
ha
27296
06.07.2000
27335
31.07.2000
27393
30.12.2000
27584
07.12.2001
27787
25.07.2002
27788
25.07.2002
27796
26.07.2002
27877
14.12.2002
0.2003
Contencioso
Administrativo derog los artculos 157 a 161.
930
10.1
de
del Cdigo.
28092
19.10.2003
941
20.12.2003
las
de
los artculos 64, 65, 66, 67, 68, 69, 70,71 y 72, Ia
incorporacin de los articulos 65-4, 67-A, 72-Ay 72B, y seal el carcter interpretativo de la referencia
a las oficinas fiscales y a los funcionarios autorizados
que se realiza en el numeral 3 del artculo 64 del
Cdigo.
16
Apuurps G,Nenms
942
soBRE EL
20.12 2003
Colco TnlsutA.RIo
pERUANo
953
05.02.2004
50, 53, 56, 57, 58, 62, 64, 67,72-8,75, 78, 80, 82, 85,
86, 87, BB, 92, 96, 97, 100, 101, 103, 104, 105, 106,
107, 108, 109, 110, 114, 115,116, 118, 119, 120, 121,
125, 130, 13'1, 133, 135, 136, 137, 139, 140, 141, 142,
143, 144, 145, 146, 148, r50, 151, 152, 153, 156, 157,
158, 162, 1 64, 1 66, 170, 172, 173, 174, 175, 176, 177
,
24.10.2004
28647
11.12.2005
El
969
24.12.2006
la
sustitucin y
15.03.2007
Mediante
el
Decreto Legislativo
se dispuso
fa
15.03.2007
20.o1 2008
t7
28.07.2010
29566
1113
05.07.2012
't117
07.07.2012
Ttufo
18.07.2012
1123
18
23.07.2012
ApuNrrs GrNsntrs
soBRE EL
CoIco Th.rsurnro
pERUANo
Leqislativo
Vigencia
ldesde)
Decreto
vil
lncorporacin (norma)
1117
08.07.2012
vilt
Modificacin (norma)
1121
19.07.2012
XVI
lncorporacin (norma)
1121
19.07.2012
't1"
1117
05.10.2012
16'
1121
19.07.2012
16"-A
lncorporacin (artculo)
1121
19.O7.2012
44"
lncorporacin (numeral 7)
1113
28.09.2012
45"
't
113
28.09.2012
46"
11 13
28.09.2012
46'
1113
6l
Mod
1113
28.09.2012
28.09.2012
62"-A
76"
77"
77"
84"
87"
87"
88"
98"
99"
1113
28.O9.2012
1113
1113
1113
28.09.2012
28.09.2012
28.09.2012
1121
19.07.2012
1121
19.07.2012
1121
19.07.2012
1113
28.O9.2012
1113
1113
06.o7.2012
06.07.2012
l0l "
1113
I 080
1113
1113
06.07.2012
06.o7.2012
28.09.2012
08"
118'
lncorporacin (numeral 3)
1113
28.09.2012
1117
08.o7.2012
121"
1113
12't"
1113
06.07.2012
06.o7.2012
137"
1121
19.07.2012
141
1121
19.07.2012
144"
146"
1113
06.07.2012
1121
19.07.2012
I 50"
1113
06.07.2012
53'
1123
24.07.2012
154"
1113
06.o7.2012
1113
06.07.2012
1121
19.07.2012
1121
19.07.2012
104"
1
55"
rtuto tv,
Libro Tercero
157"
ifl
59'
lncorporacin (artculo)
1121
19.07.2012
66'
Modificacin (artculo)
1117
06.08.2012
174"
Modiflcacin (numeral 3)
1123
24.07.2012
79'
1 89'
1117
06.08.2012
1113
192"
'1113
28.09.2012
28.O9.2012
194"
Modificacin (artculo)
1123
24.O7.2012
T9
f16l
20
pERUANo
[17]
Ir 8l
tuto;
I9I
Que las facultades de la Administracin tributaria deben estar fijadas en Ia le sin concesin
de poderes discrecionales en su interpretacin y aplicacin;
Que el Modelo de Cdigo Tributario del CIAT contiene preceptos que transgreden los menc-ionados principios por ello, resulta ajeno al sistema y orden de girantas ionstitucionales
de nuestros pases:
Que el MCTAL constituye un instrumento de alta calidad jurdica, respetuoso de los aludidos principios, con suficiente amplitud para adaptarlo a las legislaciones de los pases de
la Regin, y para introducir en su texto las actualizaciones que s consideren neceiarias, tal
como qued. reconocido en las Jornadas celebradas en Punt del Este en 1970, y como se ha
reflejado en los Cdigos de varios pases de Amrica Latina.
Se recomend por unanimidad:
1. Sugerir a los pases de la regin mantener el MCTAL como base de sus cdigos y leyes
relativos a la materia tributaria, en todos los niveles de gobierno, sin perjuicio de efbctuar las adaptaciones yactualizaciones que se consideren necesarias, per preservando
la orientacin de este Modelo, en resguardo de los aludidos principios de iaiributacin.
2. Que el ILADT comunique esta_Resoiucin a los Poderes Ejecutivo y Legislativo, y en
especial al CIAT OEA, tslD, y a las Administraciones Tributarias de los reipectivos pases, incluyendo los trabajos presentados en estas Jornadas sobre el tema de los Modelos
de Codificacin, y recomiende a las Asociaciones e Institutos nacionales Ia adopcin de
idntico temperamento.
Importa referlr que este ltimo Libro, a diferencia de lo normado por el Cdigo Tributario
2l
i20l
[21]
221
l23l
22
que rigi hasta novie_mbre de 1992, desde el aprobado mediante el Decreto Ley No 25859 al
vigente no-contiene la tipificacin ni la regulacin especfica de los delitos tributarios. Las
normas referidas a estos delitos fueron incluidas en el COaigo Penal de 1991; con posterioridad, algunos delitos merecieron disposiciones especiales: actuaimente la defraudacin tribuse encuetra regulada por la l,ey Penal Tributaria aprobada por el Decreto Legislativo
!1Ji1
ry: !i3 y los delitos aduaneros por la Ley de los Delitos duaners aprobada por la"Ley N.
28008.
Una obviedad: la Constitucin tampoco ha sealado un rango particular, ni siquiera dentro
de Ia r_eserva de ley orgnica, para este Cdigo.
MENENDEZ MORENO, Alejandro. "Disposiciones generales del odenamiento tributario'l
!'y,,n2tya!os de Ia Ley General Tributaria. Landwell, PriceWaterhouseCoopers, Lex Nova,
Valladolid, 2006, p. 35.
RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEON, Francisco f. "lmpuesto de alcabala: Estudio de la
obligacin tributaria'l En: Foro Jurdico N' 10, Revista de Drecho editada por estudiantes de
ia Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima,2010, p.222.
RUIZ DE CASTILLA. "lmpuesto de alcabala [...]': Ob. Cit.,p.223.
Cuco ThIsurnro
pERUANo
NAcToNAL
Luis Hernndez Berenguel explica esta inclusin del siguiente modo: "[...] a
posteriori y de manera equivocada, la Ley Marco pretende sostener -contra toda
opinin- que el Cdigo Tributario siempre ha formado parte del sistema tributario
nacional, con el propsito de convalidar la promulgacin y publicacin por el Poder Ejecutivo de un nuevo Cdigo Tributario. Recordemos que la correspondiente
ley de delegacin de facultades -Ley N" 26249- slo autoriz al Poder Ejecutivo
a "modificar la legislacin del Sistema Tributario del Gobierno Central y de los
Gobiernos Locales tendiendo a su simplificacin", por lo que -a estar por la co-
126l
23
3.4. Alrsrro
DE ApLrcAcrN DEL
Cuco TRrsurenro
HERNNDEZ BERENGUEL, Luis. "Temporalidad del sistema tributario vigentdl En: 1us
et Veritas No 8, revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 1994, p. 14.
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria (de acuerdo con el
artculo
I2el
24
2 de la Ley N'29816).
La Segunda Disposicin Complementaria y Final de la Ley General de Aduanas (aprobada
por el Decreto Legislativo N' 1053), seala: "En lo no previsto en la presente Ley o el Reglamento se aplicarn supletoriamente las disposiciones del Cdigo Tributario'l
Hay que precisar, no obstante, que muchas normas del Cdigo Tributario son aplicables por
directa remisin de la Ley General de Aduanas (por ejemplo, las que regulan las causales de
suspensin y de interrupcin del cmputo de la prescripcin fartculo 156], o el procedimiento contencioso, el no contencioso y el de cobranza coactiva [articulo 205]).
cprco TRTBUTARTo
SUPREMO N' I35-99-EF
lle.08.1eeel
EL PRESIDENTE DE
tA Rrpgucn
CONSIDERANDO:
Que desde la entrada en vigencia del Cdigo Tributario aprobado por el
Decreto Legislativo No 816, se han dictado diversos dispositivos legales que han
complementado y/o modificado su texto;
Que la nica Disposicin Transitoria de la Ley N' 27038 establece que por
Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas, se expedir
el Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario;
Que la Tercera Disposicin Final de la Ley N' 27131 establece que las modificaciones en el Cdigo Tributario efectuadas por dicha Ley deben ser incorporadas
ARTCULO 1".- Aprubase el Texto nico del Cdigo Tributario, que consta de un (1) Ttulo Preliminar con quince (15) Normas, cuatro (4) Libros, ciento
noventa y cuatro (194) Artculos, veintids (22) Disposiciones Finales, cinco (5)
Disposiciones Transitorias y tres (3) Tablas de Infracciones y Sanciones.
ARTCULO 2",- El presente Decreto Supremo ser refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas. El presente Decreto Supremo ser refrendado por el
Ministro de Economa y Finanzas.
Dado en la casa de Gobierno, a los dieciocho das del mes de agosto de mil
novecientos noventa y nueve.
25
Indice General
PRESENTACION
Itlco oRDENADo
corco TRTBUTARTo
TEXTO
11
DET
rruro
PRELTMTNAR
NORMA I
NORMA
II
NORMA
III
Contenido.
35
36
76
99
NORMA IV
NORi\,tA V
Ley de presupuesto y crditos suplementarios ............
131
r33
t45
NORMA VI
NORMA VII
27
NORMA VIII
Interpretacin de normas
tributarias
I54
NORMA IX
Aplicacin supletoria de los principios del derecho
NORMA X
-Vigencia de las normas
tributarias.
162
169
NORMA XI
Personas sometidas al Cdigo Tributario
normas
NORMA XII
tributarias
y dems
..
182
Cmputo de plazos...
186
NORMA XIII
Exoneraciones a diplomticos
NORMA XIV
Ministerio de Economa y
NORMA XV
Unidad impositiva
otros
193
Finan2as.................
tributaria
195
195
NORMA XVI
Calificacin, elusin de normas tributarias y
simulacin
I97
LIBRO PRIMERO
LA OBTIGACIN TRIBUTARIA
TTUIO I
DISPOSICIONES GBNERALES ..............
TiTULo II
263
CAPTULO I
DOMICILIO FISCAL
CAPTULO
II
RESPONSABLES Y REPRESENTANTES
TTULO
Iu
TRIBUTARIA
361
CAPTULO I
28
36r
CAPTULO II
LA DEUDA TRIBUTARIA Y EL PAGO
374
INorcr Grxnn,r.
CAPITUTO III
COMPENSACION, CONDONACIN Y CONSOLIDACIN
CAPTULO
.....
Iv
PRESCRIPCIN
tA
TTULO
457
LIBRO SEGUNDO
ADMINISTRACIN TRIBUTARTA Y
LOS ADMINISTRADOS
TTULO I
Rcnxos
DE LA
ADMINISTRACIoN
II
CAPTUIO I
FACULTAD DE
CAPTULO
so3
.................. 515
RECAUDACION
II
CAPTULO
FACULTAD
441
5I5
..........
549
III
SANCIONADORA
TTUIO III
OBLIGACIONESDELAADMINISTRACINTRIBUTARIA..............
TTUIO IV
OBLIGACIONES DE LOS
TTULO V
DERECHOS DE LOS
ADMINISTRADOS
ADMINISTRADOS
TTUto VI
OBLIGACIONES DE TERCEROS
TTULO VII
TRIBUNAL FISCAL
..........
718
721
n9
761
777
781
29
LIBRO TERCERO
PRO CEDIMIENTOS TRIBUTARIO
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
................
TTULO II
PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA
851
.........
TTULO III
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO-TRIBUTARIO
CAPTUIO I
DISPOSICIONES GENERALES
.................
CAPTULO II
RECLAMACION
CAPTUIO
III
APELACIN Y
TTULO IV
pRocEsos ANTE EL PODER
PROCEDIMIENTO NO
TO37
IO37
1080
1143
QUEIA
TTULO V
955
JUDICIAL
CONTENCIOSO
1229
1249
LIBRO CUARTO
INFRACCIONES, SANCIONES Y DELITOS
TTULO I
INFRACCIONES Y SANCIONES ADMINISTRAIIVAS
t26r
TTULO U
DELITOS
30
1343
INorcr GsNner
DISPOSICIO}.,{ES
TUO (D.S. l3s-ee-EF)
DrcnEro Lscrsre:rrvo
DecnEro Lrcrsrarrvo
DEcnEro Lrcrsr.rrvo
Decnero LEcrsrrrvo
Dcnnro LEcrsrerrvo
DEcnero LEcrsrarrvo
r367
N" 953
r375
N'981
1383
N' lll3
139
N'1117
I 395
N" l12l
r397
N"
r399
1123
TABLA
categora.........
1403
II
TABLA
III
Simplificado
.................
BIBLIOGRAFIA
L42l
t43l
31
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ffiffieweffirure&'ffi#
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I relmlnar
onmA r: c0ilIElll00
El presente (digo establece los principios generales, instituciones, procedimientos y normas del ordenamiento iurdico-tributario.
DrsPosrcroN Es coNcoRoANf Es Y/o vlNcuLADAs
Cdigo Tributario
ll (mbito de aplicacin)
Otras normas
Ley Marco del Sstema Tributario Nacional -Decreto Legislativo N'771 [31.12.931:2', l(el
Cdigo Tributario como parte del Sistema Tributario Nacional)
CO}T.ENTARIOS.
I.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley
de la Norma I se mantiene sin modificacin.
N'
25859, el texto
2.
TfTULo PRELIMINAR
ilflRmA il
cuadra dentro del mtodo de la codificacin limitada. As, nuestra norma general
tributaria establece y desarrolla los principios e institutos jurdico-tributarios; los
elementos y conceptos esenciales y comunes de las relaciones derivadas de la obligacin tributaria, el tributo y las normas vinculadas; las reglas bsicas sobre los
procedimientos administrativo-tributarios que permitan hacer efectivos los derechos, facultades, deberes y obligaciones que se generen o den contenido a aquellas
relaciones; y adems contiene la tipificacin de las infracciones y el rgimen de
sanciones para reprimirlas.
(Vase en la introduccin del presente manual: 'Apuntes generales sobre el
Cdigo Tributario peruano".)
0E APilCAGl0ll
a)
b)
c)
lmpuesto:
Es
eltributo
Tasa:
yente.
No es tasa el pago que se recbe por un servicio de origen
(ontradual.
1.
2.
3.
o fiscalizacin.
los tributos distintos a los impuestos no debe tener un destino
ajeno al de <ubrir el costo de las obras o servicios que constituyen los supuestos
El
rendimiento de
de la obligacin.
las aportaciones al Seguro Social de Salud - E55ALUD y a ]a Oficina de Normali- 0NP se rigen por las normas de este (digo, salvo en aquellos
aspectos que por su naturaleza requieran normas especiales, los mismos que
sern sealados por Decreto Suprem. {.)
zacin Previsional
el
05 defebrero de 2004.
DlSPoslclQ"l! ES _Eo.NcoRQtl\NrES Y/o v!.1!cULADAS
Cdgo Tributario
(contenido); lV (principio de legalidad; reserva de ley); 50'a 54' (competencia de los rganos de
la administracin); 10'l' (funcionamiento y atribuciones del Tribunal Fiscal).
I
36
CONTENIDO
ilflnmA il
Otras normas
Constitucin:74'(tributo, potestad tributaria,limitaciones de la potestad tributaria); f 95", numeral
4 (potestad trbutara de las municipaldades); 196'(son bienes y rentas de las municipalidades),
numeral 2 (los tributos creados por ley a su favor), numeral 3 (las contribuciones, lasas, arbitrios,
licencias y derechos creados por Ordenanzas Muncipales, conforme a ley).
COMENTARIS
L.
ANTECEDENTES
El texto de la Norma II desde el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N"
25859 ha recibido algunas modificaciones.
Con el Decreto Legislativo N" 816 se precis legalmente en el tercer prrafo
que las tasas, entre otras, pueden ser (dejndose abierta la posibilidad de la existencia de otros tipos de tasa): arbitrios, derechos y licencias.
Por otro lado, el prrafo referido a las aportaciones al ESSALUD (antes IPSS)
dcada del noventa sigui una interesante evolucin. Hasta el
texto del Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N" 773 slo se consideraba
a las aportaciones que adrninistraba el IPSS y no se indicaba expresamente la
y a la ONP en la
aplicacin supletoria de las disposiciones del Cdigo. Mediante la Ley N" 26414
[30.12.91], que modific r'arios artculos del Cdigo Tributario vigente a esa fecha,
se vari el texto de dicho prrafo disponindose que las aportaciones que administraban el Instituto Peruano de Seguridad Social (IPSS, conro ya se dijo hoy el
ESSALUD) y la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) se regan por las
normas de las instituciones que las administraban y slo supletoriamente les eran
aplicables las disposiciones del Cdigo Tributario. Desde el I de enero de 1999, en
virtud de la modificacin dispuesta por el artculo 2 dela Ley N' 27038131.12.981,
dichas aportaciones se rigen por las normas del Cdigo Tributario. Cabe indicar
que mediante la Ley N' 27056 [30.01.99] se precis que toda mencin al Instituto
Peruano de Seguridad Social (IPSS) se entendera referida al Seguro Social de
Salud (ESSALUD). Finalmente, con la modificacin dispuesta por el artculo 2
del Decreto Legislativo N' 953 se pas a hablar directamente de las aportaciones
al ESSALUD y a la ONP (ya no del ente administrador) y se utiliz el nombre
actual de la entidad acreedora de las aportaciones al ESSALUD.
TEXTO VIGENTE
Las
a la Oficina de Normalizacin
Previsional-
TEXTO ANTERIOR
ESSALUD y
0NP se rigen
lP55
y la
el lnstituto Peruono
)fitino
de Normolizodn
normos especiales,
por
Decreto Supremo.
2.
'
Los preceptos del Cdigo Tributario -en la medida en que este cuerpo normativo resulta ser la norma base del ordenamiento jurdico tributario- son aplicables,
37
[flnmA il
TTULO PRELIMINAR
con las salvedades que trascienden del propio Cdigo y otras normas con rango
de le a todos los tributos (impuestos, tasas, contribuciones) del sistema tributario
Peruano y a las relaciones jurdicas que los tributos y la aplicacin de las normas
tributarias generen; por tanto, son aplicables a (por) todas las Administraciones
Tributarias y no solo a (por) la SUNATT'1.
Las exclusiones que el propio Cdigo establece se encuentran diseminadas a
lo largo de su texto; como ejemplos evidentes tenemos a las presunciones legales
(que son aplicables casi exclusivamente a ciertos tributos -Impuesto General a
las Ventas e Impuesto a la Renta), a determinadas facultades (la establecida en la
Norma XVI y algunas de fiscalizacin), a ciertas obligaciones de los administrados
y al artculo 179 del Cdigo.
38
CONTENIDO
3.
ilonm0 il
Et SISTEMA TRIBUTARIO
NACIONAL
Sistema tributario es el conjunto de tributos interrelacionados que se aplican
en un pas en un momento determinado (Torres 1986: 251). Ahora bien, la simple
yuxtaposicin de los tributos vigentes no compone por s sola un conjunto ordenado y lgico, es decir un sistema tributario. Schmlders (1962 221) precisa que
el concepto de sistema tributario "implica cierta coordinacin de los diferentes
impuestos entre s, con el sistema econmico dominante y con los fines fiscales y
extrafiscales de la imposicin". "Dicha coordinacin puede ser obra de la accin
deliberada del legislador o resultado de la evolucin histrica: En el primer caso,
el sistema tributario es racional, poltico o terico, y en el segundo, histrico"ral
Siguiendo a Villegas (1999: 523-524), como caractersticas generales de un
sistema tributario racional tenemos: Desde un aspecto fiscal, es necesario que los
tributos que constituyen el sistema sean productivos y que originen un rendimiento
suficiente, tanto en pocas normales como anormales. Desde el punto de vista
econmico es necesario que el sistema tenga la flexibilidad funcional suficiente
para convertir la fiscalidad en un instrumento de promocin econmica, y no, por
el contrario, que trabe la produccin nacional. Desde el aspecto social, los tributos
deben ocasionar un sacrificio mnimo al contribuyente y distribuirse equitativamente entre los ciudadanos segn su aptitud de prestacin patrimonial. Desde el
aspecto administrativo, es necesario que el sistema sea lo ms simple posible, de
manera que produzca cerleza en el contribuyente con respecto al modo de pago,
lugar y fecha, etc. Todo ello debe surgir de normas claras y precisas, y con la publicacin debida; adems, el pago debe resultar cmodo en cuanto a la poca en
que el contribuyente se halle presumiblemente en mejores condiciones econmicas
para efectuar la erogacin que significa el tributo. Por ltimo, es necesario que el
fisco recaude sus impuestos con el menor costo posible.tsl
Nuestra historia republicana informa de la existencia de una gran cantidad y
variedad de tributos. Aunque esta situacin podra hacernos pensar en un sistema
tributario histrico, consideramos que lo correcto ser afirmar que en esta parte
de Ia historia, incluso en la actualidad (en que, comparada con pocas pasadas,
rigen pocos tributos), solo han existido regmenes tributarios aplicados de acuerdo
con las necesidades pecuniarias o financieras del Estado.
"Tarantino sostiene que slo se puede llamar sistema" a un conjunto racional y armnico de
partes que forman un todo reunidas cientficamente por unidad de fin; en cambio, si las reglas son impuestas o se las sigue en forma inorgnica, sin orden y sin investigacin de causas,
con el solo propsito de lograr ms fondos, se est en presencia de un rgimen, y no de un
sistema tributario' (Garca Vizcano 2009: 56).
Con sencillez, Csar Pearanda (en su ponencia "La Poltica Tributaria en el Per: Diagnstico'y Propuestas" -Cmara de Comercio de Lima, 2011) indic que el sistema tributario
ptimo debe ser eficaz, equitativo y simple, y debe, sin duda, respetar los principios constitucionales.
39
il0nmA
il
por la Ley N" 26249, dict el Decreto Legislativo No 771, aprobando la Ley Marco
del Sistema Tributario Nacional, en cuyo artculo 2 estableci:
I.
El Cdigo Tributario
l.
siguientes:
a) Impuesto a la
Renta;
Ventas;
adminstrativos;
y,
f)
2.
Para los Gobiernos Locales: los establecidos de acuerdo a la Ley de Tributacin Municipal;
f6l
FONAVI'I?|
Inciso modificado por Ia Cuarta Disposicin Final del Decreto Legislativo N"
937
ll4.o 1.2oo3l.
171
0l de diciembre de 2004.
De otro lado, aun cuando nosotros consideramos que la denominada contribucin al FONAVI es un tributo (al respecto vase los artculos: "Sobre la calificacin de las aportaciones de
los trabajadores al FONAVI como una prestacin no tributaria. A propsito de las Sentencias del Tribunal Constitucionai Nos. 1078 y 3283-2007-PAiTC" lGamba Valega 2008: 113];
"No tiene color y tampoco es rojo. Aciertos y desaciertos del Tribunal Constitucional en
torno al concepto de tributo' lZuzunaga del Pino; Vega Len Cabrera 2008:235-242]), creemos necesario hacer 1a apostilla de inters siguiente. El Tribunal Constitucional, mediante
las STC Nos. 1078-2007-PA,ITCy 3283-2007-PAITC, ha establecido que la'tontribucin" al
FONAVI no tuvo la naturaleza de tributo; en sus fundamentos, ha sealado: A1 analizar el
Decreto Ley 22591, en especial 1a contribucin de los trabajadores, se puede advertir que el
fin de la ley fue crear en el Banco de la Vivienda un fondo para que ellos, en forma progresiva, puedan satisfacer su necesidad de vivienda; es decir, no cumpla con los principios constitucionales tributarios, en especial con el de reserva de le pues, en tal razn, si se hubiera
tratado de un tributo, tena que haberse definido expresamente como tal, ya que el artculo
74 dela Constitucin reserva al legislador la facultad para crear tributos y esa facultad no
puede ser materia de interpretacin, antes bien, debe manifestarse explcitamente, lo que no
sutede con la norma que se analiza; tampoco puede considerarse como una contribucin,
pues, como se observa, el FONAVI es administrado por una persona jurdica (el Banco de
la Vivienda) diferente al Estado y no est destinado a la realizacin de obras pblicas o de
el
40
il0nmA
c)
il
d) Contribucin al
de la Construccin
para la Industria
SEr/CICO.
voluntad del legislador de crear un tributo. Conforme ie sostiene, las contribucion., d. lo,
trabajadores al FONAVI no son impuestos descle el 30 de 1979 hasta el 3l de agosro de 1 998,
conlorme a la Ley 26969 de fecha 2l de agosto de 199g.
An se mantienen; vase al-resrecto- el ubro Gastos Tributarios (puntos 10.3 y 10.4) del
Marco Macroeconnrico Multianual 2013-2015. http://wrvw.mef.gob.pe/conteiridos/pol
econ/marco macro/Ml\4M2013 20l5.pdf (consulta: 0.07.2012).
El Instituto Peruano de Economa (lPE, comentario Diario, Lima, 02 de agosto de 2006,
rvrlw.iPe.org.qq)^senal que uno de cada seis soles de impuestos es recaudad pgr el sector
privado para la stlNAT, con un enorme sobrecosto. Asihismo, seala como elernplo que
solo en tiernpo dcclicado a Pagar impuestos se plgdsr US$ 120 millones al ao. Csar pea-
4l
il(lnmA ll
TTULO PRELIMINAR
4.
EL TRIBUTO
4.1. Definicin
lrol
randa (en su ponencia "La Poltica Tributaria en e1 Per: Diagnstico y Propuestas" -Cmara
de Comercio de Lima,2011) sealaba que en el 2010 el 30% de la responsabilidad de 1a
recaudacin le correspondi a las empresas (va retenciones, detracciones y percepciones),
desviando su f,nalidad, y que dedicaban ms de una por da en atender obligaciones fiscales
(380 horas por ao para declarar y pagar impuestos). Segn el informe anual Doing_Business del Baco Mundial para el Per -2012- (http://wwwdoingbusiness.org/data/exploreeconomies/oeru#pavinq-taxes [consulta: 27.06.2012]), el tiempo dedicado a declarar y pagar
impuestos es de 309 horas al ao.
Paia nuestro caso, siendo uno de sus modelos iniciales la LGT espaola de 1963, puede entenderse como aplicable la siguiente explicacin dada por Garca Novoa (2009: 86-87) -aunque, claro, habr que tener en cuenta que el texto del artculo 26 de esta ley general ea ms
amplio y adems rispecto de dicho artculo haba criterios tericos avanzados-: "[...],la referencia conceptual vena basndose en la clasificacin tripartita, formulada en su momento
por GIANNINI, y que recoga e|art.26 de la LGT espaola de 1963 y mantiene el art. 2 de la
LGT de 2003. Se trata de una clasificacin del tributo en 'impuestos, tasas y contribuciones
especiales'. De esta manera se renunciaba a postular una definicin sustancial del tributo y se
propona una operacin conceptual consistente en deducir esa definicin de los caracteres
de ls tres clases de tributos que reconoca e1 art. 26 de la LGT de 1963 y el art. 2 de la LGT
de 2003'l
Al respecto, hace mucho tiempo el profesor Medrano Cornejo (1991:46) sea1 que aque-
lla omisin contena la intencin del legislador: "dejar que la jurisprudencia, apelando a ia
doctrina, se pronuncie en 1os casos concretos que pudieran presentarse'l Tartarini Tamburini
(2010: 83) seala que tal omisin es positiva, pues la ausencia legislativa del concepto obliga
a'denirlo a travs de criterios doctrinarios, los que se mantienen en constante evolucin,
coadyuvando a que aquel no quede estanco y pueda irse perfilando bajo nuevas miradas e
interpretaciones".
No obstante, por su importancia, no solo en su eventual aplicacin legal y operativa sino
tambin como gua doctrinal y didctica, y por los problemas que a lo largo de Ia vigencia de
nuestros Cdigos y otras normas -no solo tributarias- se han generado en su nombre (como
ejemplos generales podemos ver la RTF N" 980-4-97, que mereci un lapidario artculo de
Sotelo Castaeda y Vargas Len [1998: 284-305], y el conflicto entre la RTF N' 9715-4-2008
-de observancia obligatoria- y la Resolucin Ministerial N' 372-2008'MTC-02), y, como
anotan Ruiz de Castilla y Robles Moreno (2009-a: 731), por la constante creacin por el Estado de ingresos (tributarios y no tributarios), consideramos para nuestro pas que el Cdigo
Tributario debera definir o conceptuar el tributo.
42
CONTENIDO
il0Rm0 rl
p rest ac n.61
Asumiendo un sentido del trmino tributo que se puede extraer de la Norma II del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario (tributo como el objeto de la
obligacin que nace por el mandato de la ley al realizarse ciertos supuestos de
hecho), nosotros, apelando a la teora y teniendo en cuenta las caractersticas ms
importantes y las que menos objeciones generan,lrTl optamos por definir al tributo
Ir2]
lt3l
ll{l
Irsl
u6l
Ei maestro De Barros Carvalho (2007 37) hace referencia a seis significaciones distintas
de tributo: como cuanta de dinero, como prestacin correspondient al deber jurdico del
5trjeto pasivo, como derecho subjetivo del que es titular el sujeto activo, como sinnimo de
relacin jurdica tributaria, como norma jurdica tributaria y como norma, hecho y relacin
jurdica.
Vase_ como ejemplo lo regulado en los artculos 28 y 55 del Cdigo Tributario o el criterio
de tributo aplicado en las sanciones establecidas para algunas infiacciones del artculo 178
del mismo cuerpo normativo.
La doctrina v jurisprudencia nacionales -del Tribunal Constitucional (STC N" 3303-2003AA/TC, reiterado en las STC Nos. 4899-2007-PA/TC y 1837-2009-PA/TC, entre otras) y del
Tribunal Fiscal (entre otras, en las RTF Nos. 97 I 5-4-2008, 4 1 6- I -20 09, 1687 6-9 -20 I I -stas
de obser'ancia ob-ligatoria-, 1 1328--1-2009, 3073-7-20t0, 1250-3-201 I v 5229-5-2011)- ha
recurrido a la definicin de tributo propuesta por Ataliba (1987: 37) con esta consideracin: "Jurdicamente se define al tributo como obligacin jurdica pecuniaria, ex lege, que no
constitu,ve sancin de acto ilcito, cuyo sujeto activo es, en principio una personu priUiicu, y
cuyo.sujeto pasivo es alguien puesto en esa situacin por la voluntad de la ley'l E[Tribuna]
Fiscal, en esa lnea y compendiando, ha establecido que los pagos constituirn tributos en
la medida en que correspondan a una 'bbligacin pecuniaria cada por ley que no califica
como sancin por ilcito y cuyo sujeto activo es una persona pblica, iiendo que el obligado
al pago ha sido designado por dicha norma' (RTF N 4rc-l2}O9).
El profesor Bravo Cucci (2010:50-74), luego de un certero anlisis sobre las diversas acepciones del trmino tributo aplicadas en nuestro pas, haciendo la interesante propuesta e
definir al tibuto desde dos perspectivas (esttica y dinmica), plante que desd^e li perspectiva dinmica puede delinirse al tributo como un fenmeno normativo: 'As entendido, el
tributo como norma, describe un hecho gravable (elemento descriptor) ante cuya ocurrencia
prescribe que se generar una obligacin con prestacin de dar una suma de dinero (o su
equivalente) con carcter definitivo (elemento prescriptor)'1
El Tribunal Fiscal en la RTF N' 5754-3-2002 seal que el tributo "es definido en la doctrina
como toda prestacin en dinero que el Estado exig en ejercicio de la potestad tributaria,
pa,ra cubrir los gastos que le demanda el curnplimiento de sus fines", y en los RTF Nos. 97154-2008,416-l-2009, 16876-9-20\1 -de observancia obligatoria- que es "una prestacin pecuniaria de carcter coactivo impuesta por e1 Estado u otro entpblico con el objeto'de
fi
llTl
Siguiendo esta ln-ea (por ser tema de vigente discusin), hemos optado por omitir como elemento general del tributo a la capacidad contributiva, pues si bieren el ciso de los impuestos
su vinculacin directa resulta.indiscutible (por lo mnos tericamente y siempre que, por
eventuales fines extrafiscales de este tributo, no entre en conflicto con algn otro princifio)
tratndose de la contribucin (en este caso, se puede asumir una vinculaciOn relativa) y la
tasa no lo es (muchos autores atemperan su posicin sealando que de uno u otro moo'estos tiPos de tributo tambin estn vinculados con Ia capacidad ecbnmica, aunque no como
elemento de valoracin de la prestacin).
Hay.que anotar_que en la doctrina no hay una defrnicin unitaria ni uniforme de tributo;
no.obstante, si de lo que se trata es de tener una ms amplia o que contenga todos (o casi
todos) sus elementos caractersticos nos permitimos citar dos, la iormula.lalor Plazas Vega
(2004: 5): "Son tributos las prestaciones pecuniariamente valuables que el Eitado o ru .munidad supranacional exige con lundamento en el deber de colabracin, en ejercicio de
43
TTULO PRELIMINAR
il0nmA il
4.2.
su poder tributario y en virtud o por medio de una ley o de una decisin o acto jurdico
comunitario, para cubrir sus gastos corrientes y de inversin en general, para obtener sus
Ir8]
ltel
[20]
fines"; y la propuesta por Germn Orn Moratal (citado por Menndez Moreno [2006: 49]):
"prestacin patrimonial coactiva a favor de un Ente pblico, derivada de un presupuesto de
hecho, establecida por Ley y fundada en el principio de solidaridad medido por la capacidad
econmica, para contribuir al sostenimiento del gasto pblico'l
Pudiendo ambos institutos generar ingresos pblicos y'constituir prestaciones patrimoniales coactivas, la sancin (multa) persigue castigar una conducta antijurdica pero el tributo
no -el tributo persigue bsicamente recaudar dinero para el Estado- (\rarona Alabern 2010:
56). Precisin sta necesaria en la medida en que no es raro escuchar de algunos ciudadanos,
cuando han sido acotados (por tributos), quejas referidas a que han sido "multados" por la
SUNAT u otras Administraciones.
"Toda prestacin realizada a travs de un cauce jurdico es coactiva en el sentido de que la
coactividad entendida como obligatoriedad es 1o que convierte a una prestacin en objeto
de un vnculo jurdico" (Garca Novoa 2005: 256). Empero, como el propio autor precisa, "la
coactividad a que nos referimos es la que viene determinada por la decisin unilateral de los
poderes pblicos de hacer que se cumpla el deber de contribuir".
Prez Royo (2007:39), atenindose a lo prescrito en la Ley General Tributaria espaola,
complementa diciendo "que la coactividad consiste en el hecho de que la prestacin tributaria es exigida por el ente priblico en razn de la realizacin de un presupuesto de hecho
definido en la ley'l
[21]
44
Aqu nos permitimos asumi, con criterio general, que slo existe el tributo como institucin
CONTENIDO
ilflRMA I
de
hecho
Su cumplimiento ser exigido por el Estado (aunque no lo diga la norma,
por intermedio de la Administracin pblica) como consecuencia o derivada de
la realizacin del supuesto de hecho al que la ley vincula el deber u obligacin
de contribuir o tributar; hay que tener en cuenta que la obligacin tributaria,
cuyo objeto, como ya se refiri, es justamente la prestacin pecuniaria denominada tributo, nace al acaecimiento u ocurrencia en la realidad del supuesto de
hecho previsto en la ley (hecho imponible abstracto o hiptesis de incidencia
tributaria).
tacin tributaria.
Ahora bien, el que se defina que la prestacin sea en dinero no impide que
por le norma de rango equivalente (por ejemplo Ordenanzas), e incluso mediante
Decreto Supremo, se establezca, como lo hace nuestra legislacin y la de otros
pases,la posibilidad del pago de la deuda tributaria en especie o por otros medios
valorizables en dinero (Cdigo Tributario: artculo 32, inciso f), y los prrafos
quinto y sexto).
jurdica desde el momento en que exista una "ley" definindolo, establecindolo y regulando
en sus elementos fundamentales la obligacin de pagarlo (Prez de Ayala; Prez de Ayala
Becerril 2002:41). Tambin aqu nos pern.ritimos recordar dos principios: a) nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley; b) no puede haber tributo si es que previamente no ha
sido establecido por ley (Nullum tributum sine iege).
Fs'generaln-rente" (o normaln-rente) pecuniaria o monetaria; no existe limitacin para que
(no obstante, no es usual tal aplicacin por los
problen.ras de control o eficacia que genera). En todo caso, como indica Plazas Vega (2004:
9), debe ser suscertible de cuantificarse en dinero.
se establezca que la prestacin sea en especie
45
il0nmA il
TTUI,O PRF,I,TMINAR
gasto
121)
[2s]
l1l
46
Seala el maestro Sainz de Bujanda (1993: 2-3) que en el lenguaje comn se suele emplear
indistintamente los vocablos recursos, derechos e ingresos de la Hacienda para referirse a
los elementos que 1a constituyen, es decir al repertorio de medios econmicos que la Administracin suele emplear para dar cun-rplimiento a sus lines. A fin de individualizar, en
trminos jurdicos, cada uno de aquellos elementos, ensea que hay que distinguir: a) Los
institutos jurdicos (tributos, monopolios, patrimonio del estado, deuda Pblica) que se conliguran por el ordenamiento jurdico como elementos constitutivos de la Hacienda bajo el
imperio de una idea organizadora y que aparecen, por tanto, situados en el plano normativo
(recursos). b) Los derechos de la Hacienda de contenido econmico, que se generan en la
dinmica aplicativa de los institutos a que acabamos de referirnos y que legitiman a la Administracin para la percepcin de determinadas cantidades (crditos tributarios, derechos
de participacin en monopolios, derechos derivados de los emprstitos, derechos sobre los
bienes patrimoniales). c) Los fondos que, merced al ejercicio de los anteriores derechos,
afluyen efectivamente al Tesoro Pblico (ingresos pblicos: prestaciones tributarias, ingresos
monopolsticos, productos de la deuda pblica y rendimientos patrimoniales). Aplicando
este esquema a los elementos que constituyen la Hacienda,traza la siguiente clasificacin: i)
Recursos (tributos, monopolios, deuda pb1ica y patrimonio del Estado); ii) Derechos econmicos (crditos tributarios, derechos de participacin en monopolios, derechos derivados
de los emprstitos, derechos sobre bienes patrimoniales); iii) Ingresos pblicos (prestaciones
tributarias, ingresos monopolsticos, productos de la deuda pblica, rendirnientos patrimoniales).
En un Estado social y democrtico de Derecho (como el que se ha venido entendiendo que
impera en nuestro pas; vase diversas sentencias del Tribunal Constitucional), resulta pertinente recordar adems a la funcin constitucional de los tributos; as, como seala Landa
Arroyo (2006: 39), "la funcin constitucional de Ios tributos radica, por un lado, en permitir
al Estado financiar el gasto pblico dirigido a cumplir con los servicios bsicos que la sociedad requiere; y de otro, en la realizacin de valores constitucionales como el de justicia y
solidaridad'1
'Aplicacin al gasto pblico supone disponibilidad de las sumas recaudadas. Definitividad
equivale a disponibilidad y por eso es necesario que quien reciba la transferencia de riqueza
con ia que se cumple el deber de contribuir tenga plena disponibilidad de esa riqueza, en
la medida en que la haya adquirido con carcter definitivo. La adquisicin definitiva lo es
a titulo de dueo, pues las facultades de dominio legitiman a retener indefinidamente. De
ah que el tributo se diferencie de otras cantidades ingresadas a ttulo de prstamo -Deuda
Pblica- e incluso de cantidades supuestamente obtenidas a ttu1o de depsito, respecto a las
cuales podra inclusive dudarse de su condicin de ingresos" (Garca Novoa 2005: 260-261).
STC N" 6089-2006-PA/TC: "De ello puede afirmarse que siendo la funcin principal del
tributo la recaudadora -entendida no como fin en s mismo sino antes bien como medio
CONTENIDO
illlnmA ll
bienes)t2tl
4.3. Clasificacin
Nuestra legislacint3ol ha adoptado la clasificacin de tributo aceptada por la
mayora de la doctrina y el derecho positivo, la clasificacin tripartita o trimembre:t3r]
para financiar necesidades sociales-, pueda admitirse que e_n circun-stancias excepcionales
y justificadas para el logro de otras finalidades constitucionales, esta figur.a. sea utilizada con
un fin extrafiical o ajeo a la mera recaudacin, cuestin que, indiscutiblemente, no debe
ser bice para quedar exenta de la observancia de los principios constitu-cionales que rigen
la potesta tributaria" (F/. 13). "Consecuentemente ante la cuestin de si la tributacin puede utilizarse para fines cu1'o objetivo directo no sea el exclusivamente recaudador, sino la
lucha contra la evasin fiscal, la respuesta prima facie no puede ser sino afirmativa; puesto
que, si bien la creacin de un rginten determinado se justifica en Ia necesidad de frenar la
informalidad v la evasin tributaria, resulta evidente que su frn ulterior ser la mejora de los
niveles de recaudacin, evitando que el peso tributario recaiga injustamente sobre quienes s
cumplen sus obligaciones fiscales" (FJ. l6).
Por cierto, si bien nuestra normatividad no lo expresa taxativamente s lo hacen otras; as,
por ejemplo, la nueva Ley General Tributaria espaola seala en el segundo prrafo del numeral I de su artculo 2: "Los tributos, adems de ser medios para obtener los recursos necesarios para el sostenimiento de los gastos pblicos, podrn servir como instrumentos de la
poltica econmica general y atender a la realizacin de los principios y fines contenidos en
la Constitucin'. Sin embargo, esta regulacin puede acarrear un dilema si, como lo expresa
Yebra Martul-Ortega (2010: 149), en un supuesto ideal se aprueba un tributo que cumple el
mandato del artculo 2.1 citado pero incumpliendo otro, como el de capacidad contributiva
contenido expresamente en otra disposicir.r. En ese sentido, Ros Granados (2010: 8) propone que la finalidad extrafiscal sea "ponderada, es decir, si es idnea, necesaria y proporcional
[x7]
[28]
f2el
[3
r]
y su familia.
Actualmente
se habla de los tributos de carcter ambiental como ejemplos vigentes de tributos extrafiscales.
Vase los fundamentos de la STC N' 3l l6-2009-PA/TC (regulacin de derechos aranceiarios
sobre subpartidas del producto cemento).
Como nos recuerda Sotelo Castaeda (2011 269),la Norma lI desarrolla una clasificacin
de tributos que ya viene escogida por ei artculo 74 de nuestra Constitucin.
Aqu un memento necesario. El profesor Medrano Cornejo (2008: 100),luego de citar a Gilberto Ulhoa ("un tributo no sigue la suerte del nombre que se ie quiera dar. No ser tasa tan
47
il0nmA
TTULO PRELIMINAR
impuesto
contribucin
tasa
Debe entenderse que entre estos tipos de tributo y el tributo en general existe
una relacin de especie a gnero, por lo que estas especies deberan tener las caractersticas generales exigidas para el tributo, empero lnanteniendo sus diferencias
entre ellas la que resulta de su conexin con sus causas: impuesto, la capacidad
contributiva; tasas, la prestacin (y costo) del servicio; contribucin, la obtencin
de un beneficio (Ruiz de Castilla Ponce de Len 2001: r00-l0l). Asirnismo, en la
medida en que no existe definicin legal de tributo, tales categoras son las nicas
posibles, lo que supone entender que un hecho no puede estructurarse conlo hecho
imponible de forma diferente al hecho imponible de un impuesto, de una tasa o
de una contribucin (Garca Novoa 2009: 377-378).r32t
Sobre el tema de la clasificacin, teniendo en cuenta Ias definicioues que nues-
Siguiendo este criterio, villegas (2002: 156) agrega que en los no vinculados
no existe conexin del obligado con la actividad estatal alguna que se refiera a
l o que lo beneficie, y su obligacin nace ante un hecho o situacin que revele
(segn la valoracin del legislador) capacidad de contribuir (percibir una reta,
[32]
::1
[]41
48
slo porque as se le haya denomilrado, del mismo modo que, recprocamente, el inrpuesto
no ser ta1 slo porque as haya sido bautizado"), sostiene on razn: "La denomina.it"r no
otorga entidad al tributo ni puede alterar la verdad jurdica'l
Si bien esta clasificacin trti de poner fin a la histoiia de los tributos parascales
-que siendo tributos sc regiran por normrs distir"rtas de las clue se arlican a los tributos, obvndo las
exigencias del principio de reserva de ley y de 1os princi.rioi rnateriales de justicia tributaria(lv{rrrtn Queralt; Lozano.serrano; Tejerizo Lpez; casdo ollero 2007: gs), no impide otra
srrb-rnt...'n legal ni la apertura de sta ("Las tasas, entre otras, pueden ser").
p9{ cierto, ha ,sido utiliiado por el Tribunal lriscal (Ej. RTF N; +SSZ-Z-ZOOS.
_Q-u",
Ms adelante., el rrofesor brasileo precisa que Rubens orlr., clc Sousa "sosticne que los
tributos pueden ser 'vinculados' o 'no vinculados' en funcin de la naturaleza cle srr hechcr
generador, notnbre que se da a lar situacin nratcrial o iurdica delinida e la lev como necesaria y sulicientc para gcnerar la obligacir.r cle paga rlos" ( ,Atliba 2 0 I I : 1 70).
CONTENIDO
il
ilonmA
Cornpletando esta parte,t3sl resulta de inters citar el cuadro que, relacionando ambos esquernas con nuestra normativr, ha preparado por el profesor Sotelo
Castaeda (2011:271):
DEFINICIN
TRIBUTO
TIPOS
lmpuesto
(Tributo no vinculado)
Directos o indirectos.
de
o beneficio de su deudor.
Iontribu cin
(Iributo vinculado)
Especiales o al gasto.
Socia I es.
Tasa
(Tributo vinculado)
hecho generador
por
el
Estado
la
prestacin efectiva
de un servicio
individualizado en el contribuyente.
pblico
la
ico.
de
bienes pblicos.
Licencias:
obtencin de autorizaciones
para
la
realizacin
la
especficas
de actividades de
a control o
5.
EL IMPUESTO
S.L
Definicin y caractersticas
El impuesto es el mis importante recurso de que se sirve el Estado para
obtener ingresos tributarios; algunos, aunque no solo por estzr importancia, lo
califican col-no el tributo tpico o el tribut<t por antonornasia.l'61
Otro complenrento dc inters nos Io oliece Naveira cle C;rsanova (2010: l0S5): "son dos los
criterios ltir-nos en lirncin de los cuales pueden estab['cerse los tributos a la poblacitr: o
bien p.1 lo que ella posce o tiene, o bien por lo que ella recibe. No l-ra1' rnucho n-riis'l
"Podcmos deljnir el imruesto conro una obligacin de Derecho prblico establecida por la
Lev para el sostc'nirriic.nto dc los gastos pblicos confirrme ir1 principio rle capcidad'l "La definicin de impucsto que acabar-nos de dar coincicle con lir de tributo. Y ello c-s as :,orque los
49
ilonmA
TfTULO PRELIMINAR
ll
Nuestro Cdigo lo define considerando su caracterstica fundamental: la independencia entre la prestacin tributaria y la actividad del Estado ("[...] tributo cuyo
-umplimiento
desarrolla con su producto. Este producto podr o no vincularse al contribuyente, pero esta vinculacin es una cuestin de hecho desprovista de toda
significaiin en lo que respecta a la existencia de la obligacin de pagar el
impuesto.l3tl Con este criterio, el trmino "contraprestcin",t$l contenido
en la definicin de impuesto del Cdigo, no debe ser interpretado en el
sentido privatstico (propio de los contratos sinalagmticos o bilaterales)
sino "en cuanto actividad pblica referida al sujeto pasivo. Comprendido
en esta forma el trmino adquiere un sentido totalmente distinto: significa
el alejamiento absoluto entre la prestacin de servicios pblicos y el pago
del impuesto. Pagar el impuesto no da un derecho directo e inmediato a
gozar de los servicios pblicos que afectan al ciudadano; ste podr exigir-
impuestos son los tributos que mejor y ms se pliegan o adaptan alconcepto o_ idea general
deiributo que se extrae de nuestro ordenamiento y al rgimen jurdico general que nuestro
ordenamiento aplica a los tributos" (Ferreiro Lapatza 2006: 340-341)'
Resulta de inters citar aqu el concepto de impuesto establecido en el inciso c) del numeral
2 del artculo 2 de la nuva Ley General Tributaria espaola (aprobada por Ley 58/2003):
"Impuestos son los tributos exigidos sin contraprestacincuyo hecho imponible est constituido por negocios, actos o hechos que ponen de manifiesto la capacidad econmica del
contribuyente'1
[38]
Como
se
ver ms adelante, este criterio fue el que determin que la "contribucin' al FO-
NAVI no fuera considerada como tal sino como impuesto (RTF N" 523-4-97).
[3e]
texto del concepto de impuesto, por su frase nuclear ("[...] no origina una contraPrestacin directa en favor del contribuyente [...]"), ha recibido una razonable crtica por parte
de Sotelo Castaeda (2011 273-274) en razn de que una interpretacin sin matices puede
F,l
50
CONTENIDO
ilflnm0 il
los por su condicin de tal, pero no porque el pago del impuesto suponga
un ttulo jurdico de legitimacin" (Sainz de Bujanda 1993:174-175).trol o
debemos olvidar que a diferencia de lo que ocurre en las contribuciones
y tasas en el caso del impuesto se concurre al mantenimiento del Estado
por el solo hecho de vivir en una sociedad jurdicamente organizada.larl
Su cobro debe hacerse a quienes se hallan en las condiciones consideradas
f{ol
[{l]
[13]
"Tradicionalmente,
Martn,Lozano,TejerizoyCasado (2007:86),loque'quieredeciresqueenelpresupuesto
de hecho del impuesto, cuya realizacin genera la obligacin de contribuir, no aparece
especficamente contemplada actividad administrativa algunal Y precisan, referenciando
a Maffezzoni, que '<en el presupuesto de hecho del impuesto no aparece ninguna peticin
de prestacin de servicio dirigida al ente pblico".
"Existe un deber moral de concurrir al mantenimiento de la organizacin en que se vive,
porque en ella es posible la vida y el gozo de los bienes propios y de los de carcter pblico
que el Estado proporciona sin individualizarlos en un sujeto determinado. La legislacin
transforma ese deber moral en una obiigacin jurdica (Declaracin Americana de los Derechos del Hombre, art. XXXVI)" (Damarco 2003: 66).
Se entiende en general que las tpicas manifestaciones de capacidad contributiva (manifestaciones de riqueza) que se gravan son: las rentas o ganancias, el consumo o gasto y el patrimonio.
Tarsitano (1994: 307) seala que la capacidad contributiva es una "'aptitud' del contribuyente
para ser sujeto pasivo de obligaciones tributarias, aptitud que viene establecida por la presencia de hechos reveladores de riqueza (capacidad econmica) que, luego de ser sometidos a la
valorizacin del legislador y conciliados con los fines de naturaleza poltica, social y econmica, son elevados al rango de categora imponible'l La capacidad contributiva'tonsiste en
la aptitud econmica de 1os obligados tributarios para afrontar prestaciones patrimoniales
pblicas coactivas con las cuales brindar cobertura a los gastos pblicos y satisfacer otras necesidades del Estado" (Cass 2008: 249-250). Por su parte, el profesor Fernndez Cartagena
(2006: 17l-173) nos recuerda que la capacidad contributiva es definida como la idoneidad
de un sujeto para hacer frente a 1as cargas tributarias, expresada en diversas manifestaciones
de riqueza; y recurriendo al criterio del Tribunal Constitucional completa informando que la
capacidad contributiva no alude a la mera manifestacin de riqueza (capacidad econmica)
sino "supone una valoracin previa por parte del legislador, quien objetivamente elige un
determinado hecho revelador de capacidad econmica y lo eleva al grado de hecho imponible, por considerar que dicha aptitud econmica, al ser contrapuesta con los valores afines
del Estado, lo legitima para el cobro de tributos como un mecanismo de redistribucin de la
riqueza o para cumplir otras finalidades constitucior-ralmente consideradas valiosas".
51
TTULO PRELIMINAR
il0RmA il
Ei impuesto debe estructurarse de tal manera que las personas con mayor
aptitud econmica aporten en mayor medida, salvo que esta regla medular
sufra excepciones basadas en la promocin del bienestar general.
5.2. Clasificacin
La ms antigua clasificacin distingue a los impuestos en directos e indirectos. Dentro de esta clasificacin un primer criterio aplicado es el econmico
Nuestro Tribunal Constitucional al respecto ha selado que el principio de capacidad contributiva es un principio constitucional exigible, y no es indispensable que se encuentre expresamente consagrado en el artculo 71 dela Constitucin, pues su lundamento y rango
constitucional es implcito en la medida que constituye la base para la determinacin de la
cantidd individual con que cada sujeto puedc/debe en ma,vor o menor medida, contribuir
a linanciar el gasto pblico; adems de ello, su exigencia no slo sirve de contrapeso o .riso
para evaluar una eventual confiscatoriedad, sino que tambin se encuentra unimismado con
el propio principio de igualdad, en su vertiente vertical. Complementa sealanclo que en lir
STC N'0033-200,1-AI/'lC se precis que la capacidad contributiva es un principio implicito
de la tributacin y que tiene un nexo indisoluble con el hecho somctido a la imposicin,
configurando e1 presupuesto legitimador para esterblecer tributos. (FJ. VIIL B. I de la STC
N" 00053-2004-AI/TC). La misnra STC N" 00053-2004-AI/TC (FI. VIIL B. 2) precis que
la capacidad contributiva en tanto principio que justifica el cobro de tributos, se asocia con
mayor frecuencia al caso de los impuestos, I' que la apelacin a Ia capacidad contributiva
como sustento de la imposicin es innegable en tal caso, "pues estos tributos no estn vinculados a una actividad estatal directa a lavor del contribuyente, sino ms bien, bsicamente, a
una concreta manif-estacin de caracidad econmica para contribuir con los gastos estatales.
Lo recaudado por estos tributos va a una caja fiscal nica para luego destinarse a financiar
52
CONTENIDO
il(lRMA II
de la traslacin o incidencia: por este son impuestos directos los que no pueden
ser trasladados (es decir, quien soporta la carga del impuesto es el que Io paga al
acreedor tributario), e indirectos los que s pueden ser trasladados (se transfiere la
carga del impuesto a quien no es sujeto pasivo del misn-ro). Otro criterio es el adrninistrativo: ser directo si el impuesto es estable y permanente que permita hacer
listados, registros o padrones de contribuyentes o sujetos pasivos; ser indirecto
cuando el gravamen es sobre actos accidentales no estables, cono los consumos,
lo que no permite hacer padrones. Un tercer criterio es el de la exteriorizacin
de la capacidad contributiva: por ste son directos "cuando extraen el tributo
en forma inmediata del patrimonio o del rdito, considerado como expresin de
capacidad contributiva; e indirectos cuando gravan el gasto o el consumo, o la
transferencia de riqueza, tomados como presuncin de Ia existencia de capacidad
contributiva. Es decir, los impuestos directos gravan exteriorizaciones inmediatas
de riqueza, y los indirecfos recaen sobre manifestaciones mediatas de riqueza"
(Garca Vizcano 2009:71-72). Un criterio pragmtico refiere que son impuestos
directos los impuestos a 1a renta y al patrirlonio, e indirectos los impuestos al
consumo y a las transacciones (Valds Costa 1996: 120).
Entre otras clasificaciones, considerando caractersticas precisas, sucintamente
tenemos:
53
ilfRMA II
TfTULo PRELIMINAR
Prxima a la anterior clasificacin, pero distinta, es la de impuestos objetivos y subjetivos;tntl objetivos son "aquellos en los que no se tiene en
cuenta ninguna circunstancia personal del perceptor para modular la
cuanta del impuesto; en los subjetivos, por contra, se consideran condiciones particulares del sujeto para su cuantificacin" (Garca de la Mora;
Martnez Lago 1999: 127). "En los impuestos subjetivos, la concrecin del
montante de la deuda del impuesto se hace por la ley teniendo en cuenta
determinadas circunstancias personales o familiares de los obligados a
satisfacerlos, circunstancias que sin embargo no se tienen en cuenta en
los impuestos objetivos" (Menndez Moreno 2002: 168).
Instantneos y peridicos. En los peridicos la situacin que se describe
en el hecho imponible tiende a reiterarse o prolongarse en el tiempo, en
tanto que en los impuestos instantneos dicha situacin se manifiesta con
una dimensin temporalmente concreta. As, en los peridicos el legislador
debe concretar el perodo del gravamen (por ejemplo en el Impuesto a la
Renta es anual),t161 pero en los instantneos no existe perodo impositivo,
ya que basta con la concrecin por el legislador del momento en que se
devenga o nace la obligacin tributaria (por ejemplo en el caso del IG\'. No
obstante, en estos casos hay que distinguir entre el devengo o nacimiento
de la obligacin tributaria con la liquidacin o determinacin; mientras
que aquella es instantnea, la liquidacin o determinacin es peridica,
dado que las cantidades que han ido devengando o generando en cada
operacin gravada con el IGV por ejemplo, se acumulan y entregan al
fisco cada mes). (Menndez Moreno 2002: 167.)
Ordinarios (de periodicidad regular; se imponen con carcter de permanencia) y extraordinarios (para perodos determinados; por ejemplo en
pocas de crisis o de grave desequilibrio en la economa).
Fijos (considera una suma o monto invariable por cada hecho irnponible,
sin considerar la riqueza involucrada), proporcionales (aquellos en los cuales
la alcuota, o "tasa", aplicable a la base imponible, permanece constante),
regresivos (aquellos cuya alcuota es decreciente a medida que aumenta
el monto imponible), y progresivos (los establecidos con una alcuota que
crece segn aumenta la base imponible o que se eleva por otras circunstancias, segn categoras) (Garca Vizcano 2009: 67-68).
f{sl
54
Collado Yurrita y Luchena Mozo (2007:158) sostienen que, como regla de principio, "puede
afirmarse que 1os impuestos personales sern subjetivos, pero no puede identificarse siempre
a los impuestos reales con los objetivos pues los impuestos reales son susceptibles de subjetivizacin l
"[...] el hecho de que no puedan circunscribirse a un espacio temporal concreto obliga ai
legislador a fijar una unidad de tiempo que permita cuantificar la prestacin tributaria que
surge de su realizacin. La unidad de tiempo eiegida normalmente es el ao natural [...]"
(Collado Yurrita; Luchena Mozo 2007: 159).
CONTENIDO
6.
ilflnmA il
LA CONTRIBUCION
[48]
Conviene citar para ma1'or informacin lo establecido por el inciso b) del numeral 2 del artcuio 2 de la nueva Ley General Tributaria espaola al respecto: "Contribuciones especiales
son_ los tributos cuyo hecho imponible consiste en ia obtencin por el obligado tributario de
un beneficio o de un aumento de valor de sus bienes como conscuencia d ia realizacin de
obras pbiicas o del establecimiento o ampliacin de servicios pblicos'l
Nuestro Tribunal Constitucional se permiti precisar ai respecto: "[...] las contribuciones
son tributos vinculados cuya obligacin social tiene como hecho generador beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o de actividades estatales; por consiguiente, su
cobro^ no surge por una manifestacin de capacidad contributiva del demandanteiino por el
beneficio real o potencial que pueda obtenerse, en este caso, de la actividad reguladora que
brinda el Estado' (FI. 7 de la STC N' 1520-2004-AAITC).
55
[flnmA
TfTULo PRELIMINAR
impuestos.lol
6.2.
Cl0ses
Entre sus ciases, teniendo en consideracin los elementos tpicos de este tributo
(un beneficio especfico o beneficio por el aumento del valor de determinados bienes
por alguna actividad estatal concreta), tenemos bsicamente a las contribuciones
de seguridad socialtsol y a las contribuciones especiales (entre ellas las de mejoras).
Ahora bien, con afn didctico, podemos considerar que en nuestro pas
conocen, en general, a las siguientes:
se
[4ei
56
Para ejemplificarlo nos serviremos cle lo resuelto nrediante Ia RTF N' 523 -1-97 de observancia oblisatoria [19.12.2000], sobre la "contibucin" al FONAVI (sin re;i'-io de que el
'fribunal Constitucional, mediante las SSTC Nos. 1078 r'3283 2007-PA/TC, ha establecido
que dicha "contribucin" no tuvo la natualeza cie tributo). La Rl'F irnotacla se pronunci en
el sentido que, lueeo de las moclihcrciones clislrs55 para el tributo "contribucin al FONAVI'] el tributo corresponclientc a los ernrl16e., pagaclos por cuenta propia, de acuerdo
con la doctrina v el Cdigo Tributario, no calihcaba conro una contribucin sino como un
impuesto, habida cuenta que su pago no generaba ninguna contraprestacin del Estado ni
beneficio para el er-t-rpleador; que su cor-tsicieracin legal como contribucin no modilicaba su
esencia, la que corresponde a la naturaleza clel impuesto y no de la contribucin. (Respecto
de este tributo, su calillcacin tributaria y los convenios de estabilidad tributaria cabe tener
en cuenta 1o resuelto por el Tribunal Fiscal, entre otras, en las RTF Nos. 1380- I - 2 005 y 2197 s-2oos.)
Por otro lado, en cuanto a las contribuciones de seeuridad social vase como muestra las
Rl'F Nos. 1 l678-l -2009 y 2098-4-2010.
El tercer prrafo del artculo l7 del N{C'IAL seala: "1,a contribucin de seguridad social
es la prestacin a cargo de patronos v trabajadores integrantes cle los grupos beneficiado-c,
destinada a lir financiacin del servicio de previsi<ln".
CONTENIDO
il0nmn il
Is2]
Con fines didcticos, veamos a este respecto algunos ejemplos (como se sabe, en este caso
particular los que deben pagar este tributo son los beneficiarios de la obra pblica; es decir,
quien deber pagar el tributo en calidad de contribuyente ser el propietario beneficiado
por el mayor valor que adquiere su predio a consecuencia de una obra pblica, pero bajo
determinadas consideraciones): (1) El Tribunal Constitucional, en la STC N" 297-96-AAl
TC declar inaplicable a los actores el Edicto Municipal que cre una contribucin que
incumpli lo previsto en los artculos 63 (el clculo del monto a pagar debe estar en directa
relacin con el mayor valor que adquiera la propiedad beneficiada por efecto de la obra
programada) y 65 (comunicacin a los beneficiarios del monto aproximado al que ascender la contribucin) de la Ley de Tributacin Municipal; el fundamento bsico fue que el
Municipio consider como importe de la contribucin especial una suma desproporcionada sin merituar, en relacin de causa a eiecto, la realizacin de la obra programada con el
incremento del valor del predio, esto es, sin ninguna base objetiva y razonable; el Tribunal
Constitucional seal que se haba vulnerado ei segundo prrafo del artculo 74 de l,a
Constitucin que impone la sujecin estricta de los gobiernos locales, al momento de ejercer su potestad tributaria, al principio de legalidad que en el caso no se haba respetado.
(2) El Tribunal Fiscal, mediante la RTF N' 2477-4-2006, revoc la apelada y dispuso dejar
sin efecto el valor emitido por no haber comunicado Ia Administracin a la recurrente,
previamente a la contratacin y ejecucin de la obra, el monto aproximado al que ascendera la contribucin, por 1o que se vulner lo establecido en el artculo 65 de la Ley de Tributacin N{unicipai. (3) Mediante la RTF N'2001-2-2005, recordando lo establecido por
el artculo 64 de la Ley de Tributacin Municipal (que el cobro de la contribucin de obras
pblicas procede exclusivamente cuando la municipalidad haya comunicado a los beneficiarios previamente a la contratacin de la obra, el monto aproximado de la contribucin)
y teniendo en cuenta lo dispuesto por ia Ordenanza No 094-96 (que la comunicacin de
la valorizacin de la obra debe efectuarse mediante notificacin directa a cada uno de los
interesados), se resolvi dejar sin efecto los valores pues si bien la Resolucin N" 0l-99 de
la Junta de Contribucin Especial, que aprob el importe de la contribucin, seal en sus
considerandos que se efectuaron comunicaciones constantes a los propietarios sobre los
costos y beneficios de la obra, la Administracin no ha acreditado haber notificado directamente al recurrente a efecto que pudiera informarse sobre el estudio del presupuesto y la
valorizacin.
Segn el profesor \illanueva Gutirrez (2005: 17), " [...] son obligaciones a cargo de empresas
que causan gastos por labores de supervisin y control a cargo del Estado en mercados especializados (mercado burstil, mercado de intermediacin financiera) o sectores especializados (energtico, sanearniento), en 1os cuales se paga una contribucin en funcin de diversos
criterios (el monto efectivamente negociado, el monto de 1os valores objeto de oferta pblica,
el valor del activo del fondo, el valor de facturacin)". A este respecto, vase la RTF N" 100937-2008, sobre la contribucin a que se refiee el artculo 373 dela LeyGeneral del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.
Asimismo, la RTF N' 416- I -2009 que, sustentando que ios aportes a los organismos normativos y reguladores, por las actividades de control, regulacin, supervisin o supervigilancia
(en razn de que "trae consigo beneficios al mercado en general y a los contribuyentes del
citado aporte en especial, pues en la medida que se cumpla con aquellas, stos se vern beneficiados con el ahorro de costos de transaccin que se derivan de su actuacin en el mercado,
estoes, se genera un beneficio dilerenciado a fivor de los contribuyentes del tributo') son
contribuciones, estableci -respecto del Aporte al Sostenimiento de los Organismos Norma-
57
il0Rma
7.
il
TfTULO PRELIMINAR
LA TASA
Is3]
58
CONTENIDO
il(lnmA II
59
il0nmA
il
TfTULo PRELIMINAR
cin de la tasa, recordemos que en nuestro pas ese criterio fue fundamental para
diferenciar a la tasa del precio pblic6.toot
Cuarto, el destino del mismo debe ser exclusivamente cubrir el costo del
servicio pblico individualizado en el contribuyente (obligado al pago).t6tl
a ser otorgada por ella, en cuyo caso su naturaleza s respondera al tributo tasa [...]".
As consta en la conocida RTF N' 13789 que, resolviendo la queja interPuesta por IBERIA,
fl
declar que los servicios de "trfico'y "rampa" que prestaba la CORPAC no tenan naturaleza tributaria; el quinto considerando indicaba: "[...] desde que no se trata de servicios que
sean inherentes a la naturaleza del Estado, o sea de aquellos que no se conciben prestados
por los particulares [...]'1 Vase tambin (para una visin diferente) la RTF N' I 1328-4-2009.
Aunque no siempre, como se puede ver en el caso de ios derechos cobrados por el uso o
aprovechamiento de bienes pblicos.
Vase lo desarrollado por la STC N' 4870-2007-PA/TC (F|.29 a 35), respecto al Derecho de
Registro Informtico creado por la Municipalidad Provincial de Chiclayo.
No obstante, como se precis en el Foro Tributario 2009 organ\zado por la Cmara de Comercio de Lima, varias entidades no cobran tasas sobre el costo real del servicio prestado
sino en funcin del valor de los bienes, montos de ventas (SUNARB OSCE, MINSA, APN),
generando sobrecostos ilegales a los administrados.
Vase como ejemplo 1o resuelto en las RTF Nos. 5434-5-2002,777).-2-2005 y 6644-7 -2010,
y tngase en cuenta 1o desarrollado por la RTF N' 16876-9-2U,1,, de observancia obligatoria
(estableci que lo cobrado por CORPAC por concepto de tarifa de sobrevuelo no tiene naturaleza tributaria, "sino de precio pblico que proviene de la explotacin de una empresa
estatal, pagado por un servicio prestado dentro de un marco contractual cuya causa viene
dada por la ventaja econmica que ste representa para las empresas privadas, siendo que su
prestacin en forma monoplica se debe a razones de oportunidad y conveniencia" Isubrayado nuestro]).
Po esta razn, nos parece de inters tener en cuenta para una eventual precisin legislativa
el derrotero sealado por el inciso a) del artculo 2 de la Ley General Tributaria espaola
vigente: "Tasas son los tributos cuyo hecho imponible consiste en la utilizacin privativa o
el aprovechamiento especial del dominio pblico, la prestacin de servicios o la realizacin
de actividades en rgimen de derecho pblico que se refieran, afecten o beneficien de modo
particular al obligado tributario, cuando los servicios o actividades no sean de solicitud o
recepcin voluntaria para los obligados tributarios o no se presten o realicen por el sector
privado1 "Se entender que los servicios se prestan o las actividades se realizan en rgirnen
de derecho pblico cuando se lleven a cabo mediante cualquiera de ias formas previstas en
la legislacin administrativa para la gestin del servicio pblico y su titularidad corresponda
a
60
un ente pblico'l
CONTENIDO
ilflnm0 il
. Los servicios prestados por el Estado que no cumplan las caractersticas reseadas para la tasa evidentemente, los servicios pblicos organizados y prestados
estrictamente por otras entidades distintas al Estado, no generan el pago de una
tasa sino de un precio o un precio pblico; la discusin al respecto es ardua; para
fijar su naturaleza se admite en principio, aunque no pacficamente, que en la
tasa existe una obligacin ex lege y en el precio una obligacin ex contractu -de
evidente vinculacin con el derecho privado.tcst
El profesor Talledo Maz (S/F: 2), ante el problema de distinguir entre tasa y
precio pblico, de la evaluacin y el anlisis de diversas Resoluciones del Tribunal
Fiscal, infiere que se estar ante un precio pblico "cuando el servicio que origina
el cobro no es de ndole jurdico-administrativa, ni corresponde a las actividades y
fines esenciales del Estado; cuando es prestado con sentido empresarial; cuando los
intereses que el servicio satisface son primordialmente privados; cuando la razn
de su pago es fundamentalmente la prestacin del servicio (y no la organizacin de
ste); cuando, por tanto, Ia relacin que existe entre el ente pblico y el particular
es de tipo contractual y no de Derecho Pblico, aunque la libertad de contratacin sea mnima; o sea, cuando la obligacin de pago se funda en la voluntad
de las partes (y no es impuesta compulsiva y unilateralmente por Ley); y cuando
la cuanta de pago ha sido fijada por el rgano que lo adrninistra y regula, con
autorizacin legal (y no directamente por la Ley); y cuando el cobro en cuestin
est sujeto a imposicin en manos del rgano que lo administra". Concluye: "Si
las connotaciones halladas son preponderantemente contrarias a las enunciadas se
estar ante una tasa", y aade: "Se ha considerado como factores intrascendentes
la denominacin y la destinacin del tributo; que el cobro constituya un ingreso
pblico o que el servicio se preste con bienes pblicos".
Por otro lado, sobre este tema en nuestro pas son ya conocidas las siguientes Resoluciones del Tribunal Fiscal: N' 5555 de 02.09.70, que resolvi sealando
que no es tasa el pago por el pasaje para los ferrocarriles del Estado; N" 6373 de
06.07.71, que declar que los recargos a los pasajes y fletes areos internacionales
no constituyen tributos; N" 6910 de20.03.72, que seal que los pagos por "muellaje" y "falso muellaje" no tienen carcter de tributos; N" 13602 de 30.11.77 que
resolvi estableciendo que el pago por el consumo de agua no es tasa sino precio
pbiico; N' 13789 de 25.01.78, que precis que el pago, por servicios de "Trfico" y
"Rampa", efectuado a la CORPAC, no constituye tributo (tasa) sino precio pblico;
N" 15993 de 31.07.80 que declar que el pago de tarifas de agua y desage no es
tributo sino precio por la prestacin de servicios pblicos (Vidal Henderson 1987);
en esta misma lnea, la RTF N' 16825, de Observancia obligatoria, se pronunci en
el sentido que, de conformidad con el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo
Hay que tener en cuenta que la inobservancia del requisito de forma en la creacin de una
tasa cobrada por un municipio, no convierte automticamente en precio pblico a los pagos
efectados por este concepto; resulta importante que se verifique la naturaleza del servicio
TITULO PRELIMINAR
ilflnm0 il
1991):t671
Particular importancia adquiere la distincin del precio de los ingresos tributarios por la circunstancia de que estos ltimos estn sujetos al principio de
Iegalidad o de reserva de ley en materia tributaria, en tanto el primero puede
-en principio- ser fijado por la Administracin. Esta distincin tambin es de
suma importancia porque no resulta jurdicamente admisible que se otorguen a
la Administracin, en el caso del precio, las facultades especiales que el derecho
positivo le pueda conceder en el caso de los crditos de naturaleza tributaria.
Todo intento de confundir tasa y precio con regmenes legales hbridos o atpicos
RTF 191-7-2010 (el concepto que se pretende cobrar por el servicio de publicacin -de un
aviso de Registro de Marca- de Producto en el diario oficial "El Peruano" no constituye un
tributo).
Resolucin publicada en la Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario N" 21, Lima,
1991, pp. 133 a 135.
62
CONTENIDO
nflnmA
il
debe ser entendido como un mecanismo para eludir las garantas individuales
del contribuyente.
distincin fundamental del precio con la tasa -as como con las
otras especies tributarias- es la fuente jurdica de la obligacin, que en el caso
del precio es el acuerdo de voluntades entre el Estado y el particular y en el caso
de los tributos la voluntad unilateral y coactiva de la ley.
2. El elemento de
4.
tasa.
7.
63
i0RmA il
TfTULO PRELIMINAR
La prestacin efectiva del servicio estatal es tambin condicin esencial de la
existencia del precio.
8.
9.
Para que se configure una tasa es indispensable que el servicio sea prestado por
el Estado en su condicin de tal; el cualquier otro caso se configura el precio.
10.
La ley no debe asignar el producto de las tasas a un destino ajeno a la financiacin de la actividad estatal que constituye el presupuesto de hecho o hiptesis
de incidencia de la obligacin. Si de las circunstancias que rodean a la creacin
del tributo surge que la verdadera finalidad de su creacin es solr'entar gastos
ajenos al servicio vinculado a la tasa, la realidad debe primar sobre la ligura de
la tasa y concluirse que se est ante otra especie tributaria cuva creacin debe
cumplir con los requisitos constitucionales pertinentes, en especial en cuanto a
la potestad para establecerla.
ll.
Es de la esencia de la tasa que su base de clculo se fije en funcin de la medicin o cuantificacin de alguno o algunos de los elementos que integran el
hecho generador de la misma, pues de lo contrario la exigencia de la tasa como
tal carecera de legitimidad, en especial en cuanto a la potestad para establecerla.
7.3.
Clases de tasas
Segn nuestra legislacin, las tasas, entre otras (se deja abierta la posibilidad
de que existan otras especies de tasas), pueden ser: arbitrios, derechos 1'licencias.
7.3.1.
Arbitrios
Algunos autores consideran que en estos dos ltimos casos no se tratara de tasas sino dc
contribuciones especiales.
64
CONTENIDO
ilflnm0 il
65
il0nmA il
TfTULo PRELIMINAR
[7ll
66
CONTENIDO
il0nmA il
particular.
67
TITULO PRELIMINAR
ilflRmA il
profesores Ruiz de Castilla y Robles Moreno (2009: I.2) apuntan que para el caso
del derecho un bien es de dominio pblico cuando se encuentra afectado al uso
pblico, satisfacen necesidades o intereses del pblico, y que respecto de su uso o
aprovechamiento este debe ser particular (aprovechamiento econmico).
Veamos los siguientes ejemplos:
68
CONTENIDO
il0nmA
Tribunal Fiscal tuvo que adecuar su actuacin a lo resuelto por el Tribunal Constitucional.lT6l
Segn las RTF Nos. 1438-5 -2002, 3186-2-2005, 624-2-2007, 4728-4-2007 y
4144-7-2008, 3810-3-2010, la "tarifa" por uso de agua superficial con fines
agrarios y no agrarios constituye un derecho pagado por el aprovechamiento de bienes pblicos, es decir, un tributo cuyo presupuesto de hecho
o hiptesis de incidencia es el uso o aprovechamiento de un bien pblico,
como es el agua superficial.tttl
69
il0nmA ll
TfTULO PRELIMINAR
7.3.3. Licencias
Las licencias son tasas que gravan la obtencin de autorizaciones especficas
para la realizacin de actividades de provecho particular sujetas a control o fiscalizacin.
Hay que tener en cuenta que la actividad estatal de esta subespecie de tasa es
el otorgamiento de autorizaciones o permisos que al ser concedidos hacen nacer
la obligacin tributaria (considerando el texto expreso de la Norma II respecto
de las licencias -gravan la obtencin de autorizaciones-, el elemento esencial del
presupuesto de hecho del tributo es que exista autorizacin para realizar las actividades indicadas -RTF N" 855-l-2009-; en este sentido, slo habr licencia si
es que previamente ha habido una solicitud de autorizacin), y'el servicro prblico
de fiscalizacin y control del desarrollo de las actividades de los solicitantes.i;el
N'
59,1
70
CONTENIDO
[0RmA il
En comn se conoce como ejemplo clsico a las tasas por las licencias de
apertura de estabiecimiento o licencias de funcionamiento.l80l El inciso c) del artculo 68 de la Ley de Tributacin Municipal los define como las tasas que debe
pagar todo contribuyente por nica vez para operar un establecimiento industrial,
comercial o de servicios. En estos casos, teniendo en cuenta la existencia de una
solicitud de autorizacin, el servicio efectivamente prestado es la autorizacintErl
para que el establecimiento opere (RTF Nos. 4439-l-2003, 5435-2-2004, 6527-2los rganos de la Administracin
2005,771-2-2006 y I2Il3-5-2007);lezl
"tt-'tmo,
(las municipalidades) brindan un servicio
pblico de fiscalizacin y controi del
desarrollo de las actividades de los establecimientos que lo solicitan a fin de verificar su cumplimiento acorde con el respeto al derecho de los consumidores y/o
usuarios (RTF N' 4104-2-2004).
B.
f82l
4 -200
[83]
7l
iloRmo tl
TTULO PRELIMINAR
salucl), los erlpleadores los obligados couro contribuyentes a cumplir con tales
prestaciones tributrrrias, estos aportes no calificarrn como contribuciones sin<-r
colxo irnpuestos. Ernpero, corresponde indicar que por el pritrcil-rio de solidaridad
y ei "beneficio indirecto" de los empleadores, no se discute su calificrcion y se
mantiene el criterio de asumirlo, aun cuando solo lo pague el empleadclr, c()llo
contribucin. En cambio en el caso de los aportes a ia ONP (sistema nacional de
pensiones), correspondindoles pagarios como corltribtryentes a los trabajaclores,
tales aportes entraran dentro de la califlcacin de contribuciones.
Al
se rigen
N'
003-2000-EF seala
qr-rc
Para ios casos dc perodos anteriorr's, conro \ a sr djiLr. n() er.rr) 1.:r.c.: d.rr.'..r:::i:r:.' tri.'-:
nornlasi en cJSos e:lcetfltot (or cicllipL,'.,,1rq '..1''.i,rrr .1 :c.i:::lr :'::
":.,.
l'.:,,.i
72
CONTENIDO
ilflnm0 tl
De acuerdo con lo expuesto queda claro que aqu nos estamos refiriendo en
estricto a las aportaciones de naturaleza tributaria; en tal sentido, asumiendo lo
establecido por el cdigo y el Decreto supremo N" 003-2000-EF, los asuntos no
vinculados a tales aportaciones, conforme a lo establecido por la Norma II del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, no se sujetan a lo dispuesto por el Cdigo.
Para ejemplificar lo sealado veamos algunos casos:
73
il0nmA
TfTULo PRELIMINAR
il
RTF N" 6022-2-2002: el Tribunal se inhibi de una apelacin en el extremo referido a la prdida del fraccionamiento respecto de la deuda por
prestaciones asistenciales, al no tratarse de materia tributaria Puesto que
dichos conceptos no se pagan como consecuencia de una relacin jurdica
tributaria, sino de carcter civil, situacin que es reconocida por la propia
Ley N" 27100.
RTF N" 7035-5-2004: el Tribunal se inhibi de una apelacin interpuesta
contra ESSALUD, referida a las solicitudes de reembolso de subsidio por
incapacidad temporal, atendiendo a que tal concepto no tiene naturaleza
tributaria, precisndose que si bien la recurrente seala que el Tribunal
Fiscal debe pronunciarse sobre la validez del pago efectuado de las aportaciones sociales, debe indicarse que la Administracin deniega el pedido
no porque desconozca las sumas abonadas sino porque interpreta que
para acceder al reembolso los pagos debieron efectuarse dentro del plazo
establecido por la ley', estando por tanto el problema vinculado a la interpretacin que da la Administracin sobre los requisitos exigidos para
acceder al reembolso solicitado, 1o que no est vinculado con alguno de
los aspectos de la relacin jurdico tributaria.
RTF N' 505-3-2005: el Tribunal se inhibi de la queja interpuesta contra
el ejecutor y auxiliar coactivos de la Gerencia de Administracin de la Red
Asistencial Ica de ESSALUD por no haber suspendido el procedimiento de
cobranza coactiva de la deuda por concepto de prestaciones asistenciales,
toda vez que dicha deuda carece de naturaleza tributaria, criterio que ha
sido establecido en reiterados pronunciamientos de este Tribunal, como
es el caso de la Resolucin N" 2897-5-2004, Ia cual seala que conforme
74
CONTENIDO
il0nmA
il
con la Norma II del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, ste rige
las relaciones jurdicas originadas por los tributos y, para este efecto, el
trmino genrico tributo comprende impuesto, contribucin y tasa, no
incluyendo a las prestaciones asistenciales, por lo que este Tribunal carece
de competencia para emitir pronunciamiento al respecto, de conformidad
con lo dispuesto por el artculo 101 del referido cdigo.tesl
RTF N" 3432-2-2005: el Tribunal se inhibi de una queja interpuesta respecto al subsidio por maternidad, ya que el mismo no est incluido dentro
del concepto de tributo, no siendo por tanto el Tribunal competente para
emitir pronunciamiento.
RTF N' 2438-5-2005: el Tribunal se inhibi de una queja interpuesta por
estar referida a la cobranza de reembolsos por prestaciones asistenciales
a trabajadores de una entidad empleadora morosa, deuda que no tiene
naturaleza tributaria, por lo que el Tribunal carece de competencia para
emitir pronunciamiento al
respecto.
RTF N" 3223-4-2007: mediante una queja se cuestion un pronunciamiento de la Administracin sobre el otorgamiento de una pensin de
jubilacin especial al amparo del Decreto Ley N" 19990; no teniendo tales
aspectos relacin con la determinacin y/o pago de una tributo, ni con
la determinacin y/o pago de aportaciones al ESSALUD o a la ONP, el
Tribunal careca de competencia para pronunciarse por lo que opt por
inhibirse. En sentido similar: RTF N' 5650-3-2009 (queja por demora en
resolver una solicitud sobre otorgamiento de una pensin de jubilacin al
amparo del Decreto Ley N" 19990, aspecto que no tiene relacin con la
determinacin y/o pago de un tributo, ni con la determinacin y/o pago
de las aportaciones a la Oficina de Normalizacin Previsional).
RTF N" 12532-2-2008: el Tribunal se inhibi por encontrarse el asunto
referido a deuda no tributaria sino a prestaciones econmicas y/o asistenciales de1 ESSALUD.
RTF Nos. 3673-7-2010 y 3918-7-2010: el Tribunal se inhibi por encontrarse
el tema vinculado a reembolso por prestaciones asistenciales y/o econmicas
75
il0nmA
9.
TTULO PRELIMINAR
ill
LA MATERIA ADUANERA
a)
b)
()
d)
e)
f)
s)
h)
Lasdisposicionesconstitucionales;
Los tratados internacionales aprobados por el (ongreso y ratificados por el
Presidente de la Repblica;
las leyes tributarias y las normas de rango equivalente;
las leyes orgnicas o espe(iales que norman la creacin de tributos regionales o mun(ipales;
Los decretos supremog y las normas reglamentaras;
[a jurisprudencia;
las resoluciones de (arcter general emitidas por la Administracin Tribu-
taria; y,
[a doctrina jurdica.
Son normas de rango equvalente a la ley, aqullas por las que conforme a la
(onstitucin se puede crear, modificar, suspendef o suprimir tributos y conceder
las
conclusrones
IGV']
lsl
76
[flnmA ilt
cpllcQR
EsjQJINQ!,LADAS
Cdigo Tributario
lV (principio de legalidad - reserva de ley); lX (aplicacin supletoria de los principos del Derecho);
X (vigencia de las normas tributaras); XIV (Ministerio de Economa y Fnanzas); 86' (sujecin de
los funcionarios pblicos a las normas tributarias de la materta); 102'(jerarqua de las normas);
154" (jurisprudencia de observancia obligatoria); Primera Dsposcin Final (legislacin sobre
reestru cturacin ).
Otras normas
Ley del Procedimiento Administrativo General -Ley N" 27444 f11.04.20011: V (fuentes del
procedimiento administratrvo).
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde inicios de la dcada del noventa, la Norma bajo comentario ha sufrido
mnimas variaciones. La ms importante se presenta en el inciso b): su texto ha
sido adecuado a las normas de la Constitucin de 1993 (desde el Cdigo aprobado
por el Decreto Legislativo N" 773).
2.
{ell
e2)
77
il0nmA
ill
TfTULo PRELIMINAR
lnea se las entiende como los hechos y los actos jurdicos cuyo resultado es la
creacin de normas jurdicas (Aguil Regla 2000: 51), o los "hechos jurdicos por
los cuales, en virtud del ordenamiento jurdico, se crean, modifican o extinguen
normas jurdicas vlidas" (Torres Vsquez 2001: 444).tttt
Tambin "puede entenderse convencionalmente por fuentes del derecho todos 1os hechos
y actos que, de acuerdo con las normas sobre la produccin jurdica de un ordenarniento
determinado, crean o pueden crear relaciones jurdicas con efectos erga omnes" (Carbonell
1998:26).
78
illlnmA ilt
En la misma STC N" 047-2004-AI/TC, complementando, elTribunal Constitucional seal (y desarroll como principios "que realizan la coherencia del sistema
jurdico": a. Principios que resuelven las antinomias; b. Principio de jerarqua; c.
Principio de competencia) que el principio de jerarqua implica el sometimiento de
los poderes pblicos a la Constitucin y al resto de normas jurdicas; asimismo, que
dicho principio opera en los mbitos siguientes: (a) la creacin de las normas, (b)
la abrogacin o derogacin de las normas, y (c) en la aplicacin de las normas; as
tambin, considerando que implica la determinacin por una norma de la validez
de otra, de all que la categorizacin o escalonamiento jerrquico se presente como
el nico modo posible de organizar eficazmente el poder normativo del Estado,
plante la siguiente categorizacin:
(ATEGORIAS
NORMAS
Las normas constitucionales
Primera categora
Segunda categora
Tercera cateqora
Las resoluciones
(uarta categora
autnomos no descentralizados
Quinta categora
3.
iloRmA ilr
TfTULo PRELIMINAR
Ahora bien, como nos ensean Prez de Ayala y prez de Ayala Becerril
(2002:59), para estudiar el Derecho Tributario es necesario tener en cuenta dos
cuestiones fundamentales: "1") La teora general de las fuentes del f)erecho Tributario no puede construirse sobre bases distintas a las elaboradas en las otras ramas
del Derecho. 2") Como consecuencia del principio de reserva de ley tributaria, ha
de modificarse, sin embargo, en ciertos aspectos la doctrina eiaboracla en otras
disciplinas jurdicas". En este sentido, la jerarquizacin de las normas en nuestra
materia no puede ser distante a la establecida para otro ordenamiento jurdico,
pero deber tenerse muy en cuenta el fundalnental principio de reserva de ley.
Dentro del ordenamiento jurdico de nuestro pas, la materia tributaria -el
Derecho Tributario-, en virtud de lo dispuesto por la Norma III del Ttulo Preliminar del cdigo Tributario, es una de las pocas ramas del Derechote4l que regula
especficamente sus fuentes (modos de creacin de norntas en materia tributaria),
aunque sin distanciarse sustancialmente del sisterna de fuentes general, cuva base se
encuentra en nuestra Constitucin. As, la Norma III citada fomalmente coltsagr1,
como indica Dans Ordez (LXXXII: 39), un "subsisterna de fuentes". Su utiliclad.
adems de indicar el grado jerrquico de las fuentes del Derecho Tributario, que
por cierto ya est determinado por la Constitucin, es didctica. Su estructLlra
se organiza en orden jerrquico (principio de jerarqua normativa), preter-rdier-rdo
seguir la ya tradicional pirnide de Kelsen; considera como nornta suprerna a la
Constitucin (supremaca nornativa de la Constitucin), que prevalece sobre toda
norma legal; sigue la le las normas con rango de ley y sucesivamente las dems
normas de inferior jerarqua (decretos supremos y las dems resoluciones; sin duda
dentro del esquema propuesto por el artculo 51, el numeral 8 del artculo 118
y el numeral 4 del artculo 200 de la Constitucin Poltica del Per de 1993).r,sl
Si bien su listado no es exhaustivo, en la estructura de fuentes del Derecho
Tributario establecida por la Norma III citada se incluye corno tales a la jurisprudencia y a la doctrina jurdica;t'ut obsrvese que no se considera, de las fuentes
tradicionales del Derecho, a la costumbreteTl ni al contrato o los actos o negocios
jurdicos privados, obviamente por la naturaleza de Derecho pblico de la -lirteria
tributaria y la prevalencia del principio de reserva de le,v en sta.
80
il(lnmA ilt
4.
En resumen, sobrc la base de la Sl'c N' 047-2004-AI/TC, Sistema de Fuentes del Derecho
en Sentencias Norntativas dela Gaccttt tlel Tribunal Constitucional. liibunl Constitucional.
Edicin N'2, abril , iunio de 2006.
81
il0nmA ilt
TITULO PRELIMINAR
las atribuciones generales que tienen los rganos del Estado para dictar las leyes
y las otras normas del sistema legislativo.
Ahora bien, un asunto indiscutible es que la Constitucin es la norma fundamental y como tal se encuentra en la cspide del ordenamiento jurdico.leel Asimismo,
que la Constitucin es norma jurdica y, como tal, vincula. "De ah que, con acierto,
pueda hacerse referencia a ella aludiendo al "Derecho de la Constitucin", esto es,
al conjunto de valores, derechos y principios que, por pertenecer a ella, limitan y
delimitan jurdicamente los actos de los poderes pblicos". "Bajo tal perspectiva,
la supremaca normativa de la Constitucin de 1993 se encuentra recogida en sus
dos vertientes: tanto aquella objetiva, conforme a la cual la Constitucin preside el
ordenamiento jurdico (artculo 51'), como aquella subjetiva, en cuyo mrito ningn
acto de los poderes pblicos (artculo 45') o de la colectividad en general (artculo
38) puede vulnerarla vlidamente" (FJ Nos. 5 y 6 de la STC N" 5854-2005-PA/
TC). No obstante, la Constitucin no slo es la norma jurdica suprema formal y
esttica, sino tambin material y dinmica, por eso es la norma bsica en la que
se fundamentan las distintas ramas del derecho, y la norma de unidad a la cual
se integran. Es as que por su origen )' su contenido se diferencia de cualquier
otra fuente del derecho. Y una de las maneras como se traduce tal diferencia es
ubicndose en el vrtice del ordenamiento jurdico. Desde all, la Constitucin
exige no slo que no se cree legislacin contraria a sus disposiciones, sino que la
aplicacin de tal legislacin se realice en armona con ella misma -interpretacin
conforme con la Constitucin- (FI 11 de la STC N" 047-2004-AI/TC).
As, el "carcter normativo de la Constitucin determina que todo el ordenamiento deba interpretarse tomando en cuenta, y en lo posible hacindolo compatible, con los preceptos constitucionales. La interpretacin de las disposiciones
tributarias debe partir de la Constitucin como parmetro interpretativo obligatorio
cuyas prescripciones son el contexto necesario para la correcta aplicacin de todas
las normas jurdicas. El operador del derecho, ya se trate del legislador, el juez,
la administracin o los contribuyentes, debe buscar permanente referencia en los
preceptos constitucionales de pautas inspiradoras o directrices orientadoras para
fundamentar un razonamiento jurdico" (Dans rdoez LXXXII: 41).
Tal criterio, atendiendo al vigente Estado Constitucional de Derechort00l (que
adems de considerar los juicios anteriormente expuestos, pone en relieve el respe-
El principio de supremaca jurdica y valorativa de la Constitucin, valor normativo fundamental de la Constitucin, "constitul'e uno de 1os pilares fundamentales del Estado social y
democrtico de derecho l. . .], qr" exige una concepcin de la Constitucin como norma, la
primera entre todas, y la ms relevante, que debe ser cumplida acorde con el grado de compromiso constitucional de los ciudadanos y gobernantes, en el sentido de que todos y cada
uno de los preceptos constitucionales tienen la condicin de norma jurdica, pues resulta
difcil encontrar preceptos constitucionales carentes de eficacia jurdica; convirtindose cada
uno de los mismos en parmetros para apreciar la constitucionalidad de otras normas y de
los actos de gobierno t l" (FI 8 de la STC N" 2939-2004-AA/TC).
FJ.3 de la STC N" 5854-2005-PA/TC: "El trnsito del Estado Legal de Derecho al Estado
Constitucional de Derecho supuso, entre otras cosas, abandonar la tesis segn la cual la
Constitucin no era ms que una mera norma poltica, esto es, una norrna carente de con-
82
ilflnmA ilt
"1)
las normas positivas (infraconstitucionales), sino que este tambin se encuentra integrado por las reglas y valores constitucionales, en donde los derechos
fundamentales y los principios recogidos en el artculo 74" de la Constitucin
tenido jurdico vinculante y compuesta nicamente por una serie de disposiciones orientadoras de la labor de los poderes pblicos, para consolidar la doctrina conforme a la cual la
Constitucin es tambin una Norma Jurdica, es decir, una norma con contenido dispositivo
capaz de vincular a todo poder (pblico o privado) y a la sociedad en su conjunto'. "Es decir,
signific superar la concepcin de una pretendida soberana parlamentaria, que consideraba
a la ley como la mxima norma jurdica del ordenamiento, para dar paso -de la mano del
principio poltico de soberana popular- al princi-rio jurdico de supremaca constitucional,
conforme al cual, una vez expresada la voluntad del Poder Constituyente con la creacin
de la Constitucin del Estado, en el orden formal y sustantivo presidido por ella no existen
soberanos, poderes absolutos o autarquas. Todo poder devino entonces en un poder constituido por la Constitucin y, por consiguiente, Iimitado e informado, siempre y en todos los
casos, por su contenido jurdico-norrnatito".
Por cierto, en la lnea indicada, en la STC N" 3797-2006-PA/TC (aclaracin) el Tribunal
Constitucional precis que "en el Estado Constitucional la actuacin de la administracin
pblica en general 1'de la administracin tributaria en particular no puede ser apreciada
nicamente con criterios de legaiidad, sino tambin de constitucionalidad; sta y no slo el
respeto a la Lev es lo que otorga legitin.ridad a los actos de la administracin tributarial
"Como se sabe, por 'Estado Constitucional' no se entiende simplemente el Estado en el que
est vigente una constitucin (o incluso sin una constitucin en sentido formal, sin un teito
constitucional) con ciertas caractersticas: la constitucin del'Estado Constitucional'no supone slo la distribucin formal del poder entre los distintos rganos estatales [...], sino la
existencia de ciertos contenidos (los derechos fundamentales) que limitan o condicionan la
produccin, la interpretacin y aplicacin del Derecho. El Estado tonstitucional' se contrapone as al Estado'legislativol puesto qlre ahora el poder del legislador (y el de cualquier rgano estatal) es un poder limitado y que tiene que justificarse en forma mucho n.rs exigente.
No basta con la referencia a la autoridad (al rgano competente) y a ciertos procedimintos,
sino que se requiere tambin (siempre) un control en cuanto al contenido" (Atienza 2003:
3s3,3s4).
83
ilflnmA
lll
TTULO PRELIMINAR
"4') El control (jurdico) de las decisiones (u omisiones) adrninistrativo-tributarias -que compete al Tribunal Fiscai, as como a los jueces y tribunales- no
puede, ni debe ef-ectuarse solamente mediante el "contraste" de stas (decisiones
u omisiones), sino que, adems, dicho control debe abarcar la totalidad de
"parmetros" de actuacin otorgados por el ordenamiento jurdico-tributario,
.b-o ror los valores recogidos por el artculo 74' del texto constitucional y
los derechos fundamentales de los ciudadanos-contribuyente".
Lo citado resulta claro para nuestra materia, y as est expresamente regulado
por la Norma III del Cdigo Tributario: todas las disposiciones de nuestra Consiitucin son norma y fuente del Derecho Tributario;t'o2] y todos, poderes pblicos
y ciudadanos, estamos sometidos a sus postulados.o'l
Ahora bien, con el razonamiento descrito en los prrafos precedentes, tanto
en el ejercicio de la potestad tributaria (creacin de tributos; vase el artculo 74
de nuestra Constitucin Poltica) y la potestad de reglamentacin, como en el
ejercicio de la potestad de imposicin (poder-deber de aplicar los tributos en cada
caso concreto, o, como dicen Prez de Avala y Prez de A,vala Becerril 12002 34),
el conjunto de potestades administrativas establecidas para la aplicacin jurdicamente correcta de los tributos),lro'rl el Estado no solo debe respetar la an-rplia gama
de derechos fundamentaleslrosl sino tambin debe resguardarlost'061.
As pues, que no nos lleve a confusin el que aparentemente u1g"-13: n_ormas no tengan
vinculacin con la materia tributaria; una muestra la podemos en la STC N' 116'1-2000-AA/
lo4l
rosl
106]
84
TC: ante lo dispuesto por el artculo 2 del Decreto Legislativo N' 849 (que prohbe acogerse
al rgimen de iraccionamiento especial a las personas naturales, a ias cuales se les hubiera
abieo instruccin por delito tributario o aduanero, y a las empresas que ellasrePresenten-,
ya sea que el proces^o se encuentre en trmite), y 1o establecido por el literal b del artculo 3
e la R.-M. N 176-96-EFl15 (que no estn comprendidas en el rgirnen las empresas a cuyos
representantes se les hubiera abierto instruccin, si el proces-o se encuentra en trmite, aun
cuando ya no se desempeen como sus representantes), el 'Itibunal Constitucional, precisando qire si bien no constitllye un derecho constitucional la posibilidad de acogerse a un
rgimen de fraccionamiento tributario, considera que_ la aplicacin de los referidos artculos
*,.r'r-r"run el derecho constitucional a la presuncin de inocencia reconocido en el literal e
del numeral 24 del artculo 2 de la Consiitucin Poltica del Per, toda vez que se impide a
la demandante acceder a un beneficio tributario, sin que exista una sentencia condenatoria
firme contra su representante; es decir, sin que se hal'a declarado su responsabilidad penal
mediante resoluci6n judicial firme. El Tribunal concluve que las resoluciones, fundadas en
1os artculos en discusin, que deniegan el fraccionantiento solicitado, son inaplicables por
vulnerar la disposicin constitucional acotada
"La Constitucn, po. tanto, constituye el marco necesario que'irradia' sin excepci-n a todas
y cada una de las relaciones tributarias, que, al mismo tien-rpo, hace las veces de fuente de
iegitimacin y de lmite de las mismas" (Gamba Valega 201 l:282). .
" i. . ], cuand la Administracin Tributaria ejerce los poderes que el ordenamiento jurdico
le atribuye cumple una finalidad constitucional, cual es, la de hacer efectivo el deber constitucional de los iiudadanos- contribuyer.rtes de soportar cargas pblicas. Esta finalidad es su
luente de legitimidad, por io que, como es obl'io, esos poderes no-pueden ejercerse al margen
de los valors consagrdos enel texto constitucional, sino que ellos constituyen la base rnis
ma de su actuacin" (Gamba Valega 201 1 -a: 282-283).
"Tales derechos fundamentales constituyen los lmites sustanciales al ejercicio de todo poder
pblico [. . . ]" (Corona Nakamura; Monroy Nez 2009: I 69).
!emploi d este aserto puede verse en lo resuelto por el Tribunal Constitucional en las S"l'C
Nos. 3741 -2004-AA/TC v 00 1 5-2005-PI/TC.
5.
ilflnm0 il
LOS TRATADOS INTERNACIONALES APROBADOS POR EL CONGRESO Y RATIFICADOS POR EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
Il07]
[lul
llBl
Cabanellas (1994-VIII: 192) explica que por "tratado se entiende, en sentido amplio, todo
acuerdo entre varios Estados concernientc a asuntos polticos o econmicos, sea cualquiera
la fbrma, y la irnportancia. Pero, estrictamente, se entiende por tratado el acuerdo solemne
sobre un conjunto de problen-ras o asuntos de importancia considerable; y que se contrapone a las declaraciones, notas, protocolos y otras fuentes de convenciones de trascendencia
menor". Expresan, pues, un acuerdo cle voluntades entre sujetos de derecho internacional, es
decir, entre Estados, organizaciones intcrnacionales, o entre estos y aquellos (STC N' 0.17-
200.1-AI/TC).
Como referencia, r.'ase: (i) Convenio entre la Repblica del Per y la Repblica de Chile
para evitar la doble tributacin v para prevenir Ia evasin scal en relacin al impuesto a la
renta y al patrimonio (f-echa de suscripcin -08.06.2001-; t-echa de aprobacin -11.12.2002, Resolucin Legislativa N" 27905; fecha de ratihcacin -16.01.2003-, Decreto Supremo No
005'2003-RE). (ii) Convenio entre el Gobierno de Canad y el Gobierno de la Repblica
del Per para evitar la doble tributacin y para prevenir la evasin fiscai en relacin al impuesto a la rentr y al patrimonio (fecha de suscripcin -20.07.2001-; fecha de aprobacin
-11.12.2002-, Resolucin Legislativa N" 27904; lecha de ratiflcacin -05.02.2003-, Decreto
Supremo N' 022-2003-RE). (iii) Convenio entre el Gobierno de Ia Repblica del Per y el
Gobierno de la Repblica Federativa de Brasil para Evitar la Doble Tributacin y para Prevenir la Evasin Fiscal en relacin con el impuesto a la Renta, suscrito ei 17 de febrero de 2006.
Como se indica en la STC N" 002-2009-PI/TC, entre los tratados ley y los tratados administrativos (ejecutivos) rige el principio de competencia y no el de jerarqua (pese a que 1os
rrimeros sern sancionados medi-rnte una resolucin legislativa v los segundos vr decreto
supremo); existe una suerte de clusula residual a favor de1 Poder Ejecutivo, en la medida en
que lo no previsto a favor del Congreso le corresponde aprobarlo al Poder Ejecutivo dando
cuenta al Ciongreso, segn el artculo 57 de la Constitucin.
85
il0RmA
lil
TfTULo PRELIMINAR
a las partes y
por ellas
de
buena fe".
{l rol
86
Obviamente, por tal rango, estos tratados gozan de fuerza activa y pasiva propia de toda
fuente de rango constitucional, por 1o que su contenido, adems de haber incorporado a
nuestro ordenamiento jurdico derechos reconocidos con rango constitucional, tiene la aptitud de resistencia frente a normas provenientes de fuentes infraconstitucionales, es decir,
ellas no pueden ser modificadas ni contradichas por normas infraconstitucionales e, incluso,
por una reforma de la Constitucin que suprimiera un derecho reconocido por un tratado
o que afectara su contenido protegido. Los tratados sobre derechos humanos representan en
tal sentido lmites materiales de la propia potestad de reforma de la Constitucin. (FJ 25-34
de la STC N' 0025-2005-PI/TC y N' 0026-2005-PI/TC, acumulados).
"El tratado como forma normativa en el derecho interno tiene algunas caractersticas especiales que lo diferencian de las otras fuentes normativas. Ello porque, por un lado, los rganos de produccin de dicha fuente (esto es, los Estados y los organismos internacionales que
celebran el tratado), desarrollan su actividad productora en el mbito del derecho internacional, y por otro, porque su modo de produccin (por ejemplo las reglas de la Convencin
de Viena sobre el Derecho de ios Tratados -negociacin, aprobacin y ratificacin) se rige
por el derecho internacional pblico" (FJ. l9 de la STC N' 047 -2004-AIITC).
illnm0 ilt
6.
2647-4-96,043-4-98,700-4-98,986-5-2000,1016-5-2000,072-r-200r,1558-3-2002,15955-2002,32t6-4-2002,4t90-2-2003,4537-3-2004,5130-4-2004,8525-6-2001,40t8-2-2006,
6242-2-2006,08810-4-2007, ttt45-7-2007, tt140-7-2007, t221-7-2008, 7663-7-2008 y
12472-7 -2008).
Esta ltima anotacin no es gratuita; la Sala de Aduanas, mediante reiteradas resoluciones,
haba adoptado el criterio que durante la vigencia de la Constitucin de 1993, el Decreto
Supremo N'016-91-AG (dictado con fuerza de ley y cuya vigencia fue restituida mediante
el Decreto Ley N" 25528 de fecha 06 de junio de 1992) modific las disposiciones aduaneras
previstas en el Protocolo N{odilicatorio del Convenio Peruano Colombiano de 1938, aprobado mediante Resolucin Legislatir.a N" 2325-1, bajo el entendido que el tratado y la ley tenan
la misma jerarqua )' que por tanto la solucin del conflicto entre ambos deba resolverse
conforme a 1os criterios de aplicacin en el tiempo: Ia norma posterior modifica, sustituye,
suspende o deja sin et-ecto, a la norma anterior del mismo rango, que regula la misma ma-
il0RmA ilt
TITULo PRELIMINAR
Ahora bien, ley es fuente primaria del Derecho Tributario. Siguiendo a Simn
Acosta (2001: 541-545) podemos ref-erir que est dotada de tres caracteres bsicos:
tiene su origen directo e inmediato en el rgano titular de la soberana; es la norma
de mximo rango que solo puede ser derogada por otras leyes; vincula a todos
los poderes del Estado, excepto al que tiene encomendada la tutela y defensa de
la Constitucin. La ley es la clase de norrnas que con mayor fidelidad expresa la
voluntad del pueblo y, por ello, es la norrna suprema, dotada de mxima fuerza
activa para modificar el ordenamiento y mxirna resistencia pasiva. La le como
expresin de la voluntad popular, est ntimamente unida a los institutos tributarios, pues nacieron juntos. Las asrmbleirs representrtivas tuvieron su origen en la
necesidad de los monarcas absolutos cle recursos econl-l.licos. Para obte-ner dichos
[rrs]
'
BB
iV
Por otro lado, habindose ef'ectuado anteriormente la precisin distintiva entre la le1'v la
norma, por la vinculacin, resulta ilustrativo referir la clrsificacin de norma tributaria clue
propone el profesor Bravo Cucci (2010: 164-165): norrna tributaria en sentido estricto "es
aquella que marca el ncleo del tributo (utilizando el trmino aqu en su acepcin de norma
jurdica), vale deci, es aquella que dehne la propia incidencia tributaria, y que dispone que
ante la ocurrencia de un hecho imponible, se genere como consecuencia, la obligacin de
pagar una suma de dinero con carcter clelinitivo, vale deci la obligacin de cumplir con la
prestacin tributaria"; asimismo, norma tributaria en sentido antplio es "aquella norma que
disciplina el lenmeno tributario, y todas las manifestacioncs que ello conlleva, sin restringirnos a la norma que establece la obligacin tributaria. En esc esquerna, cuando nos relerimos a norma tributarirs en sentido anrplio, lo estamcrs hacicndo respecto de aquellas que
disponen dc'beres formales, infracciones y sanciones tributrrias, exone rrciones y beneficios
tributarios, antici-ros impositivos, entre otros suPuestos'l
Aqu otro apunte de inters. Durante cierto tiempo a lrs norrnas tributarias no les lire reco
nocida su naturaleza jurdica; se las considcratrr normas slo cn senticlo ftrrrnal. Fue la cbra
Naturaleza e interpretacin de las nonnas tributarias (19-12)de Ezio \anoni la que pe1iI
atribuir la plena juridiciclad de tales nonrits; dc-sde atluella obra se conclur' en que 1ir norma
tributaria es una norrna general r'abstracta, provista dc sancin para el caso de incuntplimiento y que tutela un inters, el inters del Estado a la obtencin de los ntedios necesarios
para la consecucin de sus fines, bien entendiclo que inters del Estado e interels general de
sus miembros son, a1 menos en hiptesis, Ia mismr cosa. As la consideracin cle la ley tributaria como norma excepcional no tiene va se ntido alguno, pues la norma tributaria es una
norma jurdica ordir-raria; no es ni nris ni menos que cualquier otra norma de1 ordenamiento jurdico, sino una norma jurclica ordinaria ms (Checa Gonzlez 1998: 20-21). Como
sealan Martn, Lozano, Tejerizo,v Casado (2007: 180): "Si la nonna jurdica, siguiendo a
De Castro, constituve un mandato con eficacir social organizadora, es evidente quc en las
normas tributarias -que son nonnas de relircin- concurren los caracteres propios de toda
norma jurdica, es decir: a) La existencia de una voluntad, proveniente del o de los rganos
a quienes las normas sobre la produccin nornrativa hayan atribuido facultades de creacin
del Derecho. b) El nacin.riento cic una obligacin -positiva o negativa- o de una autorizacin,
vinculrdas a una determinada situacin de hecho. c) La inrposicin de una determinada
sancin a aplicar en los supuestos de incurnplimiento del mandato norntativo'l
ill)nm0 ilt
de ley
De acuerdo con la ltima parte de la Norma III del Cdigo Tributario, toda
referencia a la ley se entender referida tambin a las normas de rango equivalente.
Entre las norntas con rango equivalentetr16l que regulan esta materia (bsicamente,
aqullas por las que conforme a la Constitucin se puede crear, modificar, suspender o suprimir tributos y conceder beneficios tributarios; tambin, por cierto,
ll
16l
Sin perjuicio rlc lo anotatio, cabe tener en cuenta, en general v en lo atinente, el listado de
normas que con ranuo equivalente a lir leY se han detallado en la STC N' 0.17-2004-AIITC
(Las leyes: lev c1e relbrnra constitucional, ley'orciinaria, Ley de Presupuesto cle la Repblica,
Ley de la Cucnta General_de la Repblica v lev orgnica. Resoluciones legislativas. Tiatados:
trataclos con habilitaci<in legislativa, tratrdos ordiirarios y convenios inteinacionales ejecutivos- Reglanlento ciel Congresc'. i)ecretos Legislativos. Decretos de Urger-rcia. Las Ordenanzas
regionales. L.as Ordenanztis rrunicipales).
;\hora bien, en razn cle la rnrteria tambin debemos excluir de su crrcter <1e Fuente del
l)erccho'l'ributarir a las l.eyes de Prcsr.rpucsto (articulo 74 de la (]onstitucin y Norma V clei
'Itulo Preliminal
clel Circligo'Iiibutario).
Atlu hay que rccorclar qr.re, en vituc1 de lo dispuesto por el artculo 79 cle la Constitucin,
los tralantietrtos tributarirs especialcs no pgfg ser iielegados al Ejecutivo; es clecir, para
B9
TfTULO PRELIMINAR
illlnmA ill
regionales.
7.
LAS LEYES ORGNICAS O ESPECIALES QUE NORMAN LA CREACIN DE TRIBUTOS REGIONALES O MUNICIPALES
Segn el artculo 106 de la Constitucin, mediante ley orgnica se regula la
estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin, as como tambin las otras materias cuya regulacin por ley orgnica
est establecida en la Constitucin. As pues, no se establece para la ley orgnica
jerarqua distinta al de la ley (tienen constitucionalmente la misma jerarqua jurdica); lo que hace la Constitucin es precisar dos diferencias que no afectan aquel
rango jerrquico: la materia que regular (competencia material)lttel Ia ley orgnica
y los votos necesarios para su aprobacin.
estos casos especlicos, existe una reserva absoluta de ley. El Tribunal Constitucional lo ha
ratificado ("De lo sealado cabe colegir que cuando los beneficios tributarios o la elimi-
[rrel
90
il0RmA ilt
en la Norma
es solo formal.
Actualmente en nuestra materia tenemos, aunque de modo sumamente limitado, a la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales (aprobada por Ley N' 27867) y
a la Ley Orgnica de Municipalidades (aprobada por Ley N' 27972; bsicamente
sus artculos 9, numeral 9; 20, numeral 12; 40; 69; 70 y 157, numeral 4).
Hay que precisar que no ubicamos en este apartado a la Ley de Tributacin Municipal (aprobada por el Decreto Legislativo N" 776) en la medida
en que la consideramos directamente dentro de las normas tributarias con
rango de ley.
B.
lr2ol
Por cierto, el artculo l3 de la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo (Ley N" 29158) seala que
la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica se sujeta a las siguientes normis,
"1. El proyecto de norma reglamentaria es elaborado por la entidad comptente. Se tramita
acompaado de la exposicin de motivos, los informes, estudios y consuitas realizados". "2.
Los reglamentos se aiustan a los principios de competencia, transparencia y jerarqua. No
pueden transgredir ni desnaturalizar la ley. Se aprueban, dentro dl plazo establecido, mediante decreto supremo, salvo disposicin expresa con rango de ley'l "3. Los proyectos de
reglamento se publican en el portal electrnico respectivo y por no menos de cinco (5) dias
calendario, para recibir aportes de la ciudadana, cuando as lo requiera la Ley'l
9T
il0nmA
TfTUI,o PRELIMINAR
ill
8.I.
Decreto Supremo
Segn el numeral 3 dei artculo 1l de Ia Ley N" 29158 (Ley Orgnica del
Poder Ejecutivo), los Decretos Supremos son normas de carcter general que
reglamentan normas con rango de ley o regulan la actividad sectorial funcional
o multisectorial funcional a nivel nacional. Pueden requerir o no el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, segn lo disponga la ley. Son rubricados por el
Presidente de la Repblica y refrendados por uno o ms Ministros a cuyo mbito
de competencia correspondan. Y entran en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial, salvo disposicin contraria del mismo, que postergue
su vigencia en todo o en parte.
el
8.2. EI reglamento
Genricamente, se entiende por reglamento a toda disposicin de carcter
general que emana de rgano distinto del parlarnento (Cabanellas 1994-VII: 104);
"es una declaracin unilaterai realizada en ejercicio de la funcin administrativa
que produce efectos jurdicos generales en forma directa" (Gordillo 2003-1: \'ll-16);
se entiende que es consecuencia de las competencias propias que el ordenaniento
jurdico concede a ia Administracin (Garrido Falia 2002-I:270).
Su importancia se muestra por las caractersticas de su regulacin (las ms
de las veces de carcter especializado y tcnico) y rns an porque "tienen la
obligacin de establecer las reglas clue permitan hacer factible la aplicacin del
respectivo ordenamiento legal por parte de la adrninistracin y los privados que
sean sus destinatarios, colaborando en garanfizar la efectividad de las leyes" (Dans Ordez 20ll: 561).
ilfnm0 ill
que el mismo reglamenta o cualquier otratr2rl (Guzmn Napur 2004: 139).ttrtl As,
con Martn, Lozano, Poveda (2003: 84), se puede sostener que el reglamento se
encuentra absolutamente sujeto y condicionado por la le en varios sentidos:
lr22)
f
l23l
[121j
93
ilflnmt ilt
TfTULo PRELIMINAR
r2sl
(Dans Ordez 2011:566). Ahora, genricamente, Garca Toma (2007:298) indica que
. sern vlidos en la medida en que respeten lo siguiente: i) que no exista ley sobre la mateiia,
y que no deroguen, abroguen, etc., una norma de esa jerarqua; y ii) que no tengan vinculacin con las fut-tciones o actividades encargadas a un organismo estatai, y, que, por ende no
invalidan atribuciones privativas de otras instituciones.
94
il0RmA ilt
9.
JURISPRUDENCIA
Se entiende como jurisprudencia al conjunto de resoluciones emitidas por el
Supremo Tribunal o mxima instancia, cuyo parecer o sentido de resolucin es
reiterado y uniforme.ttttl Implica la existencia de "una serie de principios y doctrinas o normas generales, que se han deducido de la repeticin uniforme de fallos
judiciales y que sirven para orientar la decisin de casos similares" (Monroy Cabra
1998: 169). Es pues "la forma de manifestacin del Derecho que se realiza a travs
Como nos lo recuer el Tibunal Constitucional en la STC N" 6089-2006-PAITC (FJ. 56),
el mximo grado de colaboracin en la regulacin de los elementos esenciales del tributo es,
excepcionalrnente, el Decreto Supte'm. v no la Resolucin Aclministrativa; al respecto, dicha
STC ha precisado que con ello no se cluiere negar cualquier posibilidad reglamentaria por
parte de la Administracin Tributaria, sino solo aquella referida a Ios elementos esenciales
dei tributo, cuyo ncleo debe estar contenido en la Ley y, a nrodo de integracin o cornplementariedad, en el Decreto Supremo, bajo los alcances derivados del mandato de la propia
L"y.
Si bien ese es el criterio general, se puede asuntir, como han planteado las doctoras Casalino
Mannarelli y Cogorno Prestinoni (2006:294), que la "jurisprudencia no requiere del concurso reiterado de pronunciamientos sirnilares, dado que cada precedente en el cual se interprete la le constituyen verdaderas normas jurdicas respecto a las partes, dado su electo
vinclante entre ellas, debiendo tambin reconocerse su efecto vinculante general en casos
futuros, ya que una vez invocadrr en un asunto concreto, el juzgador se encuentra obligado a
observarla en virtud del principio de equidad, o de ser el caso, a justificar su no aplicacin."
95
ilonmA ilt
TTULO PREI,IMINAR
l2]
No obstante, pese a esta expresa mencin, su aceptacin como luente del I)erecho no
esti
generalizada. Por otro lado, a diferencia del desarrollo de las luentes del procedinrir'nto arl
ministrativo (numeral 2 del artculo V de la LPAG), el Cdigo Tributario no hce distincicin
entre jurisprudencia y precede nte administrativo.
Veamos aqu los consiclerandos 42 y.13 de la S]'C N" 37'11 2001 AA/'f C: "-11. I ir.rclrl.Lrr
cin del precedente constitucional vinculante, en los tclrnrinos en (lL1e prc'ci: cl C.,ic,, Prc)
cesal Constitucional, genera por otro lado, la necesiclircl de clistinguirlo dc 1.r ruri:pr,,itlencia
que emite este Tribunal. Las sentencias del Tibunrl Constitucion1, clcL. .r'.rc .(r1r:tii.rlr'n 1.r
interpretacin de lir Constitucin del nrixinro tribunal iurisdiccit,nl .1.:l '.:,. \! :.-:\.n
tan y aplican las leyes y reglirmentos confbrme a las drspclsicioflc-S clc'lrr Corrstitucir-rn l a 1a
interpretacin que de ellas realice el Tribunal Constitucional a traves rlc- su jurislrruclencia
en todo tipo de procesos. La jurisprudenci constituve, por tanto, la doctrina qr-re desarrolla
el Tribunal en los distintos rr-rbitos del derccho, a consecuencia dc su labor frente a cada
caso que va resolviendo'l "43. Por otro iaclo, con objeto cle conferir mayor predecibilidacl a la
justicia constitucional, el legislador dei Cdigo Procesal Constitucional tambin ha introducido la tcnica del precedente, en su artculo VII del ttulo preliminar, al establecer clue "Las
sentencias del Tribunal Constitucional que aclquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la Sentencia, precisando el extrenro de
su efecto normativo (. . . )'l De este moclo, si bien tauto la jurisprudencia conro el precedente
constitucional tienen en comrn la caracterstica cle su efecto vinculantc, en el sentido de que
ninguna autoridad, hrncionario o particular puede resistirse a su cumplirnicnto obligatorio,
el Tribunal, a travs del preccdente constitucional, ejerce un poder normativo general, extrayendo una norma a partir de un caso concretci'.
En cuanto a su importancia y aplicacin en nuestra materia, como indica Cazorlr Prieto
96
illlnmA ilt
En efbcto, el Cdigo Tributario ha dispuesto que constituyan jurisprudencia de observancia obligatoria para los rganos de la Adrninistracin Tributaria
las resoluciones del Tribunal Fiscal emitidas de acuerdo a lo establecido por sus
artculos 102 y 154;t'3tl as, las resoluciones dictadas cumpliendo lo regulado por
las referidas normas constituyen plenamente fuentes del Derecho Tributario.tr3'?l
Las dems resoluciones del Tribunai Fiscai, mxima instancia administrativa
en lo tributario en nuestro pas, aunque no tienen el carcter de jurisprudencia de
observancia obligatoria para la Adn-rinistracin Tributaria (y por tanto podran no
ser consideradas en estricto como fuente del Derecho Tributario), habitualmente
sirven corno referenciales guas (o antecedentes) de actuacin e interpretacin para
tA
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA
Los rqanos de la Administracin Tributaria, dentro de los lmites de sus
facultades para regular fundamentalmente aspectos relativos a la relacin entre
Ir3l]
(2002: 1.12) rara el mbito espaol, adaptable a nuestro pas, la jurisprudencia desempea
una funcin crucial en la construccin y aplicacin del Derecho Tributario; las razones que
abonan esto son la rnasificacin de las relaciones tributarias, la complejidad de la materia, ia
configuracin de los tribunales como ltimo y generalizado valladar frente a una Administracin Tributaria desbocada con ms frecuencia de lo deseable.
r\mpliando para nuestro mbito, las resoluciones (bsicamente del Tribunal Constitucional
y del Tribunal Fiscal), ms bien su publicidad (va las pginas electrnicas de ambas instituciones), son de suma utilidad en la bsqueda de justicia tributaria, y, como indica Alva
Ivlatteucci (2010: 1-59-184), perrniten adems la mateializacin (aunque parcial, por la actuacin de la pro'ia Adnrinistracin) del principio de predictibilidad.
Sustancialmente, cuando: se interprete de modo expreso y con carcter general el sentido
de detcrminatlas normas tributarias, aPliquen la norma de nral'or jerarqua, establezcan el
criterio a seguir cuando existan fallos contradictorios o sr'cambie de criterio 1', segn la modiflcacin dis.'51. Por el Decreto Leqislativo N' I I13, l-rs emitidas en virtud a un criterio
rccurrcnte dc l.ls Sals Especializadas (de acuerdo con la Cuarta Disposicin Cornrlementaria v Final de 1a norma rcferida, rnediante Decreto Sr.rpremo se establecern los parmetros
l.ara dcterminr 1 existencia tle un criterio recurrente que pueda dar Iugar a la publicacin
de una jurisprur'lenia cle obserr-ancia obligatoria).
Cabe precisar (lur'l Resolucion del Tribunal Fiscal dictada con carcter de jurisprudencia
de observancia obliqatori que interpreta de modo expreso v con carcter general una norma, tiene tal fuerza que rige desde Ia vigenciar de la norma interpretada, toda vez que dicho
citerio es de a:'licacin para lils actuaciones de i Adntir-ristracin Tributaria producidas
desde la vigencia de la norma interpretada (RTF Nos. 178-5-2001, 3344-4-2002, 1501-32003, 6826 -2'2003 l' 7537 - -3 - 2007, entre otras).
Es curiosa la actuacin de la Administracin al respecto; cuando les "conviene" ias asumen
como vlidas ,v las arlican, incluso citndolas textualmente para sustentar sus actos administrativos; sin entbargo, cuando no les beneficia o les afecta negativamente, manifiestan que las
mismas (las citadas o invocadas por los administrados) no son de observancia obligatoria,
y no las tonran en cuentr. Tal situacin est ocurriendo flagrantemente en la irctualidad,
por ejemplo, con las RTF Nos. 6.10-5-2001, ,1318-5-2005 y I104-2-2007, y los Inlcrrmes Nos.
104-2007-SUNAT/280000 y 215-2007-SUNAT/280000, sobre el IGV (nacirniento de la obligacin tributaria) en la vcnta de bien inmueblc futuro.
97
ilflnmA
lll
TfTULO PRELIMINAR
SUNAT, a Resoluciones de
Superintendenciatr36l)'11371
tr3{l
cin y cumplimiento general; en caso contrario podramos estar incluso frente a un acto
administrativo.
[r3s]
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9B
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RESERUN DE
[A
I.EY
a)
b)
c)
d)
e)
f)
99
ilflRMA
TfTULO PRELIMINAR
IU
eI
el
05 defebrero de 2004.
el
eI
il
de
julio
de 2000.
DISPOSICIONES CONCORDANTE
Cdigo Tributario
ll (mbito de aplicacin); lll (fuentes del Derecho Trbutaro); Vll (reglas generales para la dacin
la oblgacin tributaria); 41'(condonacin; por norma expresa con rango de ley) 62'(facultad
de fiscalizacin, se ejerce en forma discrecional): 82" (facultad discrecional de sancionar) 92"
(derechos de los admnistrados). 109', numeral 3 (nulidad de los actos. cuanclo por drsposlcion
administrativa se establezcan infracciones o se aplquen sanccnes no previstas en la ley): 112"
(procedmentos tributarios); 116', numeral 2 (facultad cel eJecutor de ordenar a su discrecin
las medidas cautelares): 164'(concepto de infraccin trjbutaria), 166" (facultad discrecional de
determinar y sanconar administrativamente): 192" (facultad drscrecional para denunciar delitos
tributarios).
Otras normas
Constitucin: 2', numeral 24, inciso d) (principio de legalidad penal); 56' (tratados aprobados
por el Congreso); 74" (potestad tributaria; princpios de la imposicin; principio de reserva de ley);
79' (limitacones del Congreso para regular determinados aspectos vinculados con la materia
tributaria); 102', numeral I (legislar: atribucn del Congreso); 103'(la Ley); 104'(delegacin de
la facultad de legislar; decrelos legislativos); 118', numeral 20 (facultad del ejecutivo: regular las
tarifas arancelarias); 139", numeral I (inaplicablidad por analoga de la ley penal); 195', numeral
4 (potestad tributaria de las Municipalidades); 200'(Garantas Consttucionales)
LeyMarcoparael CrecimientodelalnversinPrivada-DecretoLegislativoN'757
1-3:'9":
Ley del Procedimento Administrativo General -Ley N' 27411 11''.04.20011: numeral 1.1 del
artculo lV; y numeral 1 del artculo 230" (principio de legalicad).
Ley de Bases de la Descentralizacin -Ley N" 27783 [20.07.2002].
Ley Orgnica de Gobiernos Regionales -Ley N' 27867 118.11.20021.
Ley Orgnica de Municipalidades -Ley N' 27972127.05.20031:9', numeral 9 (corresponde al
concejo municipal: crear, modificar, suprimir o exonerar contrbuciones, tasas, arbilros, licencias y
derechos conforme a ley); 40" (mediante ordenanzas se crean, modifican, suprimen o exoneran,
los arbitrios, tasas, licencas, derechos y contribuciones, dentro de los lmites establecidos por
ley); 70' (El sistema tributario de las munictpalidades, se rige por la ley especial y el Cdigo
Tributario en la parte pertinente).
Ley de Descentralizacin Fiscal
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IU
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El sentido del texto vigente viene desde el Cdigo Tributario aprobado
por el Decreto Ley N" 25859. Desde tal poca ha recibido algunas modificaciones.
Con el Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N' 773 se ha aadido
al primer prrafo la frase "o por Decreto Legislativo, en caso de delegacin".
Desde este Cdigo tambin se modific en el inciso a), para evitar equvocos, el
trmino "tasa" por el vocablo "alcuota". En ia medida en que la Constitucin de
1993 originalmente no estableca potestad tributaria alguna para los gobiernos
regionales, desde este mismo Cdigo dej de regularse este aspecto (regulacin
que debe variarse luego de la modificacin constitucional del artculo 74 de la
Constitucin vigente). Asimismo, por la modificacin dada al tratamiento de la
potestad tributaria en la Constitucin, se precis respecto a los municipios que
sus facultades las deben eiercer "dentro de su jurisdiccin y con los lmites que
seala la Le,v".
Tambin en esta lnea se precis que el decreto supremo que fija la cuanta
de las tasas deba ser expedido con el r-oto aprobatorio del Consejo de Ministros.
Posteriormente, mediante el articulo 3 del Decreto Legislativo N' 953, se sustituy' el texto del cuarto prrafo del artculo, precisndose que el Decreto Supremo
que fije la cuanta de las tasas deber ser refrendado por el Ministro del Sector
competente y el Ministro de Economa y Finanzas (por tanto, ya no se exige, para
estos efectos, el voto aprobatorio del Consejo de Ministros).
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTERIOR
el voto
se
fija la cuant de
las tasas.
Sobre la potestad tributaria de los gobiernos locales, de acuerdo con lo regulado por la Constitucin respecto a la norma con rango de ley con que los
gobiernos locales deban ejercer tal potestad (vase el tratamiento que se da a la
ordenanza municipal en los artculos 32, nurreral 3;200, numeral 4;203, numeral
5; de la Constitucin), el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo
N' 816 precis que es mediante ordenanzas (y' no mediante edictos) que pueden
crear, modificar y' suprinrir sus contribuciones, arbitrios, derechos y licencias o
exonerar de ellos.tt'ol
lllol
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2.
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LA POTESTAD TRIBUTARIAtIlll
f14ll
lr12l
t02
il(lRMA IU
[r{3] Por tanto, debe entenderse que esta potestad est sometida primero a la Constitucin.
[rr4] "La potestad tributaria termina, pues, con la creacin del tributo, pero deja al Estado
en la
posibilidad de obtener los recursos que requiere para satisfacer las necesidades pblicas, en
la medida en que 1os ciudadanos realicen los hechos generadores de las obligaciones tributarias previstos en las le1'es" (Araoz Villena 2006:121).
Ir'rs] Hecho imponible o hiptesis de incidencia tributaria; en realidad, el tributo con sus elementos (como se ver en adelante), entre ellos los correspondientes a este hecho o hiptesis.
alruntar, no obstante, que la nueva doctrina viene desestimando la vinculacin entre potestad tributaria v soberana. Se manifiesta que los fundamentos del poder tributario
se dehnen en trminos que no exigen poseer ni detentar un poder poltico soberano, y se
sostiene como sus fundamentos los siguientes: l. El fundamento econmico-financiero, bsicamente (aunque no exclusivamente) constituido por las necesidades financieras de los
entes pblicos, de acudir a Lrrestaciones coactivas o, si se preere, no voluntarias, de los
ciudadanos para obtener los ingresos precisos a financiacin de los gastos prblicos. 2. El
fundamento poltico-social; la pretensin de establecer y recaudar tributos, aunque est econmicamente fundamentada en el sentido anterior, resulta inoperante sin un poder poltico
(propio o ajeno) que respalde y, en su caso, defienda las pretensiones tributarias del ente
pblico ante la sociedad civil. 3. El fundamento jurdico-positivo. Es preciso que las pretensiones tributarias del ente pblico sean recibidas en y sancionadas por el Ordenamiento Jurdico. Esto es, que el Derecho delina, por norma de rango constitucional, qu entes pueden
'ser los titulares de la potestad tributaria y en qu casos y con qu lmites la tienen. Y iuego,
por leyes orgnicas y ordinarias, desarrolle y concrete su ejercicio. (Prez de Ayala y Prez de
Ayala Becerril 2002: 35-36.)
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Los gobiernos regionales: para deterninados tributos -tasas v contribuciones- dentro de su iurisdiccin v con los 1ll-ritc.s que serialir 1 ler-. Ann
cuando no se ha definido con qu tipr6 . nornta se eierceri la potcstetd
tributaria de los gobiernos regionales, considerarnos (de acuerdo con el
numeral 4 del artculo 200 de la Constitucin r- el artculo -3E de la Ler'
Orgnica de Gobiernos Regionales) que debera de hacerse mediante ordenanzas regionales.
fr17l
Los gobiernos locales: para determinados tributos -tasas y contribuciones- dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la leyttrsl.ttsol
Esquematizando lo hasta aqu tratado, resulta de inters citrr Ia delinicin Que prop6e. 6.1deiro (2010: 32): es "la potestad inherente al Estado y fundar.nentada en el pocler de imperio
que dimana del misrno, para exigir contribuciones bajo las lin'ritaciones itnpuestas por era
constitucional y que se agota en el lnomento de la creacin dc la lev'l
Ilre]
I
r50]
104
il{lnm0 ru
fls2l
Irs3l
rvl
llssl
limitadas inevitablemente por las actividades o servicios respecto de los cuales los gobiernos
locales tienen competencia. Si no se ha reconocido cornpetencia para brindar un servicio
o realizar alguna actividad. como consecuencia inmediata no se podria crear algn tributo
vinculado a los mismos" (Chiri Gutirrez 2006: 9).
Vase com-o complemento didctico la RTF N" 2228-6-2005 (de observancia obligatoria)
,v como relerencia tambin didctica el siquiente considerando de la RTF N'4552-t-2009:
"Que como se advierte. si bien la Administracin tiene facultad para crear contribuciones
v tasas a tra\-es dr'ordenanzas. en ei caso de autos la Administracin pretende efectuar el
cobro de una "deuda tributaria" sirl sustentar la creacin del tributo en una ordenanza, que
constitu\-e el instrumento legal adecuado para la creacin del mismo para el caso de gobiernos locales; siendo insuliciente como sustento legal el artculo 3 de la Ley de Tributacin
N{unicipal ,v la alusin al contrato suscrito con la municipalidad distrital en el ao 1995, el
que fue luego suscrito con 1a Municipalidad Provincial de Urubamba'l
A este respecto, teniendo en cuenta que tanto la nueva ley orgnica como la anterior regulaban la misma exigencia, resulta de inters recordar que el Tribunal Constitucional ha
establecido que no resulta contr_ario ni a la garanta institucional de la autonoma municipal,
tamPoco al principio de legalidad en materia tributaria, y que tal procedimiento (ratificacin) resulta perfectamente acorde con 1o establecido por la Constiiucin; asimismo, tal ratificacin y su publicacin son elementos de validez y vigencia (STC Nos. 0041-2004-AI/TC,
00s3-2004-PI lT C y 002a -2008 -PI/TC).
Por cierto,."la potestad tributaria del Estado, antes que someterse al principio de legalidad,
est vinculado por.el principio (de) constitucionalidad; de ah que su ejercicio nJ pueda
hacerse al margen del principio de supremaca constitucional y dl principio de fuerza normativa de la Constitucin. Slo as el ejercicio de la potestad tributaria por parte de1 Estado
te-ndr legitimidad v validez constitucionales" (Ff. l6 de la src N'268i-2004-AA/TC).
"Slenclo as, que con la consagracin del Estado Constitucional de Derecho, las
relaciones de
poder se convierten en relaciones jurdicas, sometidas y limitadas a las disposiciones constitucionales en virtud de la defensa de los derechos fundamentales consagridos en ella, por
lo que la Potestad Tributaria deja de ser discrecional e ilimitada para convrtirse en el ejeicicio de una facultad reglada v condicionada a principios que ia eonstitucin instituy" o-o
fundamentos del Ordenamiento Jurdico, concibindose la Potestad Tributaria, cmo una
potestad absolutamente juridica y constitucional" (Dvila Chvez 200g).
Los FJ. 7 a 9 de la STC N' 606-2008-PA/TC, sealan: (7) "De acuerdo con nuestra constitucin (artculo 74), la potestad tributaria es la facultad del Estado para crear, modificar o
derogar tributos, as como para otorgar beneficios tributarios. Esta potestad se manifiesta a
travs de ios distintos niveles de Gobierno u rganos del Estado -cntral, regional y local-.
Sin embargo, esta potestad no es irrestricta o ilimitada, por 1o que su ejercicio-no puede realizarse.al ma.rgen de los princirios y lmites que la propia Constitucin y las leyes de la materia
estabiecen". (8) "La. imposicin de determinados lmites que prev la Constitucin permite,
Por un lado, que el ejercicio de la potestad tributaria poi paite del Estado sea conititqcionalmente vlido; de otro lado, garantiza que dicha poteitad-no sea ejercida arbitrariamente y
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Sobre este punto, la segunda parte del segundo prrafo del artculo 74 de nuestra
Constitucin textualmente seala:trs6l
El Estado, aI ejercer Ia potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de Ia ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de
Ia persona. Ningn tributo puede tener caracter confiscatorio.
3. LA POTESTAD TRIBUTARIA,
en detrimento de los derechos fundamentales de las personas. Por ello, se puede afirmar que
los principios constitucionales tributarios son lmites al ejercicio de la p-otestad tributaiia,
pero-tambin son garantas de las personas fente a esa potestad; de ah que dicho ejercicio
ser legtimo y justo en la medida que su ejercicio se ealce en observancia de los principios
constitucionales que estn previstos en el artculo 7.1' de la Constitucin, tales como el de
legalidad, reserva de le1', igualdad, respeto de los derechos fundamentales de las personas e
interdiccin de la confiscatoriedad'l (9) "Se debe sealar tambin que cuando lJConstitucin establece dichos principios como lmites informadores del ejercicio de la potestad tributariaha querido proteger a las personas frente a la arbitrariedad en la que puide incurrir
el Estado cuando el poder tributario se realiza fuera del marco constitnionil establecido.
Por eso mismo, ei ltimo prrafo del artculo 74" dela Ley Fundamental estabiece que "no
surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece ei presnte ar-
tculo'l De ah que la potestad tributaria del Estado, a juicio de esfe Colegiado, debe ejercerse
princip-almente,de acuerdo con la Constitucin -principio de constitucionalidad- y'no slo
de conformidad con la ley -principio de legalidad-'l
[r56i
FI. 6 de la STC 4168-2006-PA/TC: "El artculo 74 dela Constitucin, segundo prrafo, establece que al ejercer ia potestad tributaria el Estado debe respetar los dereihos fundamentales
de las personas. De igual modo se ha expuesto en la jurisprudencia de este Coleeiado que
los "principios constitucionales tributarios son lmites al ejercicio de la potestad i.ibut"iiu,
pero tambin son garantas de las personas fiente a esa potestad" ISTC 00.12-2005-AI/TC.
lrsTl
Cabe precisarque algunos consideran que el origen de1 principio de legalidad, r'inculado a
la potestad_tributaria, se remonta al 31 de marzo de 1091, "cuando Alfonso \.1 de Espana
dirigi un documento al obispo y a los habitantes de Len sobre la imposicin de un tributo
extraordinario a ios infanzones y villanos, en el cual especilicaba que l,o irnpona con el consentimiento de quienes haban de satisfacerlo. Se puede conjeturar que el consentimiento fue
expresado en una reunin de la Curia Regia, en la cual se habra iedactado el documento,
y que posiblemente cont con la asistencia de villanos con carcter muy excepcional, por la
gravedad de las circunstancias" (Garca Vizcano 2009: 365). Vase tambin-el trabai,c "La
justificacin de un Cdigo Tributario" (Castillo Vargas 2009: t3t).
Eugenio Simn Acosta ()ooo, tz-t+) sostiene que ei equivocadaia generalizada afirmacin
de que la reserva de ley se origina en la Edad Mdia; infrma que el pireblo que soportaba los
impuestos no estaba representado por quienes intervenan en las Cortes en nombre de las
ciudades; los representados eran una clase privilegiada que habitualrnente quedaba libre de
las cargas que soportaban los "pecheros'l a los que no se peda consentimienio ninguno para
someterlos a impo_sicin. Se trataba, seala, simplement de limitar Ios poderes de:l rey y no
de garantizar la soberana popular ni el consentimiento de los impuestos. Afirma: "La iser-
lrs8l
106
fundamento 7l [...]'1
ilfRMA IU
"La clebre Carta Magna, del ao 1215, que tuvieron que aceptar |uan Sin
Tierra y Enrique III, en la cual se proclam sin ambages que no pueden
establecerse impuestos sin mediar el consentimiento popular a travs de sus
representantes; la adopcin de una regla similar en beneficio de las Cortes en
Espaa, la cual incidi, tanto en la metrpoli como en las colonias de ultramar, en la exigencia popular de la votacin de los tributos por los rganos de
representacin, como ocurri con el rechazo del impuesto de la Armada de
Barlovento; los grandes documentos sobre las libertades pblicas que legara
Inglaterra para la historia con motivo de la lucha parlamentaria contra los
regmenes proabsolutistas, pero dbiles, de los Estuardos, materializados en
la Petition of Rights, de 1628, y el Bill of Rights, de 1688; las peticiones del
pueblo francs al monarca en el sentido de convocar los Estados Generales
y someter los impuestos a votacin, como prembulo de gran importancia
para la revolucin francesa; el fracaso de la Ley del Timbre (Stamp Act) y
la reaccin inmediata ante la Ley del t, como ejemplos de un contexto de
rechazo a los tributos establecidos sin representacin americana que fue determinante en la revolucin y en la Independencia de los Estados Unidos, al
amparo de una frase muy diciente de Sam Adams y su grupo de Los Hijos
de la Libertad: "slo a los americanos les es permitido exigir impuestos a los
americanos". Todos esos antecedentes, enunciados como simples ejemplos que
no desconocen muchos otros acontecimientos de similar alcance, explican el
profundo contenido que subyace tras el principio nullum tributum sine lege
y permiten afirmar que es en relacin con esa regla fundamental que cabe
abordar (...) el tema del poder tributario".
"tipicidad" del tributo. Cuando se dispone que slo-por ley se pueden'establecer tributos,
se Presupone el principio de tipicidad, en cuya virtud los elemntos esenciales del tributo
t07
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As pues, desde esa poca hasta ya establecida las bases del Estado moderno
la lucha de los pueblos permiti generalizar y afirmar la idea de que no poda
imponerse tributos sin el consentimiento de sus representantes (no taxation without
representation). Como se sabe, el criterio de representacin y consentimiento del
pueblo se manifiesta en la existencia de un Parlamento o Poder Legislativo, al que,
de acuerdo con la clsica divisin de poderes del Estado, le corresponde la facultad
legislativa. En el sistema jurdico imperante en los pases hispanoamericanos a fin
de expresar esta posicin se ha venido utilizando el aforismo nullum tributum sine
Iege: no hay tributo si es que previamente no ha sido establecido por ley.
Para enlazar la referencia fundamental del Parlamento con la reserva de le
resulta pertinente resear aqu sus aproximaciones legitimantes expuestas por |os
osvaldo Cass (1994: 163-166):
de los impuestos se ha transformado en una modalidad
de autonormacin que la sociedad se dicta por medio de sus representantes
a) El consentimiento
,v
c)
La funcin garantista de la libertad y de la propiedad, que se le ha atribuido en un momento histrico, cobra sentido en la actualidad dado que la
libertad y la propiedad son derechos naturales preexistentes a la aparicin
del Estado mismo. La tutela del derecho de propiedad frente a los desbordes
y abusos de un fisco que a menudo se considera habilitado para dictar,
interpretar, aplicar y ejecutar las normas tributarias sustantivas, reclana
levantar un valladar infranqueable que habr de tutelar, no slo el derecho
de propiedad sino lo que Linares Quintana dio en denominar Ia libertad
fiscal.
representativos de la
voluntad general (Congreso), constituye igualmente una garanta de una
accin legislativa comprometida en la bsqueda del bienestar general, de
afianzamiento de la seguridad jurdica, y del perfeccionamiento del derecho.
Afirma que esta regla permite afianzar la toma democrtica de las grandes
decisiones en el campo financiero, comprometiendo a la ciudadana con
Ias definiciones que se hayan adoptado.
108
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3.1. El Principio
de Legalidad
tablecida, tiene la virtud de obligar (la fuerza de la ley), al tiempo que permite,
en su caso, la apertura de los mecanismos revisores previstos ante la Jurisdiccin.
La conexin de esta idea con el principio de autoimposicin (consentimiento de
los impuestos por los sbditos) es clara [...]". Ms adelante, precisando que en el
plano de la produccin jurdica opera como una "norma sobre la normacin" (frase
feliz de Nf. S. Giannini), sealan que el principio de legalidad tributaria "cuando
despliega su eficacia sobre las fuentes del Derecho, recibe con ms propiedad el
nombre de principio de reserva de le porque en realidad su funcin principal
consiste en poner un lmite a la potestad tributaria normativa del Estado, al acotar
un determinado mbito de la realidad social en exclusiva a la ley; en nuestro caso,
ese mbito de la reaiidad social es la parcela tributaria". Agregan: "Por su parte,
el principio de legalidad tributaria en la esfera aplicativa, tambin conocido como
principio de legalidad administrativa o de preeminencia de la ley, es unnimemente
considerado como una conquista del Estado de Derecho, que exige la conformidad
de la Administracin en todas sus actuaciones a la ley".
En esta lnea, nuestro Tribunal Constitucional (FI. 32 de la STC N' 23022003-AA/TC; Fl. 18 de la STC N' 2689-2004-AA/TC; FJ. 9 de la STC N' 00422004-AI/TC) seala que no existe identidad entre el principio de legalidad y el
de reserva de le1'. "Mientras que el principio de legalidad, en sentido general, se
entiende corro la subordinacin de todos los poderes pblicos a leyes generales y
abstractas que disciplinan su forma de ejercicio y cuya observancia se halla sometida a un control de legitimidad por jueces independientes; el principio de reserva
de ley, por el contrario, implica una determinacin constitucional que impone la
regulacin, slo por ie1., de ciertas materias". Completa su criterio citando a Carlos
De Cabo Martn: "mientras el Principio de legalidad supone una subordinacin del
Ejecutivo al Legislativo, la Reserva no slo es eso sino que el Ejecutivo no puede
entrar, a travs de sus disposiciones generales, en lo materialmente reservado por
la Constitucin al Legislativo. De ah que se afirme la necesidad de la Reserva, ya
que su papel no se cubre con el Principio de legalidad, en cuanto es slo lmite,
mientras que la Reserva implica exigencia reguladora". "En materia tributaria, el
principio de legalidad implica, pues, que el ejercicio de la potestad tributaria por
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il0RmA tu
TfTULO PRELIMINAR
parte del Poder Ejecutivo o del Poder Legislativo, debe estar sometida no slo a
las leyes pertinentes, sino, y principalmente, a lo establecido en la Constitucin".
Complementando lo anotado, en el Ff. 10 de la STC N' 0042-2004-AI/TC, el
Tribunal Constitucional expresa:
'A
3.2.
decreto supremo.
[rse] Aqu (Norma IV del Cdigo Tributario y artculo 74 dela Constitucin) nos referimos
lrol
[17.1r.20041.
110
al
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No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece el presente artculo.
De la norma citada se puede observar que nuestra Constitucin, tanto porque
expresamente seala que la creacin, modificacin o derogacin de un tributo, o
el establecimiento de una exoneracin, ser por ley o por decreto legislativo, en
caso de delegacin, cuanto porque no dispone qu elementos del tributo o de la
obligacin tributaria deban sujetarse a tal exigencia, establece para la materia tributaria, a diferencia de la reserva absoluta de ley -que vendra determinada por
la regulacin exclusiva por Ia ley de la totalidad de la materia (Prez de Ayala;
Prez de Ayala Becerrll 2002: 68)-, Ia denominada reserva de ley relativa (como
llama el Tribunal Constitucional, reserva de acto legislativo: FJ. 12 de Ia STC N"
0042-2004-AIlTC).
As, considerando lo apuntado, debe entenderse en principio que por la vigencia
de la reserva de ley relativa, Ia creacin de los tributos se realizar slo por leyrtotl
o por decreto legislativo, en caso de delegacin, concibindose que tal creacin se
har mnimamente con sus elementos esenciales, constitutivos o configurantes: el
hecho imponible (con sus componentes o elementos bsicos), los sujetos, la base
imponible y la tasa o alcuota.tr6'1
Resulta oportuno y de inters citar unas apreciaciones que sobre la creacin
del tributo, su estructura y elementos, hacen los profesores Prez de Ayala y Prez
de Ayala Becerril (2002:32):
En la ley que crea el tributo, ste se configura como un vnculo jurdico, esto
es, como un deber; y especficamente como un deber de pagar.
Tngase en cuenta que, como seala Valds Costa (1996: 71), en "realidad el elemento esencial, de carcter universal, no es la ley en sentido formal, sino el mandato del Estado, es
decir, la orden de ste de efectuar una prestacin, o en otros trminos, la imposicin de una
ll62l
TfTULO PRELIMINAR
TflRMA IU
a)
Esto implica que estamos ante un deber "ex lege" y que, por tanto, el primer elemento del tributo que debe estar definido en la ley que lo establece
y configura es el supuesto de hecho en virtud del cual ste ser aplicado
b)
Pero, a su vez, este deber de pagar slo puede tener sentido si el hecho
imponible, definido por la ley como fundamento del deber tributario, se
selecciona como tal, por expresar (directa o indirectamente) una situacin
en la que existe una riqueza (un ndice de capacidad econmica); capacidad que es la que (directa o indirectamente, repetimos) en definitiva
se pretende gravar, y que, por ello, se puede llamar muy correctamente
objeto del tributo. Este es, pues, el segundo elemento que debe definirse,
o en todo caso tomarse siempre en cuenta, por la ley.
hemos dicho, es esencial al tributo, como institucin del Derecho, configurarse como un deber "ex lege", tarnbin la
propia ley que lo crea o institul'e ha de definir al sujeto deudor, ya sea a
ttulo de contribuyente (o deudor principal), ya sea corno obligado por una
responsabilidad solidaria o subsidiaria (de aquellos deudores principales),
o incluso por otro ttulo.
ste
lo
es
frente a un ente pblico, que es, por tanto, el acreedor del tributo o sujeto
activo con derecho a percibirlo. Cuarto elemento, pues, de la institucin
tributaria, que ha de ser definido, tambin, por la ley.
se concreta en un pago de dinero, la prestacin
tributaria, cuya cuanta ha de determinarse, caso por caso, con arreglo a
criterios de medida que la propia ley ha de especificar, y especifica con
las denominaciones de "base imponible", "base liquidable" y tarifa y tipos
impositivos. Quedando as concluida la configuracin legal de la que hemos
llamado estructura y elementos constitutivos del tributo como institucin
jurdica.
e) Naturalmente, el tributo
e1
profesor
t12
ilflnmA tu
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TfTULO PRELIMINAR
siempre por ley por aplicacin directa de la norma constitucional que consagra
el principio de reserva de ley en materia penal, como lo ha reconocido la ms
calificada doctrina y la jurisprudencia de la Corte Suprema de fusticia de la
Nacin, y 13) es menester que en los ilcitos tributarios (fundamentalmente
en los contravencionales) se abandone la difundida prctica consistente en
la utilizacin de tipos abiertos o leyes penales en blanco, por afectarse, con
su uso, los postulados bsicos de un derecho penal garantista y democrtico.
En nuestro pas, Gamba Valega (2003: 223), sobre la creacin del tributo, afirrna
"que para considerar verdaderamente que una norma ha creado o modificado un
tributo, sta debe incidir necesariamente en sus elementos de identidad y de entidad,
o en aquellos que determinen su existencia y cuanta, de lo contrario no lo habra
siquiera creado ni modificado". El autor, ms adelante, aade: "Entre los primeros,
se encontraran aquellos elementos que permiten identificar a la prestacin tributaria, tales como, el hecho imponible o presupuesto de hecho cuya realizacin da
lugar al nacimiento de la obligacin tributaria, los obligados tributarios a su pago
las exoneraciones y beneficios fiscales que les afecta. Por su parte, los segundos
seran los elementos cuantificadores de la prestacin tributaria, es decir, aqueilos
que fijan los criterios de determinacin de la cantidad a pagar, tales como, Ia base
imponible, la alcuota o tasa del tributo y el impuesto resultante".
rt4
ilflnmA t
16
lo siguiente:
8. Al crearse
9. Este Tribunal, sin embargo, advierte que estas exigencias deben ser
analizadas en cada caso concreto y dependiendo de la naturaleza del
tributo, pues el contenido material de la reserva de ley requerir una
concretizacin singular en atencin a Ia naturaleza y objeto de cada
cobro tributario. Esta determinacin o intensidad de la reserva se logra
cuando se parte de un anlisis de la reserva de ley tanto en su extensin
horizontal como vertical.
10.
'
13.As pues, en cualquier caso, nuestro texto constitucional habilitar remisiones de elementos esenciales del tributo a normas reglamentarias, nica
y excepcionalmente, cuando la ley misma establezca parmetros y lmites
de actuacin a dicha norrra, la razonabilidad as lo justifique, y se haya
superado el anlisis de proporcionalidad; es decir, cuando la referida
remisin quede sustentada como una medida necesaria e ineludible. Sin
embargo, en ninguno de estos casos podr aceptarse la deslegalizacin
de la materia tributaria, lo que significa la entrega abierta al Ejecutivo de
facultades para determinarla.
115
TITULO PRELIMINAR
il0Rm0lu
14.
t..l
16.
[0nmn tu
[1631
Ildl
[165]
El FJ. 16 de la STC N' 1837-2009-PA/TC al respecto seala:'As, toda delegacin, para ser
constitucionalmente legtima, deber encontrarse parametrada en la norma legal qe tiene
la atribucin originaria, pues cuando la propia ley o norma con rango de ley"no stablece
todos los elementos esenciales y los lmites de la potestad tributaria derivada, se est frente
a una delegacin incompleta o en blanco de las atribuciones que el constituyente ha querido
resguardar mediante el principio de reserva de ley'l
La STC N' 1520-2004-AA/TC en sus lundamentos 3 y 4 seala: "3). Respecto al alegato
de la recurrente sobre la vulneracin de la reserva de le cabe sealar que n la STC 3j032003-AA/TC (aPortes por regulacin), el Tribunal Constitucional precis que la reserva de
ley en materia tributaria es una reserva relativa, ya que puede admitir extepcionalmente
derivaciones al reglamento, sic-mrq y cuando los parmetros estn clarament establecidos
en la propia le1'. Asimismo, se indic que el grado de concrecin de los eiementos esenciales
del tributo en la Lev es mximo cuanclo regula el heclio imponible y menor cuando se trata
deotros elementos; pero que, en ningn caso, podr aceptarse la entrega en blanco de facultades a1 Ejecutivo para regular la materia". "4). Entonces, cuando el arttulo 10. de la Ley N..
27332 establece que: "Los Organismos Reguladores recaudarn de las empresas y entidades
!a.io s-u rybjto, un aporte por regulacin, el cual no podr exceder del 17o (uno por ciento)
del valor de la facturacin anual, deducido del Impuesto general a las Ventas y el Impuesto de
Promocin Municipal, de las emrresas bajo su mbito. Este aporte ser fijado, en iada caso,
mediante Decreto Supremo (...)'l se configura una remisin legal perfectamente admitida,
Pues no se trata de una habilitacin en blanco al reglamento, sino que se permite regular a
los organismos reguladores la alcuota -originalmente creada por Ly- nicamente Uo los
parmetros que la propia ley le conliere; es decir, sin exceder del tope del l%'l
Como ya se ha indicado, la RTF N'416-l-2009 (sobre los aportes -tontribuciones- a los organismos normativos y reguladores, por las actividades de control, regulacin, supervisin
o supervigilancia; Aporte a1 Sostenimiento de los Organismos Normativos, Reguladores y
t17
il0nmn tu
TfTULo PRELIMINAR
EI profesor Gamba Valega (2009: 45;20I1-a:436), considerando estos antecedentes, ha concluido que la reserva de ley establecida en el artculo 74 de nuestra
Constitucin implica: "1o. Una obligacin de carcter "positivo" dirigida al titular
de la potestad "legislativa" para que regule las materias cubiertas por el principio,
con un contenido material (densidad normativa) suficiente". "2o. Una obligacin
de tipo "negativo" mediante la cual se limita al rgano legislativo a remitir a la
potestad reglamentaria de la Administracin Pblica tales materias sin que previamente haya fijado los parmetros adecuados de la decisin". "3o. Constituye
una garanta de los ciudadanos para que no se les exija aquellos tributos que no
han sido establecidos suficientemente por una norma con el rango exigido por el
texto constitucional".
3.3.
118
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
RESERVA DE
LA LEY
il0nm0 tu
lll
[1671
a una interpretacin estrictamente literal del artculo 74 de nuestra Constitucin queda la duda sobre li "intencin"
del legislador constituyente; en este sentido, pese a que puede entenderse que la salvedad
contenida en el citado artculo "excluye" de la competencia (crea modificar y derogar tasas
y aranceles) al Poder Legislativo y la otorga al Ejecutivo (criterio mantenido por Heinndez
Berenguel [2008:748-749], que asume que la frase "se regulan'es compreniiva de la frase
'treacin, modificacin, supresin y exoneracin'l y se ha dictado as a fin de no repetir esta
ultima), debemos admitir que el tema no resuita pacfico (aun cuando en la realidd se est
entendiendo -y aplicando- como ya se ha manifestado; Fry Menache [20] l: 591-604] hace
un recuento de tal aplicacin y cita diversas opiniones de la doctrina nacional, sentencias
del Tribunal Constitucional y resoluciones del Tribunal Fiscal en este sentido); as, si bien el
criterio aplicado tendra sustento en cuanto a las tasas (por sus caractersticas y naturaleza,
Pese a que para algunas tasas sea ineludible aludir a su vinculacin legal con la Ley del Procedimiento Administrativo General y el TUPA) no lo tendra en cuanto a los arinceles en
razn de que siendo imp.uestos, su creacin, modificacin y derogacin se atendra a la Ley
General de Aduanas y solo su regulacin tarifaria se trasladara al deceto supremo (siguiendo la perspectiva de Lpez Espinoza [2010:373-397)).
"Tal previsin constitucional est relacionada tambin con el artculo ll8, inciso 20 de la
Constitucin, el cual atribuye al Presidente de la Repblica la potestad de regular las tarifas arancelarias, segn ha establecido este Colegiado en anteiior oportunidd (STC N.
0012-2003-AIiTC). El hecho que la Constitucin haya previsto ello, tiene su fundamento
constitucional indudable, en primer lugar, en la complejidad y especializacin de la materia
aduanera; en segundo lugar, en la fluidez con que, en ocasiones, deben regularse y establecerse dichos aranceles" (FJ. 23 de la STC N'2689-200.1-AA/TC).
El Tribunal Fiscal en reiterados fallos ha asumido la validez de la regulacin de la materia
arancelaria mediante decreto supremo, y aplicable incluso por encirn de lo regulado al respecto en una ley (entre otras, las RTF Nos. 6329-A-2003, 1015-,{-2003, 544-A-2004,664-A2004, 1 I 28 1 -A -2007 , 11286- A-2007 ,4659-A-200s y 4668-A-2008).
Sin perjuicio de 1o anotado, resulta de inters recordar aqu lo resuelto por el Tribunal Constitucional, c_o-n criterios que superan la normativa constitucional y los principios tributarios,
en la STC N" 31i6-2009-PA/TC ("El Tribunal Constitucional, a travi del presente fallo en
sostuvo que el artculo 2.o del Decreto Supremo N.. l58-2007-EF, que modific de
lllorla,
12o/o aOo/o las tasas de los derechos arancelarios ad valorem CIF de las sub-partidas nacionales2523 10 00 00 cemento sin pulverizar v 2523 29 00 00 los dems, no cmple con la finalidad constitucional de los aranceles en una economa social de mercado, pues no persigue
favorecer la produccin nacional del cemento, proteger la industria nacional del cemeto,
Promover la inversin nacional, o incentivar la compettividad de los productos nacionales']
"No obstante ello, precis q.ue ello no implicaba sostner que el Presidnte de la Repblica,
se
encuentre impedido de reducir las tarifas arancelarias, por el contrario, constitucionalmente tiene la facultad de regular mediante decretos supremos las tarifas arancelarias (artculo
118o, inciso 20) de la Constitucin); sin embatgo, dicha regulacin no puede afectar el principio de iguaidad en materia econmica ni desproteger a la inversin e industria nacional
para favorecer a la inversin e industria extranjral sumilla publicada en Gaceta Constituciohal, en la web del Tribunal Constitucional); y aunque suaclaracin intenta desestimar
sus argumentos iniciales, en sentencias posteriores (STC N" 0568s-2009-PA/TC y STC N.
01405-2010-PA/TC) entendemos que el Tribunal ha reculado en cuanto a aquelloscriterios.
119
ilflRMA
IU
TfTULo PRELIMINAR
por ley expresa, aprobada por dos tercios de los congresistas, puede establecerse selectiva y temporalmente un tratamiento tributario especial Para una
SIo
Contra la violacin del principio de reserva de ley u otro principio de la imposicin, es posible, dependiendo de las normas, la interposicin de la accin de
inconstitucionalidad o la accin popular. "Los principios rectores de la tributacin
consagrados por la Constitucin gozan de una eficacia principalmente derogatoria
de las leyes que las contradigan, deben ser utilizados como parmetros para resolver sobre Ia constitucionalidad de una accin positiva del legislador, ya que es
improbable que una norma legal cualquiera pueda ser considerada inconstitucional
por omisin, esto es, por no atender el mandato al legislador en el que cada uno
de los principios constitucionales se concreta" (Dans Ordez 1994: 135).
De otro lado, como se sabe, no procede Ia interposicin de accin de amparo
contra normas legales (aunque s contra la amenaza cierta de la aplicacin inminente
de normas "autoaplicativasDtrTol -en nuestra materia asunto de suma importancia,
pues, como indica Hernndez Berenguel [2009: 471], por sus caractersticas, entre
ellas la exigencia tributaria de la autodeterminacin, la mayora de la norlras
ll68l
120
Por el abuso de los decretos de urgencia para regular materia tributaria, permitido por la
Constitucin de 1979,la Constitucin vigente, en contra de una mayoritaria posicin de la
doctrina y legislacin comparada, dispuso drsticamente la imposibilidad de regular esta
materia mediante tales normas.
En este caso (ltimo prrafo), corrlo se ve y as se ha reconocido en las STC Nos. 2689-2004AA/TC y 0016-2007-PI/TC, existe una reserva absoluta de ley. "En ese sentido, es claro que
cuando las exoneraciones tributarias formen parte de un tratamiento tributario especial a
una determinada zona del pais, su modilicacin o eliminacin queda comprendida bajo el
principio de reserva de ley absoluta [...]" (Fl. 25 de la STC N' 0016-2007-PI/TC).
Vase, entre otras, las STC Nos. 1311-2000-AA lTC,2302-2003-AAITC, 32B3-2003-AA/TC,
4677-2004-AA|TC,2724-2007-PAlTC, 1837-2009-PA/TC y 3116-2009-PA/TC, entre otras.
Por otro lado, en la STC N" 606-2008-PA/TC podemos ver su aplicacin: "[...], el artculo
I o del Decreto Supremo N.' 178-2004-EF [ . . .] tiene carcter autoaplicativo porque establece
una tasa de 50% a los productos que son precisamente objeto de la actividad econrnica y
comerciai de la demandante. En este contexto, los efectos del decreto impugnado incider.l
directa e inmediatamente en la estera sub;etiva de la demandante. Siendo, entonces, una
norma alltoaplicativa, procede el amparo contra ellal
il0Rm0 tu
4.
a.
Crear, modificar y suprimir tributos; sealar eI hecho generador de Ia obligacin tributaria, la base para su cIculo y la alcuota; el acreedor tributario;
el deudor tributario y el agente de retencin o percepcin, sin perjuicio de
lo establecido en el artculo 10.
b.
Conceder exoneraciones
JlTll
12I
ilflRMA
IU
TfTULO PRELIMINAR
IV
rTsl
t22
ilfRMA IU
a.
Crear, modificar y suprimir tributos. Dentro de esta posibilidad, al crearse el tributo, mediante la ley o la norma con rango equivalente, se debe
sealar los elementos esenciales del mismo:
en el artculo
b.
(tasaDtrTel
10.
VII
Por el principio de legalidad penal recogido por el inciso d) del numeral 24 del artculo 2 de
Ia Constitucin.
Iuel
Irml
General, tal como lo ha considerado el legislador cuando las regula en el rtculo IZZ dela
Ley del Impuesto a la Renta, toda vez que con ellas se define el momento a partir del cual los
ggresos de un contribuyente calilicarn como rentas de tercera categora alectas ai Rgimen
Especial y cuando_ se_ encontrarn gravadas por el Rgimen General, es decir, se legisla el
asPecto.temPoral del hecho generador de la obligacin tributaria que slo por ley podra ser
objeto de modificacin, y no mediante una disposicin reglamentria'l
Resulta de inters citar aqu el concepto de base imponible establecido en el numeral 1 del
artculo 50 de la nueva Ley General Tributaria espaola: "La base imponible es la magnitud
dineraria o de otra naturaleza que resulta de la medicin o valoracin del hecho impo-niblei
Es sabido que a la alcuota tambin se le denomina genrica y cornnmente tasa; sin duda,
en el presente caso no nos estamos refiriendo a la tasa como clase de tributo.
FI. a de la STC N" 02235-2009-PAITC: "Esta capacidad de beneficiar a determinado sector
de.la sociedad,seorigina en la propia potestad tributaria que tiene el Estado, facultad que
debe ser ejercida de conformidad con los principios establecidos en el artculo 74 de la Cons-
t23
ilflRMA
TfTULO PRELIMINAR
IU
c. Normar
d.
Definir las infracciones y establecer sanciones (sin duda por la plena vigencia del principio de legalidad en materia infraccional y penal).
e.
f.
En nuestra materia el aspecto que gener mayores conflictos en su aplicacin fue el referido al aspecto mensurable del tributo;1"'1 sobre este punto resulta
ilustrativo resear algunas resoluciones.
titucin. As, la imposicin de los beneficios tributarios debe hacerse respetando los principios de reserva de le1', de no confrscatoriedad, de igualdad tributaria y de proteccin de los
derechos fundamentales. N{s an, siendo estos beneficios autnticos privilegios tributarios,
es evidente que pueden generar afectaciones al principio de igualdad tributaria. Y es que con
tales beneficios se configura una excepcin al deber de contribuir con los gastos pblicos,
que es una regla de orden pblico tributario y adems es una manifestacin del principio
de solidaridad consagrado implcitarnente en la clusula que reconoce al Estado como un
Estado Sociai y Democrtico de Derecho (artculo 4 de la Constitucin) [STC 004-2004-Al/
TC, fundan.rento 9l'l FJ. 6 de la STC N' 02235-2009-PA/TC: "[...] as como las obligaciones
tributarias deben respetar los principios tributarios, las normas que establezcan beneficios
tributarios tambin deben hacerlo. Por lo que debe establecerse expresamente en qu consiste el beneficio tributario, a fin de no permitir que se delegue a la Administracin la facultad
de determinar e1lo".
lrsrl
124
La RTF N'1071-3-97 resolvi un problerna al respecto del siguiente modo: los requisitos
de un rgimen de beneficios tributarios no pueden estar regulados en una disposicin de
inferior rango, de conformidad con lo previsto en la Normr IV del Cdigo Tributariol el
decreto supremo reglarnentario no puede en va de interpretacin crear un nuevo requisito
de acogimiento ya que ello entra en flagrante contradiccin con la norma citada 1'la Norma
VIII del Titulo Preliminar. La RTF N'727-2'2001, en la misrna lnea, estableci que si la
ley no haba dispuesto requisitos formales para obtener el derecho al reintegro tributario,
una norma de menor jerarqua (en el caso una Resolucin de Superintendencia), no puede
limitar dicho derecho, ms an si no se deleg en esta norma la posibilidad de establecer
requisitos adicionales para e1 goce del derecho al reintegro tributario.
Aunque tambin se han presentado casos de inclusin, mediante decreto supremo, de determinados productos como bienes gravados con el ISC (vase por ejemplo las STC Nos.
1746-2003-AA|TC y 7365-2005-PAITC), la creacin de tributos sin cumplir con las exigencias constitucionales (STC N" 3303-2003-AA/TC, aportes al OSINERG), y la regulacin de
aspectos reservados a ley por normas de inlerior jerarqua (STC N" 6089'2006-PA/TC, sobre
el rgimen de percepciones).
Otro supuesto tambin lo tenemos en la RTF N" 5835-1-2005, que ha establecido como
criterio de observancia obligatoria lo siguiente: "El artculo 3o del Decreto Supremo N" 0492002-AG, que aprueba el reglamento de la Ley N" 27360 - l,ey que aprueba las Normas de
Promocin del Sector Agrario, en la parte que dispor.re clue el acogimiento a los beneficios
a que se refiere la ley y que se efectuar anualmente, tenclr carcter constitutivo, vulnera el
ilflRMA
IU
La RTF N' 556-l-92 recordando que slo por ley o decreto legislativo se
puede crear, modificar y suprimir tributos, sealar el hecho generador de
la obligacin tributaria, la base para su clculo y la alcuota, estableci que
los trabajadores independientes no se encontraban obligados al pago de
la contribucin al FONAVI durante la vigencia de la Ley N' 26233, toda
vez que no se haba fijado de acuerdo a ley la base para el clculo de tal
contribucin.
La RTF N" 104-2-99, de observancia obligatoria [tO.OZ.l9], en razn de no
haber sido establecida la alcuota o tasa del Impuesto a los fuegos para las
mquinas tragamonedas, anteriormente vigente, por la Ley de Tributacin
Municipal aprobada por el Decreto Legislativo N' 776 y s por la norma
reglamentaria, Decreto Supremo N" 04,94-ITINCI, sin habilitacin legal
alguna, aplicando el artculo 102 del Cdigo Tributario, resolvi en el
sentido que no se poda determinar la cuanta del tributo ni exigir su
pago.
La RTF N' 214-2-99, tambin de observancia obligatoria 120.04.991, estableci que en el caso del Impuesto a los juegos de Pimball, por no haber
dispuesto por ley la alcuota de tal tributo (no fue dispuesto por la Ley
de Tributacin Municipal aprobada por el Decreto Legislativo N' 776 la
tasa o alcuota que se deba aplicar a la base imponible del 3o/o de la UII
entre el 10 de enero de 1994 y el 19 de junio de 1997, fecha en la que se
promulga la Ley N' 26812), no se poda determinar la cuanta del tributo
ni exigir
su pago.
principio de legalidad, as como los alcances de los dispuesto en la Ley N. 27360, dado que
la misn.ra no estableci como requisitos y/o condiciones para el goce de los derechos que
otorgaba dicha norrna el que los bcneficiarios presentaran una solicitud de acogirniento'l
t25
ilflnm0lu
TfTULo PRELIMINAR
cada mquina tragamonedas, mediante el Decreto Supremo N" 095-96-EF
y no mediante Ley o Decreto Legislativo, es evidente que dicho Decreto
Supremo resulta incompatible con lo dispuesto en el Artculo 74' de la
Constitucin y el Artculo cuarto del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario" (sic); en tal sentido, sin consentir ni evaluar la habilitacin legal de
la propia Ley del IGV e ISC, declar inaplicable a la recurrente los incisos
'
t26
illlRMA
IU
5.
LA DISCRECIONALIDAD
ilflRMA
IU
TfTULo PRELIMINAR
Jr82l
1?e
La autora (Uriol Egido 2002: 5),-52) ms adelante advierte con razn que "no es inters
pblico o general en el mbito tributario el estricto y libre inters recaudatorio. No se puede
identificar el inters general tributario con el inters recaudatorio sin lmites, y desconectirdo
de otros principios de justicia tributaria'l El inters pblico se concreta en el mbito del Derecho Tributario en la realizacin de los principios constitucionalmente reconocidos (para
nuestro caso, los de igualdad, no confiscacin o capacidad econrnica); aade que el inters
recaudatorio est siemrre en todo caso, supeclitado al cun-rfrlimiento de tales principios
materiaies, y sin tener en cuenta los mismos, no puec-le ia Adlrinistracin rre6sds s 5u
actuar, y menos proceder en el ejr'rcicio .lt' ls tacultacl!'s discrecionales. 'L)e modo c1ue,
cuando motive la Adrninistacin, el acto cliscrr'cional deber espc.i.r, que su actuacin
es racional, proporcionada, \'que es la que rns se ajusta al interes gcneral. pcro no porque
ha logrado de forma elicaz un nri]\or o rls rfrida recaudacitin. sino .q.' h t..irido er.r
cuenta adems de los princirie5 generales del Derecho, ios prilri5 anterilrnrelitc'nreir
cionados. Y ello podr ser, por tanto. controlado p sl Juez, que, en caso ile que considere
vulnerados los mismos, podr proceder, en los trminos indicados, a la anulacin del acto'l
En la lnea de lo anotado, Terrones Lpez (2010: 192-193) ampla senalando que la valoracin a Ia cual se refiere "consiste c'n Ia er.'aluacin de los'intereses secundariosl pblicos
o privados, que sern luego comparados con el 'inters primario' -esto es, el pblico-, el
mismo que le viene dado a la Administracin por el propio ordenamiento jurdicol Contina: 'A partir de esa ponderacin -esto es, dar valor- o, mejor an, de esa 'apreciacin'
del valor que tiene cada uno de los intereses secundarios, la Administracin recin estar
en condiciones de determinar qu intereses secundarios sern tomados en cuenta y cules
sern desechados'l "Bajo tal criterio, la discrecionalidad permitir a la Administracin determinar, cui sera ia decisin que mejor responde al inters pblico, previa cornparacin de
los intereses secundarios existentes en virtud dc los cuales se har la respectiva valoracin".
La autora, en sus conclusiones, afirma que el legislador peuano ha optado pclr iltcorporar
en nuestro ordenamiento la discrecionalidad el"r la aplicacir-r de sanciones ('l'errones Lpez
2010:208).
N(lRMA IU
La RTF N" 1144-3'98 seal: debe defenderse el principio de legalidad regulado en la Norma
IV. del Cdigo Tributario; si bien es importante asegurar el cobio de la dJuda por parte de la
llsl
[187]
Administracin, tambin lo es fortalecer las garantias de ley que asiste a todo coniribuyente
frente a la actuacin de la Administracin Tiibutaria y ello incluye el no desvirtuar lo establecido claramente po.r la norma tributaria; la discrecionalidad,'en oposicin a lo reglado,
debe ser aplicada por la Administracin nicamente cuando la norm no regula unuiitrrocin determinada; as, no es dable encuadrar un hecho determinado en un suluesto distinto
al que la norma claramente regul.
Un ejemplo: En la Rl-F N' 1406-5-2006, el Tribunal Fiscal seal que de conformidad con
el artculo 62 del Cdigo Tributario, sta es una facultad de la Administracin que se ejerce
en fbrma discrecional, de acuerdo a lo establecido en el ltimo prralo de la Norma IV del
Ttulo Prelirninar del Cdigo Tributario, esto e.st optando por la ecisin administrativa que
considere ms conveniente. para el inters pblico, dentio del marco que establece la ie
por lo que corresponde a ella decidir su ejer-icio a fin de comprobar el cumplimiento de tas
obligaciones de los deudores tributarios.
En la STC N" 4168-2006-PA/TC se propone su aplicacin con la debida motivacin, a fin de
distinguirla de la arbitrariedad.
Ante la duda de si las potestades calificadas como discrecionales por el legislador son las
nicas que gozan de la condicin de discrecional o si por el contrario existen otras que aun
no.hayan sido calificadas como discrecionaleise ejercen como tales, Garnba'Valega
ifldo
(2001: 120) precisa que comoquiera que "la discecionalidad se produce debido a una
baja
densidad en la programacin de las actuaciones adrninistrativas, r^ealmente resulta irrelevate la calificacin que de ellas efecte el legislador, pues una potestad ser discrecional cuando
la norma no le indique a la Administraiin -ni i"nr.roco juzgador- cul es el contenido
"l
concreto_ que debe tener la decisin en un supuesto determinado-,
independientemente de la
utilizacin -o no.- de la palabra'discrecional" en la norma habilitanteil Concluye el mismo
autoi: "La consecuencia de ello no es otra que en nuestro Cdigo Tributario se presentan
potestades discrecionales
carcter exprso y tcito. A todai ellas, pues, les iesulta de
-con
aplicacin el ltimo prrafo
de la Norn.ra IV del Ttulo Preliminar clel Cdigo Tributario'l
129
ilflRMA
TfTULO PRELIMINAR
IU
por que s" se encuentra vedado por el Derecho- si no que' por el contrario, la
Administracin debe aportar las razones o criterios que la llevaron a eiegir o determinar la consecuencia jurdica, evitando as cualquier ejercicio arbitrario del
poder". "b. Pero esto no es todo, sino que adems, estas razones o criterios deben
ier objetivos, razonables, racionales y Proporcionados con el fin que se pretende
alcanzar, as como deben ser aplicables a todos los sujetos que se encuentren en
la misma condicin, a fin de evitar cualquier discriminacin en su aplicacin".
"c. Finalmente, la decisin administrativa as emitida debe respetar los elementos
reglados de la potestad, as como sus hechos determinantes. Efectivamente, todas
rEsl
de
li
correcto de las facultades discrecionales, de uso obligatorio Por Parte de los administradores
tributarios y de conocimiento de los administativos; con los correspondientes niveles de
responsabilidad funcional frente a su incumplimiento" (Rojo Martnez 2006: 488-489).
[r8e] "Dntro de las potestades, las de la Administracin Pblica son potestades-funcin_, que se
caraclerizan por ejercerse en inters "de otro'l esto es, no de quien la ejerce, sino del inters
pblico o general" (Cosculluela Montaner 2003: 320). Sin duda, actuar de modo contrario
trsl
est vedado.
En esta lnea es pertinente
130
ilfnm0 u
constitucin: 74o, tercer prrafo (las leyes de presupuesto no pueden conlener normas sobre
matera trbutara); 77' (presupuesto de la Repblica); 79" (los congresistas no tienen iniciativa para
crear n aumentar gastos pblcos); 80' (procedimiento de aprobacn de la ley de presupuesto).
Ley General del Sistema Nacional Presupuestario -Ley N' 28411 08.12.20041: Artculo Xlll
(Exclusividad presupuestal. La Ley de Presupuesto del Sector Pblico contiene exclusivamenle
disposiciones de orden presupuestal).
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El cdigo aprobado por el Decreto Ley N' 25859 regulaba este aspecto en el
primer prrafo de la Norma V; el segundo prrafo se refera a la prohibicin, bajo
responsabilidad del Ministro y los funcionarios que lo ordenen, de la exoneracin
de tributos (en resoluciones o contratos) no autorizada por ley.
Desde el cdigo aprobado por el Decreto Legislativo
ha mantenido tal como actualmente est.
2.
ilflRMA
TfTULo PRELIMINAR
2.3.
Crdito suPlementario
El Crdito Suplementario constituye "el mecanismo por el cual se incrementa
el monto autorizado del presupuesto de ingresos y gastos del sector pblico" (Banco
Central de Reserva del Per 1995: 61).
3.
CONTENIDO DE LA NORMA V
La Norma en comentario establece la prohibicin de que las normas que regulan el presupuesto de la Repblica (mencionando expresamel-Ite a la Ley Anual de
Presupuesto del Sector Pblico y a las leyes que aprueban crditos suplementarios)
contengan normas sobre materia tributaria.
Tal como hemos indicado dentro de las normas concordantes, el tercer prrafo
del artculo 74 de nuestra Constitucin establece expresamente que las leyes de
presupuesto no pueden contener normas sobre materia tributaria.tretl
frerl
r32
Guindose de las opiniones de Rubio Correa, Dans Ordez y Ochoa Cardich, Moreno
de.la Cruz (2006:990-991) seala, respecto de esta norma, que son vlidas y ate_ndibles las
siguientes razones: de seguridad y tcnica legislativa "que tienen sustento en la vigencia
temporal de las leyes de presupuesto"; el sistema de aprobacin especial a que es sometida la ley de presupuesto ("que limita el debate parlamentario al establecer plazos para
ilORMA UI
tributarias slo
Cdgo Tributario
lV (principio de legalidad); X (vigencia de tas normas tributarias).
Otras normas
constitucin: 56', ltimo prrafo (tambin deben ser aprobados por el congreso los tratados
que exigen modificacin o derogacin de alguna ley),74" (principio de legalidad tributaria); 103"
("[ ] La ley se deroga slo por otra ley. Tambn queda sin efecto por sentencia que declara
su
nconsttuconaldad"); 204', primer prrafo ("La sentencia del rribunal que declara la
inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial. Al da siguiente de la publicacin,
dcha norma queda sin efecto").
lre2l
tributario ordenado".
De los comentarios a la Norma VI de la derogada Ley cle Gestin Presupuestaria del Estado,
de contenido similar al artculo XIII de la Ley General del Sistema Nacional Presupuestari
133
il{lRm0 ul
TfTULO PRELIMINAR
Cdigo Civil: l, dos prmeros prrafos (La ley se deroga slo por otra ley. La derogacin se
produce por declaracin expresa, por ncompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la
materia de sta es ntegramente regulada por aqulla).
COME,NTARIOS
T.
ANTECEDENTES
El texto actual de la Norma, que se refiere genricamente a la "norma tributaria", viene desde el Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N" 816.
Anteriormente, entre diciembre de 1992 y parte de abril de 1996, la Norma
hablaba expresamente de la derogacin o modificacin del Cdigo por otra ley,
las leyes tributarias y sus reglamentos.
2.
Ile3]
Ilql
t34
Corno ya se dijo, sea "cual fuere su aspecto formal (constitucin, 1e1,, cdigo, jurisprudencia,
reglamento, directiva, o cualquiera otra), toda dispt65i6ion adoptada por el poder, susceptible de imposicin coactiva es una norrna" (Diego Valads 2005:32). Sin embargo, la norma
no es la disposicin legal; las disposiciones legales o jurdicas -los textos- "son medios de
manifestacin c1e la norma"; "los textos son los signilicantes, mientras que las normas son
los significados"; "los textos son los vehculos de una carga de sentido, pero Ia norma es el
sentido del que el texto aparcce cargado" (Diez-Picazo 1993: 9'1).
Aqu ha,v tener muy en cuentr lo precisado por nuestro Tribunal Constitucional en Ia STC
N' 0004-2004 AI/TC (acumulados) cuando indica que la norma "pierde vigencia con su derogacin; empero, cabe sealar que las norrlas derogadas, de confbrmidad con la dogmtica
jurdica relativa a 1a aplicacin de la ley en el tiempo, puede(n) tener electos ultraactivos" (F|.
2). No obstante, tal situacin (que se entiende est referida a la aplicacin de una norma en
una poca posterior a su derogatoria pero a perodos en los que estuvo en vigencia) no califica como aplicacir-r o vigencia ultraactiva de la norma derogada (vase al respecto la Norma
X, r'igencia de las normas tributarias y los apuntes sobre los efectos de las nomas tributarias
en el tiernpo).
TRIBUTARIAS
II||RMA UI
3.
TARIAS
En la derogacin expresa existe una manifestacin de voluntad concreta y
expresa de cesar los efectos jurdicos de una norma (Espinoza Espinoza 2003:
47). "El acto de derogacin expresa constituye aquella modalidad de ejercicio de
la potestad legislativa por la que se produce el efecto derogatorio en virtud de
una disposicin legal ad hoc. Lo ms caracterstico de la derogacin expresa es,
sin duda, que la disposicin legal derogatoria persigue directa e inmediatamente
la finalidad de producir el efecto derogatorio" (Diez-Picazo 1990 i09). En la modificacin expresa existe, pues, una manifestacin de voluntad concreta y expresa
de sustituir una norma con otra.
La primera parte de la Norma VI, bajo comentario, siguiendo la lnea general
trazada por la Constitucin y el Cdigo Civill"7l, prescribe que las normas (legales)
tributarias slo se derogan o modifican por declaracin expresa de otra norma[ret]
del mismo rango o jerarqua superior. As pues, nuestro Cdigo ha dispuesto que
la derogacin o modificacin de las normas tributarias (por normas tributarias o
no, aunque s de rango similar o superior) se realice de manera expresa, es decir
indicando taxativa y explcitamente, de modo claro y preciso, la norma o normas
tributarias (o con contenido tributario) que se derogan o modifican.
Iles]
{le6l
lleTl
Ire8l
135
il0Rmn ul
TfTULO PRELIMINAR
No obstante, la disposicin bajo comentario, tan alabada y recomendaobjetivo no slo es mantener el ordenamiento jurdico, en especial el
tributario,l2ool sino otorgar certidumbre sobre la vigencia de las diversas normas
(y de los tributos), es decir dar seguridad jurdica y actuar como garanta de los
deudores tributarios (mxin-re si tenernos en cuenta que esta materia es una de las
ms dinmicas y cambiantes), habitualmente, de modo lamentable, no es cumplida.
datreel, cuyo
En efecto, sin cumplir con lo dispuesto por la Norma VI, y sin que exista
medio para variar este talante (tal como se puede ver de la usual forma de dictar las normas en general -tambin las tributarias- de nuestros representantes y
dems "legisladores", y de la "aceptacin" establecida por los tribunales, incluido
el Tribunal Fiscal -como se observar ms adelante), nuestros legisladores en
no pocos casos recurren para derogar o modificar, a frases o frmulas genricas
("Derganse las disposiciones que se opongan a lo dispuesto en la presente L"y"),
y en muchos casos incluso sin siquiera indicar alguna formula genrica. En buena cuenta, se acude a la derogacin o modificacin tcita (pues es obvio que las
formas de derogacin sealadas no pueden considerarse expresas en la medida en
que no existe indicacin taxativa de las norrnas que especficarnente se derogan o
modifican),t20'l y por tanto incumplen 1o sealado en la norma bajo comentario'
Cabe anotar, sin ernbargo, que, por un lado, este incumplimiento no invalida
la "nueva" norma ni la hace ineficaz, y por el otro, en virtud de su interpretacin,
io dispuesto en la Norma bajo comentario resulta ser una recomendacin tcnica
al legislador.t202l Sobre este ltimo punto, ya es una regla lo dispuesto por la RTF
N' 16002 de 05.08.80, de observancia obligatoria, que considera que la Norma est
dirigida al legislador, y que el hecho de que ste no la haya tomado en cuenta para
la dacin de una le no enerva la obligacin de la autoridad u rgano resolutor
de aplicarla al caso concreto.[2031
[lel
Rubio Corrca (1996: 30) y Crdenas Quirs (1999: 47-48), por ejen.rplo, consideran srludables y virtuosos disirositivos de esta clase.
I2ml Tngase en cuenta su importancia cuando se deroga o modilica normrs tributarias al dictarse normas de carcter general o especial ajeno a lo tributario.
[2or] Situacin de cuidado si tenemos en cuenta la relacin existente entre las normas tributarias
y sus reglamentos con la costulnbre nacional de desarrollar estos con tardanza. EIt este seutido, aunque la costumbre tambin ha generalizado la idea de que ias ncrmas reglamentarias
anteriores siguen vigentes (mientriis no se dicte la nueva regulacin reglanentaria) en lo
que no sea incompatible (o no se olrongil a) con la nueva regulacin, se genera un problerna
cuando en estos casos no se declarr expresamente tal viger-rcia.
2021 Criterio ostensible tratnclose de leves (rarreo sirr.rilar al del Cdigo Tributaro), y desde que
la Norma VI no hace referencia a los ef'ectos en caso de ir-rcumplimier-rto de su disposicin.
Sin embargo, ocurre lo mismo con las normas -con contenido tributario- de menor rango?
[2o3] Aqu es de inters recordar lo resuelto por, entre otras, la RT'F N" 2053-5-2002: ante la alegacin de la recurrente en el senticlo que una Ley (N' 24625, sobre inalectacin de las pensiones, derogada tcitamente) segua vigente porque no haba sido derogada expres1mente,
como indica la Norma VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, el 'Iribunal Fiscal,
recurriendo a lo establecido por la RTF N" 16002, seal que e1 hecho que el legislador no
haya tomado en cuenta dicha norrna para la dacin de una le no ener\a in obligacin de la
autoridad u rgano resolutor de aplicarla al caso concreto (similar criterio ya se haba establecido en cntre otras en la RT'F N' i 1 0 i - l -2001 ). En la Iil'F N" 225I -4-2002 se hizo mayor
precisicin al indicarse adems clue lo expresado en la Norma VI slo es una recornendacin
136
il0nmn ut
o modifique otra norma (es decir, con contenido tributario o no), deber
mantener el ordenamiento jurdico, indicando expresamente la norma que deroga
o modifica.
5.
dirigida al legislador, no siendo posible que ias leyes que se apartan de la misma sean corregidas por las autoridades que deben cumplir con apliarlas aios cnsos concretos.
[2o4]
f2osi
No obstante, de modo curioso, en la RTF Nos 10gig-A-2010 se seala: "[...], no puede afirma-rse que el artculo 168 del.mismo_Cd1So se encuentra derogado po. .1 D..r.t Legislatiy9_
\". t*o:e, que a su vez modifica la LeyN" 274441, en la media que de acuerdo a ia orma
VI del Ttulo Prelirninar de dicho Cdigo las normas tributarias sio se derogan por declaracin expresa de otra norma del mismo rango o jerarqua mayor, lo que no h"a o&rrido en el
Presente caso'l En la RTF N" 2505-5-2011, si bien se indica: "Qn.
ielacin con 1o sealado
"n N" 156-2003/SUNAT,
por la impugnante acerca de que la Resolucin de Superintendencia,
que establece los datos que debe contener el manifiest de pasajeros, ha quedado tcitamente
derogad.a, se debetener p_r-esente qu_e de acuerdo con lo esiablcido poria Norma VI del
Titulo Preliminar del Texto Unico Ordenado del Cdigo Tributario, las normas tributarias slo
se derogan o modifican por, declaracin expresa de tra norma del mismo rango o jerarqua
superior' agregando que toda norma tributaria que derogue o modifique otra norm, deber
mantener el ordenamiento jurdico indicando expresamlnte la normi que cleroga o modifica"; tambin se precisa: "Que por su parte el artclo I del Ttulo Preliminar del C'digo Civil,
aplicable supletoriamente al caso d autos en virtud de la Norma IX del Ttulo prJliminar
del Cdigo Tributario, establece.clue la derogacin se produce por declaracin expresa, por
incompatibilidad entre la nueva ley y.la anterior o .uando la mteria de sta es ntegramte
regulada por.aqulla, por,lo que, en el caso de autos, al-no verificarse alguno de los upuestos
desc.ritos, ni haberse producido derogacin expresa sobre ia norma aluida, lo argumentado
por Ia recurrente debe ser desestimado'l
Con lo que, por ejemplo, se evitara eventuales antinomias.
Para su validacin se ha recurrido al artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Ciivil, en
aplicacin de la Norma IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario (Ej. Rl'F\. 2505-52011).
r37
ilflRMA
TfTULo PRELIMINAR
UI
4. En cuanto
Lo dicho permite afirmar que las relaciones jurdicas que surgieron por
la aplicacin de la Quinta Disposicin Transitoria y Final de la Ley N.'
27804, mientras se encontr vigente, pueden verse afectadas por una posible
sentencia estimatoria de este Colegiado, al versar sobre materia tributaria,
de modo que se torna necesario pronunciarse respecto a las consecuencias
jurdicas originadas durante la vigencia de la citada norma de conformidad
a lo establecido por su Ley Orgnica. As, no puede considerarse que la
derogatoria producida implique una sustraccin de la materia, ms an
cuando el mismo supuesto de hecho viene siendo regulado por otra norma,
138
iltlnm0 ut
6.
CESE DE
de
Por otro lado, tambin puede ocurrir el cese de las normas, cuando estas
por su contenido hayan sido limitadas a determinadas circunstancias, por haberse
cumplido la finalidad para la cual fueron aprobadas.
7.
8.
se
SENTENCIADE INCONSTITUCIONALIDAD
Al
c1ue
declara inconstitucio-
criben:
Artculo
81".- Efectos de
la Sentencia fundada
Se
IflRMA
TTULO PRELIMINAR
UI
expresa en la sentencia los efectos de su decisin en el tiempo. Asimismo, resuelye Io pertinente respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras
estuvo en vigcttcia.
Las sentencias fundadas recadas en el proceso de accin popular podrn determinar la nulidad, con efecto retroactivo, de las normas impugnadas. En tal
supuesto, la sentencia determinar sus alcances en el tiempo. Tienen efectos
generales y se publican en el Diario Oficial El Peruano.
Artculo 83".-
Efectos de
la irretroactividad
Las sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstitucionalidad no conceden derecho a reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado
las normas declaradas inconstitucionales, salvo en las materias previstas
en el segundo prrafo del artculo 103" y ltimo prrafo del artculo 74"
de Ia Constitucin.
Por la declaracin de ilegalidad o inconstitucionalidad de una norma no recobran vigencia las disposiciones legales c1ue ella hubiera derogado.
ilflRMA
UI
9.
[208]
12l
vase el artculo "La vigencia en el tiempo de las declaratorias de inconstitucionalidad en materia tributaria' (Iannacone Silva 201 1: 383-433).
En el FJ. 54 de la STC N'047-2004-AIITC se cita a los siguientes principios para la resolu-
a)
b)
c)
Principio de especificidad
Esta regla clispone que un precepto de contenido especial prima sobre el de mero criterio
general. Ello irnplica que cuando dos normas de similar jerarqua establecen disposiciones contradictorias o alternativas, pero una es aplicable a un aspecto ms general de
situacin y la otra a un aspecto restringido, prirna esta en su campo especfico.
En suma, se aplica la regla de lex posteriori generalis non derogat priori especialis (la ley
posterior general no deroga a la anterior especial).
'Este criterio surge de conformidad
cor.r lo dispuesto en el inciso 8) del artculo 139 de la
Constitucin y en el artculo 8'del Ttulo Preliminar ciel Cdigo Civil, que dan fuerza de
ley a los principios generales del derecho en los casos de lagunas normativas.
t4t
illlRMA
TfTULo PRELIMINAR
UI
Sobre este aspecto, es usual tener en cuenta los criterios jerrquico (lex superior
derogat inferiori), cronolgico (lex posterior derogat prior) y de especialidad (/ex
specialis derogat generali);rzrtl asimismo, si surgieran conflictos en la aplicacin de
estos criterios, se suele atender a lo siguiente: ante un conflicto entre el criterio
jerrquico y el cronolgico, prevalece el jerrquico; ante un conflicto entre el criterio
cronolgico y de especialidad, prima el de especialidad; y ante un conflicto entre
el criterio jerrquico y el de especialidad, prevalece el jerrquico -aunque en este
d)
Principio de favorabilidad
Es.una regla solo aplicable a materias de carcter penal, y supone aplicar la norma que
ms favorezca al reo. Este citerio surge de lo dispuesto en el artculo i03" de la Coniti-
e)
tucin.
Principio de envo
Esta regla es aplicable en los casos de ausencia de regulacin de un hecho, por parte
de una norma que debi contemplarlo. Ante ello, se permite o faculta accionar Joto
f)
Precepto que si 1o prev. Debe advertirse que este principio solo se cumple cuando una
norma se remite expresamente a otra, para cubrir su falta de regulacin. Es el caso de las
nornlas del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
Principio de subsidiariedad
Esta es una regla por la cual un hecho se encuentra transitoria o provisionalmente regulado por una norma, hasta que se dicte o entre en vigencia otra que tendr un plazJde
g)
vida indeterminado.
Principio de complementariedad
h)
Esta regla es aplicable cuando un hecho se encuentra regido parcialmente por una norma
querequiere completarse con otra, para cubrir o llenar la regulacin de manera integral.
Es el caso de la relacin existente entre una ley y su reglamento.
Principio de suplementariedad
i).
Esta regla es aplicable cuando un hecho se encuentra regulado por una norma base, que
otra posteriormente arnpla y consolida. En puridad, el segundo precepto abarcar al
primero sin suprimirlo. Tal el caso de io estabiecido en el artculo 25" de la Constitucin
que seala que la jornada ordinaria de trabajo fijada en ocho horas diarias o de cuarenta
y ocho horas semanales, puede ser reducida por convenio colectivo o por le,v.
Esta regla es aplicabie cuando el legislador determina de manera expresa que recobra
vigencia una nornta que anteriormente hubiere quedado sin efecto.
En este sentido, la parte in fine del artculo l" del Ttu1o Preliminar del Cdigo Civil la
ha recogido con suma claridad.
l2l0l
t42
MoDIFICACIN Y DERoGACIN
NoRMAS
TRIBUTARTAS
ilflRMA
UI
ltimo caso no existe una regla general consolidadutztzt- (Bobbio 1999: 184-205;
Prez Royo 2000: 54-55).
Como referencia didctica resulta de inters resear aqu la RTF N" 69061-2008, de observancia obligatoria (aunque para una mejor apreciacin sugerimos revisar su contenido): conflicto entre el inciso d) del artcuio 17 de la
Ley de Tributacin Municipal y el artculo 76 de la Ley General de Minera,
sobre el rgimen de afectacin al Impuesto Predial de los predios ubicados en
concesiones mineras. El Tribunal Fiscal desarroll que las antinomias se presentan cuando existe contradiccin entre distintas normas que pertenecen a un
mismo sistema jurdico; la antinomia es total cuando las normas que entran en
contradiccin comparten el mismo mbito de aplicacin material, temporal y
personal; es parcial si no comparten la totalidad de dichos mbitos; asimismo,
la antinomia es aparente cuando finalmente encierra un problema de validez de
alguna de las normas en conflicto y es real cuando el conflicto se presenta entre
dos normas vlidas del sistema. AI respecto, existen criterios que permiten dar
una respuesta a la interrogante vinculada con el marco normativo aplicable a
un supuesto concreto; de acuerdo con el criterio jerrquico, en caso se observe
que dos normas regulan el mismo supuesto, prevalecer la norma de rango
superior (se trata de un conflicto aparente pues existe un problema de validez
de la norma de rango inferior que contradice a la norma de rango superior);
el criterio de competencia se vincula con la existencia de un orden articulado
y coordinado de competencias bsicas que tiene como origen la Constitucin,
t2t2t Al
Tribunal Fiscal).
r43
il0Rm0 ur
TTULO PRELIMINAR
[2r3]
r44
Seala la RTF que por "lev especial se entiende a aquella norma que substrae de otra norma
parte de la materia regulada o supuesto de hecho para someterla a una regulacin diferente.
Se trata de la existencia de una regla rns amplia, que abarca un cierto gnero, a una regla
menos amplia que abarca una especie de ese gnero, y que corresponde a un proceso de
diferenciacin de las categoras. As, la nocin de ley especial denota una tendencia a la concrecin o singularizacin en la regulacin de supuestos de hecho, representando una excepcin con respecto a otra de alcance ms general con la que se le conrparal Agrega: "Que en
ese sentido, la relacin entre norma especial y norma general se puede apreciar en el hecho
de que, si lr norma especial no existiera o si dcsapareciera, su supuesto de hecho cluedara
incluido en el de la norma general. Cabe anotrr que no existe en puridad la "lev especial'l lcr
que es especial es su contenido (norma jurdica) parcial o total- y en ese sentido, la especialidad clc lr nornta puede dirrse slo resrecto de parte cle su contenido'l
UII
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
r45
TfTULO PR,ELIMINAR
ilflnmA uil
tributario.
norma con rango de ley que aprueba la prrroga deber expedirse
trmino de la vigencia de la exoneracin, incentivo o beneficio
del
antes
tributario. No hay prrroga tcita.
ta leypodr establecer plazosdistintos devigencia respecto a losApndices
I y ll de la Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al
Consumo y el artculo 19'de la Ley del lmpuesto a la Renta, pudiendo ser
protrogado por ms de una vez.
La Ley o
h)
Norma incorporada por el artculo 4" del Deqe.to L-egklativo N" 1117 (publicado
eI 7 de
julio
e 2012i,
y vigente
desde el 8 de
julio
de 2012.
Cdgo Tributario
lll (fuentes del Derecho Tributario); lV, inciso b (princpio de legaldad; reserva de ley en materia
de concesin de exoneraciones y beneficios tributarios); Vlll (interpretacin de normas tributarias);
X (vigencia de las normas trbutarias); Xll (cmputo de plazos); Xlll (exoneracin a diplomtcos
y otros).
Otras normas
Gonstitucin: 74' (reserva de ley); 79" (limitacones del Congreso para regular determnados
aspectos vinculados a la materia tributaria).
Ley de Responsabldad y Transparencia Fiscal aprobado por Ley N' 27245 {27.12.991.
Decreto Legistativo N" 11'17 lO7.07 .20121. nica Disposicin complementaria Transitoria.
COMENTARIOS
T.
ANTECEDENTES
Hasta antes de ia entrada en vigor del Cdigo aprobado por el Decreto
Legislativo No 773, se regulaba un plazo de cinco aos; luego se vari a uno
de tres aos (cabe recordar que el Cdigo Tributario de 1966 consider como
plazo un ao).
Mediante el artculo 3 del Decreto Legislativo N'953, se sustituy la antigua
Norma VII, de un solo prrafo. Con la nueva disposicin, adems de modificar
el epgrafe se aadi un conjunto de reglas que deban de ser cumplidas en el
proceso de aprobacin y promulgacin de normas que contengan beneficios o
exoneraciones tributarias; adems seal normas especiales para el Impuesto
General a las Ventas, el Impuesto Selectivo al Consumo y el impuesto a la Renta, y reiter el plazo para los casos de exoneraciones y beneficios dictados sin
indicar el plazo.
Posteriormente, mediante la nica Disposicin Complementaria Derogatoria
del Decreto Legislativo N" 977 (Ley Marco para la Dacin de exoneraciones,
146
2.
2.1. La exoneracin
La exoneracin -tambin denominada, en otros pases, exencin-
es
l2r1l
[2rsl
Como se sabe, el Tribunal Constitucional (STC N' 001 6-2007-PIlTC) declar posteriormente la inconstitucionalidad del Decreto Legislativo N" 977; asimismo, declar li vacatio de la
sentencia hasta que el Congreso de la Repblica legisle sobre la materia, respetando la interpretacin del Tribunal Constitucional del ltimo prrafo del artculo 79 de la Constitucin.
Posteriormente, mediante la Ley N' 29742 109.07.2011] se derog formalmente el Decreto
r47
il0RmA uil
TfTUI,o PRELIMINAR
gacin tributaria (Garca Vizcano 2009: 431)t2rzt En este sentido, sin duda,
la exoneracin es distinta de la inafectacin o la inmunidad tributariat2ttl
Garca Vizcano (2009:431) para graficar esta situacin explica que las exenciones obran
como una tijera que corta los hilos que unen los hechos imponibles con la obligacin tributaria; y precisa que en "las exenciones, la tijera corta todos Ios hilos, operando como una
hiptesis neutralizante total, aunque slo respecto del supuesto exento y por ei tributo de que
se trate".
12l8i
148
Nuestro Tribunal Constitucional seala que "pueden entenderse las exoneraciones tributarias como aquel rgimen especial de beneficios tributarios establecido de manera discecional, mas no arbitraria, por el Estado otorgado a determinadas personas o actividades que
originalmente deberan tributar; siendo este rgimen, por su propia naturaleza, temporal"
(FI. 18 de la STC N" 0016-2007-PI/TC).
A fin de distinguir la inafectacin de la exoneracin, podemos decir que en la exoneracin
se ha 'tonfigurado" o "producido" el hecho imponible, en la inafectacin no. La RTF N'
559-4-97 seal 'que la "inafectacin" se refiere a una situacin que no ha sido comprendida
dentro del campo de aplicacin del tributo, es decir, que est fuera porque no corresponde
a la descripcin legal hipottica v abstracta clel hecho concreto (hiptesis de incidencia), en
tanto que el trmino "exoneracir-r" se refiere a que, no obstante que la hiptesis de incidencia
prevista legalrnente se verifrca en la realidad, es decir, que se produce el hecho irnponible,
ste por efectos de una norma legal no da lugar al nacimiento de la obligacin tributaria,
por razones de carcter objetivo o subjetivo'l Para ampliar sobre estos aspectos, vase las
STC Nos.7533-2006-PA/TC (FI. 27 v 28) y 8391-2006'Pr\/TC (Fl. 24 a 39). En sencillo,
estarn inafectas (no afectas) las personas, bienes u operaciones cuando se encuentren fuera
del mbito de aplicacin clel tributo. "La no sujecin al impuesto viene coniigurada por la
falta de realizacin del hecho imponible. En este caso, la persona (por cuanto no se puede
hablar propiamente de sujeto pasivo) no entra a realizar la conducta tipificada por la ley y
que dara lugar al nacimiento de la obligacin tributarii' (Prez de Ayala y Prez de Ayala
Becerrii 2002:112). Entendindose que normalmente las inafectaciones no merecern mencin especial en la ley en razn de que justamente estn fuera del mbito de la misma, en
algunos casos de inafectacin resultar necesaria su mencin en la ie considerando que
muchas veces se incluyen entre estos -por cuestiones de poltica fiscal u otros fines extraliscales- algunos supuestos que no calilican estrictamente como inafectaccioncs, pero que por
su mencin en la ley ya calificaran (r,ase como ejemplos lo dispuesto en el artculo 18 de la
Ley del Impuesto a la Renta fque regula a los que no son sujetos pasivos del in.rpuesto y a los
ingresos inafectos del impuesto] 1'en el artculo 2 de la Ley del Lnpuesto General a las Ventas
e Impuesto Selectivo al Consumo fconceptos no gravados] -a esta no sujecin algunos la
denominan "inafectacin legal"), o sencillamente como una mencin de los supuestos de no
sujecin para "completar" la determinacin del hecho rmponible; se ha dicho al respecto que
tales supuestos sirven para la delimitacin negativa del hecho imponible, "advirtiendo sobre
lo que no es o no integra el hecho in-rp61[1" de un detern-rinado tributo. Estos supuestos de
no sujecir-r se explicitan en la Lev porque se trata de supuestos 1o sucientemente prximos
al hecho imponible como para que resulte conveniente y claricadora una relerencia a los
mismos" (lvlenndez lUoreno 2002: 205). "La justificacin de este proceder reside en razones
didcticas, aclaratorias, informativas y hasta sistematizadoras, todas ellas fundamentales en
un ordenamiento tributario tan cornplejo como el que padecemos" (Cazoria Pieto 2002:
333). En ese sentido, aun cuando se hace referencia a la Norma VII anterior, resulta vigente
el criterio establecido en el Informe N'266-2005-SUNAT/280000: "1. La inalectacin del
Impuesto a la Renta contenida en el primer prrafo del artculo 28 de la Ley de Oomunidades Campesinas se encuentra vigente, no resultando de aplicacin lo dispuesto en e1 ltimo
prralo de la Norma VII del Ttulo Preliminar del TUO del Cdigo Tributario'l "2. Djese sin
efecto el criterio contenido en los Oficios N" 071-96-12-0000 y N' 023-2000-K00000, segn
el cual Ia inafectacin del hnpuesto a la Renta aplicable a las comunidades campr'sinas, sus
epresas comunales, las empresas multicomunales y otras lormas asociativas, cntenida en
el primer prrafo del artculo 28 de la Ley de Comunidades Campesinas fue suprimida por
la Cuarta Disposicin Final del l)ecrcto Legislativo N" 6lB, vigente a partir del LL1991'1
De otro lado, se conoce por inmunidad tributaria a la inafectacin que por encontrarse consagrada en la Constitucin restringe la potestad tributaria del legislador, en determinados
casos. La inmunidad tributaria es la limitacin impuesta a los titulares de poder tributario
para que no puedan gravar o afectar a quienes la Constitucin quiere exceptuar del pago
de tributos en atencin a razones de orden social, econmicas, o por otras que considere
atendibles (Dans Ordez 1994 142). El ejemplo ms visible lo tenemos en lo dispuesto
por el artculo 19 de nuestra Constitucin Poltica de 1993 ("Las universidades, institutos
superiores y dems centros educativos constituidos conforme a la legislacin de la materia
gozan de inafectacin de todo impuesto directo o indirecto que afecte los bienes, actividades
y servicios propios de su finalidad educativa y cultural [...]"). "Dicho artculo contiene una
norma de inmunidad en materia tributaria -distinta a la contemplada en el artculo 32 de
la anterir.r Constitucin Poltica-, segn la cual ningn rgano de gobierno con poder tributario puede imponer impuestos directos o indirectos que afecten los bienes, actividades y
servicios propios de la finalidad educativa y cultural de universidades, institutos superiores
'y dems centros educativos" (L,iu Arvalo 2001:71). Vase al respecto las STC Nos. l27l2006-AA/TC, 3444-2004 - A A/TC y 83e l'2006-PA/TC.
[2rel Para muestra vase ia RTF N' 636- 1 -2003.
r49
TfTULo PRELIMINAR
il0RmA uil
Los incentivos ya sean en forma de estmulo o desestmulo, constituyen modalidades de frecuente uso, como instrumento de poltica econmica en general y
de poltica fiscal en particular, reconociendo la importancia que los mismos pueden
adoptar a los fines de promover, entre otros objetivos, el ahorro, la inversin, la
productividad (por ejemplo de la tierra agrcola), la descentralizacin geogrfica
de ciertas actividades y la lucha contra la inflacint22o].
Es habitual que se den fundamentalmente con reduccin de costos o incremen-
2.3.
Beneficios tributarios
Si bien es cierto que genricamente se hace usual, por su carcter, llamar benea todos los tratamientos diferenciados que "beneficien" a los contribuyentes,tt"l
en nuestro entorno se entiende por beneficios tributarios, bsicamente, aqueilos
tratamientos normativos mediante los cuales se disminuye o reduce la base imponible o la tasa (alcuota) de algn tributo.t222l
ficios
As, los beneficios fiscales son minoraciones incentivadoras basadas en razones ajenas al fundamento del tributo, que producen esencialmente una dispensa
parcial de la obligacin tributaria. El empleo de beneficios fiscales se fundamenta
en la causa final del Estado, es decir, en el bien comn, entendido ste como el
conjunto de condiciones que favorecen el desarrollo de las personas en sociedad.
Por tanto los beneficios fiscales no significan agravio constitucional, siempre que
estn fundados en otros principios o derechos de igual rango jurdicot223l.
l22ol
l2a2l
12231
150
. . ] los beneficios tributarios responden a polticas y objetivos concretos, justificando un trato excepcional a determinadas actividades o personas, las cuales, normalmente estn obligadas
a tributar t . l" (FI. 12 de la STC N' 10138-2005-PC/TC). Asimismo, "los beneficios tributarios
constituyen aqueilos tratamientos normativos mediante los cuales el Estado otorga una disminucin, ya sea total o parcialmente, del monto de la obligacin tributaria, o la postergacin de
la
de dicha obligacin. A propsito de esto, este Colegiado consera pirtinente
-exigibilidad
referirse a los distintos modos como pueden manifestarse los beneficios tributarios,i saber: la
inafectacin, la inmunidad, y la exoneracin" (STC N' 0041-2005-PI/TC).
Siguiendo el smil de Garca Vizcano (2009:431), en los beneficios tributarios son cortados
algunos hiios -no todos-, de modo que la hiptesis neutraiizante es parcial, con la consecuencia de que Ia obligacin tributaria nace, pero por un importe menor o con un plazo
3.
UII
Los tres ltimos prrafos del artculo 79 dela Constitucin sealan, primero,
que el Congreso no puede aprobar tributos con fines predeterminados, salvo por
solicitud del Poder Ejecutivo; segundo, que en cualquier otro caso, las leyes de ndole tributaria referidas a beneficios o exoneraciones requieren previo informe del
Ministerio de Economa y Finanzas; tercero, que slo por ley expresa, aprobada
por dos tercios de los congresistas, puede establecerse selectiva y temporalmente
un tratamiento tributario especial para una determinada zona del pas.tzzrt
motivos excepcionales.
Ahora bien, con la incorporacin de la Norma VII, bajo comentario, dispuesta por el artculo 4 del Decreto Legislativo N' l11Z siguiendo en principio lo
establecido por la Constitucin y el Reglamento del Congreso de la Repblica, se
ha incorporado un conjunto de reglas que debern ser cumplidas en la dacin de
normas legales que contengan exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios.t2'zsl
i.1.
El inciso a) establece que la dacin de normas legales que contengan exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios deber encontrarse sustentada en
una Exposicin de Motivos que contenga el objetivo y alcances de la propuesta,
el efecto de ia vigencia de la norma que se propone sobre la legislacin nacional,
el anlisis cuantitativo del costo fiscal estimado de la medida, especificando el
ingreso alternativo respecto de los ingresos que se dejarn de percibir a fin de no
generar dficit presupuestario, y el beneficio econmico sustentado por medio de
estudios y documentacin que demuestren que la medida adoptada resulta la ms
[271)
l27sl
Con lo cual, queda claro que en cuanto a estos aspectos no cabe la delegacin de facultades al
Ejecutivo; existe una reserva absoluta de ley (STC Nos. 2689-2004-AA/TC y 0016-2007-PVTC).
En la exposicin de motivos se seala que siendo, en general, que las exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios constituyen instrumentos de poltica econmica que generan un
menor flujo de ingresos tributarios para el Estado, se precisa que la sustentacin implica un
anlisis cuantitativo que justifique la recaudacin dejada de percibir por este ente.
151
il0Rm0 uil
TfTULo PRELIMINAR
idnea para el logro de los objetivos propuestos. Estos requisitos son de carcter
concurrente.
3.2,
3.3.
'El MMM es el documento ms relevante que el Gobierno c1e1 Per emite en nrateria econ
mica. El MMM contiene las prol'ecciones macroeconmicas para los tres aos siguier-rtes, el
ao para el cual se esta elaborando el pre5r5to y los dos aos siguientes. Dichas proi.ecciones son revisadas por el Banco central de Reserva del Pe (BCRP). Asimismo, se analizan y et'alan las principales medidas de poltica econmica y social implernentadas para
alcanzar los objetivos trazados por la adrninistracin r.igente". "El Ministerio de Economa y
Finanzas (MEF) es el responsable de la elaboracin y publicacin del MNIN{'I "Se publica dos
veces al ao. I,a.primera, antes de1 ltirno da hbil del mes de mayo de cada aoel Consejo
de Ministros deber aprobarlo en sesin y publicarlo dentro de los dos dias hbiles siguientes. La segunda edicin en los ltimos aos viene siendo publicada entre la ltirna setlna de
agosto y la primera seflana de setiembre de cada ao, en este caso no existe un lrnite legal
establecido para su aprobacin por parte del Consejo de Ministros'l
httP://www.mef.gob.pe/index.php?option-com content&view=article&id=1116<ernid=1
00233&lang=es (c6nsulta: 06.07 .2012).
Uno de sus propsitos es impedir que los incentivos o beneficios otorgados con carcter de
estimulo o aPoyo temporal resulten rigiendo ms del tiempo conveniente (la RT'F N" 977-,197 aplic el criterio indicado, el mismo que haba sido esfablecido por la RTF N" 13043 de
04.08.77).
r52
3.4. Informe
i.5.
El inciso e) se refiere a la entrada en vigencia de la norma que otorga exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios: ser de aplicacin a partir del I de
enero del ao siguiente al de su publicacin (se entiende esta precisin por cuestiones de previsin presupuestal), salvo disposicin contraria de la misma norma
(por ejemplo, por cuestiones de emergencia nacional).
3.6.
3.7. Prrroga
De acuerdo con ia primera parte del inciso g), se podr aproba por nica vez,
la prrroga de Ia exoneracin, incentivo o beneficio tributario por un perodo de
hasta tres (3) aos, contado a partir del trmino de la vigencia de la exoneracin,
3.8.
Plazos para las exoneraciones del Impuesto General a las Ventas y del
lmpuesto a la Renta
El inciso h) de la Norma vII prescribe que la ley pd establecer plazos djs
tintos de vigencia respecto a los Apndices I (operaciones exoneradas) y II (servicios
exonerados) de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al
consumo y el artculo 19 (exoneraciones) de la Ley del Impueito a la Rerrta, puciiendo ser prorrogado por ms de una vez (como usualmente viene ocurriendo).
153
TfTULo PRELIMINAR
ilflnmA uilt
4.
1117 ha establecido
lo siguiente:
la
DE
il(IRMAS IRIBUTARIASTI
Alaplicar las normas tributarias podr usarse todos los mtodos de interpretacin admitidos por el Derecho.
En va de interpretacin no podr crearse trbutos, establecerse sancones, (oncederre exonera(iones, ni extenderse las disposiciones trbutaras a personas o
supuestos distintos de los sealados en la ley. [o dispuesto en la Norma XVI no
afecta lo sealado en el presente prrafo.
N'
1121, publicado
Cdigo Trbutario
(fuentes del Derecho Trbutaro); lV (potestad trbutaria y principio de legalidad); Vll (reglas
generales para la dacin de exoneraciones, ncentivos o beneficios tributarios); lX (aplicacin
supletoria de los principios del Derecho); XVI (calificacin, elusin de normas tributarias y
simulacin); 93' (consultas nstitucionales); '154' (Jursprudencia de observancia obligatoria;
Resoluciones del Tribunal Fscal que interpreten de modo expreso y con carcter general el
lll
Cdigo Civil: lV ("La ley que eslablece excepciones o restringe derechos no se aplica por
analoga").
r54
il0RmA uilt
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Hasta la vigencia del Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N" 773,
contenido de la norma era slo el primero y el ltimo prrafo.
el
TEXTO ANTERIOR
Poro determinor
Lo
presente prrafo.
[n
aos,
perslnls
2.
155
TTULO PRELIMINAR
n0RmA uilt
2.1.
texto interpretado".
t22El
VIII
[22l
f22el
supuestos'1
156
il{lnmA uilr
sus mtodos
de Betti).tz:tl
Habindose ya precisado que lo que se interpretan son los textos normativos o las disposiciones legales contenidas en un texto,tz:zl podemos afirmar que
interpretar es asignarle o atribuirlel233l sentidot23al o significadot23sl a un texto
normativo1231.
fBrl
fB2)
No hay que olvidar que, como recuerda Rodrguez Grez (1995: 51), "la interpretacin es un
camino o una va, para aplicar la norma qeneral v abstracta a los casos concretos y particulares que son en deiinitiva, los que interesa resolver'l
Por ello se deca sin ambages que para a!licar las leves se tenia que "desentraar" o "descubrir" su sienificado ("lnter. es desentraar el signihcado de una expresin. Se interpretan las expresiones. para descubrir Io que signihcan. La expresin es un conjunto de signos;
por ello trene signihcacin" IGarca \lr'nez 2000: 325]); no olvidemos que en comn, si,
quiendo lo sealado por el Diccionario de la RAE, se asume que interpretar es explicar o
declarar el sentido de algo, 1'principalmente el de un texto.
Aqui resulta de inters observar como referencia didctica lo establecido por el numeral 2
del artculo 12 de la LGT espaola: "En tanto no se definan por la normativa tributaria, los
trminos empleados en sus normas se entendern conforme a su sentido jurdico, tcnico o
usual, segn proceda'i
Para tal Proceso no es incompatible averiguar, buscar, desentraar o descubrir el sentido o
significado del texto; con lo cual, para nuestro pas y en las circunstancias actuales, no descartamos la utilidad del clsico enfoque formal de interpretacin.
"lnterpretar consiste en determinar o asignar un sentido a ciertos signos, expresiones o palabras, a fin de hacerlos 'tomprender" dentro de un determinado objeto. En este contexto,
el sentido de algo es siempre incorporado mediante la interpretacin, no se busca ni se desentraa, e interPretar deviene en declarar el sentido de una cosa (pues no existe un sentido
objetivo dentro de la norma, sino uno que se le atribuye y que es derivado de una compleja
constelacin de significados)" (Garca Toma 2007: 385).
"lnterpretar es, en electo, atribuir sentido o significado a un texto normativo. No puede haber norma sin previa actividad interpretativa; ni puede hablarse ya de una disposiiin (sino
de norma) para referirse al resultado de dicha actir.idad o proceso. Desde el punto de vista
de Ia interpretacin, las disposiciones constituven su objeto y las normas su reiultado" (Daz
Revorio 2003:52).
"Siendo Ia noma tributaria, como otras normas jurdicas, una estructura lgico-jurdica
revestida por signos linguisticos, su interpretacin es la averiguacin del signicado de tales signos o, lo que es lo mismo, el resultado de atribuiles valores. La interpretacin es un
Proceso a travs del cual la norma jurdica se revela al intrprete" (Bravo Cucci 2002:21).
El mismo prolesor Bravo, siguiendo lo propuesto por De Brros carvalho, precisa que Ia
interpretacin presupone tres ngulos de anlisis: "a) el plano del soporte fiico o el-de la
literalidad textual; b) el plano de los significados o el del contenido de l,os enunciados (vistos
estos aisladantente); c) el plano de las significaciones normativas. S1o recin en el ltimo
de los planos es que la norma jurdica se revela al intrprete como expresin completa de
significacin lgico-jurdica, en tanto en esa etapa se agiupan los significados de loi enunciados, los que son asignados a los aspectos de la hlptes1s dle incidenia y de la consecuencia
normativa, segn correspondan, 1o que permite acceder al sentido completo de la norma
tributaria'l
t57
iloRmA uilr
TfTULo PRELIMINAR
ratio legis (razn de ser), lgico (reglas lgicas y razn), sistemtico (ubicacin,
relacin, comparacin: ordenamiento jurdico); histrico (antecedentes), sociolgico
(realidad social), teleolgico (espritu y finalidad); etc. Ahora bien, no existe un
mtodo de interpretacin superior o prevalente; no obstante, podemos afirmar que
no siempre se puede dar por concluida la empresa si slo se ha realizado la bsica
interpretacin literal-gramatical;t23el debe, para efectos ms satisfactorios, recurrirse
a varios de los mtodos permitidos, combinndolos armnicamente, sin perder
de vista la orientacin de los principios y disposiciones constitucionales; un buen
procedimiento de interpretacin, de acuerdo con el doctor Rubio Correa (2003:
133), aplica "en cada caso, todos los mtodos de interpretacin, es decir, utiliza
todas la variables a disposicin. Entonces, compara resultados interpretativos v
busca un significado consistente".t2a0l
f2371 Por cierto, la doctrina habla (combinndolos, excluvendo o inclui'endo; no hav acuerdo sobre la tipologa v clasihcacin) de di'r'ersas escuelas, teoras, cnones, criterios, elementos,
mtodos... todos tiles y admitidos por el Derecho.
[238] "Cuando hablamos de mtodo nos referimos a los caminos, los procedimientos o las reglas
que nos conducen a la obtencin de un resultado, que explica una realidad que constituye el
objeto del conocimiento" (Tarsitano 2008: 859).
f23el
Lo dicho no pretende restarle importancia, mxime si puede resultar esencial en la recurrente (en nuestra materia) interpretacin estricta.
[2nl Resulta interesante recordar aqu lo resumido por el profesor Eusebio Gonzlez (20C3: a92)
como principios interpretativos ampliamente aceptados: l) Vinculacin de1 intrprete a la
letra de la Le mas no plenamente, es decir, vinculacin en sentido crtico. 2) Reconstruccin objetiva del significado de la norma a travs de su valoracin histrica, teleolgica r'
sistemtica. 3) Correccin e integracin de la norma, en su caso, si los resultados obtenidos
en la fase interpretativa anterior fueran contradictorios. Luego precisa (Gonzlez 2003:.197):
"La mayor parte de la doctrina est de acuerdo, con ligeros matices, en que la interpretacin
de las leyes debe estar presidida por un mtodo eclctico, que requiere utilizar una pluralidad de datos e instrumentos: a') En primer lugar, debe tomarse como dato la propia ler'.
Pero teniendo en cuenta que su puro sentido gramatical no basta, aunque sea claro. b') En
segundo lugar, debe utilizarse por el intrprete el dato 1gico, relacionando en abstracto las
diversas partes de la norma v aplicando Los corocidos aforismos v reglas lgicas de interpretacin acuados por la prctica jurdica. c') Asimismo, en derecho tributario es especialmente imPortante el dato teleolgico, constituido por los fines que el legislador se propuso
alcanzar con el precepto. d') Naturalmente, debe tambin utilizarse el dato histrico en la
interpretacin de la le,v liscal, analizando las circunstancias de lugar y de tiempo en que la ley
se promulg y la gnesis de su elaboracinl Tambin es de inters lo anotado por el doctor
Domingo Garca Belande ( 1995: 191), quien no habla de mtodos y que para squematizar
la labor interpretativa rescata los elementos de Savigny (gramatical, lgiio, histrico y sistemtico) y precisa que estos son producto de una secuencia de menos a ms. "Primero se
analiz3 el gramatical, luego el lgico; de ambos debe salir una posibilidad a manera de hiptesis de trabajo. De aqu se sigue adelante viendo el histrico y terminando en el sistemtico.
Todos deben ser combinados armoniosamente para obtener una interpretacin coherente,
adecuada para los fines de la seguridad y paz que persigue el orden jurdico. An ms, en
caso de existir ms de una interpretacin, debe buicarse la que mejor se oriente a los lines
que se buscanl Y concluye. "Por tanto, en la interpretacin no hay mtodos, hay eiementos
que se conjugan, se armonizan, para dar un resultado. La manera como ellos se apoyan mu
158
il0nmA uilt
3,
12421
12131
Iwl
[24s]
12161
PA/TC.
159
il(lnm0 ulil
TTULO PRELIMINAR
As, bsicamente por el principio de legalidad o de reserva de le fundamento de ineludible atencin en materia tributariat2aTl (y sancionatoria), y
tarnbin por el de seguridad jurdica, resulta claro -y lo manifiesta expresamente
el segundo prrafo de la Norma bajo comentario- que en va de interpretacin
no podr:
- crearse tributos,t2aEl
- establecerse sanciones,
- concederse exoneraciones,lzrsl
- ni extenderse las disposiciones
de los sealados por
ley.l2sol
este tema
implica que no se puede por medio de la hermeneutica suplir los c'squemas clei iegislador,
mediante la creacin interpretativa, inciulendo en la ler'. 1o qu.' la ler- misma no ha .revisto
como caso particular'l
RTF N'2991-5-2007: "Que de las definiciones expuestas se aprecia que el remolcador o
tracto camin est diseado nicamente para arrastrar o tirar (rernolcar) semiremolques
mediante un sistema mecnico denominado tornamesa o quinta rueda 1', por tanto, cuenta
con un diseo, estructura y uso distinto al camin, recibiendo a nivel de Ia legislacin de
la materia un tratamiento distinto, por lo que no se puede entender que cuando la Ley de
Tributacin Municipal incluye como sujetos pasivos a los propietarios de camiones, tambin
a los que son de remolcadores, hacerlo implicara infringir lo dispuesto por 1a Norma
del ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, que seala que en va de interpretacin no
se podrn crear tributos".
La jurisprudencia reconoce que en este caso la interpretacin debe ser estricta (Krause Mrrrguiondo [2000: 56] expresa que por interpretacin estricta o declarativa debe entenderse
"aquella interpretacin que se ajusta al signilicado literal'normal o natural' de las palabras
usadas por la norma jurdica") o restrictiva (Garca Belsunce [1982-b: 135], a dif-erencia de
lo opinado por |arach -en cuanto ste sostiene que interpretacin restrictiva quiere decir
prohibicin de interpretacin ampliatoria o extensiva-, seala que debe entenderse por "interpretacin restrictiva aquella que atribuve a la norma un alcance ms restringido que aquel
que aparecera, prima facie, de la expresin adoptadi'). Vase la STC N' 00.12-2004-AI/TC.
El Tribunal Fiscal en reiteradas resoluciones ha establecido que las normas que regulan beneficios tributarios, es decir excepciones al rgimen general, deben ser interpretadas en forma estricta y teniendo en cuenta e1 principio de legalidad (por ejemplo, las RTF Nos. 774-398 y 8945-5-200 1 ); tambin en reiterada jurisprudencia, ha establecido que las disposiciones
sobre exoneraciones y benelicios son taxativas y deben ser interpretadas de forma restrictiva
(RTF N' 16706 de 14.09.81, de observancia obligatoria: siendo las deducciones de carcter
taxativo, no pueden ampliarse o utilizar 1a analoga para ampliar su campo de aplicacin;
RTF N" 507-3-97: la resolucin indicada, adems de reiterar que en va de interpretacin no
pueden concederse beneficios tributarios, precisa que las normas sobre beneficios tributarios deben ser interpretadas en forma restrictiva; RTF N' 152-3-98: las exoneraciones por su
carcter excepcional deben ser interpretadas restrictivamente; en el mismo sentido, Ia RTF
N" 606-3-2000). El Poder Judicial, en la Sentencia de Casacin i06-2009-Lima, tambin ha
seguido dicho razonamiento (AELE, Anlisis Tributario N" 272, setiembre 2010, pgina 6).
Por cierto, asumimos que en este caso se trata de disposiciones tributarias vinculadas directa o indirectamente al hecho imponible. Algunos ejemplos se pueden ver en las RTF Nos.
incluye
VIII
I21el
r60
il0RmA uilr
TfTULo PRELIMINAR
il0nmA til
Con la modificacin de la Norma VIII se agreg en el prrafo en comentario, respecto del texto anterior, una precisin ("Lo dispuesto en la Norma XVI no
afecta lo sealado en el presente prrafo") que puede confundir desde que podra
entenderse que en virtud de la Norma XVI s es posible la vedada ampliacin
del hecho in-rponible por va analgica (extenderse las disposiciones tributarias a
personas o supuestos distintos de los sealados en la ley), y tambin lo contrario:
que cuando la SUNAT aplique las normas de calificacin, elusin de normas tributarias o simulacin, no puede afectar lo dispuesto en la Norma VIII. No obstante,
consideramos que finalmente es una norma cuya pretensin es ser una afirmacin
categrica: que lo establecido en la Norma XVI no colisiona con lo dispuesto por
el segundo prrafo de la Norma VIII (y aunque resulta discutible [ms en cuanto
a su calidad de norma antielusiva], veremos sus alcances reales en su aplicacin
por parte de la Administracin [o sus funcionarios]).
il0nmA
t[:
ApuGAcrn
suptn0ntA
del Derecho.
prsPosrcroN
ES
Cdigo Tributario
I (contenido); lll (fuentes del Derecho Tributario); Vlll, tercer prrafo (interpretacin de normas
tributarias); 95" (deficiencia o falta de precisin normatva); 128" (defecto o defciencia de la ley);
162", segundo prrafo (aplicacin de la Ley del Procedimiento Administralivo General).
Otras normas
jurisdiccional; no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley; en tal caso, deben
aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario); 139', numeral 9
(inaplicabilidad por analoga de la ley penal).
Cdigo Civil: lV ("La ley que establece excepciones o reslringe derechos no se aplica por
analoga"); Vlll ("Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la
ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los que
inspiran el derecho peruano'): lX (aplicacin supletoria del Cdigo Civil).
Cdigo Procesal Civil: Primera Disposicin Fnal (aplicacin supletoria del Cdigo Procesal
Civil a los dems ordenamientos procesales).
Ley del Procedimiento Adminstrativo ceneral -Ley N' 27444 111 .04.20011: I (mbito de
aplicacin de la ley); ll (contenido); lV (principios del procedimiento adminstrativo); Vlll (Deficiencia
de fuentes); Tercera Disposicin Complementara y Fnal (integracin de procedimientos
especiales).
COMBNTARIOS
1.
ANTECEDENTES
t62
DERECHO
ilflRMA Iil
general a las normas tributarias y se aadi que en defecto del Cdigo y otras
normas tributarias se podr aplicar normas distintas a las tributarias, siempre que
no se les opongan ni las desnaturalicen.
2.
[2ss]
I2x1
"Con la palabra plenitud del ordenamiento jurdico se entiende la exigencia de que en el ordenamiento exista un mandato idneo para la composicin o solucin de cualquier conflicto
de intereses que se plantea en la sociedad jurdicamente ordenada' (Carnelutti 2006: 1 18).
Por ejemplo la regla contenida en el inciso a) del numeral24 del artculo 2 de nuestra Constitucin ("Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que
ella no prohbe"), aplicable para todos los ciudadanos.
En esta lnea, la regla de que los funcionarios pblicos solo pueden hacer lo que expresamente se les ha atribuido como facultad o asignado como responsabilidad.
No hay duda de que para la materia tributaria, aun cuandb un buen grupo asuma su autonoma plena c-omo rama del Derecho, y que en tal virtud tenga principios, normas y conceptos
propios, diferentes a los de otras materias jurdicas, es aplicable la rase de D'amelio (cifado
por Garca Belsunce [1982-c: 270 "la autonoma de una rama del derecho no puede excluir
ni ignorar a las dems, tambin autnomas, de las cuales necesita para vivir'l
Aqu resulta pertinente recordar que, siguiendo con lo regulado por el numeral 8 del artculo
139 de nuestra Constitucin, el articulo 128 del Cdigo Tributaiio dispone que 1os "rganos
encargados de resolver no.pueden abstenerse de dictar resolucin por deficiencia de liiey'l
Guastini (2000: 81 -82) indica que la laguna puede definirse de uno de los siguientes modbs:
"a) en un sistema jurdico, existe una laguna siempre que un determinado mportamiento
no este denticamente calificado de modo alguno por una norma jurdica perieneciente al
sistema, o b) en un sistema jurdico, existe una laguna siempre que para un determinado
supuesto de hecho no est prevista alguna consecuencia jurdica poi una norma perteneciente al sistemal En nuestro pas, Rubio correa (2009:261) sela que la laguna puede
ser definjda como. "aquel suceso para el que no existe norma jurdica^aplicabl, pero que
se considera que debiera estar regulado por el sistema jurdico. Estrictamente hablando, el
suceso que da origen a la laguna no est previsto en ninguno de los supuestos existentes en
las norma_s
jurdico, o puede ocuriir tambin que, a la consecuencia
_vigentes del sistema
prevista, deba aadirse otra no prevista para el mismo supuesto". El prolesor Garca Toma
(2007: 487 -497) a este respecto efecta un listado de situaci,ones (y los iesarrolla) en las cuales existen lagunas: a) cuando hay falta de ley; b) cuando la ley solo plantea una orientacin
genrica; c) cuando existe la regulacin jurdica de una materia, pero sin que Ia ley contenga
una norma que cubra alguna de sus reas de conflicto coexistencial; d) cuando la ley deviee
inaplicable por abarcar casos o acarrear consecuencias que el legislador no habra rdenado
r63
TfTULo PRELIMINAR
il(lnm0 ilr
de haber conocido aquellas o sospechado estas; e) cuando dos leyes, sin referencia alguna
entre s, se contradicen, con lo que se hacen recprocamente ineficaces; f) cuando debido a
nuevas circunstancias surgen cuestiones que el legislador no tuvo oportunidad de prever en
la ley dictada, por lo que literalmente no estn comprendidas en ella, aunque por su finalidad
pudieron estarlo de haberse conocido anteladamente; y g) cuando los alcances de una ley no
producen efectos jurdicos por razones de ocio legislativo.
Ahora bien, distinguiendo las lagunas de los problemas de interpretacin o de calificacin
de los supuestos de hecho, una laguna "no puede ser colmada ms que integrando el orde-
2s71
[2s81
namiento, o sea, aadindole una norma nueva (implcita), que conecta una determinada
consecuencia jurdica a un supuesto de hecho no previsto" (Guastini 2000: 69).
Obviamente, entre normas tributarias cabe la autointegracin.
No obstante, hay que distinguir entre esta aplicacin y la que se hace por la remisin o
incorporacin en las normas tributarias de conceptos, institutos o figuras de otros ordenamientos sectoriales. En estos supuestos, ms que suplir la falta lo que hacen estas normas es
complementar la norma tributaria que las invoca expresamente, sin definirlos (Calvo Ortega
2004:31); esto se hace normalmente va la interpretacin sistemtica; un ejemplo: cuando el
Cdigo habla de "liquidacin de sociedades" o "reorganizacin de sociedades" (artculo 17),
tenemos que "completar" o interpretar la norma con aquellos institutos regulados en la Ley
General de Sociedades.
[2se]
fz6ol
Que no se opongan o desnaturalicen el sentido del cdigo o de las normas con contenido
tributario.
A fin de ser aplicada por analoga o supletoriamente.
r64
En segundo lugar, que supletoriamente se aplicarn los Principios del Derecho tributario, o en su defecto los Principios del Derecho administrativo
rzt
165
il0nmA til
TTULO PRELIMINAR
3, tA ANALOGA
La analoga consiste en aplicar a un caso concreto, no normado, una norma
jurdica que rija un caso similar.t26al
A este procedimiento se denomina analoga /egis. Ahora bien, este procedimiento requiere que los casos, o hechos, sean semejantes; as (tomando en cuenta la
estructura de la norma: supuesto, nexo y consecuencia), se aplicar la consecuencia
de una norma a un caso cuyo supuesto no sea el planteado hipotticamente en Ia
norma por el legislador pero que en esencia sea semejante. Diez-Picazo (1993: 281)
presenta el siguiente esquema: "1o) Norma: Si es S debe ser C; 2o) Caso: H no es
igual a S pero es semejante a S; 3') Conclusin: Para H debe ser C".
Por otro lado, tambin existe el procedimiento denominado analoga iuris;
por medio de ste se obtiene "una nueva regla para un caso no previsto, no ya
por la regla que se refiere a un caso individual, como sucede con la analoga legis,
sino por todo el sistema o por una parte del sistema, es decir que este procedimiento no difiere del que se emplea cuando se recurre a los principios generales
del derecho" (Bobbio 1999:236). Diez-Picazo (1993:281) esboza el esquema de la
analoga iuris de la siguiente manera: "1") Dadas las normas nl, n2, n3, puede
inducirse un principio general N, segn el cual si es S debe ser C, 2") es as que
el caso planteado H es igual a S, luego 3") para H debe ser C".
Diez-Picazo y Gulln (1994-I 185), precisando, sealan: "La distincir entre
uno y otro tipo de procedimientos analgicos se puede tfazar diciendo que la
analoga legis procede Igicamente de lo particular a lo particular, mientras que
en la analoga iuris se procede primero desde lo particular a una abstraccin (lo
general) y luego aplica Io general obtenido a lo particular".
Aqu hay que tener en cuenta, como advierte Eusebio Gonzlez (2003: 498),
que "la esencia del procedimiento analgico no estriba en la semejanza de los
supuestos de hecho, regulado el uno y por regular el otro, sino en Ia razn de
esa semejanza, que posibilita, aconseja o fuerza -segn el tenor del precepto- la
aplicacin al supuesto no expresamente regulado de los principios ordenadores
extrados del supuesto regulado".
El profesor Rubio Correa (2003: 158-159) nos inforna que las analogas dentro
del Derecho tienen cuatro formas: a pari (a igual razn igual derecho), ab maioris
ad minus (quien puede lo ms puede lo menos), qb nnoris ad tnaius (quien no
puede lo menos no puede lo ms), a fortiori (si A puede y B tiene mayor razn
que A para poder, entonces B puede).
264) "Es decir, va rns all (an) del pensamiento legislativo (lgos), ya que consiste en aplicar
a un caso concreto, no previsto en las norrnas jurdicas, una disposicin que rija un caso
sir-nilar, al considerarse que arnbos se encuentran gobernados por ei mismo inters, razn o
finalidad" (Garca Vizcano 2009: 252).
r66
4.
5.
"En materia tributaria slo se est obligado L.or lo expresamente establecido en la le porque as Io imponen 'las reglas de tipicidad cerrada, de determinacin y de exclusivismo que
presiden la elaboracin de las normas tributarias mateiales positivas' [...]. Cuando no hay
gravamen, porque no se tipifica un determinado presupuesto de hecho como generador de
la obligacin tributaria, ni siquiera a trar's de un 'hecho imponible suplementario' -Ersatztatbestnde-, estaremos ante lo que TIPKE-LANG liaman 'vacos legales conscientes'
-Bewusste Gesetzeslcken [. . . ] ; esto es, supuestos en los cuales hay que presumir que el legislador no quiso gravar. Y respecto a estos'vacos' no existira una laguna cuya integracin
resultase obligada a partir de los principios del estado de Derecho" (Garca Novoa 2000).
ITKI
Chvez Gonzles (2003: 210) nos informa al respecto que en la RTF N" 7 363 de 24.07 .72. se
"estableci que es procedente el uso de la analoga para suplir la ausencia de regulacin de
aspectos sustantivos y formales de la norma tributaria, siempre que con ello no se viole el
principio de legalidad'l
En esa lnea, se admite efectivamente llenar vacos en las normas legales vinculadas al Derecho Tributario material pero no para "crear" tributos (vase la nota al pie anterior) ni para
'tolmar" la estructura de los tributos o de la obligacin tributaria.
t67
il0RmA tt
TfTULo PRELIMINAR
Nuestro Tribunal constitucional (FJ. Nos. 42 y 43 de la STC N" 047-2004AI/TC), ha sealado que la nocin principios generales de derecho "alude a Ia
pluralidad de postulados o proporciones con sentido y proyeccin normativa o
deontolgica que, por tales, constituyen parte de ncleo central el sistema jurdico.
Insertados de manera expresa o tcita dentro de aquI, estn destinados a asegurar
la verificacin preceptiva de los valores o postulados tico-polticos, as .o.no lu,
proporciones de carcter tcnico-jurdico". Agrega que estos principios generales,
"en relacin a las normas y a los valores, han adquirido gran impoitancia para la
interpretacin jurdica, adems de su indispensable aplicacin para fines de integracin jurdica. En ese contexto, un sector importante de la doctrina considera
que los principios generales tambin pueden ser considerados como normas, aun
cuando en algunos casos los principios no sean expresos. Hay casos en que los
principios adoptan expresamente la estructura jurdica de normas; por ejemplo,
cuando el principio es incorporado a la disposicin o texto normativo. En esa lnea
se ha sostenido que los principios son una clase de normaD.t27|
6.
criterio no compartido por todos; algunos (por ejemplo el profesor Leisser Len) asumen
que los principios no son fuentes de Derecho-sino slo un recurso argumentativo.
Luego de enlistar un conjunto no taxativo de principios, e1 numerall del artculo IV de la
LPAG, prescribe: "Los prncipios sealados seivirn tambin de criterio interpretativo para
168
ilflnm0
t.t Prrafo modifcado por la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Ley N"
26777, publicada eI
de mayo de 1997.
Cdigo Tributario:
(modificacin
Consttucn:51" (la publicidad es esencal para la vigencia de toda norma del Estado); 74.,
tercer prrafo, fragmento ("Las leyes relativas a tributos de periodicidad anual rigen a partir
del primero de enero del ao siguente a su promulgacin"); 103" ("t I La ley, desde su entrada
en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes
y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en malera penal, cuando
favorece al reo'); 109" ('La ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario
oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte").
Cdigo Civil: lll ("La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes. No tiene fuerza ni efecto retroactivos, salvo las excepciones previslas en la Constitucin
Poltica del Peru').
resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicacin de las reglas de procedimiento,'como parmetros para la generacin de otras disposiciones administrativas de carcter
general, y para suplir los vacos en el ordenamiento administrativol Vase al respecto su
aplicacin en la RTF N" 1179-l-2004, de observancia obligatoria [05.04.2004].
r69
illlRMA il
TfTULo PREI,IMINAR
Cdigo Procesal Civil: Segunda Disposicin Final ("Las normas procesales son de aplicacin
inmediata, incluso al proceso en trmite. Sin embargo, continuarn rigindose por la norma
anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales
con principio de ejecucin y los plazos que hubieran empezado").
Cdigo Procesal Constitucional -Ley N" 28237 131.05.20041: 81" (efectos de la sentencia
fundada en proceso de nconsttucionalidad); 83'(efectos de la irretroactividad).
Ley Orgnica del Poder Ejecutvo -Ley N' 29158 f20.12.20071:11", numeral 1 (vigencia de
los decretos legislativos sobre tributos de periodicidad anual); l1', numeral 3 (vigenca de los
decretos supremos).
111.04.20011: Primera
CMTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Esta norma fue adecuada a lo dispuesto por la Constitucin de 1993 (desde
texto
del Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N' 773); hasta antes de su
el
vigencia, de acuerdo con lo dispuesto por la Constitucin de 1979, considerando
un perodo de vacatio legis, las leyes tributarias regan desde el dcimo sexto da
de su publicacin.
2.
26e1 El profesor Rubio Correa (2005: 9), reseando las STC Nos. 0014-2003-AI/TC y 0021-2003AI/TC, seala que para el fribunal Constitucional, "la vigencia de una norma jurdica depende de que haya sido aprobada y promulgada por los rganos competentes, y que haya
sido publicada cumpliendo el mandato del artculo 5l de la Constitucin. S1o entonces, ia
norma ser tambin eficaz. De esta manera, el efecto prctico de la vigencia de una norma es
su eficacia. Que una norma sea eficaz quiere decir que es de cumplimiento exigible, es decir,
que debe ser aplicada como un mandato dentro del Derecho".
170
il0RmA
3.
3.1.
Regla general
3.2.
Por el principio de publicidad de las normas se asume el conocimiento pblico de las mismas
desde su publicacin, y en esa medida no cabe invocar su ignorancia cmo justificante de su
f27tl
"[...]
I27s)
t7l
ilflRMA I
TfTULo PRELIMINAR
Apunta Talledo Maz (S/F: 11) que esta "norma es una salvaguarda para los
contribuyentes. Evita que en el curso de un perodo anual se cree o incremente
tributos, los cuales, si bien han de devengarse al trmino del perodo, pueden
resultar gravando bienes o ingresos adquiridos en dicho perodo pero en un momento anterior a esa creacin o incremento".
En consonancia con dicha disposicin, el segundo prrafo de la Norma en
comentario seala que tratndose de elementos contemplados en el inciso a) de
la norma IV de este Ttulo Preliminar (crear y modificar tributos; sealar ios elementos constitutivos del tributo: el hecho generador de la obligacin tributaria; la
base para su clculo y la alcuota; el acreedor tributario; el deudor tributario),tzzol
las leyes referidas a tributos de periodicidad anual rigen desde el primer da del
siguiente ao calendario (es decir, a partir del primero de enero del ao siguiente
a su publicacin).tzzzl
Ahora bien, respecto de lo establecido por Constitucin se puede observar
que el segundo prrafo de la Norma X del Cdigo Tributario hace una precisin
(especifica los elementos esenciales del tributo) pero tambin restringe los alcances del artculo 74 cuando seala una excepcin a excepcin de las normas sobre
supresin de tributos y de la designacin de los agentes de retencin o percepcitt,
las cuales rigen desde la vigencia de la Le Decreto Supremo o Resolucin de
Superintendencia (sin duda, de acuerdo con la normativa vigente, en este ltimo
caso para la designacin de los agentes), es decir, desde el da siguiente de su
publicacin en el Diario Oficial. Rubio Correa (2003: 65), explicando esta regulacin, anota que la interpretacin especfica que realiza el legislador en la Norma
X sobre el artculo 74 de la Constitucin, es completamente razonable porque, en
el primer caso (el de la supresin del tributo) opera a favor del contribuyente que
mal de mandar que se publique y cumpla), teniendo en cuenta que para su obligatoriedad y
para que entre en vigencia Ia norma legal debe ser publicada en el Diario Oficial (artculos 5l
y 109 de la Constitucin), consideramos que, aun cuando la publicacin pueda ser asumida
como parte del proceso de promulgacin, se debe entender ms directamente que las leyes
referidas a tributos de periodicidad anual rigen desde el primer da del siguiente ao calendario de su publicacin. Vase como referencia el FJ. 15 de ia STC N'6402-2007-PA/TC.
t276t La SUNAT en el oficio N'034-2004-SUNAT/280000, de 16.03.200-4, precisa: "[...], la disposicin del TUO del Cdigo Tributario contenida en el segundo prrafo de la Norma X de su
Ttulo Preliminar, en el sentido que tratndose de leyes que sealan, entre otros, la base para
el clculo de ia obligacin tributaria de tributos de periodicidad anual, rigen desde el primer
da del siguiente ao calendario al de su publicacin, no se refiere a las normas de carcter
reglamentario -ms an cuando nicamente desarrollan lo ya previsto en Ia ley-, sino slo
a las leyes y decretos legislativos que regulan los aspectos a que se refiere el inciso a) de Ia
Norma IV del Ttulo Preliminar del TUO Cdigo del Tributario".
tTnt El Tribunal Fiscal (RTF N'584-4-2001), ante un caso referido a la aplicacin de un Decreto
Legislativo (N' 842, publicado el 30.08.96) que derogaba una norma (el Decreto Legislativo
N" 704) que permita la llevanza de la contabilidad en moneda extranjera, sin reconocer tal
facultad a futuro, asumiendo que la forma de llevar los libros del recurrente (en moneda
extranjera) afectaba la determinacin de la base imponible del impuesto a la renta, considerando lo dispuesto por la Norma X del Cdigo Tributario resolvi en el sentido que resultaba
hrreglado a ley que el recurrente haya llevado su contabilidad por ese ao ( I 996) de acuerdo
con la norma derogada; en buena cuenta, resolvi que el Decreto Legislativo N" 842, en tal
caso y aspecto, entrara en vigencia recin el I de enero del ao siguiente a su publicacin.
t72
ilflnm0 il
3.3.
ratifica la ordenanza.
4.
en-
t73
ilflRMA I
TITULO PRELIMINAR
De acuerdo con la primera parte del prrafo trascrito, los reglamentos que
desarrollan una le llamados reglamentos ejecutivos o subordinados, rigen desde la
entrada en vigencia de la ley reglamentada. Esto, obviamente ideal, puede suceder
cuando habindose promulgado y publicado previamente la le sta an no ha
entrado en vigor. Si bien esta situacin en nuestro pas no es comn, ocurrira si
habindose promulgado y publicado una ley en esta se dispone la postergacin de su
vigencia hasta determinada fecha futura, y antes de esa fecha se aprueba y publica
su reglamento; puede tambin ocurrir, tratndose de normas que regulan tributos
de periodicidad anual, cuando habindose dictado (promulgado y publicado) una
ley para que entre en vigencia el futuro I de enero, entre la fecha de publicacin
de la ley pero antes de su entrada en vigencia se publique su reglamento; en tal
caso, ste no entrar en vigencia sino hasta el I de enero, fecha de entrada en
vigor de la ley reglamentada.
Si el reglamento ejecutivo o subordinado se ha promulgado (y publicado)
despus de la entrada en vigor de la ley reglamentada (situacin que habitualmente
se presenta), rige desde el da siguiente al de la publicacin del reglamento ("siendo
esta regla de aplicacin tanto para las normas reglamentarias originales como para
sus modificatorias" [Talledo Maz S/F: 14]), salvo disposicin contraria del propio
reglamento (es obvio que esta precisin se refiere a una eventual postergacin o
I27el A este respecto, un caso interesante de recordar es el referido a la definicin y el establecimiento de requisitos para las mermas y desmedros mediante un reglamento y su pretendida
aplicacin retroactiva. En efecto, mediante el artculo 10 del Decreto Supremo N' 194-99-EF,
publicado el 3l de diciembe de 1999, se modific el inciso c) del artculo 21 del Reglamento del Impuesto a la Renta; a su vez, la Primea Disposicin Final y Transitoria del mismo
decreto seal que las modificaciones introducidas por dicha norma al reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta seran de aplicacin a partir del ejercicio gravable de 1999.
No obstante, el Tribunal Fiscal, mediante las Resoluciones N" 3722-2-2004 y 6972-4-2004,
estableci que el inciso c) del artculo 21 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
modificado por el Decreto Supremo N' 194-99-EF, que precis qu debe entenderse por
merma y desmedro y cmo debe acreditase la primera, rcin entr en vigencia a partir del
I de nero de 2000, por lo que no corresponda su aplicacin al ejercicio 1999.
Un problema similar su gener respecto a la asistencia tcnica con la aprobacin del Decreto
Supremo Ne 086-2004-EF [04.07.2004], que incorpor el artculo 4- al Reglamento de la
I.ry del Impuesto a la Renta; no obstante, se "resolvio' con la Stima Disposicin Transitoria
del citado decreto al disponerse una reguiarizacin retroactiva sin aplicaise intereses ni multas, aplicndose el artculo 170 de1 Cdigo Tributario.
t74
ilflRMA il
5.
6.
Iml
Si se emiten resoluciones que no contengan disposiciones de aquel tipo, no requieren publicacin (RTF N'209-5-99: las Resoluciones de Superintendencia que tratan sobre aspectos
relacionados con la gestin institucional -en el caso, regulaciones de la organizacin interna
de la Administracin Tributaria- no requieren de publicacin).
"Solo la interpretacin "autntical que procede de la misma fuente de donde deriva su objeto, o sea, del rgano al cual est atribuido el poder normativo, gracias a la fuerza vinculante
que posee, puede satisfacer la egencia de imponer al intrprete el verdadero significado de
entre los diversos que el texto expresa'(Amatucci 2001:615).
Aun cuando se est poniendo en discusin su conexin facultativa para dictar normas interpretativas, debemos recordar que el numeral 1 del artculo 102 de la Constitucin seala que
son atribuciones del Congreso: "Dar leyes y resoluciones legislativas, as como interpretar,
175
il0nmA
TfTULo PRELIMINAR
[x3l
Veamos el contexto legal de esta RTF para mostrar, como lo hizo el profesor ]\'forn Urbina
(2006: 381-383), la eventual afectacin del principio de seguridadjurldica con normas interpretativas.
El numeral 10 del Apndice V (como operaciones consideradas como exportacin de servicios) de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo aprobado
por el Decreto Legislativo N'775 [31.12.93], sealaba: "servicios prestados por opradores
tursticos en favor de agencias u operadores tursticos domiciiiados en el exterioi'l Ante lo
lTp io e impreciso de tal disposicin, la Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria
del Decreto Legislativo N' 821 [23.04.96] seal:
"Tercera.- Precsase que el numeral l0 del Apndice V del Decreto Legislativo N' 775 - Ley
del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, se refera a los servlcioi
de mediacin ylu organizacin de servicios tursticos que prestan los operadores domiciliados en favor de los operadores no domiciliados.
Los servicios de mediacin y/u organizacin de servicios tursticos no inclul'en los servicios de
transporte, hospedaje y alimentacin, entre otros, materia de dicha mediacin u organizacin.
Por Decreto Supremo se establecer el procedimiento para calcular el monto del servicio de
176
illlnm0
7.
lwl
-primero- y luego, incluir los supuestos de transporte, hospedaje, alimentacin, mediacin v organizacin de operadores tursticos domiciliados dentro de un rgirnen de
inafectacin del impuesto. No obstante la evidencia de este empleo arbitrario de la categora de la le,v interpretativa el Tribunal Fiscal convalid anbas "inter.rs66nes" del
legislador, [...]'1
Otra posicin crtica, v razonable, reslrecto de las normas interpretativas lr sostienen las
prof'esoras Chiri Gutirrez v Olano Silva (2006: 329-361) en el artculo "La interpretacin de
la norma tributaria desde el prisrna del Estado Constitucional. El nlito de la interpretacin
fornial: Nonnas interpretrtivas?'l
Cabe anotar que en el FJ. 20 de esta sentencia, el Tribunal seala: "Las normas interrretativas
son aquellas que declaran o lijan el senticlo de ula norma dictada con anterioriclird y se recono-
177
il(lRMA il
TfTULo PRELIMINAR
el futuro", rigen para todos los hechos o actos que se produzcan a partir de su entrada en
vigencia; es decir, no tienen fircrza ni efectos retroactivost2Esl; tampoco ultraactivost2E6l.
Ahora bien, tal como expresamente lo anota el artculo 103 de la Constitucin, la le desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes; as se ha plasmado legalmente la teora
de los hechos cumplidos, y en su virtud el principio de aplicacin inmediata de
las normas. A esta aplicacin el maestro Rubio Correa (1997:23) la define como
"aquella que se hace a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras
tiene vigencia, es decir, entre el momento en que entra en vigor y aqul en que es
derogada o modificada". Se estara ante esta aplicacin si la nueva norma modificara o suprimiera las consecuencias jurdicas del hecho a partir de su entrada en
I4sl
La aplicacin retroactiva de una norma "es aquella que se hace para regir hechos, situaciones
o relaciones que tuvieron lugar antes del momento en que entra en vigencia, es decir antes
de su aplicacin inmediata" (Rubio Correa 7997:23).
este respecto, vase como ejemplo lo resuelto mediante la RTF N' 2364-A-2007
Ii0.04.2007], que estableci como criterio de observancia obligatoria 1o siguiente: "No
procede aplicar la Disposicin Transitoria Unica del Decreto Supremo N'153-2002-EF,
dado que al disponer que las Tablas aprobadas por el Decreto Supremo N" 001-2002-EF
inmediatal
Hay que anotar, no obstante, que en nuestra materia pueden presentarse casos de aplicacin
ultraactiva: por ejemplo, en los convenios de estabilidad tributaria; o en supuestos particulares de normas procesales -para determinados hechos, actos o procedimientos, iniciados
con la norma derogada; en buena cuenta, como rgimen transitorio (vase la ltima parte
del presente apartado)-.
Por otro lado, por la aplicacin de una norma en una poca posterior a su derogatoria
pero a perodos en los que estuvo en vigencia (situacin que ocurre a menudo en materia
tributaria en la medida en que, por ejemplo, la Administracin aplicar al norma a situa-
t78
ilflRMA
vigor o desde ese momento le asignara una nueva consecuencia jurdica (Talledo
SIF: 14.2).tztzl
Nuestro Tribunal Constitucional, a este respecto (ratificando el criterio de
que nuestro ordenamiento adopta Ia teora de los hechos cumplidos -excepto
en materia penal cuando favorece al reo-, de modo que la norma se aplica a las
consecuencias y situaciones jurdicas existentes: STC N" 0606-2004-AA/TC), ha
establecido que para aplicar una norma tributaria en el tiempo debe considerarse
la teora de los hechos cumplidos y, consecuentemente, el principio de aplicacin
inmediata de las normas (STC N'0002-2006-AI/TC.tzssl
De otro lado, seala Garca Novoa (2000-a: 166) que uno de los requisitos
bsicos de la certeza de las normas positivas es que las mismas existan con carcter previo a la produccin de los hechos que regulan; lo que se ha venido a
denominar preordenamiento normativo o predeterminacin normativa; aade el
autor que consecuencia directa de esta existencia previa ser la necesidad de que
su vigencia formal se inicie antes de la realizacin de los presupuestos de hecho
que la misma norma contempla.
As pues, dentro de este criterio, por el principio jurdico de temporalidad
de la ley (el cual es recogido como precepto constitucional en cuanto a la vigencia
de ia ley), vinculando la entrada en vigencia de una norma legal con sus efectos,
I2881
l28el
179
il0Rm0 il
TfTULO PRELIMINAR
En tal sentido, se entiende que, por ejemplo, tratndose de tributos cuyo hecho
imponible es de realizacin inrnediata, la ley que regula su creacin o modificacin,
afectar a todos los hechos que ocurran desde el da de su entrada en vigencia (en
nuestro ordenamiento, en general, desde el da siguiente al de su publicacin), en
adelante, hasta su derogacin o n-rodificacin; as tambin ocurre en los tributos
de concrecin permanente;tzeot "1 mismo modo, tratndose de tributos cuyo hecho
imponible es de realizacin peridica (caso en el cual la ley que regula su creacin
o modificacin precisar expresamente el ntomento del devengo del tributo), por
ejemplo, de un tributo de periodicidad anual, afectar en general a los "hechos"
que acaezcan desde el primer da del ao calendario siguiente al de su publicacin
(desde el da de su entrada en vigencia), en adelante.t2erl
aprobado por el Decreto Legislativo N' 773, 1' si bien en ambos casos se trata de la presun
cin -ror omisin en el regisiro de cornpras, los proceclimientos para su aplicacin son diferentei. En este sentido, habindose dictado mediante el Decreto Legislativo N" 9'11 diversas
modificaciones al Cdigo Tributario, inclur.endo nuevos procedirnientos de determinacin
sobre base presunta, de acuerdo con el mismo principio jurdico seguido en la RTF N" 2893-98, no ca-be aplicar las modilicaciones ni las inclusiones establecidas por el Decreto Legislativo N" 9,11 a obligaciones tributarias cuyo devengo ocurri antes de la entrada en vigencia
de tal norma (RTF N' 5995-3-2004).
Veamos un caso relacionado cor.r el Impuesto al Patrimonio Vehicular. RTF N'6389-5-2003:
el recurrente sostena que el impuesto no le alectaba pues los vehculos haban sido adquiridos cuando se encontrba en vigencia la norma que estableca que para efectos del tributo se
tomaba en consideracin la fecha de fabricacin, por 1o que al periodo acotado los tres aos
que establece la ley para el gravamen ya se haban superado; la Ley N" 2716, publicada el
iS.tZ.ZOOl y vigente, por disposicin de la propia le desde el I de enero de 2002, modific
la LTM estableciendo que el plazo de tres aos se computa desde la primera inscripcin en
el registro de propiedad vehicular; el Tribunal, asumiendo Ia aplicacin inmediata de la norma (aplicable a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras tiene vigencia), y
teniendo en cuenta que el carcter de sujeto pasivo del impuesto se atribuye con arreglo a la
situacin jurdica configurada al I de enero del ao a que corresponda la obligacin, concluyo: "[...], al I de enero de 2002 la norma aplicable era el artculo 30 de la l.ey de Tributacin
Municipal, modifrcado por el artculo I de la Ley N" 27616, por lo que al haberse inscrito los
vehculos de la recurrente de Placas de Rodaje (...) el 22 de febrero de 1999 v l0 de octubre
de 2001, estaba obligada al pago del Impuesto al Patrimonio Vehicular por el ejercicio 2002,
no existiendo en tal supuesto aplicacin retroactiva coro errneamente seala [... ]'1 Similar
criterio se sigui, entre otras, en las RTF Nos. 7155-'1-2003,097-4-2005,5424-l-2005,4609-
2sl
I29r
180
il0nmA
Como ya se ha dicho, las normas procesales rigen para todos los hechos
se produzcan a partir de su entrada en vigencia; no obstante, "este
principio, aparentemente slido, se resiente cuando se trata de identificar la norma
aplicable a un hecho iniciado durante la vigencia de la norma derogada, pero que
sus consecuencias se producen bajo la vigencia de la nueva" (Monroy Glvez 1996:
157); en el presente.ro,
los procesos o procedimientos en trmiie. En general,
".,
para estos supuestos (y con mayor razn cuando existen reformas o modificaciones
sustanciales a lo regulado por la norma derogada), se recurre a dictar en la propia
norma derogatoria disposiciones transitorias o un rgimen transitorio a fin de no
afectar el desarrolio procesal ni el derecho al debido proceso (en caso contrario,
se debera aplicar sin ms la nueva norma desde la vigenciat2erl); as ocurri con la
entrada en vigencia de nuestro actual Cdigo Procesal Civil, y se resolvi con su
Segunda Disposicin Final ("Las normas procesales son de aplicacin inmediata,
incluso al proceso en trmite. Sin ernbargo, continuarn rigindose por la norma
anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos
procesales con principio de ejecucin y los plazos que hubieran empezado");t2e4l
o actos que
[2e3]
[2e11
"El derecho aplicable a los tributos es el vigente en el momento del devengo, es decir, cuando
se produjo la situacin sujeta al tributo, pese a que dicha norma haya sido posteriormente
derogada'(N'lenndez l\loeno 2002:132); en ese sentido, la norrna derogada expresa o tcitamente ser aplicable a situaciones de hecho nacidas con anterioridad a su derogacin
(lt{artn Queralt; Lozano Serrano; Tejerizo Lpez; Casado Ollero 2007: 187).
Si no se dictasen este tipo de normas, se debera aplicar la "nueva" norma desde el da siguiente de su publicacin (RTF N'78i9-2-2001).
El Tribunal Fiscal, recurriendo a la Norma IX del Cdigo Tributario, tuvo en cuenta lo
dispuesto por los artculos 103 de la Constitucin, III de1 Ttulo Preliminar del Cdigo
Civii y la Segunda Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil, para establecer medianle
el Acuerdo de Sala Plena 2003-12 de fecha 14 de junio de 2003 (segn la transcripcin
realizada en la RTF N'3590-6-2003, de observancia obligatorral02.07.2003]) una modificacin en sus criterios (establecidos por las RTF Nos. 029-4-99,055-2-99,070-1-99) en
la aplicacin de aquella disposicin final: "En ese orden de ideas, la segunda Disposicin
Complementaria y Final del Cdigo Procesal Civil, establece que las normas procesales
son de aplicacin inmediata, incluso al proceso en trmite. Sin embargo, dicha norma
establece una excepcin, en e1 sentido que continuarn rigindose por la norma anterior
las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales con
principio de ejecucin y los plazos que hubieren en.rpezado". "Los recursos de apelacin a
que nos referimos en la presente, son aquellos que se presentaron cuando el artc-ulo 96'de
181
[0RmA
TITULO PRELIMINAR
[I:
IRIBUIARIAS
[as personas naturales ojurdicas, so(edades conyugales, su(esones indivisas
otros entes colectvos, naconales o extranjeros, domiciliados en el Per, estn
sometidos al cumplimiento de las obligaciones establecidas en este Cdigo y en
las leyes y reglamentos tributarios.
Tambin estn sometidos a dichas normas, las personas naturales o jurdicas,
sociedades conyugales, sucesones indivisas u otros entes colectivos, nacionales
o extranjeros no domiciliados en el Per, sobre patrimonios, rentas, a(tos o
(ontratos que estn sujetos a tributacin en el pas. Para este efecto, debern
constitur domicilio en el pas o nombrar representante con domiclio en 1.
u
Cdigo Trbutaro:
7" (deudortributario); 11" a 15'(disposiciones sobre el domicilio fiscal); 2l'(capacidad tributaria).
Otras normas
Constitucin: 2", numeral 1l (derecho a elegir su lugar de residencia, a lranstar por el lerrtorio
nacional y a salir de l y entrar en l);
Cdigo Civil: 33" ("El domicilio se consttuye por la residencia habitual de la persona en un
lugar"); 34" (facultad de designar domicilio especial para la ejecucin de actos jurdicos).
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el Decrelo Supremo N'179-2004-EF
[08.12.2004]:7' (sujetos considerados domiciliados en el pas).
Ley General de Sociedades -Ley N" 26887 [09.12.97]: 403", numeral 3 (sucursal de una
sociedad consttuida y con domicilio en el extranjero; domcilio en el pas, representante legal,
poderes, sometimiento a las leyes peruanas para responder por las obligaciones que contraga la
sucursal en el pas).
la Ley orgnica de Municipalidades, Ley N'23853, tena plena vigencia y no haba sufrido
modificatoria alguna. Es decir, aquellos recursos que a la fecha de vigencia de la nueva
Ley orgnica de Municipalidades, Ley N' 27972, y por consiguiente de la supresin del
artculo 96" de la_ley anterior, se encontraban pendientes de resolucin ante laimunicipalidades provinciales o ante el Tribunal Fiscal por haber sido elevados directamente por-las
municipalidades distritales, cuando stos ltimos debieron ser elevados previamente a las
municipalidades provinciales. Tambin se incluyen los recursos de apelacin que a la fecha
de vigencia.de la citada le estn pendientes de elevacin por parte de las municipalidades
distritales'l "En tales casos, resulta aplicable ia excepcin de lai reglas de competencia y los
medios impugnatorios prevista en la Segunda Disposicin Final del Cdigo Procesal ivil
y, en consecuencia, corresponde a las municipalidades provinciales resolver las apelaciones formuladas contra resoiuciones emitidas por las municipalidades distritales dntro de
r82
DEMAS...
ilflRMO
[I
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
En la dcada pasada, salvo el tratamiento por separado (Normas XIII y
XIV;tzsst y con mnimas variaciones que le daba el TUO de 1990 (Decreto Supremo
N' 218-90-EF), en vigor hasta el 30 de noviembre de 1992, el texto de la Norma
en los Cdigos vigentes desde el da siguiente de la fecha indicada no ha sufrido
alteraciones.
2.
3.
[2es]
[2%]
[2e7]
[2e81
Por cierto, en la Norma XII del primer Cdigo (1966) se regulaba el mbito espacial de las
normas tributarras.
Recordemos que todos (ciudadanos y poderes pblicos) estamos sometidos a las disposiciones constitucionales y las dems del ordenamiento jurdico nacional; sin perjuicio de lo anotado, por su importancia en la relacin entre la Administracin y los administrados, tambin
cabe recordar la vigencia de los principios de libertad (por el que nadie est obligado a hacer
lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohbe) y legalidad (por el que,
considerando preliminarmente lo sealado por el artculo 1.1 de la LPAG ["Las autoridades
administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las
facultades que ie estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas"], Ios poderes pblicos pueden ejecutar solo lo que les est expresamente permitido).
183
il0RmA
TfTULo PRELIMINAR
4.
5.
Sin duda de su materializacin se irraclia tambin la potestad de imposicin (digamos, sujecin al poder-dcber de aplicar los tributos en cada caso concreto, al conjunto de potestades
administrativas establecidas para la aplicacin de los tributos).
Esencialmente sobre la base de lo normado por la Constitucin, el Cdigo Civil y ia l,ey del
Impuesto a la l{enta.
to^
TUA
DEMAS...
illlRMA
[I
6.
en
c) Las personas
de
fuente peruana.
185
iloRmA
TfTULo PRELIMINAR
ilil
f)
g)
Para efectos del Impuesto a la Renta, Ias personas naturales, con excepcin
de lqs comprendidas en el inciso c) de este artculo, perdern su condicin de
domiciliadas cuando adquieran la residencia en otro pas y hayan salido del
Per, Io que deber acreditarse de acuerdo con las reglas c1ue para eI efecto
seale el reglamento. En eI supuesto que no pueda acreditarse la condicin de
residente en otro pas, las personas naturoles, exceptuando las mencionadas
en el inciso c) de este artculo, mantendrn su condicin de domciliadas en
tanto no permanezcan ausentes del pas mas de ciento ochenta y tres (183) das
calendario dentro de un periodo cualc1uiera de doce (12) meses.
Los peruanos que huberen perdido su condicin de domicilados la recobrarn en cuanto retornen aI pas, a menos c1ue Io hagan en forma transitoria
permaneciendo en el pas ciento ochenta y tres (18i) das calendario o menos
meses.
7.
DOMICILIO FISCAL
DE PTAZOS
Para efecto de los plazos establecidos en las normas tributarias deber considerarse lo siguiente:
los expresados en meses o aos re cumplen en el mes del vencimiento y
en el da de ste correspondente al da de inicio del plazo. 5i en el mes de
ven(miento falta tal da, el plazo se cumple el ltimo da de dicho mes.
los plazos expresados en das se entendern referdos a das hbiles.
a)
b)
186
CMPUTO DE PLAZOS
iloRmA
ilil
todos los casos, los trminos o plazos que vencieran en da inhbil para la
Administracin, se entendern prorrogados hasta el primer da hbilsiguiente.
En aquellos (asos en que el da de vencimiento sea medio da laborable se
considerar inhbil.
En
COMENTARIOS
I.
ANTECEDENTES
En virtud de la modificacin dispuesta al aprobarse el nuevo Cdigo Tributario por el Decreto Legislativo N' 816, se vari, respecto al regulado mediante
los aprobados por el Decreto Ley No 25859 y el Decreto Legislativo No 773, la
estructura y en algo el contenido de la Norma bajo comentario. Actualmente,
desde tal modificacin, la Norma XII se mantiene sin alteracin.
2.
En la medida en que tanto nuestra normativa como en el lenguaje comn se utiliza, a veces indistintamente, los vocablos plazo y trrnino, resulta necesario precisarlos citando la posicin del
profesor Glvez Rosasco (2005: 169). El "plazo puede entenderse como el espacio d tiempo entre dos momentos. Esto es, la extensin temporal que se verilrca entre un mbmento inicil y un
momento final'i "EI trmino, en cambio, se verifica en un momento preciso, en una hora o fecha
determinada; no tiene duracin cuantificable como en el caso del plazo, siendo utilizado ms
bien, como punto de inicio y de finalizacin de este'l "En este sentido, el plazo puede ser definido
como el espacio de tiempo que media entre dos trminos. Un trmino inicial y un trmino final'l
Por ejemplo, los das calendario a que hace relerencia la Ley de Tributacin Municipal, para
algunos aspectos especficos (se entiende no vinculados a la obligacin tributaria sustancial
ni a los deberes tributarios).
r87
TTULO PRELIMINAR
il0nmA ilil
2.1.
2,2.
por el numeral
General).trozl
froll
Sobre este calendario vase la explicacin que da la profesora Robles Moreno (2007: 210)
en su artculo "El cmputo de plazos en materia tributaria, a propsito de la norma XII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario".
[3osl Aunque no existira impedimento para sealar plazos en horas, aplicando su equivalencia en
das. Vase las RTF Nos. 4267-1-2009,4695-5-2009 y 4738-7-2009.
t3ol El Tribunal Fiscal, en la medida en que la normativa no indica el cmputo de plazos en horas, considerando la norma bajo comentario ha admitido su equivalente en horas: 24 por da
(RTF Nos. 4206-1-2009 y 4738-7 -2009).
f3o7l Ha como se sabe, casos especiales (por ejemplo, el da comercial del artculo 68 del Cdigo,
luego de la modificacin establecida por el Decreto Legislativo N" 9'11,1o que, dicho sea de
paso, resoivi el problema que generaba la frase "das hbiles comerciales" del texto modificado [v.g. RTF N" 12170-2-2007]).
t3o81 Vase como ejemplo Ias RTF Nos. 11493-2-2008, 1108-2-2009,2918-4-2009y 14660-9-2010.
rsl Aqu hay que tener cuidado con los das declarados peridicamente como no laborables en
el Sector Pblico, por el Ejecutivo va Decretos Supremos de la Presidencia del Consejo de
Ministros (se dice que con el fin de dinamizar la economa, promover el turismo interno, la
recreacin y el descanso de los trabajadores), pues, de acuerdo con lo que seala la propia
normativa que las declara, se ha dispuesto que para fines tributarios dichos das sern considerados hbiles (como ejemplo vase el artculo 1 del Decreto Supremo N" 099-201l-PCM
l29.l2.20lll). Cabe indicar, adems, que la RTF N' 1754-5-2002 se ha pronunciado en ese
sentido: Mediante Decreto Supremo se puede declarar das feriados; en su interpretacin
se debe tener en consideracin el tenor compieto de tal norma. En el caso, si bien es cierto
' que se declar un determinado da como feriado no laborable, tambin lo es que la misma
norma estableci que para todos los fines tributarios este da sera considerado hbil. Similar
criterio se sigui en la RTF N" 2170-3-2008.
188
CMPUTO DE PLAZOS
il0RmA
ilil
debe entenderse que los plazos otorgados por la Administracin no estn referidos
a horas especficas.t3rol
Por otro lado, como es sabido, mediante el Decreto de urgencia N' 099-2009
[22.10.2009) se dispuso como das hbiles para el cmputo de determinados plazos administrativos (en entidades del Poder Ejecutivo y los Gobiernos Regionales
y Locales) a los das sbados, domingos y feriados no laborables (aplicable a los
cmputos de plazos en beneficio de los derechos de los administrados). Al respecto
cabe indicar que la misma norma ha establecido, por un lado, que en ningn caso
la norma ser aplicable en el cmputo de plazo de la Administracin para resolver
recursos impugnativos ni para la realizacin de actuaciones procedimentales de
notificacin personal a los administrados, actuaciones coactivas o de ejecucin
forzosa, ni para el cmputo de plazos para formular recursos administrativos, salvo
lo dispuesto en leyes especiales; y por otro, ha precisado que el citado decreto de
urgencia no es de aplicacin a las entidades competentes para llevar a cabo procesos jurisdiccionales y constitucionales, a los plazos vinculados a sus procesos,
3.
Los plazos, salvo obviamente los que tengan expresa mencin legal o administrativa sobre el momento de inicio (Ej. para el cmputo del trmino prescriptorio:
1 de enero -artculo 44 de| Cdigo Tributario) y los fijados o establecidos en meses
y aos (como se ha dicho, se computa de fecha a fecha, concluyendo el da igual
al del mes o ao que inici),t:ttl tendrn como inicio de su cmputo el da hbil
siguiente de aquel en que se practique la notificacin, se publique la norma (cuidado, aqu no nos estamos refiriendo al inicio de vigencia de las normas legales)
o se realice el acto (por ejemplo en el caso de actas probatorias).
4.
terminada para tal diligencia, el recurrente en la fecha indicada, aunque en hora posterior,
present lo requerido por mesa de partes; no obstante, el representante de Ia Administracin
al acudir al domicilio fiscai del deudor tributario seal en los cierres y resultados que no
se haba cumpiido con lo solicitado; el Tribunal, asumiendo lo expuesto anteriormenle y lo
dispuesto por el numeral 1 del artculo 62 del Cdigo respecto los plazos (en das hbiles),
concluy que la Administracin al momento de emitir los resultados de los requerimientos
'infringi
[3rr]
el debido procedimiento.
11,493-2-2008.
189
il0Rm0 ilrl
TfTULo PRELIMINAR
En todos los casos (como criterio general), los trminos o plazos que vencieran en da inhbil para la Administracin, se entendern prorrogados hasta el
primer da hbil siguiente.l3r4l No obstante, tratndose de trminos de vencimiento
especficos (dictados, por ejemplo, por leyes especiales), el atinente ser el de la
norma particular (y no cabr prrroga).
La norma tambin precisa que en aquellos casos en que el da de vencimiento
sea medio da laborable, ste se considerar inhbil.t"sr
Vg.: Si una resolucin que resuelve una reclamacin ha sido notificada un 30 de mayo, y no
ha sido impugnada oportunamente (dentro de los quince dias hbiles despus de notifrcada),
de acuerdo con el artculo 1.16 del Cdigo Tributario, el deudor tributario puede todava
apelarla (acreditando la cancelacin de la totalidad de la deuda tributaria apelada actualizada hasta la fecha del pago) dentro del trmino (sera mejor referirse al plazo) de seis meses
contados a partir de1 da siguiente de la notificacin (es decir, desde el 3i de mayo); as, tericamente, se podr interponer la apelacin hasta el da 31 de seis meses despus, noviembre,
empero siendo que este mes no tiene da 31, se deber considerar, en virtud de la norma en
comentario, que el plazo para apelar vencer el 30 de noviembre.
En este texto aparentemente se manifiesta una reiteracin innecesaria para el cmputo de
plazos en das; en efecto, si el inciso b) del artculo seala expresamente que los "plazos expresados en das se entendern referidos a das hbiles" se asume sin problemas que este da
inhbil (el de vencimiento) no se considerar para el cmputo con 1o que de todos modos
el plazo se cumplir el siguiente hbil; no obstante, el criterio es precisar la oportunidad del
vencimiento en la circunstancia general especificada.
Obsrvese este detalle: slo cuando este "n-redio da'sea da de vencimiento se considerar
inhbil; en otros casos se computar como hbil. Vase las RTF Nos. 69lI-5-2006, 864-22007,4232-4-2007,2647 -3-2008,315-4-201 0 y 2998- I 0-20 I l.
190
CMPUTO DE PLAZOS
ilflRm0
ilil
r91
TfTULo PRELIMINAR
il0nmA ilil
5.
TRMINO DE LA DISTANCIA
El artculo 135 de la Ley de Procedimiento Administrativo General, establece:
Artculo
135.1
Al cmputo
f3r6l
Cabe indicar que el Cdigo Tributario vigente lo regula expresamente para determinados
casos (artculos 62, numeral 4,
y 104).
2644-A-2009).
1231-2-2OOO, 693-3-2003,
t482-5-
2003, 8698-4-2004,073-2-2005,5538-2-2005,24t6-4-2006,6401 -2-2006,787 -2-2007,11715-2007, 9491-5-2008, 002-5-2009, 2075-2-2009, 154-7 -20t0, 484-4-2010, 6755-5-201r, entre otras.
t92
ilflnmn
ilill
siendo evidente la necesidad de la aplicacin del trmino -el escrito fue presentado por un contribuyente domiciliado en el Cusco en las oficinas del Tribunal en
Lima-, el Tribunal Fiscal se hizo de la vista gorda para no admitir una solicitud
de ampliacin).
N'
l32s-CME-PI [...]"
De otro lado, dentro de los supuestos que razonablemente no son de aplicacin tenemos:
f3lel
[3201
[]2rl
Con similar criterio se resolvi en la RTF N" 7932-1-2007 (domicilio fiscal en Sunampe,
distrito de la provincia de Chincha, y en sta exista una oficina de la SUNAT).
RTF Nos. 479-4-99 y 150-4-2000.
RTF Nos. 895-3-2001, 1834-3-2002 y 5061-3-2003.
t93
TfTULo PRELIMINAR
il0RmA ililt
DISPOSICIONES
CONC
INCIJLADAS
Cdgo Tributario
lV (principio de legalidad); Vll (reglas generales para la dacin de exoneraciones, incentivos o
beneficios tributarios).
Otras normas
Constitucn: 55' (katados); 74' (principio de legalidad).
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas aprobado por el Decrelo Ley N" 17243
[30.11 .68].
COMENTARIOS
T.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N" 25859 (entr en vigor el I de
diciembre de 1992) la Norma bajo estudio, con un texto ms imperativo respecto
a los anteriores, se mantiene sin variaciones.
2.
3.
TRIBUTOS INDIRECTOS
De otro lado, resulta oportuno recordar que el artculo 34 de la Convencin
de Viena, concordante con el artculo 35 del Reglamento sobre Inmunidades y
Privilegios Diplomticos, precisa que a los impuestos indirectos de la ndole de
los normalmente incluidos en el precio de las mercaderas o servicios, no les son
aplicables las exoneraciones diplomticas (Ejemplo, IGV que les trasladan en el
precio de los bienes o servicios a estos organismos las empresas sujetas al impuesto).
As, cuando los agentes diplomticos no forman parte de la relacin jurdica, por
no ser sujetos del impuesto, las exoneraciones diplomticas no les son aplicables,
pues el hecho que los organismos diplomticos paguen el impuesto por efecto de
la traslacin, no las convierte en sujetos pasivos del tributo.
t94
ilu: mtiltsIERt0
DE
ilflRMA ilU
Ec0n0miA Y flilAllzAs
tributarias
Ley Orgnica del Poder Ejecutivo -Ley N' 29158 [20.12.2007]. 22" y 23" (los Ministerios;
definicin, consttuon y funciones); 1" D. F., numeral 4 (Ministerio de Economa y Finanzas).
utilizado en las normas tributarias para determinar las bases imponibles, deducciones, lmites de afectacin y dems aspedos de los tributos que consdere
convenente el legislador.
Tambin podr ser utilizada para aplicarsanciones, determinarobligacionescontables, inscribirse en el registro de <ontribuyentes y otras obligaciones formales.
El valor de la UIT ser determinado mediante Decreto Supremo, (onsiderando
los supuestos macroeconmicos.
prsPosrcroNEs qoNcoRpAN,TEs Y/9 vrNcuLADAS.
Decreto Supremo N" 023-96-EF [19.02.96]: Normas para la aplcacin de la Unidad lmpositiva
Tributaria.
COMENTIIRIOS
L.
ANTECEDENTES
Si bien anteriormente la UIT ya se haba utilizado para otros fines, fue
mediante el Decreto Legislativo No 510 [10.02.89] que se estableci su aplicacin
como ndice de referencia en las normas tributarias; su determinacin era mensual, va Resolucin del Ministerio de Economa y Finanzas, y se tomaba como
base la variacin acumulada del ndice de precios al consumidor. De acuerdo con
195
ilflnmA
ilil
TfTULo PRELIMINAR
2.
PERfODO
TE(HA
PUBLICACIN
M0NT0 S/.
1994
D. S. N" 168-93-EF
[01.01.e4]
1,700
1995
D. S. N" 178-94-EF
[01.01.e5]
2,000
D. S. N"
78-94-EF
[01.01.95]
2,000
1996
D. 5. N" 01 2-96-EF
[01.02.96]
2,200
1997
D. 5. N"
34-96-EF
[31.12.e6]
2,400
998
[]0.1 2.e71
2,600
1999
D. S. N" 123-98-EF
[30.12.98]
2,800
2000
D. S. N" 191-99-EF
[31 .1 2.99]
2,900
1996 (enero)
2001
D. 5.
N" 145-2000-EF
[27.1 2.2000
3,000
2002
[29.12.2001
3,1 00
2003
D. S. N" I 91 -2002-EF
[1
8.1 2.2002
3,1 00
2004
l2 7.1
2.2003
3,200
2005
D. 5. N" 177-2004-EF
107.1 2.20041
3,300
2006
D. S. N" 176-2005-EF
6.1 2.200s1
3,400
2007
D. S. N" 213-2006-EF
28.1 2.20061
3,450
2008
D. S. N" 209-2007-EF
22.12.70071
3,500
2009
D. S.
N" 169-2008-EF
25.1 2.20081
3,550
2010
D. 5. N" 31 1-2009-EF
30.12.20091
3,600
201
D. S. N"
1.12.20101
3,600
2012
t96
DrsP0srcrN
252-2010-EF
D. S. N" 233-201
-EF
21 .1 2.201
3,650
3.
ilflRMA ilU
APLICACION
Respecto a su aplicacin, como referencia (en relacin con el Cdigo Tributario, el Impuesto a la Renta, el Impuesto General a las Ventas, tributos municipales
y otros), tenemos ei interesante resumen: "Sobre la Unidad Impositiva Tributaria
2012" publicado en Informe Tributario N" 247 (AELE, Lima, diciembre de 2011,
Pp. 4 Y s).
IRTBUTARIAS v
a)
b)
se entiende por crditos portributos el saldo a favordel exportador, el reintegro tributario, recuperacin anticipada del lmpuesto Generala las
Ventas e lmpuesto de Promocin Municipal, devolucin definitiva del lmpuesto
General a las Ventas e lmpuesto de Promocin Municipal, restitucin de derechos arancelarios y <ualquier otro concepto similar establecido en las normas
tributarias que no constituyan pagos indebidos o en exceso.
primer prrafo de la presente norma, se aplicar la norma tributaria correspondiente, atendiendo a los actos efectivamente realizados.
(') Norma incorporada por el Artculo i" del Decreto Legislativo N"
eI 18 de julio de 2012, y vigente desde eI 19 de julio de 2012.
(--)
1121,
publicado
197
TITULO PRELIMINAR
il0nmA ilil1
ptsPogeloNEscoNcoRSaNIEsto]lNcu LAoas
Cdgo Tributario
(fuentes del Derecho Tributario);
lll
la
ley penal).
Cdigo Civil: lV ("La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por
analog a").
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Como se ha adelantado, la presente norma ha sido incorporada por el artculo 3 del Decreto Legislativo N" 1121. Su texto incluy'e (como primer prrafo) el
segundo prrafo de la antigua Norma VIIL
2.
ASPECTOS GENERATES DE
2.1.
tA
NORMA XVI
Cuestiones previas
La doctrina (y no slo Ia juridica) ya se ha encargado ampliamente de distinguir la evasin tributaria de la elusin; sin embargo, la naturaleza y alcances de
esta ltima siempre ha estado en discusin. Empezando, para la Adrninistracin
13221 "Para
Cuando stos sornetan esos actos, situaciones o relaciones a formas o estructuras jurdicas
que no sean manifiestamente las que el derecho privado ofrezca o autorice para configurar
adecuadatnente la cabal intencin econmica y efectiva de los deudores tribirtarios, s. p..scindir, en la consideracin del hecho irnponible real, de las formas o estructllras juridicas
adoptadas, y se considerar la situacin econrnica real".
198
ilflRMA ilU
-con la verificacin de que en la actualidad la elusin siguen siendo un problema )' una lacra que enfrentar y resoiver-, en la discusin terica y
jurisprudencial sobre el fraude a la lel', la elusin, los actos o negocios anmalos,
Pues bien
Tovar Mendo za (1995:205), apunta que en nuestro sistema jurdico es viable pagar montos
menores por tributos recurriendo a Ia economa de opcin; en estos casos, seala, el contribuyente ante diversas alternativas contempladas en 1as normas puede optar por la alternativa
que ms le beneficie; aade que esta opcin implica utilizar los beneficios y regmenes especiales que permite la le para acogerse a una forma especial de determinar su obligacin tributaria; concluye: "No eslamos frente al uso indebido de figuras jurdicas con el fin de reducir los tributos, sino que nos encontramos ante el uso legal de formas alternas de tributacin I
Rosembuj (1999:68-69) anota que la expresin economa de opcin en Espaa procede de
Larraz; refiere que este autor, asumiendo que en este caso de ningn modo se da simulacin,
seala que la economa de opcin no atenta a lo querido por el espritu de la le que a veces
la ofrece explcitamente, y que en dichos casos no se operan deformaciones anmalas del
negocio jurdico ni se viola el espritu de la ley. Tulio Rosembuj precisa que la "economa de
opcin es ineludible: est en la ley y en Ia aplicacin correcta de la misma, extrae sus ventajas
plra el contrato en curso; supone crear situaciones de ventaja cuyas alternativas ofrece el
ordenamiento jurdico. Es la configuracin por parte del legislador de oportunidades tributarias que, expresadas en lenguaie tcnico, suponen siempre, para el que elige, la renuncia o
prdida de otras posibilidades, todas ellas lcitas'l En estos casos, como concluye Albiana,
citado por Roserbui, es igico, correcto u ortodoxo que el particular elija el camino que
comporte menos coste tributario, 1'a que la le1'le ofrece tal opcin. "En una primera definicin podemos e.ntender por economa de opcin aquellas situaciones en las que el sujeto
pasivo, ante diversas alternativas, elige la de menor coste tributario sin que ello suponga la
realizacin de maniobras de elusin o abuso de las posibilidades de conformacin jurdica.
El sujeto elige, aunque sea por motivos fiscales, llevar a cabo una operacin y no otra. Ello
ocurrir as en el supuesto de economas de opcin que aparezcan explcitamente expresadas
en el ordenamiento, tpicas. Se tratar entonces de "alternativas" u "opciones" tipilicadas.
Sin embargo, creemos que tambin podemos hablar de "economas de opcin implcitas",
en todos aquellos casos en que el legislador, habiendo podido gravar un determinado acto
o negocio, no lo ha gravado. En un ordenamiento configurado por obligaciones tasadas de
' dar como es el tributario, la regla debe ser la economa de opcin, pues el contribuyente, a la
hora de planificar su actividad econmica, debe tener derecho a situarse en zonas en las que
la tributacin no haya llegado' (Garca Novoa 2000).
13231
199
il0Rm0 ililr
TfTULO PRELIMINAR
indirectos, impropios, artificiosos, fiduciarios, simulados; y las clusulas antielusivas, antielusorias o antiabuso, en el Per hemos pasado de una gua argentina
(la modificacin de la Norma VIII con el Decreto Legislativo N" 8l, semejante al
artculo 12 [artculo 2 en el TO de 1998] de la Ley de Procedimiento Tributario
argentino) a las bases de la lucha contra el fraude a la ley y la elusin de la Ley
General Tributaria espaola (con el Decreto Legislativo N'1l2l) para dictar la
Norma xvlt324l (con criterio semejante a lo normado en los artculs 13, 15 y 16
de la LGT espaola), que contiene una clusula antielusiva general.
SUNAT.
de la Norma VIII
Como se sabe, el segundo prrafo de la Norma VIII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Tributario ha establecido que en "va de interpretacin no podr crearse
tributos, establecerse sanciones, concederse exoneraciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a personas o supuestos distintos de los sealados en la ley",
y como quiera que en la aplicacin de la Norma XVI hay el riesgo de incurrir en
tal prctica se ha incorporado el siguiente aserto: "Lo dispuesto en la Norma X\I
32l Que
toria Len (2012), comentando el proyecto en su blog, seal que'tobrir tributos sobre la
base de los hechos econmicos reales y no a partir de las formai previstas en los contratos"
era un error de apreciacin; y defenda el planeamiento tributario que aprovecha beneficios
que la misma ley ha concedido, y que en ella "no hay ocultamiento ni simulacin'; aseveraba
quelo que hay es una discrepancia sobre cmo calihcar al contrato en cuestin, para lo cual
sostiene que si bien antes era fcil (dice que en ia poca de la carreta los contiatos tenan
nombre' estaban ordenaditos y de memoria recitbamos cules eran las caractersticas que
los definan), hoy el asunto es bien diferente: los negocios se celebran con mucha velocidad,
cambian de forma a cada rato, tanta que los nuevos contratos no pueden ser lcilmente codificados en los tipos legales prexistentes; son bastardos legales, ei derecho no Ios reconoce
ni los grava, Porque no se adeca con suficiente rapidez. Cnclua sealando que se trataba
de.un prob^lema de creacin legal yde calificacin de hechos, nada que,r...on el engao
del fraude fiscal, y proponia como solucin que el Gobierno: (a) elimine todos los benecios
tributarios para que no.sea posible ningn planeamiento tributario; o (b) perfeccione su
tcnica legislativa para disear tipos legales modernos, que incluyan todas las operaciones
econmicamente similares; o (c) responda rpidamente pra gravar los nuevos contratos tan
pronto aparecen.
200
ilflnm[ ilu
3.
CALIFICACIN Y SIMUTACIN
La Norma en comentario, en su primer prrafo, establece un mecanismo (o
facultad) legal para calificart32sl y recalificar los hechos reales (para establecer un
hecho imponible -materializacin de la "hiptesis de incidencia tributaria"- que da
lugar al nacimiento de la obligacin tributaria o determinar la verdadera naturaleza
del hecho imponible).t"01 Esquematizando, su utilizacin se dar cuando la SUNAT,
Iuego de la pertinente investigacin y anlisis, evale los hechos considerando la
causa-fin del negocio o acto, aplique la norma que "tipifica" un hecho imponible
(el hecho imponible abstracto o la hiptesis de incidencia tributaria) al hecho
efectivamente realizado (verificado desde el punto de vista econmico), perseguido
o establecido -desechndose los no realizados o los aparentemente realizados-,[327]
[32s]
13271
Tngase en cuenta que la determinacin del hecho imponible requiere normalmente de una
previa calificacin de los hechos efectivamente realizados u ocurridos; luego de tal califica-
cin se proceder a la subsuncin dentro de la abstraccin (hiptesis de incidencia tributaria) que contiene la ley tributaria, y de verificarse sta se determinar, si cabe, el hecho imponible. En efecto, usualmente antes de interpretar la norma debe efectuarse la calificacin
de los hechos o situaciones ocurridas en la vida real a las resultan aplicables las correspondientes normas tributarias (Menndez Moreno 2006: 8l).
Calificar ser, as, caracterizar en trminos jurdico-tributarios "situaciones de la vida real
determinantes de la capacidad econmica, ya se trate de hechos, actos o negocios jurdicos"
(Eseverri 2006: 63-64).
No obstante, hay que precisar que no se trata de interpretar y calificar la naturaleza o validez
de las fuentes de obligaciones (contratos).
El Tribunal Fiscal 1o ha entendido as cuando en las RTF Nos.590-2-2003y7448-2-2003,
entre otras, seala que dicha disposicin incorpora el criterio de la realidad econmica (aunque esta suPuesta incorporacin suena discutible) no en e1 entendido de un mtodo de interpretacin, sino de una apreciacin o calificacin del hecho imponible, que busca descubrir
Ia real operacin econmica v no el negocio civil que realizaron las parts, razn por la cual
Permite la actuacin de la Administracin facultndola a verilicar o fiscalizar los hechos
imponibles ocultos por formas jurdicas aparentes, acreditndolo plenamente.
"Que en tal sentido, si bien en aplicacin de la Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario la Administracin puede prescindir de la apariencia creada por las partes baJo
la ligura de la simulacin, para descubrir la real operacin econmica que est o no detrs,
debe probar en forma fehaciente su existencia, para lo cual es necesari que se investiguen
todas las circunstancias del caso, actuando para tal efecto los medios probalorios pertinntes
y sucedneos siernpre que sean permitidos por el ordenamiento tributario, valorindolos en
forma conjunta y con apreciacin razonada, de conformidad con el artculo 125" del Cdigo
Tributario, 1os artculos 162" y 163" de la Ley del Procedimiento Administrativo GenerI,
LeyN'27444y el artculo 197" deI Cdigo Procesal Civil'l RTF N.6983-5-2006.
La RTF N' 6686-4-2004 seal que la "referida regulacin que recoge el criterio de la realidad econmica o calificacin econmica de los hechos, otorga a la Administracin la fa-
20r
ilonm0 xilt
TfTULo PRELIMINAR
[33o]
202
cultad de verificar los hechos realizados (actos, situaciones y relaciones) atendiendo al sustrato econmico de los mismos, a efecto de establecer si estos, se encuentran subsumidos
en el supuesto de hecho descrito en la norma, originando, en consecuencia, el nacimiento
de la obligacin tributaria, es decir concluyendo que aquellos constituyen hechos imponibles;" agreg que "la aplicacin de la mencionada regulacin lleva implcita la facultad de la
Administracin de dejar de lado la formalidad jurdica del acto o negocio realizado por el
contribuyente, cuando sta resulte manifiestamente incongruente con los actos o negocios
econmicos efectivamente realizados'l
Ejemplo. RTF N" 215-4-2009: la recurrente trat de darle formalmente al negocio que realiz
con los propietarios de las unidades vehiculares, la apariencia de una prestacin de servicios
de transporte pblico de pasajeros -operacin exonerada-, sin embargo ello no corresponde
a la realidad econmica, toda vez que la recurrente no ha abonado suma alguna a los propietarios de las unidades vehiculares por el uso de sus vehculos y la utilizacin de su personal
-conductores-, sino que por el contrario son dichos propietarios quienes le abonaron a la
recurrente pagos bajo la denominacin de 'gastos administrativos" a efectos de contar con la
autorizacin para prestar el servicio de transporte pblico en ias rutas cuya titularidad de Ia
concesin era de la recurrente, lo que evidencia que el negocio que efectivamente se realiz
fue la cesin de ruta -operacin gravada-.
Un caso sencillo de modelo: relacin laboral cubierta como contrato de locacin de servicios
(RTF N' 530r-4-2002).
Tal como se encuentra redactada la Norma, pareciera acercarse al principio de la realidad
econmica (o criterio econmico, vinculado al mtodo de la interpretacin econmica
que tuvo su origen en el Ordenamiento Tributario alemn de 1919 [bajo la inspiracin de
Enno Becker, se incluy en su artculo 4 que en la interpretacin de las leyes tributarias
debe tenerse en cuenta su finalidad, su significado econmico y el desarrollo de las circunstancias -Fernndez Cartagena 1992: I23-); no obstante, hay que advertir que el texto
de la Norma no se refrere a este mtodo de interpretacin) propulsado como uno de los pilares de la autonoma tributaria, sustentado en la consideracin del hecho imponible como
un hecho de naturaleza econmica (Rosembuj [1999: 193], en un resumen concluyente de
la posicin de uno de los que impuls tal criterio en Latinoamrica, seala: "Jarach lleva a
la mxima coherencia la descripcin del principio de ia realidad econmica como ncleo
dogmtico de la autonoma jurdica tributaria, lo cual implica aplicar el impuesto a la
relacin econmica subyacente prescindiendo de las formas jurdicas, toda vez que stas
sean inadecuadas para aqulIa, exista o no la intencin de evadir el impuesto y sea este
criterio favorable al Fisco o al contribuyente". Tngase en cuenta que Dino Jarach [199:
143-144] sealaba que el criterio econmico tena como fundamento la naturaleza del
hecho imponible y deca: "ste, desde el punto de vista dogmtico-formal, es siempre un
hecho y nunca un negocio, es deci que no se reconoce a la voiuntad de las partes ms que
una influencia indirecta sobre el nacimiento de la obligacin impositiva; desde el punto
de vista dogmtico-substancial es un hecho de naturaleza econmica, en base a cuya magnitud se mide la obligacin, segn el principio de capacidad contributiva". farach [1996:
150-1511, ms adelante, en la misma lnea, sostiene: "Lo que es relevante para el derecho
impositivo es el hecho econmico, la intentio facti, o, para usar una expresin empleada en
la jurisprudencia norteamericana, "business purpose'l Si las formas jurdicas corresponden a una intentio juris, que influye sobre Ia disciplina del derecho privado orientndola
en direccin diferente de la que sin manifestacin de voluntad habra sido dada por el
derecho objetivo, las formas jurdicas elegidas son indiferentes para el derecho impositivo;
admitir lo contrario chocara contra la naturaleza del hecho imponible, que es econmica
y no jurdica, y adems contra la fuente de la relacin impositiva, que es exclusivamente la
ley y no la manifestacin de voluntad de las partes").
il{lnmA ilU
4.
"Para tal efecto, se entiende por crditos por tributos el saldo a favor del exportador, el reintegro tributario, recuperacin anticipada del Impuesto General a las Ventas e Impuesto de
203
ilflnmA
illl
TITULO PRELIMINAR
promocin Municipal, clevolucin definitiva del Impuesto General a las Ventas e Impuesto
de prontocin N,tunicipal, restitucin de derechos arancelarios y cualquier otro concePto similar establecido e lai normas tributarias que no constituyan Pagos indebidos o en exceso'l
Penltimo prrafo de la norma.
204
ffiffiffiwffiffi
WreK
ffiffiK&reffiffi
ffiffiffiffiNffiffiffi
Libro
Primero
Ia, Obligacin Thibu tana
7-
TITULO I
DI SPOSICIONES GENERALES
ATIiCUIfl
I".-
Cdigo Tributario
lV (principio de legalidad
de ta obligacin tributaria); 4' (acreedor tributario); 7' (deudor tributario); 8' (contribuyente);
9'(responsable); 10'(agentes de retencin o percepcin); 25" (transmisin de la obligacin
tributaria); 27" (extncin de la obligacin tributaria); 114'(cobranza coactva como facultad de la
Adminstracin Tributaria).
Otras normas
Constitucin: 74" (principio de legalidad).
CONSULTAS ABSUELU\S POR LA SUNAf
COMETARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley
del artculo I no ha variado.
2, LA OBLIGACIN
Es inevitable acercarnos a la obligacin tributaria haciendo referencia de la
obligacin en general. Los profesores Osterling Parodi y Castillo Freyre (2008: 65)
207
oPl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
sealan que la obligacin "constituye una relacin jurdica que liga a dos o ms
personas, en virtud de la cual una de ellas, llamada deudor, debe cumplir una
prestacin a favor de la otra, llamada acreedor, para satisfacer un inters de este
ltimo digno de proteccin". Y agregan: "Dentro de esa relacin jurdica corresponde al acreedor el 'poder' o 'derecho de crdito' para exigir la prestacin. Si el
deudor, vinculado en tal forma, no cumple con la prestacin, o la cumple parcial,
tarda o defectuosamente, por razones a l imputables, responde con sus bienes
de dicho incumplimiento, en razn del elemento coercitivo previsto en la ley".
Aqu, como enlace entre ambas "obligaciones", resulta pertinente citar a Luchena Mozo (2007:178): "Si con el trmino'obligacin'se hace referencia a aquella
situacin jurdica, en la cual una persona -acreedor- tiene un derecho -llamado
derecho de crdito-, que le permite exigir o reclamar un comportamiento de otra
persona, y esta ltima -deudor- soporta el deber jurdico de realizar en su favor
aquel comportamiento -deber de prestacin-, la 'obligacin tributaria principal'
ser el vnculo jurdico fundamental, aunque no el nico, mediante el cual la
Hacienda Pblica ser titular de un derecho de crdito frente a los particulares,
deudores de una suma de dinero a ttulo de tributo",
3.
lrl
208
Por los fines del presente libro, no vamos a entrar en Ia discusin terica derivada de la
oposicin de.los enfo.que_s esttico, funcional o dinmico del Derecho Tributario respecto de
esta obligacin, ni sobre las apreciaciones tericas y prcticas que resultan de las exxesiones
relacin tributaria y obligacin tributaria (aunque convendr tener como relerencia la siguiente definicin: "Se entiende por relacin jurdico-tributaria el conjunto de obligaciones
y deberes, derechos y potestades originados por la aplicacin de los tributos" lnume"ral I {el
artculo l7 de la Ley General Tributaria espaolal); nos limitamos a explicai, siguiendo lo
establecido en nuestro ordenamiento tributario (fundamentalmente en el Libro Piimero del
DISPOSICIONES GENERALES
Anl.
A suvez, Sevillano Chvez (2011:315) define a la obligacin tributaria (principal) como "el vnculo jurdico cuya fuente es ia ley que sanciona que, ante la
ocurrencia en la realidad de los hechos por ella previstos surja como consecuencia
un mandato de que se pague una determinada cantidad a ttulo de tributo".
Cdigo Tributario), la obligacin tributaria propiamente dicha (tambin denominada obligacin tributaria principal), asumiendo que para que nazca sta es suficiente el acaecimiento
del hecho previsto en la ley como "generador" de dicha obligacin, y que la determinacin
es un acto declarativo del nacimiento de la misma. Y para tratar las dems "relaciones" u
"obligaciones" (esencialmente formales), que usualmente se derivan de aquella obligacin
tributaria principal (o estn vinculadas), recurriremos al esquema de la potestad de imposicin: poder-deber de aplicar los tributos en cada caso concreto, o, como dicen Prez de Ayala
y Prez de Ayala Becerril (2002:34), el conjunto de potestades adn.rinistativas establecidas
para Ia aplicacin jurdicamente correcta de los tributos (opcin material, didctica y operativa para efectos del presente texto).
209
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0rl. I
la
La obligacin tributaria es de naturaleza obligacional y personal; se establece entre el acreedor (sujeto activo -el Estado como fisco-) y el deudor
(a quien corresponder adjudicarle el hecho imponible previsto en la ley
o hacerlo responsable de l); el artculo lo seala expresamente: "[...] es el
vnculo entre el acreedor y el deudor tributario [...]".trl
i:i
Irr
Lo cual nos obliga admitir que existen, adems, otros fundamentos y principios.
"De aqu se deduce que no ha desde un punto de vista estrictamente jurdico, impuestos
reales -o sea, que recaigan sobre una cos"- [...]" (Martn; Rodrguez Us 1995: 148). Alguna
teora, sin embargo, seala que en el caso de tributos aduaneros e inmobiliarios la carga
fiscal o la deuda recae sobre bienes determinados. En este punto, los autores citados sealan:
"Si tradicionalmente se ha clasificado determinados tributos -p.ej., aduaneros o impuestos
inmobiliarios- como gravmenes reales, ello se debe slo a que la legislacin pertinente establece privilegios especiales para asegurar su cobro. En consecuencia, la obligacin tributaria
consiste siempre en un vnculo jurdico personal, el cual, aun en los casos de los impuestos
mencionados, no pierde dicho carcter'l (Martn; Rodrguez Us 1995: 149). A fin de pre.cisar esta caracterstica, el Modelo de Cdigo Tributario OEA/BID, en la segunda parte del
artculo l8 prescribe, respecto a la obligacin tributaria, que: "Constituye un vnculo de carcter personal aunque su cumplimiento se asegure mediante garanta real o con privilegios
especiales".
2to
DISPOSICIONES GENERALES
lrl. I
La obligacin tributaria es una obligacin de dar o dicho con mayor precisin, la obligacin tributaria tiene por objeto una prestacin de dar (el
tributo: prestacin pecuniaria obligatoria, derivada de la realizacin de un
supuesto de hecho, establecida por ley y cuya finalidad es proporcionar
recursos al Estado o entes pblicos para el cumplimiento de sus fines) a
favor de un ente pblico: el objeto de esta prestacin es dar una suma de
dinero.
Tomando los dos aspectos anotados precedentemente (obligacin ex lege y
su objeto), debe entenderse que tal obligacin es exigible coactivamentetal
(adems de ser uno de los pilares sobre los que se asienta la facultad de
autotutela que contiene la facultad de cobranza coactiva de obligaciones
tributarias impagas).
La obligacin tributaria es una relacin de derecho y no de poder. La potestad tributaria (poder de crear tributos, en cuyo esquema el ciudadano
podra ser considerado como "sbdito") se agota con Ia emisin de la ley.
En la obligacin tributaria el Estado como fisco, prescinde de su poder de
imperio, es slo un acreedor (que pretende el cobro de lo que le es adeudado), sometido, al igual que el contribuyente, a la ley y a la jurisdiccin,
sin perjuicio de los privilegios que aquella le conceda expresamente (Valds
Costa 1996: 296). En este caso, seala Villegas (2002: 319), la diferencia
con los acreedores en general, es que la acreencia de stos "surge princi-
t4l
Es coactiva en virtud de la ley (o, como se complementa en la RTF N' 5754-3-2002, quela
coaccin constituye un elemento esencial del tributo, "es decir, la facultad de compeler al
pago de Ia prestacin requerida en ejercicio de la facultad de imperio'). "Toda prestacin
realizada a travs de un cauce jurdico es coactiva en el sentido de que la coactividad enten.dida como obligatoriedad es lo que convierte a una prestacin en objeto de un vnculo jurdico" (Garca Novoa 2005: 256). Empero, como el propio autor precisa, "la coactividad a que
nos referimos es la que viene determinada por la decisin unilateral de los poderes pblicos
de hacer que se cumpla el deber de contribuir'l
2tl
Arl. I
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
palmente del acuerdo previo de voluntades con sus deudores. En cambio,
el acreedor "fisco" primero acta en un plano de supremaca atribuyendo
a las personas obligaciones que stas no asumieron espontneamente, y
luego produce una mutacin convirtindose en el polo positivo de una
relacin jurdica en cuyo polo negativo es ubicado un sujeto pasivo". Esa
relacin es de derecho y no de fuerza.
4.
tsl
t6l
171
[8]
zr2
Ferreiro Lapatza (2001: 45); De Barros Carvalho (2008: 75); Garca Vizcan o (2009:420).
Cabe apuntar que en las relaciones jurdico-tributarias que se generen, por haberse delegado,
atribuido o encomendado la p,otestad de imposicin (poderldeber de aplicar los trib'utosj
usualmente participar "por el" sujeto activo o acreedoi tributario la Adinistracin Tributaria que corresponda.
Obviamente, en este caso el responsable no como titular del hecho imponible (vase los
comentarios de los artculos 2 y 9 del Cdigo).
A fin de.precisar este criterio nos permitims citar a Ferreiro Lapatza(2001: 45): "Resulta as
que-la obligacin tributaria nace y se configura en cada .uro, y n este sentido se constituye,
en funcin de estos elementos: objeto del iributo; elementos bb;.tin'o y subjetivo del heciro
imponible; base y tipo de gravamen. Estos son, en consecuencia, los elmenos constitutivos
de la obligacin tributaria. Los elementos, repetimos, que determinan el nacimiento y ia
configuracin de cada obligacin tributaria y.que,
este sentido, constituyen, componen,
"n A rengln seguido, el
conlguJ1n, forman o dan el ser'a la citada obiigacin'l
ntism autor
seala: "Tales elementos constitutivos de la obligcin tributaria no peden, claro est, confundirse con los elementos de la obligacin.tri6utaria ya constituida acuados por la doctrina tradicional en la teora general de las obligacion". en torno a los conceptos de vnculo
obligacional, sujetos y objeto de la obligacin'i
DISPOSICIONES GENERALES
5.
ces
API.
lel
3.
4.
Son obligaciones tributarias materiales las de carcter principal, las de realizar pagos
a cuenta, las establecidas entre particulares resultantes del tributo y las accesorias. Son
obligaciones tributarias formales las definidas en el apartado I del artculo 29 de esta ley.
Los elementos de la obligacin tributaria no podrn ser alterados por actos o convenios
erectos ante la Administracin' sin perjuicio de
ffrt:;,|,1ti::t:,'"'r'j,:ff,:;|:,xiucirn
Y en su artculo 19 indica que la'bbligacin tributaria principal tiene por objeto el pago de
Ir0]
lrrl
lr2l
la cuota tributaria'l
Declaraciones y comunicaciones, libros y registros, inscribirse en el RUC, soportar la fiscalizacin, etc.
De acuerdo con Calvo Ortega, citado por Vega Herrero y Muoz del Castillo (2004: 108).
"En el Estado Social y Democrtico de Dericho la tributacin se basa en el principio de
solidaridad, que se encuentra recogido implcitamer.rte en el artculo 43 de la Constitucin
Poltica, en virtud del cual la figura impositiva se flexibiliza y adapta a las necesidades sociales, pues a travs de sta el Estado lograr sus fines'l "En esta clase de Estado el deber de
contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos no est vinculado nicamente al deber de
pagar tributos sino tambin a los deberes de colaboracin con la Administracin Tributaria,
orientados a conseguir la participacin igualitaria en el soporte de las cargas pblicasi'Ff.
2t3
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Montero 1998: 24). En algn momento, sin que esto nos lleve a contradiccin o
confusin, por la propia nominacin de nuestro Cdigo Tributario, tambin sern
llamados obligaciones formales u obligaciones tributarias formales (la disparidad
con la que la doctrina y la legislacin ha utilizado ambos trminos -obligacin y
deber- ha llevado a muchos autores y legislaciones a recurrir al trmino genrico
de "prestacin", que no sera sino su contenido u objeto).
2".
IIACIMIEilIll IIE tA
IBI.IGAGIII IRIBUIARIA
Cdigo Tributario
ll
COMTNT
1.
ANTECEDENTES
N'
2.
5 y 6 de la STC N" 0002-2006-PI/TC. sobre este punto, tambin vase las STC Nos. 00042.004-AllTC y 6089-2006-PA/TC (en cuyo Ff. 2l se seala "En este tipo de Estado el ciuda99""y1 no tiene exclusivamente el deber de pagar tributos, concebid segn el concepto de
libertades negativas propio del Estado Liberal, iino que asume deberes d colaboracin con
la Administracin, los cuales se convertirn en verdaderas obiigaciones jurdicas'l)
214
DISPOSICIONES GENERALES
tl.2
Al respecto, el artculo 2 de nuestro Cdigo Tributario prescribe: "La obligacin tributaria nace cuando se realiza el hecho previsto en la le como generador
de dicha obligacin".
Esquematizando, para el nacimiento de la obligacin tributaria deben coin-
i.
ii.
se
tl
[r4l
!f
lrsl
le
Tributaria'1
Sin duda debe compatibilizarse con las normas especficas de cada tributo (pues no siempre
se vincula estrictamente a la ocurrencia del aspeito material de la hiptesis de incidencia
tributaria). Por ejemplo, con el artculo 4 de la Ley del IGV e ISC y el arfculo 57 dela Ley del
Impuesto a Ia Renta. Complementando, a fin de precisar ms el ejemplo, citemos las conclusiones del Informe N' 021-2006-SUNAT/280000:
l. Tratndose de la prestacin de servicios, el nacimiento de la obligacin tributaria para
efectos del IGV se origina en cualquiera de las siguientes oportunidades, dependiendo
de cul ocurra primero:
a.' Fecha en que se percibe la retribucin o ingreso, entendindose como tal, la fecha de
Pago o puesta a disposicin de la contraprestacin pactada, o aquella en la que se haga
efectivo un documento de crdito; lo que ocurra primero.
zI5
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 2
Ahora bien, como ya hemos perfilado anteriormente, al hablar de la descripcin legal de un hecho, del hecho previsto en la le del supuesto previsto en la
norma, de la hiptesis legal condicionante, o igualmente del presupuesto de hecho,
nos estamos refiriendo a la hiptesis de incidencia tributaria o hecho imponible
abstracto (o simplemente hecho imponible); veamos en adelante tales expresiones.
3.
3.1. La hiptesis
de incidencia tributario
El maestro brasileo Geraldo Ataliba (2OlI: 7l) seala que "la hiptesis de
incidencia tributaria es la hiptesis de la ley tributaria. Es la descripcin genrica
y abstracta de un hecho. Es la conceptuacin (concepto legal) de un hecho: mero
diseo contenido en un acto legislativo".
Ataliba (2011: 6a), criticando la confusin terminolgica consistente en designar dos realidades distintas por el mismo nombre, sostiene que una cosa es la
descripcin legal, hipottica de un hecho, estado de un hecho o conjunto de circunstancias de un hecho, a lo que denomina "hiptesis de incidencia", y otra cosa
es el "hecho imponible": el hecho efectivamente acontecido, en un determinado
tiempo y lugar, configurando rigurosamente la hiptesis de incidencia.
b.
2.
116l
2t6
Fecha en que se emita el comprobante de pago, entendindose como tal, la fecha en que,
de acuerdo a 1o dispuesto en el numeral 5 del artculo 5' del RCP ste debe ser en.ritido;
o, la fecha en que efectivamente se emita; lo que ocurra primero.
Para efecto del Impuesto a la Renta, los ingresos obtenidos por la prestacin de servicios
DISPOSICIONES GENERALES
Afl.2
lrTl
Sergio De la Garza ( I 983: 398), sobre la denorninacin hecho imponible hace el siguiente co mentario: "[...] creemos que el presupuesto de hecho o hiptesis de incidencia, puede recibir
el nombe genrico de hecho tributario, a fin de comprcnder las tres especies tle tributos, ya
estudiados, pues el nornbre "hecho irnponible" se refiere ms bien al preiupuesto del in.rpuesto, dejando fuera a los presupuestos del derecho (tasa) y de la cor.rtribucin especial'l
2t7
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Art. 2
Por su parte, Sainz de Bujanda (citado por Ferreiro Lapafztr [2001: 5l]) lo
define como "un conjunto de circunstancias hipotticamente previstas en la norma
y cuya realizacin provoca el nacimiento de una obligacin tributaria concreta".
La nueva Ley General Tributaria espaola (Ley 58/2003), en su artculo 20.1,
seala: "El hecho irnponible es el presupuesto fijado por la ley para configurar
cada tributo y cuya realizacin origina el nacimiento de la obligacin tributaria
principal".
Bajo este juicio podemos decir, tambin, que el hecho imponible constituye
la hiptesis legal condicionante que al acaecer en la realidad genera la obligacin
tributaria.
3.3.
4.
En este caso nos estamos refiriendo a los aspectos (algunos denominan elementos) de la hiptesis de incidencia tributaria o hecho irnponible: material (u
objetivo), personal (o subjetivo), temporal y espacial;lul as, el supuesto de hecho
hipotticamente previsto en la ley (hiptesis de incidencia tributaria o el hecho
imponible abstracto) debe estar integrado (o debe contener), de modo ineludible,
por todos estos aspectos (su regulacin especfica, corno se puede observar por
ejemplo en las leyes que nonran el Impuesto General a las Ventas o el Impuesto a la Renta, para ser completa, precisa y certera, requiere de varios y diversos
artculos)ttrl.
[r8]
- ) qu; criterio personal - ) quin; criterio espacial ),donde; criterio temporal -) cundo.
'Por cierto, hay que tener en cuenta que en algunos casos, como ya se ha adelantado, por
rio material
lrel
2r8
DISPOSICIONES GENERALES
Arl. 2
4.1.
El maestro Sainz de Bujanda (1993: 202), a ttulo orientador, propone el siguiente esquema de supuestos:
- Un acontecimiento
En nuestro pas, ei profesor il4edrano Cornejo (2008: 102) refiere a la "circunstancia, situacin, acto o conjunto de actos contemplados en la Le tales como la
l20l
gacin tributaria sin que coincida estrictamente con la ocurrencia material de la hiptesis
de'incidencia tributaria (vase como ejemplo algunos supuestos del artculo 4 de la Ley del
Lnpuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Cnnsumo).
Veise como eiemplo la RTF N" I sob- I -zooo.
219
Arl. 2
4.2.
legal tributario".
Consiste en la atribucin del hecho imponible a un determinado sujeto (Prez
de Ayala; Prez de Ayala Becerril 2002: 109). As pues, siguiendo la explicacin
didctica de Ia doctora Garca Vizcano (2009: 424), es el protagonista del hecho
imponible.
En esta lnea, el hecho imponible debe contener los datos necesarios para individualizar a la persona (o sujeto) que debe encuadrarse en una de las situaciones
previstas por la norrna como hiptesis condicionante.t"l
4.3. Aspecto temporal
El aspecto ternporal es "el indicador del momento en que se configura, o
el legislador tiene por configurada, la descripcin del comportamiento objetivo
contenido en el 'aspecto material' del hecho imponible" (Villegas 2002:361).r23t
l22l
f23)
f24)
220
Hay que anotar, aunque de modo referencial, que el asrecto material del hecho imponible
nos remite, como es de verse, a manifestaciones de riqueza (rentas, patrimonio, consumo) y
a capacidad econmica o contributiva, que, como se sabe, configuran el objeto "econmico'
del tributo (esencialmente del impuesto). En clave relerencial en la medida en que, por los
esquemas legales a aplicar, si bien se tomar en cuenta aquel objeto no en todos los casos se
vincular (directan'rente) el aspecto material con el "econmicamente afectado" (por ejemplo, el incidido econmicamente en el IG\': el consumic-lor final).
"Resulta necesario que el legislador inclul'ar en la frmula a un sujeto que se relacione con
el elemento objetivo, de n.rodo que la ocurrencia de ste determine que dicho sujeto resulte
obligado al pago del tributo dispuesto por Ia ley" (N1edrano Cornejo 2008: 107).
Tngase en cuenta aqui que, como seala Garca Novoa (2000-a: 166), uno de los requisitos
bsicos de la certeza de las normas positivas es que las mismas existan con carcter previo a
la produccin de los hechos que regulan; lo que se ha venido a denominar preordenarniento
normativo o predeterminacin normativa; aade el autor que consecllencia directa de esta
existencia previa ser la necesidad de que su vigencia formal se inicie antes de la realizacin
de los presupuestos de hecho que la misma norma contempla.
"En este apartado es necesario distinguir entre l'rechos imponibles instantneos que se realizan, y por tanto el tributo se devenga o nace la obligacin tributaria correspondiente, en
n instante de tientpo preciso y breve, y hechos imponibles peridicos, en los que, por el
contrario, el cumplimiento del hecho imponible en cuestin se proyecta durante un plazo de
tiempo dilatado. En este caso puede ocurrir que slo a la conclusin del perodo temporal
DISPOSICIONES GENERALES
4.4.
nrl.
Aspecto espacial
Ser relevante en el mbito internacional para determinar el ente pblico imposito dada la vigencia del principio de territorialidad y del criterio de domicilio;
y en el mbito interno, deslindando eventualmente competencias de ios diversos
gobiernos locales o gobiernos regionales (Martn Queralt; Lozano Serrano; Poveda
Blanco 2003:122).
Precisando, Prez de Ayala y Prez de Ayala Becerrll (2002:110-111) proponen
una clasificacin de inters considerando los impuestos:
En los impuestos personales, es decir, aquellos que son configurados en relacin a
una persona [...], el elemento espacial suele ser definido atendiendo a la residencia
del contribuyente.
fijado se considere realizado el hecho imponible o devengado el tributo, o bien que el cumplimiento de tal hecho imponible se fraccione en distintas etapas y se vaya as realizando
paulatinamente'(Cazorla Prieto 2002:330). Si bien en ambos casos se establecer el hecho
imponible, y su realizacin determinar ei nacimiento de la obligacin tributaria, en los casos de hechos imponibles peridicos (por ejemplo, la obtencin de la renta) se ha creado la
ficcin de fraccionar
221
Afl.2
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
En los impuestos reales o de producto, el criterio dorninante es el de la territorialidad
[...], segn el cual se gravarn solamente los rendimientos que procedan de cosas y
4.5.
Otros elementos
5.
f25l
222
Arl. 3
DISPOSICIONES GENERALES
ANIGUIO
3'..
tributaria es exigible:
(uando deba ser determinada por el deudor tributario, desde el da siguiente al vencimiento del plazo fijado por ley o reglamento y, a falta de este
plazo, a partir del dcimo sexto da del mes siguiente al nacimiento de la
obligacin.
Tratndose de tributos administrados por la SUNAT, desde el da siguiente
al vencimiento del plazo fijado en el Artculo 29'de este Cdigo o en la
oportunidad prevista en las normas especiales en el supuesto contemplado
en el inciso e) de dicho artculo.(.)
(uando deba ser determinada por la Administracin Tributaria, desde el da
siguiente al vencimiento del plazo para el pago que figure en la resolucin
que contenga la determinacin de la deuda tributaria. Afalta de este plazo,
a partir del dcimo sexto da siguiente al de su notificacin.
La obligacin
1
2.
t'
Ptirra_fo -su-rtifrilcr
05 d.fbrrtt tit
cli
2'-tCt-i.
Xll (cmputo de plazos). 1" (la obligacin tributaria); 2" (nacmiento de la obligacin tributaria);
29' (lugar, forma y plazo de pago); 33' (inters moratorio); 59' (determinacin de la obligacin
tributaria); 60'(inicio de la determinacin de la obligacin tributaria); 88' (la declaracn tributaria).
COMtrNTARIOS
L.
ANTECEDENTES
importaciones.
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
Tratndose de tributos adminifrados por la
SU
NAI desde
el
|UNAT,
Artculo 29" de este Cdigo o en la oportunidad prevista desde el do siguiente ol vencimiento del plozo fijodo en el
en las normas especiales en el supuesto contemplado en
2.
EXIGIBILIDAD DE LA
OBLIGACITT
TNIBUTARIA
Arl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
para la determi-
nacin;
para la deternti-
f26l
l27l
f28l
ir,rc-so
En ese sentido, resulta razonable lo anotado por el profesor Sanabria Ortiz (1999: 204):"La
obligacin tributaria es exigible cuando vencido el plazo fi;ado por le el deudor tributario
no ha cunrplido con l obligacin tributria'l
Aurtque, .nln ," ver, de .los modos se requiere de la determinacin para la efectiva exi-
224
DISPOSICIONES GENERALES
Arl.
3.
de la obligacin tributaria.
El artculo 59 de nuestro Cdigo establece que la determinacin de Ia obligacin tributaria es el acto por el cual el deudor (autodeterminacin, va declaraciones tributarias determinativas) verifica la realizacin del hecho generador de Ia
obligacin tributaria, seala la base imponible y la cuanta del tributo; asimismo,
respecto a la Administracin Tributaria, es el acto por el cual verifica (en ejercicio de su facultad de fiscalizacin, dentro de los procedimientos respectivos) la
realizacin del hecho generador de la obligacin tributaria, identifica al deudor
tributario, seala la base imponible y la cuanta del tributo. En esta lnea, el artculo 60 dispone que la determinacin de la obligacin tributaria se inicia: 1. Por
acto o declaracin del deudor tributario; 2. Por la Administracin Tributaria; por
propia iniciativa o denuncia de terceros.
La determinacin de Ia obligacin tributaria efectuada por el deudor tributario
est sujeta a fiscalizacin o verificacin por la Administracin Tributaria (por lo
que aquella autodeterminacin no es definitiva), la que podr modificarla cuando
constate la omisin o inexactitud en la informacin proporcionadat3rl, emitiendo
lzel
[301
[311
225
LA OBLIGACIN TR.IBUTARIA
oil.3
4. tA EXIGIBILIDAD
BUTARIO
4.1. La autodeterminacin
La autodeterminacin es el acto por el cual el propio deudor tributario
(contribuyente o responsable) determina y liquida el cuantum de la prestacin
tributaria. Como se ha adelantado, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 61
del Cdigo Tributario, esta determinacin no es definitivat32l en la medida en que
est sujeia a fiscalizacin o verificacin por la Administracin Tributaria, la que
podr modificarla.
Este acto, autodeterminacin, extendido en nuestros pases, se ejecuta normalmente va las declaraciones tributarias o declaraciones juradas (fornlularios o
PDT's, en nuestra actual terminologa) que, como deberes establecidos legirlmente,
los deudores estn en la responsabilidad de cuntplir. Ha1'que precisar, no obstante,
que la presentacin de la declaracin r'la deterrninacin de 1a obligacin tributaria
son doi actos distintos; puede suceder, por eiemplo, que habindose presentado la
declaracin no se ha,va realizado la respectiva determinacin.
se haya detectado o
l3xl
[33]
el contribuvente.
Aunque ,un"
indicar que esta determinacin ser definitiva cuando prescriba la accin de la Administracin Tri$utaria para 'determinar" aquella obligacin tributaria autodeterminada (es decir,
para emitir una resolucin de determinacin respecto del periodo o tributo de que se trate).
i)e acuerdo con Ia RTF N" 8818-5-2008, una vez que Ia obligacin tributaria es exigible, la
Administracin est facultada para exigir su curnplimiento y, Por tanto, a realizar la fiscalizacin respectiva, teniendo como lmite el plazo de prescripcin, Pues en tal supuesto, el
deudor podra oponer como medio de defensa tal situacin; as, no es correcto asumir que
cuando in no se ha iniciado el cmputo del trmino prescriptorio, la Administracin no
puede fiscalizar.
226
DISPOSICIONES GENERALES
0rt.
tributaria es exigible desde el da siguiente al vencimiento del plazo fijado por ley
o reglamento para tal determinacin; habitualmente aquel vencimiento coincide
con el vencimiento del curnplimiento de la prestacin (vencimiento para el pago).
Excepcionalmente, cuando la obligacin tributaria deba ser determinada por el
deudor tributario y no se ha establecido el plazo, ser exigible a partir del dcimo
sexto da del mes sig'riente al nacimiento de la obligacin.
4.2. La autodeterminacin y
por Iq SUNAT
El artculo 29 regula, entre otros aspectos, el plazo para el pago; as, este
artculo hace coincidir en general el plazo legal mximo para el pago "voluntario"
con el plazo lmite para la presentacin de la declaracin y la realizacin de la
respectiva autodeterminacin. EI quinto prrafo del artculo en mencin seala
con amplitud lo siguiente:
Tratndose de tributos que administra Ia SUI,{AT o cuya recaudacin estuviera
a su cargo, el pago se realizar dentro de los siguientes plazos:
se
los pagos
a cuenta
mensuales se pagarn dentro de los doce (12) primeros das hbiles del mes
siguiente.
c) Los tributos
los
e) Los tributos
especiales.
realidad
[34]
227
Arl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
de pagos y declaracin para que estos se realicen dentro de ios seis das hbiles
anteriores o seis das hbiles posteriores al da de vencimiento del plazo sealado
para el pago.
5.
TRACIN
El numeral 2 del artculo 3 del Cdigo Tributario seala el momento en que
la obligacin tributaria es exigible cuando la determinacin sea de cargo de la
Administracin Tributaria (por ejemplo, para el caso de los arbitrios municipales
o de la contribucin de mejoras).
Obsrvese que en este caso no se trata de una determinacin facultativa
(determinacin de oficio que puede darse en virtud de los artculos 67, 62 y 63
6.
7.
TRIBUTARIA
Si la obligacin se cumple plenamente antes o el mismo da del vencimiento de
los plazos indicados en el artculo bajo estudio (es decir antes de que la obligacin
sea legalmente exigible por la Administracin), la obligacin tributaria quedar
extinguida; en caso contrario, desde el da siguiente del vencimiento, da desde el
que legalmente la obligacin sera exigible, hasta el da del pago se computarn
los intereses moratorios correspondientes.
228
DISPOSICIONES GENERALES
ATI|CUI(t
4'..
Arl. 4
AGREEDflR IRIBUIARIfl
tributaria.
ElGobierno Central, los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales, son acreedores de la obligacin tributaria, as como las entidades de derecho pblico con
personera jurdica propia, cuando la ley les asigne esa calidad expresamente.
Cdigo Tributario
ll (tributos); lV,
incso a) (reserva de ley; sealamiento del acreedor tributario); 1" (la obligacin
tributaria); 5' (concurrencia de acreedores); 6' (privilegio de la deuda tributaria).
Otras normas
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo aprobado por el Decreto Ley
artculo 4 se mantiene sin modificaciones.
N'
2.
EL ACREEDOR TRIBUTARIO
De acuerdo con la naturaleza obligacional y personal de la "obligacin tributaria", el acreedor tributario es el sujeto activo de sta; como ya se indic, es el
sujeto que ha devenido en el polo positivo de una relacin jurdica en cuyo polo
negativo es ubicado un sujeto pasivo.
En este sentido, queda claro que el acreedor tributario es el ente pblico
beneficiario de la prestacin; es el titular del derecho de crdito; es el titular de
la pretensin, del crdito tributario; "es aqul en favor del cual debe realizarse la
prestacin tributaria". Como tal, de acuerdo con el principio de legalidad y de reserva de ley', al crearse el tributo (como instituto jurdico o fenmeno normativo),
debe ser sealado por ley'.
El acreedor tributario siempre es el Estado (o un ente pblico); este, en su
papel de fisco (o hacienda pblica), acta, principalmente, por medio de rganos
que se hallan en la esfera de los distintos poderes ejecutivos (Garca Vizcano
2009: 434). Nuestro Cdigo Tributario (artculo 4), especificando, seala que son
acreedores el gobierno central, los gobiernos regionales, los gobiernos locales y
las entidades de derecho pblico con personera jurdica propia, cuando la ley les
asigne esa calidad expresamentet3sl.
[35] oNB ESSALUD, SENATI,
229
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 4
3.
4,
No obstante, asumiendo estrictamente lo estipulado por el artculo I del Cdigo Tributario, y siguiendo aqu a GonzIez y Lejeune (1997: 2t5-218), nosotros
consideramos que la Adrninistracin Tributaria es, o puede ser, solo sujeto activo
de las potestades administrativas encuadradas en Ia denominada potestad de imposicin, pero el sujeto activo del derecho de crdito tributario, con derecho a la
[36]
Puede que haya abonado a este criterio errado el texto del primer prrafo del artculo I 1
de la anterior Ley General de Aduanas ("En la obligacin tributaria aduanera intervienen
como sujeto activo en su calidad de acreedor tributario, ADUANAS [...]").La Ley General
de Aduanas vigente (artculo 139) ha corregido tal situacin ("En la obligacin tributaria
aduanera intervienen como sujeto activo en su calidad de acreeclor tributario, el Gobierno
Central. [...]").
230
DISPOSICIONES GENERALES
Anl. 4
5.
371 Como
hov Surgrtendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tribuun Organismo Tcnico Especializado adscrito al Ministerio de Economa y Finanzas;
ahora bien, de acuerdo con ei artculo 33 de la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo, aprobado
por Ley N" 291 58, los "Organismos Tcnicos Especializados se crean, por excepcin, cuando
existe la necesidad de: l. Planificar y supervisar, o ejecutar y controlar polticas de Estado
de largo plazo, de carcter multisectorial o intergubernamental que requieren un alto grado de independencia funcional. 2. Establecer instancias funcionalmente independientes que
.otorgan o reconocen derechos de 1os particulares, para el ingreso a mercados o el desarrollo
de actividades econmicas; que resulten oponibles a otros sujetos de los sectores Pblico o
taria
es sabido, Ia
es
Privado'1
231
Arl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
ll (tributos); 4' (acreedor tributario); 6" (prelacin de deudas tributarias); 50' (competencia de
la
co${sranios
I.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo aprobado por el Decreto Lev No 25859 el texto del artculo
5 se mantiene sin modificaciones.
2.
[38]
Es decir, no solamente el gobierno central, gobiernos regionales o locales, sino tambin los
otros entes pblicos establecidos por ley como acreedores tributarios.
s prescriba al respecto un orden de prelacin en caso de concurrencia de acreedores tributarios; el orden era
el siguiente: gobierno central, concejos departamentales, concejos municipales y organismos
del sub-sector pblico independiente.
232
DISPOSICIONES GENERALES
API. 6
3.
CONCURRENCIA DE ACREEDORES
La concurrencia de acreedores tributarios con otro tipo de acreedores se encuentra regulada en el artculo 6; y si bien existe prelacin respecto de stos, hay
limitaciones expresas, las mismas que, considerndose el contenido del artculo 5,
deterrlinarn un orden prarticular.
NTIiCUIO
6..-
deudas por tributos gozan de privilegio general sobre todos los bienes del
deudor tributario y tendrn prelacin sobre las dems obligaciones en (uanto
(oncurran con a(reedores (uyos (rditos no sean por el pago de femunefa(iones
Las
{.)
momento.
el
05 de febrero dc 2001.
DISPOSICIONES CONCORDANTES Y/O VINCULADAS
Cdigo Tributario
lV, tnciso e) (reserva de ley sobre privilegios, preferencias y garantas para la deuda tributaria); 4'
(acreedor tributario); 5o (concurrencia de acreedores); 28' (componentes de la deuda tributaria);
119", inciso c) (suspensin o conclusin del procedimiento de Cobranza Coactiva para suietos que
se encuentren en Procedimiento Concursal); Primera Disposicin Final (aplicacin y preferencia
de las normas de la Ley de Reestructuracin Patrimonial).
233
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Af'|. 6
Otras normas
Constitucin: 24', segundo prrafo (prioridad de las remuneraciones y beneflcios sociales).
Cdigo Civil: 472' a 487" (alimentos); 1068' (preferencia del acreedor prendario; prenda inscrita);
1112" a'1114' (rango de las hipotecas).
Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones -TUO aprobado por el
D. S. N'054-97-EF [14.05.97]: 30" (aportes de los trabajadores dependientes).
Ley General del Sstema Concursal -Ley N" 27809 [08.08.2002]:42'(orden de preferencia);
(participacin del acreedor tributario en Junta); Segunda Disposicin Final (aplicacin
preferente).
48'
CSNSUILAS ABS
E!.TASPORLA
SU
NAT
COMg,NTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El texto del artculo 6 del Cdigo aprobado por e1 Decreto Lev No 25859,
era parco; trataba de modo directo, con un texto distinto, solo lo que contiene el
primer prrafo actual.
El texto vgente viene desde el Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo
773; respecto del anterior, los privilegios de la deuda por tributos son ms
explcitos; adems concede otras garantas.
N'
N"
TEXTO ANTERIOR
concurran con a(reedores cuyos crditos n0 sean por el c1nrurrTn c1n 0creed0res cuyos crditos no seon por el
pag0 de remuneraci0nes y beneficios sociales adeudados p0g0 de remuneroriones y benefrdos socioles adeudados
a los trabajadores; las aportaciones impagas al Sifema
234
DISPOSICIONES GENERALES
Anl. 6
2.
42I,
[43]
Literalmente se podria asumir que se restringe a las deudas "por tributos" (la doctrina tambin hace una interpretacin restrictiva al reipecto),.mpero.onsiderando el contenido de
la deuda tributaria regulada por,el articulo 28 del Cdigb, se est entendiendo que se trata
de deudas tnbutarias en gr-neral, incluvendo a los inteieses 1.a las multas tribltarias; as
tambin est regulado en la Lev General del Sistema Concusal.
Si se trata.de (o se inclur-e un) concurso de acreedores tributarios (cuyas acreencias respecto
de otros deudores.es.prevalente), tngase en cuenta lo dispuesto en e artculo 5 del Ciigo.
Al respecto, uno de los considerandos de la RTF N" 174ti-5-2006, seala: "eue la prelacin
establece el orden en el cobro entre los distintos crditos concurrentes contra un mismo
deudor, habindose concedido a la acreencia tributaria, una posicin privilegiada en nuestro
ordenamiento con relacin a los dems crditos, [...] Este pilvilegio
lenerul constituye una
cualidad del crdito que lo sita en una.posicin de mejor erech paia cobrar .on prf"r.r,cia a otros acreedores del producto de la realizacin del patrimoni del deudor'l
Talledo Maz (S/F: 179-180) anota que el privilegio'bpera aun cuando el crdito tributario
haya nacido o vencido, o haya sido notificado, co posterioridad al nacimiento o vencimiento del otro crdito; o aunque el.otro acreedor haya trabado embargo antes que el acreedor
tributario sobre el bien objeto_de remate, e inclusive aunque el acredor tributario no haya
trabado embargo sobre dicho bienl
235
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
API. 6
2.1.
los
trabajadores;la7l
por alimentos;
por hipoteca o cualquier otro derecho real inscrito en el correspondiente
Registro.
f471
236
Solo de los crditos expresamente sealados en la norma. \tase como ejemplo las siguientes
situaciones. (1) RTF N" 1827-2-2002: en esta se seal textualmente que la deuda tributaria
goza del privilegio general y tiene prelacin sobre las dems obligaciones con excepcin del
pago de remuneraciones, beneficios sociales, alimentos, hipotecas o cualquier otro derecho
real inscrito, no estando el pago de la renta por el alquiler del inmueble dentro de ninguna
de estas categoras, por lo que prima la deuda tributaria. (2) La SUNAT en la conclusin 2
del Informe N'264-2002-SUNAT/K00000, seal que el embargo dictado por un Ejecutor
Coactivo tendr prelacin frente a la indemnizacin por daos y perjuicios (acreencia de
carcter civil) dictada por un juez en un proceso penal por delito de defraudacin tributaria.
Recordemos, en lo referido a los crditos laborales, que la Disposicin Complementaria del
Decreto Legislativo N' 856 ya haba dispuesto la adecuacin del Cdigo Tributario aprobado
por el Decreto Legislativo N'816 al orden de prioridad de los crditos laborales establecido
por los artculos I y 2 del indicado Decreto Legislativo N' 856.
DISPOSICIONES GENERALES
Arl.
2.2. Apunte
La RTF N" 979-3-97 declar nula una resolucin de la Administracin Tributaria por prescindir del procedimiento legal establecido al aplicar una Nota de Crdito Negociable contra
deudas tributarias, sin tener en cuenta que la empresa se encontraba en proceso de liquidacin extrajudicial (de acuerdo con la Ler. de Recstructuracin Empresarial), a efectos del
orden de preferencia de pagos establecido en las normas aplicables (a las deudas tributarias
le dan el cuarto grado),1'sin demostrar que las deudas de tercer orden de preferencia se
encuentren canceladas.
En un caso de embargo sobre bienes v derechos de titularidad de un deudor tributario, ante
la alegacin reterida a que se le haba embargado acreencias suyas destinadas ntegramente
al pago de remuneaciones I'beneficios sociales de sus trabajadores, el Tribunal Fiscal seal
que no se haba acreditado tal situacin ni que tales acreencias sean el nico ingreso o fondo
con el que dispone para satisfacer sus obligaciones de ndole laboral, a efectos que sea de
aplicacin el artculo 6 de1 Cdigo Tributario (RTF N" S34-5-2006). Similar criterio se aplic
en la RTF N'605 3-2010.
RTF N' 1282-4-2002: ante el alegato de un contribuyente en el sentido que el segundo prrafo del referido artculo 24 de la Constitucin Poltica del Estado ampara el pgo de-las
obligaciones laborales de manera prioritaria frente a otras obligaciones como las tributarias,
el Tribunal Fiscal se pronunci estableciendo que tal argumento carece de validez pues si
bien el artculo 24 referido establece un orden de prelacin y la preferencia para el pigo de
las deudas de origen laboral, en modo alguno autoriza el no pago de las dems obligaciones
como en este caso las tributarias.
237
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
0Pl. 6
Este criterio sigue aplicndose (RTF Nos. 9429-t-2008, 2738-3-2009, 2833-52009,9397-5-2009,10604-1-2009, 507-5-2010,3862-4-2010, 5394-4-20t0,8t77_9_20t0,
9162-4-2010, 9590-4-2010, 2341-9-2011, 3411-3-201 1, 4854-4-201 1, entre otras).
2.3.
El efecto general de la prelacin es, como ya se ha informado, el de ser pagado con preferencia respecto de otros acreedores. En esa 1nea, el tercer prrafo
del artculo en comentario precisa que la preferencia de los crditos, tributarios o
no tributarios, implica que unos excluyen a los otros segn el orden establecido
en el mismo artculo.
De otro lado, de acuerdo con la ltima parte del artculo en comentario, los
derechos de prelacin pueden ser invocados y declarados en cualquier momento.tsrl
En virtud de este precepto, el acreedor tributario o los otros acreedores cuyos
crditos tienen preferencia (por estos, incluso el deudor tributariotsrl), pueden
invocarlos y puede ser declarado en cualquier momento (es decir, en cualquier
estadio procesal o procedimental, jurisdiccional o administrativo),ts:l sin dejar de
Obsrvese que el sentido del prrafo es amplio y genrico; no obstante, como ],a se ha adelantado, se entiende que para su aplicacin debe haber necesariamente "concurso" o concur.rencia de acreedores y_alguna fbrma de "liquidacin" (o alguna situacin en la que Ios
activos no puedan cubrir las deudas); normalmente, no se presentara en una empresa en
curso y con actividades normales.
En efecto, incluso el deudor .ruede informar (pero tambin debe acreditar) de la existencia de
acreencias Preferentes. La RTF N" 855-2-2001, en un caso de embargo en forma de retencin,
resolvi, ante la solicitud de la deudora de aplicar la prelacin de dudas, que no habindose
sealado otras acreencias cu)'o pago fuera preferente, proseguir con la cobrnzayejecucin.
Resulta de inters citar aqu las conclusiones 2 y 3 del Informe N' I66-2001-SUNAT/K00000:
"2. Si bien los derechos de prelacin pueden ser invocados y declarados en cualquier momento,
el mandato judicial notificado con posterioridad a la culminacin del procedimiento de cobranza coactiva, en el cual ya se electu la imputacin correspondiente dindose por extinguida
ia deuda tributaria, no obliga a la Administracin Tributari -que ya vio satisfeiha su acieencia- a poner a disposicin del tercero los bienes, valores y fondos que sirvieron para hacerse
cobro; toda vez que en este supuesto no resulta de aplicacin la concurrencia de acreedores
prevista en el a-rtculo 6'del TUO del Cdigo Tributariol "3. Si por el contrario, el mandato
judicial es notificado antes que se haga efectiva la extincin de la deuda tributaria mediante la
ejecucin forzada, estaremos ante un_supuesto de concurrencia de deudas, siendo de aplicacin el orden de.prelacin a que se refi,ere el artculo 6'del TUO del Cdigo Tributario, por lo
que prevalecer la acreencia por beneficios sociales sobre la deuda tributaiial
238
DISPOSICIONES GENERALES
0rl.
3. LA INSCRIPCIN
De otro lado, esta anotacin es un mecanismo diferente de las medidas cautelares previas (lo que no quiere decir que respecto de los valores en inscripcin,
cuando medie alguna causal habilitante para tales medidas, la Administracin va
el Ejecutor Coactivo no pueda imponerlas) y tambin del registro de embargo en
Is4]
La profesora Chau Quispe (2008: 60-62), Iuego de un anlisis ponderado, pone reparos a
su aplicacin en la medida en que podra asimilarse en sus efectos a las medidas cautelares
previas (que se deben dictar cumplisd6 exigencias legales precisas), advirtiendo de la
afectacin al patrimonio del deudor i'al trfico patrimonial, plantea optar por una interpretacin que de mejor manera compatibilice la prerrogativa del frsco para proteger su crdito
tributario 'el derecho del administrado de no ver limitado su derecho de propiedad innecesariamente. Conclu'e sealando que conviene repensar si es que no est ya Io suficientemente protegida la acreencia tributaria con la posibilidad que tiene la Administracin para
trabar medidas cautelares previas y por tanto no se justifique la existencia de la inscripcin
de los valores en los registros.
Si bien no se precisa la condicin de los valores (si corresponden a deudas exigibles en cobranza coactiva o no), debemos entender que se trata de valores an no exigibles coactivamente
(aunque s exigibles en los trminos del artculo 3 del Cdigo), pues si fueran exigibles en
cobranza coactiva la Administracin estara habilitada para trabar medidas cautelares y ejecutarlas, y no tendra sentido la regulacin del segundo prrafo del artculo 6 en comentario.
Tngase en cuenta esta precisin; la facultad est regulada como otorgada a la Administracin Tributaia en general; no se vincula a alguna actuacin del Ejecutor Coactivo.
239
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
API. 6
4.
presente Cdigo
seala:
En la tramitacin de procedimientos concursales, la Ley es de aplicacin preferente a las normas del Cdigo Civil, del Cdigo Procesal Civil, del Cdigo
Tributario, de la Ley General de sociedades, de Ia Ley de Ttulos valores, del
Cdigo de Comercio, de Ia Ley General del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros y Orgnica de Ia Superintendencia de Banca y Seguros, de Ia Ley
del Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones y de todas las
dems normas que en situaciones normales rigen y regulan la actividad de
los agentes del itercado.
lsTl
Tal como indica el Tribunal Fiscal (RTF N" 1748-5-2006), una vez que la facultad de inscribir
ha sido conferida dentro del marco regulatorio de la concurrencia de acreedores, Ia preferencia del acreedor tributario se reconoce slo si en el momento en que tal figura se presenta,
existe una deuda que tiene el carcter de exigible coactivamente
por tanto, puede sumirse
Is8]
240
DISPOSICIONES GENERALES
Arl. 6
virtud del literal d) del numeral 48.3 del artculo 48 de la LGSC, pueden pasar
al quinto rango.
Veamos qu establecen estas disposiciones especiales:
Primero: Remuneraciones
Cuarto: Los crditos de origen tributario del Estado, incluidos los del
Seguro Social de Salud - ESSALUD, sean tributos, multas, intereses,
mores, costas y recargos.
parte de
c1ue
241
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. 6
deudor,
a)
c)
plazo
[se]
242
N'
1364-2005-TDC-INDECOPI
DISPOSICIONES GENERALES
API|CUIO
T..
Arl. 7
DEUllflR IRIBUIARI(
lV
COMENTARIOS
L,
ANTECEDENTES
Desde nuestro primer Cdigo de 1966, salvo la mnima diferencia en la ubicacin del trmino "es" que no modifica en esencia el concepto, la definicin de
deudor tributario se mantiene. El texto tal como se encuentra actualmente, viene
desde mayo de 7992.
2.
DEUDOR TRIBUTARIO
Como seala el artculo, el deudor tributario es la persona obligada al cumplimiento de la prestacin tributaria, sea como contribuyente (artculo 8) o responsable (artculo 9). Es el "obligado tributario", por la obligacin o deuda principal.
Por la naturaleza obligacional y personal de la obligacin tributaria, concepto ya expuesto anteriormente, el deudor tributario resulta ser el sujeto pasivo
de sta, por estar a l referido el mandato de pago tributario. Y si bien aqu se
podra asumir que nos estamos refiriendo al contribuyente, tal como indica Sainz
de Bujanda (1993 22I), "en sentido jurdico amplio son sujetos pasivos todas las
personas que de uno u otro modo vienen obligadas al pago del tributo; en sentido tcnico estricto son sujetos pasivos los que se definen como tales por la ley".
Ampliando, Bocchiardo (2003: 143), sirvindose de Giuliani Fonrouge, dice que
"es 'la persona individual o colectiva a cuyo cargo pone la ley el cumplimiento
de la prestacin y que puede ser el deudor principal (contribuyente), o un tercero',
a quien la ley designa como sujeto pasivo, pudiendo o no coincidir con el sujeto
pasivo del tributo".
As, nuestra norma general tributaria considera deudor tributario a todas
aquellas personas (naturales, jurdicas, sucesiones indivisas, sociedades conyugales,
entes colectivos y otros; puede ser deudor tributario cualquier sujeto con capacidad tributaria -vase el artculo 21 del Cdigo Tributario) que estn obligadas
legalmente a cumplir la prestacin tributaria.
En este orden de ideas, adems de los deudores por deuda propia, tambin
llamads sujetos pasivos principales (contribuyentes), se considera como deudor
243
Arl.
tributario a los deudores por deuda ajena o sujetos pasivos por adeudo
ajeno
(responsables).
3.
391.leot
Ya se ha hecho habitual que cuando se trata de deberes tributarios (u obligaciones formales) se seale genricamente como deudores tributarios a todos los
sujetos (sean o no sujetos pasivos de la obligacin tributaria) que en la prctica se
Obsrvese que, tal como ha sealado Ia RTF N' 9615-2-2001,, el inscribirse en los padrones
del RUC y el solicitar y obtener autorizacin para imprimir comprobantes de pago no determina que ei inscrito sea sujeto pasivo de un determinado tributo; tal condicin surge cuando
se verifica en la realidad el hecho generador de la obligacin tributaria, el hecho imponible
o la materiaiizacin de la hiptesis de incidencia tributaria. En la RTF N' 5689-3-2005, e1
Tribunal Fiscal, ante la argumentacin de una quejosa de que haba dejado de ser deudora
tributaria por haberse dado de baja su RUC, precis que "la condicin de deudor tributario
no se adquiere por el hecho de tener una inscripcin vigente en el registro de contribuyentes
que lleva la Administacin Tributaria, sino en la medida que se est en alguno de los supuestos que obligan al cumplimiento de la prestacin tributaria, sea como contribuyente o
[6r]
244
como responsable".
De otro lado, el Tribunal Fiscal mediante la RTF N" 7611-5-2004, indicando que la cobranza
coactiva debe dirigirse contra el deudor tributario y no contra terceros, precis que aun cuando un tercero (quejoso) se haya comprometido a cancelar la deuda, ello no le otorga la calidad
de deudor tributario pues sta slo puede ser atribuida por Ia iey y no por voluntad privada.
Al respecto resulta necesaio anotar, sin desvirtuar su fundamento (el deber de contribuir y
el principio de solidaridad tributaria), que en estos casos en la prctica y en general estar el
administrado como suieto de deberes; el administrado frente a la administracin tributaria;
el administrado en cuanto sujeto pasivo de las potestades pblicas de gestin, determinacin, en suma, de polica tributaria; el administrado en una posicin de sujecin frente a
la Administracin, la misma que ya no ser detentadora de derechos, sino de potestades, de
facuitades, de supremaca, en el marco jurdico de un procedimiento administrativo, y no
de una relacin (jurdica) obligacional. No hay duda de que de esta condicin no se excluye
al sujeto pasivo de la obligacin tributaria material, aquel que resulta obligado al pago de
la deuda tributaria (u obligado al cumplimiento de Ia prestacin tributaria), y desde luego
tambin podr ser (es) sujeto pasivo de otras prestaciones (deberes) diferentes, prestaciones
que en unos casos sern accesorias y en otros no, de la principal, y de naturaleza formal (es
decir, deberes de hacer declaraciones, deber de facilitar informacin, etc.). (Prez de Ayala
2001:163-165).
DISPOSICIONES GENERALES
AFI. 8
OJ
CO NCORDA NTE
S Y/O
N.C-_U
LA
AS
Cdigo Tributario
lV (reserva de ley; sealamiento del deudor lributario); 1'(concepto de la obligacin tributaria);
2'
tributaria).
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde la dcada del noventa el concepto de contribuyente, tal como
actualmente, se mantiene sin modificaciones.
2.
del
162l
[63]
est
La inf-raccin puede haberse cometido por el incumplimiento de algn deber formal; por
ejemplo, por no haber exigido u obtenido, como usuarios, el comprobante de pago por los
servicios que le fueran prestados (viendo el artculo 97 del Cdigo Tributario, como sujetos
de la infraccin se encontrarn las personas, como terceros ajenos a la obligacin tributaria
generada, que reciban servicios, personas estas que estn obligadas a exigir que se les entregue los comprobantes de pago por los servicios recibidos; su incumplimiento puede acarrear
la sancin -multa- establecida para infraccin tipificada en el numral 7 del artculo 174 del
Cdigo).
Que seala como componentes de la 'deuda tributaria" al tributo en s mismo (el objeto de
la obligacin tributaria: la prestacin tributaria) y a otros conceptos distintos a la obligacin
tributaria o a su objeto: obviamente estamos refirindonos a las multas y sus intereses.
En esa situacin mantendr la condicin de contribuyente. Ejemplo: mediante la RTF N'
7274-5-2007 se confirm una resolucin apelada que declar improcedente la solicitud de
exoneracjn del Impuesto al Patrimonio Vehicular de los aos 2003 y 2004 que la recurrente
formul bajo el argumento de que el vehculo le fue robado, atendiendo a que segn lo establecido por el artculo 968 del Cdigo Civil, el robo de un vehculo no exfingue el derecho
de propiedad del agraviado, que es precisamente el hecho gravado por el refeiido impuesto,
por lo que el recurrente segua siendo el contribuyente del tributo.
245
0nl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
mismos autores precisan, que no siempre se dan las tres notas conjuntamente):
a)
"Es el sujeto pasivo, como deudor tributario principal; o sea, el obligado ante el ente
[6s]
-t66l
246
rrente realiz operaciones gravadas (en el caso, con el Impuesto General a las Ventas), y que
por consiguiente, adquiri la calidad de contribuyente del impuesto (RTF Nos. 1551 - I -2003
y 4l9l-3-2008, entre otras); el mismo criterio es aplicable cuando solo se ha inscrito en los
padrones del RUC y solicitado y obtenido autorizacin para imprimir comprobantes de pago
(RTF N" 96ts-2-2001).
Como se sabe, la nueva Ley General Tributaria espaola (artculo 36.2) define al contribuynte como el "sujeto pasivo que realiza el hecho imponible'l
Vase al respecto (aspectos del hecho imponible o hiptesis de incidencia tributaria) los
comentarios del artculo 2 del Cdigo.
DISPOSICIONES GENERALES
3.
Arl.
4.
Et CONTRIBUYENTE Y EL INCIDIDO
ECONMICAMENTE
De otro lado, el contribuyente lo ser siempre de iure, no abarcando esta
categora al contribuyente de facto pues, como indican Martn Queralt, Lozano
Serrano, Tejerizo Lpez, Casado Ollero (2007: 290), la posicin del contribuyente
es resultado exclusivo de la ley. Garca Vizcano (2009: 437) lo precisa del siguiente
modo: al "referirnos a los 'contribuyentes', a secas, aludimos a los contribuyentes de
derecho, excluyendo a los contribu)ntes de facto, que conforme a los mecanismos
As, verbi gratia, en lo que atae ai impuesto General a las Ventas, ser erraconsiderar
como contribuyentes a los consumidores finales pues, no obstante
do
que estos se vern afectados por el desembolso que supone aceptar el traslado
del impuesto, no es respecto de ellos que se configura el hecho imponible, por lo
que sus efectos no los vinculan. Para mostrarlo, veamos dos ejemplos: Primero,
lo sealado por la instruccin 2 de ),a Directiva N" 006-95-SUNAT: asumindose
que los consumidores finales no son los contribuyentes del IGV, en el caso de las
universidades (que gozando de inrnunidad tributaria fiente a aquel tributo, pretendan extender aquella inmunidad a su condicin de consumidores o usuarios
finales), la Directiva instruy: "2. Las mencionadas entidades cuando acten como
consumidores finales de bienes o usuarios finales de servicios, debern aceptar la
carga econmica del Impuesto General a las \entas que les traslade el vendedor
o quien presta el servicio". Segundo; en la RTF N" 493-2-2003, algunos considerandos sealan:
En ese sentido, no debe confundirse la calidad de sujeto incidido o persona respecto
de la cual opera la traslacin de la carga econmica del impuesto que efecta el
contribuyente de iure hacia el contribuyente de facto (persona que soporta en definitiva el gravamen), con la calidad de sujeto pasivo del impuesto establecida por la
ley (persona obligada a pagar el gravamen al fisco).
t.l
Teniendo en cuenta que las Leyes del Impuesto General a las Ventas antes citadas no
consideraban como inafectas o exentas a las operaciones de arrendamielrto realizadas
por la recurrente, y que conforme con el artculo 76" del Decreto Ley N' 25748 y el
artculo 73" <le los Decretos Legislativos N"s. 775 y 821, solo quedaron vigentes los
247
Arl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
beneficios y exoneraciones sealados expresamente en dichas leyes, no cabe duda
que la recurrente se encontraba afecta al Impuesto General a las Ventas respecto de
Ios contratos de arrendamiento en los que tenia la calidad de arrendador.
Adems, an en el supuesto que los arrendatarios no hubieran estado gravados con
el Impuesto General a las Ventas, ello no eximia a la recurrente, en su calidad de
arrendador, del cumplimiento de sus obligaciones tributarias como sujeto pasivo de
dicho impuesto, estando los primeros obligados a soportar el traslado del mismo.
En tal sentido, carece de fundamento lo alegado por la recurrente segn la cual no
procede la acotacin de este concepto debido a que los contratos de alquiler fueron
suscritos con entidades no gravadas con el tributo.
Anticut0
g'.-
RtsP0llsAB.E
lV (reserva de ley; sealamiento del deudor tributario); l'(la obligacin tributaria); 7'(deudor
tributario); 10" (agente de retencin o percepcin); 16" a 20" (responsables solidarios); 21"
(derecho de repeticin): 28' (componentes de la deuda tributaria).
COMXNTARIOS
I.
ANTECEDENTES
El texto del artculo, tal cual, no
se ha
2.
RESPONSABLE
Responsable es el deudor o sujeto pasivo por adeudo ajeno; se le conoce
tambin como responsable del cumplimiento de la deuda ajena (Soler 2002:
191). Leyva, Mnera y De La Torre (1999: 438) sealan que los responsables son
"aquellos sujetos obligados al pago de un tributo generado en hechos imponibles
imputables a otros sujetos, con los cuales estn ntimamente vinculados, pero sin
haber participado en la realizacin de tales hechos gravados".
167l Deudor
este que, como se ha anotado, es quien realiza o respecto del cual se produce el hecho generador de la obligacin tributaria -el hecho imponible.
248
DISPOSICIONES GENERALES
nrl.
Ahora bien, como dice Pea Oiano (2009: 37),\a figura de la responsabilidad
tributaria es una obligacin accesoria y garantista: "es una obligacin accesoria
porque depende de la existencia de la obligacin principal, es decir de la realizacin
del hecho imponible a cargo del contribuyente y garantista porque existe para proteger el crdito del Estado; que puede verse perjudicado si es que el contribuyente
no cumple con pagar".
249
0Pt. g
3.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
alcances amplios; seala textualmente que responsable es aqul que, sin tener ia
condicin de contribuyente, debe curnplir la obligacin atribuida a ste.
[70]
I7t)
l72l
L/rt
t74l
250
Tan amplia que de una interpretacin literal, sin tener en cuenta sus alcances efectivos, podramos considerar como responsables a todos los terceros, ajenos al contribuyente, con
el deber u obligacin de pagar (con recursos del contribuyente o sus prorios recursos, a
nombre propio o a nombre del deudor principal) las deudas de este; asi, estaran aqu como
responsables tributarios fcticos a los responsables solidarios, subsidiarios, sustitutos, a los
sucesores tributarios, a los representantes, a determinados infractores de deberes trlbutarios,
a los agentes de retencin y de percepcin, etc.
Por cirto, a diferencia de'otroi larei en los que se ha dado prioriciacl a la responsabiiidad
subsidiaria (el numeral 2 del artculo 41 de la nueva LGT espaola indica: "Salvo precepto
legal expreso en contrario, la responsabilidad ser siempre subsidiaria"), en nuestro pas (,v
en Latinoamrica) se ha optado por recurrir a la responsabilidad soliclaria.
Como es ya sabido, nuestra nomativa tributaria nb regula a los subsidiarios; ni taxativamente ni porque de hecho se exija, por ejemrlo, la necesaria cobrrnza previa de la der.rda y el
agotamiento de las medidas cte cobranza, incluso coactiva, y/o la declaracin de insolr.encia
o quiebra del deudor principal -contribu)'ente- para que la Adn.rinistracin est habilitada
para ir contra el responsable -que en este caso sera subsidiario.
En nuestra normativa no existe formalmente la figura del sustituto: un sujeto pasivo que
debe venir establecido en Ia lev para que, en lugar del contribut'ente, cumpla con la obligacin principal y las de carcter formal que se deriven de ella; un sustituto cuya nica funcin
es la de posicionarse en el lugar ocupado por el contribuyente, a todos ios efectos, para dar
cumplimiento a las prs5166nes tributarias exigidas a ste, tanto las de carcter material obligacin principal y accesorias- como las de naturaleza formal (Eseverri 2006: l5I).
"F,ste tercero -deudor a ttulo ajeno- suele recibir en algunas legislaciones y doctrinas el
nombre de "responsable". Se trata de una denominacin incorrecta surgida de viejas teoras
alemanas de distinguan entre el Schuld (deuda) y el Haftung (responsabilidad), y que estn
hoy superadas'l Aada: "La denonrinacin es inarr6pid porque todos aquellos a quienes
la ley declara sujetos pasivos de la relacin son igualmente responsables con respecto a la
pretensin del E,stado, independientemente de si son o no realizadores del hecho imponible'l
Y completaba: "Sin embargo, por cuestiones didcticas aceptalnos tal nombre siempre que
se le aada el adjetivo solidario. De tal forma, cuando hablemos de "responsable solidario"
estaremos sealando con suficiente claridad que no nos referimos al contribuyente ni al
sustituto' (Villegas 2002: 331).
DISPOSICIONES GENERALES
API. g
Ahora bien, como ya se ha anotado, en nuestra legislacin tributaria el responsable es regulado (a fin de que el tercero ajeno a la configuracin del hecho
imponible sea considerado en estricto deudor tributario, y por tanto le sea exigible
la deuda tributaria) como responsable solidariotTsl -vase los artculos 16 al l9 del
Cdigo Tributario-.t7l Y vinculado con este tipo de responsabilidad, se encuentra
el derecho de repeticin (el artculo 20 del Cdigo Tributario ha establecido que
si el responsable realiza el pago puede resarcirse del contribuyente).
De otro lado, sin duda como sujeto pasivo de la obligacin tributaria, por la
indisponibilidad de sus elementos, Ia calidad de responsable no se puede asumir
ni tampoco trasladar por actos o convenios particulares. No obstante lo preciso
de tal caracterstica, es oportuno reiterarlo recordando lo dispuesto por el artculo
26 del Cdigo Tributario: "Los actos o convenios por los que el deudor tributario
transmite su obligacin tributaria a un tercero, carecen de eficacia frente a la
Administracin Tributaria".
4.
LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
lTsl
L /l
251
fl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
4.2.
La responsabilidad solidaria
Como precisa Villegas (2002: 334), hay "responsabilidad solidaria cuando
no se excluye de la obligacin tributaria al destinatario legal del tributo, 1' se 1o
mantiene como deudor del fisco. Pero a su lado se ubica a un tercero por deuda
ajena y se le asigna tambin el carcter de sujeto pasivs".tzel
Sobre el tema, Bocchiardo (2003: 148) seala que los responsables solidarios
"son los sujetos pasivos situados al lado del contribuyente que permanece dentro
de la relacin obligacional, por vnculos de solidaridad". En esa lnea, Fernndez
Cartagena (2007:184) acota que la responsabilidad solidaria cumple una finalidad
garantista frente a la Administracin Tributaria, permitindole dirigirse simultnea
o alternativamente contra el patrimonio del contribuyente o de un tercero, a fin
de satisfacer su acreencia impagatsol.
[781
t7e)
trol
252
DISPOSICIONES GENERALES
0fl.9
quien por disposicin legal expresa se le hace responsable de la deuda, junto con
el contribuyente.
Una vez establecida la responsabilidad solidaria, la Administracin Tributaria
puede cobrar (o dirigir las acciones de cobranza) indistinta, simultnea o alternativamente, a eleccin de la Administracin, al contribuyente y/o al responsable
solidario, en igualdad de condiciones, el ntegro de la deuda tributaria (Ej. los
sujetos sealados en el artculo 16 -representantes-, cuando incurran en alguna
causal de atribucin de responsabilidad solidaria, sern considerados deudores
tributarios y respondern indistintamente con sus representados, contribuyentes,
por las deudas impagas de estos).
4.3.
[8r]
253
0nl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
10
Cdigo Tributaro
lV (reserva de ley; sealamiento del agente de retencin o percepcin); X (vigencia de las normas
tributarias); l'(la obligacin tributaria); 7'(deudor tributario); 9'(responsable); 18'. numeral 2
(responsabilidad solidaria de los agentes de retencin o percepcin).
COMNTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El texto de la norma que regulaba la designacin de los agentes de retencin
o percepcin vigente hasta el 30 de noviembre de 1992, era ms restrictivo, y
estipulaba que estos slo podan ser designados por ley.
.El texto del artculo 10 del Decreto Ley N' 25859, que contena su disposicin
en dos prrafos, respecto de su antecedente incorpor la posibilidad de que, por
defecto de la le mediante Decreto Supremo se designe agentes de retencin o
254
DISPOSICIONES GENERALES
Arl. t0
percepcin. De otro lado, esta norma indicaba que solo excepcionalmente la Administracin Tributaria poda designar agentes de retencin o percepcin, siempre
que la actividad del contribuyente a quien deba efectuarse la retencin o percepcin
dificulte la labor de la Administracin. Con este mismo texto se mantuvo en el
original Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N" 773.
El vigente texto del artculo 10 viene desde la modificacin dispuesta por la
Ley N' 26414 [30.12.94) al cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N' 773.
En ste, como se puede observar, la facultad bajo comentario ya no se ejerce excepcionalmente sino "adicionalmente" y sin condicionamientos.
2.
Asi, aun cuando est r'inculado con algn hecho imponible, el presupuesto
de hecho determinante de los deberes de retener o percibir, e ingresar al fisco
lo retenido o percibido se produce con "independencia" del hecho imponible. La
vinculacin anotada nos permite asumir que los deberes de estos agentes son accesorios de la generacin, y cumplimiento, de una inminente o futura obligacin
tributaria (Lago Montero 1998: 77-78).
En este sentido, consideramos que los agentes no son en puridad deudores
tributarios, ni contribuyentes ni responsables;tE2l son sujetos del deber (u obligacin)
de retener o percibir, y entregarlo al fisco.t83l Slo sern responsables solidarios o
"sustitutos", v por tanto deudores tributarios como tales, si cumplen o incumplen
con alguno o todos esos deberes (vase sobre este aspecto una explicacin ms
adelante).
[81]
IE3]
Aunque como se anot al tratar sobre el responsable, a estos agentes se les podra considerar
como resPonsables, pues no habiendo realizado el hecho imponible estn bhgados al pago,
claro, con el dinero retenido o percibiclo (para completar su confrguracin como responsable, algunos sealn que en este caso la restitucin fue anterior al cumplimiento de la bligacin fSevillano Chr.ez 2011: 321]).
Este criterio no es.pacfico; Bassallo Ramos (2005: 52-54) considera que los agentes de retencin son responsables en el sentido del artculo 9 dei Cdigo; en esa lnea cita Villegas ("Los
agentes de retencin y de percepcin en el_Derecho Tributario"): "[...] la obligacique tienen ciertas Personas naturales o jurdicas de actuar como agentes de retencin no sigiifica el
cumplimiento de un deber fo.rmal, sino que ellos son sujetos pasivos de Ia relacin"jurdica
tributaria a ttulo ajenol Sevillano Chvez (2011: 325) al respcto indica que los agntes de
retencin o percepcin son "deudores tributarios, en calidad de responsables que no pagan
el tributo con sus propios recursos sin.que deben hacerlo con el dinero del contribuyene a
quien le han'retenido' o de quine han 'percibido' el monto correspondiente".
255
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Art. t0
2.1.
Agentes de retencin
por las diversas ventajas que ofrece. Alfonso Bernal y Betancourt Builes
(1999:
permite el recaudo simultneo del impuesto con Ia obtencin de los ingresos - imposicin en el origen; permite la comodidad y economa en
los recaudos de los impuestos;
- sirve de instrumento de estabilizacin econmica;
- sirve como instrumento para controlar y prevenir la evasin fiscal;
- induce a un comportamiento psicolgico ms favorable frente al pago de
los impuestos.
No deja de ser cierto lo anterior, sin embargo, en nuestro pas, por la amplitud
del texto del artculo 10, su aplicacin, como se poda entrever, ha devenido en una
actuacin discrecional y cmoda de la Administracin (pues traslada al agente sus
labores de calificacin, determinacin y recaudacin del tributo, y slo se encarga
de la comprobacin y sancin) que ha generado eventuales perjuicios (mayores
costos, trmites y responsabilidades) a los deudores tributarios designados como
agentes. Cabe indicar, no obstante, que el Tribunal Constitucional estara avalando
esta regulacin considerando que en el Estado Social y Democrtico de Derecho
la tributacin se basa en el principio de solidaridad (que se encuentra recogido
implcitamente en el artculo 43 de la Constitucin Poltica, en virtud del cual la
figura impositiva se flexibiliza y adapta a las necesidades sociales, pues a travs de
sta el Estado lograr sus fines), y que en esta clase de Estado el deber de contribuir
al sostenimiento de los gastos pblicos no est vinculado nicamente al deber de
pagar tributos sino tambin a los deberes de colaboracin con la Administracin
Tributaria, orientados a conseguir la participacin igualitaria en e1 soporte de las
cargas pblicas. (FI. 5 y 6 de la STC N" 0002-2006-PI/TC.)
[84]
256
DISPOSICIONES GENERALES
APl.
t0
sobre las remuneraciones que abonen a sus servidores [...]" (Ej. RTF N" 6300-32007); (iii) de acuerdo con el inciso c) del artculo I de la Resolucin de Superintendencia N" 037-2002/SUNAT -rgirnen de retenciones del IGV aplicable i los
proveedores-, ser agente de retencin el adquirente del bien mueble o inmueble,
usuario del servicio o quien encarga la construccin, designado por Ia SUNAT.
Como se puede observar, normalmente este agente de retencin tiene la calidad
de deudor del contribuyente.
2.2.
Agentes de percepcin
Hctor villegas (2002: 339) seala que agente de percepcin "es aquel que
una situcin q.r" le permit"
Por su profesin, oficio, actividad o funcin,
recibir del contribuyente un monto tributario"rt
que".t
posteriormente debe dpositar
a la orden del fisco"; asirnismo, precisa que la denominacin "agente de reiaudacin" es equivalente.
lEsl
Ventas.tss]
!1-be fndicg que el rribunal constitucional, medianre las STC Nos. 6089-2006-pA/TC y
6626-2006 PA/TC, que se pronunci sobre las normas del Rgirnen de Percepciones clel IG
aplicable a la importacin de bienes, asumi la validez de liregulacin de'un rgimen de
percepciones en virtud del deber de contribuir y el princirio de Jolidaridad tributaria.
LA OBLIGACIN TRIBUTARI,C.
Arl. t0
A diferencia del caso del agente de retencin, en este caso el agente de percepcin es habitualmente acreedor del contribuyente.
2.3.
3.
DESIGNACIN
Aun cuando los deberes de los agentes operativamente pueden encuadrarse
dentro de las labores de recaudacin que le corresponden a la Administracinr"l,
entendemos que, tal como ha sido considerado en el inciso a) de Ia Norma IV
del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario (lo que determinara el carcter de
elemento constitutivo o esencial del tributo, por tanto dentro de la reserva de
leyta8t;, su sealamiento como agente de retencin o percepcin debera hacerse
Por ley.ttel
No obstante, como se sabe, por la propia disposicin de excepcin del inciso
a) de la Norma IV, instituida desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto
Ley N" 25859,1o dispuesto en ella es "sin perjuicio de lo establecido por el artculo
10". Al margen de ello, en la medida en que se tratara de aprovechar sus ventajas,
flexibilizando la reserva de le por los alcances de la obligacin de detraer fondos del patrimonio de terceros, por su capacidad de disposicin de estos fondos
(puede disponer cmo, cundo y cuanto se debe pagar o ingresar al fisco) y por
sus efectos tributarios (entre ellos su asuncin como responsables solidarios o
"sustitutos", con lo que calificaran como deudores tributarios), consideramos que
Cuyo incumplimiento determina la incursin en infraccin sancionable (RTF N" 115614-2008), en algunos casos incluso si no se efectuado percepciones (RTF Nos.436l-3-2008,
47tr-3-2008).
IEEI
'
258
Por cierto, esta referencia no tiene efectos legales de ningn tipo. En la RTF N' 6937-2-2003,
ante la argumentacin de un agente de percepcin sancionado referida a que no se le deba
sancionar por realizar labores propias de la Administracin, e1 Tribunal Fiscal ratific la
sancin con el lundamento bsico de que haba sido designado como agente de percepcin
por una Resolucin de Superintendencia, conforme a ley.
Vase a este respecto el artcuio "Reserva de ley y obligados tributarios. Especial referencia
a Ia regulacin de los regmenes de retenciones, percepciones y detracciones" del doctor
Gamba Valega (2006: 123-l4l).
El primer prralo del artculo 9 del que fue nuestro primer Cdigo Tributario, en acatamiento dei principio de legalidad, estableca: "Son responsables directos en calidad de agentes de
retencin o percepcin las personas designadas por la ley para retener o percibir los tributos
en la fuente'l
DISPOSICIONES GENERALES
0rl. r0
si bien por normas de rango inferior se pueden designar tales agentes, debera ser
una norma con jerarqua de ley la que fije su aplicacin, las condiciones, rangos
y lmites dentro de los cuales se pueda designar a estos agentes mediante normas
de jerarqua inferior, y por cierto tambin debera hacerse por ley la regulacin de
los aspectos esenciales de un rgimen de retenciones o percepciones.
Ahora bien, el artculo l0 del cdigo Tributario, asumiendo como una autorizacin la excepcin contenida en el inciso a) de la Norma IV del Cdigo, dispone que en defecto de la ley se puede designar (y solo eso) agentes de retencin
o percepcin por decreto supremo e incluso por resolucin de la Administracin
Tributaria, estableciendo lmites mnimos y s otorgando al Ejecutivo y a la Administracin la posibilidad de su uso de manera amplia. Una muestra de tal amplitud
es la concesin a la Administracin Tributaria de la facultad de designar como
agentes a los sujetos que ella considere que se encuentran en disposicin para efectuar la retencin o percepcin de tributos. Sin embargo, como es de conocimiento
pblico, el Tribunal Constitucional ha precisado en las STC Nos. 3303-2003-AI/
TC y 6089-2006-PA/TC, que el mximo grado de colaboracin en la regulacin
de los elementos esenciales del tributo es, excepcionalmente, el decreto supremo
y no la resolucin administrativa; en tal sentido, ha establecido que la determinacin abierta va resolucin de superintendencia resulta contraria a los alcances
del principio de reserva de iey recogido en el artculo 74 de la Constitucin.teol
Iell
259
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. l0
4.
4.1.
Responsable solidario
pondindole la calidad de agente perceptor que solo puede ser atribuida de manera exPresa
mediante Ley o en defecto de sta mediante Decreto Supremo, cosa que en el presente caso
no ha sucedido'l (ii) Algunos considerandos de la RTF N" 313-6-97, sealan: "Que en el caso
de autos, la Administratin considera que el recurrente al haber emitido facturas y cobrado
un Impuesto General a las Ventas, no obstante haber estado-impedido de. hacerlo por encontrarse-en el Rgimen nico Simplificado, incurri en la infraccin regulada porel numeral
1 del artculo 178' del Cdigo Tributario, Pues retuvo un impuesto v no lo pag"; "Que sin
embargo, a fin que se incurriera en la citada infraccin, conforme al artculo 10'del Cdigo
Tributrio, el sujeto deba haber actuado en calidad de agente retenedor o PercePtor, es decir
haber sido designado como tal previamente por la Le1', Decreto Supremo o por la Administracin Tributaria"; "Que el agente de retencin si bien no se encuentra definido en nuestro
Cdigo Tributario, es concebido en la doctrina como el deudor del contribuyente o alguien
que por su funcin pblica, actividad, oficio o profesin, se halla en contacto directo con un
imprte dinerario de propiedad del contribul'ente o que este debe recibir, ante lo cual tiene
la posibilidad de amputar la parte que corresponde al fisco en concepto de tributo (Hctor
Villegas: Curso de Finanzas, Derecho Tributario y Financiero)"; "Que las caractersticas y
requisitos antes mencionados no se cumplen en el presente caso, Por lo que mal puede ia
Administracin aplicar al recurrente una multa por una infraccin que no cometiol (iii) En
otro caso, la Administracin sancion a un sujeto que no era agente de retencin asumiendo
que con la presentacin de declaraciones de retenciones se estaba configurando tal condicin; el Tribunal Fiscal dejando sin efecto la sancin estableci que la declaracin de una
retencin no significa que se tenga la condicin de agente de retencin, ya que confcrrme se
fundament ste debe ser designado por ley (RTF N' 1098-6-2006).
Aunque los een-rplos nos muestren actuaciones de la Administracin no adecuadas a la ley
ni a derecho, sirven para exhibir lo expuesto hasta aqu.
260
DISPOSICIONES GENERALES
Arl. t0
4.2.
La segunda parte del vigente numeral 2 del artculo 18 del Cdigo Tributario
seala: "Efectuada la retencin o percepcin el agente es el nico responsable ante
la Administracin Tributaria".
En este caso queda liberado el contribu,vente (que sufri la retencin o percepcin), 1'el nico responsable es el agente.
Por la razn expuesta, para este caso, algunos denominan a los agentes (de
retencin o percepcin) responsables sustitutos.
Cabe anotar a este respecto que el profesor Hernndez Berenguel (2006: 16)
hace una distincin: tratndose de la retencin o percepcin de un tributo con
carcter de definitivo, obviamente habindose efectuado alguna de estas, estaramos frente a un caso de sustitucin, sin embargo si se trata de ia retencin
o percepcin a cuenta de un tributo se estara ante Ia responsabilidad nica del
agente.
5.
TENCIN
A fin de evitar cualquier equivocacin, resulta imprescindible anotar que en
el embargo en forma de retencin, el tercero notificado para efectuar el embargo
en dicha forma no es agente de retencin, por tanto no puede ser considerado o
tratado como tal. Sin embargo, sin ser agente de retencin, s puede llegar a ser
responsable, pero en otro supuesto (vase el numeral 3 del artculo 18 del Cdigo
Tributario).
26t
TITULO II
DEUDOR TRIBUTARIO
CAPITUTO
DOIITICITIO FISCAT
Anticut0
263
0Pt.
lt
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
a)
b)
c)
de
el
febrcro Je 2004.
N"
1117,
LADAS
Cdigo Tributario
Xl (personas sometidas al Cdigo Tributario y dems normas tributarias); 7' (deudor lributario);
12" (presuncin de domicilo fiscal de personas naturales); l3'(presuncin de domicilio fiscal
de personas jurdicas); 14" (presuncin de domicilio fiscal de domiciliados en el extranjero); 15'
(presuncin de domicilio f scal para entidades que carecen de personaldad jurdca), 29", cuarto
prrafo (inoponibildad del domicilio fiscal de los Prncipales Contribuyentes); 62", numeral 8
264
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl.
ll
Resolucin de Superintendencia
N'
l.
sus funciones.
Por su parle, la casa matriz es el establecimiento donde la empresa dirige los diversos
establecimientos que pudiera tener.
2.
Si la casa matriz es un lugar distinto al fijado como domicilio llscal, los sujetos obligados
a inscribirse en el RUC que perciban rentas de lercera categora debern comunicar la
informacin relativa al mismo en calidad de establecimiento anexo al momento de su
inscripcin en ei mencionado registro.
3.
Son vlidas las facturas, las boletas de ventas y las liquidacones de compra emrtidas sin
consignar la direccin del domiclo flscal cuando este sea distinto a la casa matrz o al
establecimiento donde est el punto de emisin.
COMENTARIOS
I.
ANTECEDENTES
Desde el original del texto del artculo ll contenido en el Cdigo aprobado
por el Decreto Ley N' 25859, ha recibido diversas modificaciones y precisiones.
Las primeras, que se dieron con el Decreto Legislativo N" 773, fueron aadidos:
se precis como obiigacin la de cambiar el domicilio fiscal; asimismo, que este
deba estar dentro del territorio nacional; tambin que si ei deudor no cambiaba
su domicilio, la Administracin aplicara las presunciones reguladas ms adelante.
El artculo ll, desde el Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo No 816, fue
reordenado, ampliado y precisado.
En virtud del artcuio 6 del Decreto Legislativo No 953, el texto de aquel
artculo ll fue sustituido con el vigente parcialmente (desde el 06 de febrero de
2004); respecto de su antecedente, se ha reordenado, y se ha cambiado la expresin deudores tributarios por el genrico de sujetos obligados a inscribirse ante la
Administracin Tributaria.
265
nPl.
fl
TEXTO ANTTRIOR
Los sujetos obligados a inscribirse ante l Adminifracin El domicilio fryal es el Iugar fijodo dentro del territorio nocioTributaria de acuerdo a las normas respectivas tlenen la nol pora todo efecto tributario; sin perjuicio de Ia facultod del
obligacin de fijar y cambiar su domicilio fisc1, conforme deudor tributario de sealor expresamente un domicilio procesol ol iniciar codo uno de sus procedimientos tributorios.
domicilio fiscal es el lugar fijado dentro del territor0 na- El domicilio procesol debera estor ubicodo dentro del radio
cional para todo efecto tributario; sin perjuicio de la facul- urbono que seale Io Adninistrocin Tributorio.
Los deudores trbutar0s tienen la obligotin de jor y camtad del sujeto obliqado a inscribirse ante la Administracin
sta lo establezca.
El
Tributaria de sealar expresamente un domicilio procesal bior su domicilio fiscol, onforme Io estoblezco Io Administroal iniciar cada uno de sus procedimientos tributarios. El cin Tributorio.
domicilio procesal deber estar ubicado dentro del radio tl donicilio frscal fijodo por el deudor tributario se considera subsistente mentras su rumbio no sea comunicado a la
urbano que seale la Administracin Tributaria.
El domicilio fiscal fijado por los sujetos obligados a inscri- Administrocin Tributqriq en la forma estoblecido por sto.
birse ante la Adminifracin Tributaria se considera subsistente mientras su cambio no sea comunicado a fa en la
forma que efablezca. En aquellos casos en que la Administracin Tributaria haya notificado al referido sujeto a efecto
Cobronza Coottiva, ste no podro efectuor el cambio de domicilio fiscol hasta que sto concluya, salvo que o jutcio de lo
Procedimiento de Cobranza Coactiva, ste no podr efec- Administrocin existo causa justificado pora el conbio.
tuar el cambio de domicilio fiscal hasta que sta concluya, La Administracin Tributario esta focultodo o requerir o los
exifa
causa
justifi-
deudores tributarios que frjen un nuevo donicilio fiscal cuondo, a su criterio, rte difrculte el ejerticio de sus funciones.
Adminifracin Tributaria est facultada a requerir que Excepcionalmente, en los cosos que se estoblezco mediante
se fije un nuevo domicilio fiscal cuando, a su criterio, ste Resolucin de Superintendencio, la Administrocin TributaLa
Excepcionalmente, en los casos que se establezca mediante lados en el prrofo siguiente, previo requerimiento al deudor
Resolucin de Superintendencia, la Adminifracin Tribu- tributorio.
taria podr considerar como domicilio fiscal los lugares En uso que el deudor tributario no cumpla rcn efectuor el
sealados en el pnafo siguiente, previo requerimiento al
se
fistol cuolesquiero
de los
podr considerar como domicilio fiscal cualesquiera de los el deudor tributario sin outorizocin de lo Administracin.
lugares a que se hace mencin en los Artculos 12' ,13',14' Lo Administrocin Tributaria no podro requerir el combio de
U)
domici-
266
DEUDOR TRIBUTARIO
TEXT0 VIGENTE (desde el 5 de
El
domicilio fiscal
es
octubre de 201 2)
0rl.
fl
TEXTO ANTERIOR
el lugar fijado dentro del territorio El domicilio fiscol es el lugor fijado dentro del territorio
nacional para todo efecto tributario; sin perjuicio de nocional pora todo efecto tributorio; sin perjuicio de
la
lo
inscribirse ante la
de seolar expresamente
un domicilio proresol ol inicior cado uno de sus
El
domicilio procesal deber estar ubicado dentro del estar ubicado dentro del rodio urbono que seole la
radio urbano que seale la Administracin Tributaria.
en
el
la
La opcin de
2.
DOMICILIO FISCAL
Tributaria espao1a (numeral I del artculo 48) precisa que el domicilio fiscal es "el lugar de
localizacin del obiigado tributario en sus relaciones con la Administracin tributariat'.
No es pues el domicilio de origen, el eal o el legal; es un domicilio especial: el fijado por el contribuyente (que en su fijacin puede coincidir con aquellos domicilios, pero no necesriamente);
solo cuando no se ha fijado, la Administracin, recurriendo a las presunciones de domicilio (artculos 12 al l5), puede considerar como domicilio fiscal al domicilio real o legal, entre otros.
Por cierto, este domicilio fiscal tampoco puede confundirse con el domicilio como factor
de conexin, vinculacin o sujecin (segn se ha visto al comentar la Norma XI del Ttulo
Preliminar del presente Cdigo).
267
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Ail.I1
se
puede concluir:
Administracin Tributaria;
este domicilio fiscal, como tal, siendo exclusivamente para efectos
tributarios,t"l sirve para "todo" efecto tributariotesl (existe una salvedad:
cuando se ha sealado domicilio procesal tributario);
2004;tszt
hecho.t"l
Como referencia de inters didctico, vase la Resolucin N' 1531-2010-JNE (que resolvi
el caso Kouri Bumachar).
Vase su aplicacin ("para todo efecto tributario") en la RTF N" 2710-4-2006.
De otro lado, 1a ccnsideracin de que el domicilio fiscal es para todo e1-ecto tributario, permiti asumir que e1 sealado o jado en el RUC, manejado por la SUNAT, sirviera incluso para
electos tributarios municipales (por ejen.rplo, en las RTF Nos. 519-2-200Iy9607-2-2001); no
obstante, posteriormente este criterio fue razonablemente dejado de lado, asumindose que
el domicilio declarado ante la SUNAT es nicamente aplicable para los tributos que dicha
entidad administra, y que no cabe recurrir al mismo para otros tributos (RTF N" 6155-l2007).
En la RTF N'3124-1-2006 se resolvi una queja declarndola fundada en razn de que por
un error (reconocido) de Ia Administracin Tributaria, al consignar la direccin del domicilio fiscal del recurente, se efectu una notificacin indebida.
Por cierto, no existe norma alguna que exija a los contribuyentes que su domicilio fiscal est
ubicado nicamente en predios que sean de su propiedad (RTF N' 3412-4-2007), por lo que
no puede asumirse prima facie que el dornicilio fiscal sea de propiedad del deudor tributario
(RTF
N'
1947 -7 -2008).
Sin perjuicio de lo establecido por la Dcima Disposicin Complementaria y Final del Decieto Legislativo N'981, tarnbin se puede considerar dentro de este supuesto al domicilio
fiscal de los sujetos dados de baja del RUC en la medida en que estos ya no tienen domicilio
fiscal declarado.
268
DEUDOR TRIBUTARIO
3.
Arl.
tl
ubicado donde fuere, tiene gran importancia por razones de seguridad jurdica
y de eficacia en la gestin tributaria (recaudacin, fiscalizacin, determinacin,
cobranza coactiva, sancin, resolucin, etc.) ya que permite la localizacin fsica
de los deudores tributarios o administrados obligados a inscribirse en el RUC, y
garantiza la recepcin por estos de las notificaciones de los actos administrativos
que les afectan. Como dira Luqui (1989:234), el "domicilio del contribuyente tiene
una gran importancia para el fisco porque de esa manera puede cumplir mejor
la funcin de la recaudacin (inspecciones, verificaciones y fiscalizaciones). Saber
dnde encontrar al contribuyente para conocer su situacin tributaria, mediante
el examen de su documentacin, sus libros y aun las inspecciones domiciliarias
en sus fbricas, negocios o escritorios, cuando no el mismo allallamiento de estos
lugares, es de tanta importancia como la de conocer dnde ha.y que enviarle la
liquidacin del tributo para su pago".
Conocer "el domicilio de las personas y entidades resulta trascendental para
efectos tributarios porque es el lugar de conexin entre el acreedor tributario y
el deudor tributario en el desarrollo de la relacin jurdico tributaria que surge
como consecuencia de la aplicacin de tributos" (Hernndez Berenguel200l: 113).
lrool
"EI domicilio tributario o domicilio fiscal tiene mucha importancia por razones fundamentalmente de seguridad jurdica. Esa relevancia se pone de manifiesto sobre todo en el mbito
de la aplicacin de los tributos, al ser el lugar donde se deben practicar las notificaciones
administrativas a los interesados, las cuales son un requisito esencial de 1os procedimientos
tributarios, puesto que la eficacia de todos los actos y procedimientos de aplicacin del tributo se supedita a su correcta nctificacin' (Menndez Moreno 2002: 260).
Sin duda en el presente caso no se pretende desconoce los alcances del artculo 104 del Cdigo Tributario, sino simplemente resaltar la importancia del domicilio fiscal y Ia necesaria
vigncia de la seguridad jurdica; en este sentido, si la notificacin se realiza en un lugar distinto del domicilio fiscal tal notificacin ser nula, salvo que opere vlidamente otra forma
legal de notificacir.r o la notificacin tcita (vase el artculo 104 del Cdigo Tributario).
269
Arl.
fl
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
4.
[r0rl
[1021
ll03l
Vase el artculo 2 del Decreto Legislativo N' 9.13 (Ley del Registro nico de Contribuyentes).
La segunda parte de la Norma XI del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario establece que
las, personas naturales o jurdicas, sociedades conyugales, sucesines indivisas u otros entes
colectivos, nacionales o extranjeros no domiciliados n el Per, debern constituir domicilio
en el pas o nombrar representante con domicilio en 1.
f.TF N" 7548-l-2004: "Que nada impide a una persona establecer su domicilio fiscal en el
lugar que ms convenga a sus intereses, no siendo obligatorio que sea en el lugar en el cual
reside o realiza su actividad econmica, saivo que la Administracin, utilizano las atribu-
u04l
270
DEUDOR TRIBUTARIO
rl. fl
5.
CAMBIO DE DOMICILIO
El domicilio fiscal puede ser cambiado: sea voluntariamente o a requerimiento de la Administracin (artculos 11 y 8Z numeral l, del Cdigo Tributario).ttool
de la Administracin
El primer prrafo del artculo sub examen dispone que los sujetos obligados
a inscribirse ante la Administracin Tributaria, tambin tienen la obligacin de
cambiar su domicilio fiscal, conforme lo establezca la Administracin Tributaria.
En esa lnea, la Administracin Tributaria est facultada a requerir a dichos sujetos para que fijen un nuevo domicilio fiscal cuando, a su criterio, el domicilio
originalmente fijado dificulte el ejercicio de sus funciones.troTl
Cabe precisar, no obstante, que existe una limitacin establecida por el propio
artculo 1l: ia Adrninistracin Tributaria no podr requerir el cambio de domicilio
fiscal cuando este sea:
Por otro lado, el quinto prrafo del artculo 1l seala que excepcionalmente,
en los casos que se establezca mediante resolucin de superintendencia, la Administracin Tributaria podr considerar como domicilio fiscal alguno de los lugares
sealados en los artculos 12 al 15 del Cdigo, previo requerimiento al sujeto obligado a inscribirse. La Resolucin de Superintendencia No 096-96/SUNAT regula
los supuestos excepcionales y el procedimiento aplicable.ltosl
como domicilio fiscal un lugar en el que solo se reciba y atienda las comunicaciones que le
curse la Administracin.
lrosl
Informe N' 376-2002-SUNAT/K00000: "No existe impedimento legal alguno para que dos
personas naturales distintas puedar.r designar ante la Administracin Tributaria la misma
direccin como domicilio fiscal'l
l06]
lloTl
[108]
271
arl. fl
LA OBLIGACI].J TRIBUTARIA
de domicilio
de domicilio
Respecto al derecho de cambiar de domicilio fiscal, cabe recordar una limitacin legal: en aquellos casos en que la Administracin Tributaria ha,va notificado
al administrado a efecto de realizar una verificacin o fiscalizacinttttl (ej. RTF N"
2948-5-2004) o haya iniciado respecto de l un procedimiento de cobranza coactiva, este (administrado, sujeto obiigado) no podr efectuar el cambio de domicilio
fiscal hasta que el procedimiento concluya (cualquiera de los indicados que estn
[roe] Resulta una obviedad asumir que si la Administracin ha establecido un nuevo domicilio
fiscal, debe respetarlo y realizar las notificaciones en dicho domicilio. Vase la RTF N" 67862-2005.
[r10] Este supuesto es uno distinto ai que se presenta en e1 caso de negativa de recepcin de la
solicitud de cambio de domicilio, supuesto en el cual s cabe presentar queja (RTF N" 1635. 3-2004).
[rr] Tiene que haberse nolificado el acto que inicia el procedirniento; no cabe que se establezcan
restricciones por ejernplo con la simple programacin de la hscalizacin.
272
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl.
fl
material) de la Administracin.
En buena cuenta, de acuerdo con lo regulado, al obligado se le ha impuesto
un deber: cuando se encuentre en fiscalizacin o cobranza coactiva, mantener su
domicilio fiscal en el lugar fijado previamente (en ese sentido, cualquier comunicacin de cambio de domicilio no surtir efectos y se mantendr subsistente el
domicilio anterior)lttr].
6.
jllll
:::l]
tr r4l
.lrrsl
_.. notificaciones (artculo 104 dcl Cdigo).
Tratndose de alguna mudanza, el Trlbunal ha establecido
que el hecho que en las constancias de notifrcacin se haya consignado que la recurrente se mud del lufar sealado como
273
nrl.
fl
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
6.1.
4.1. EI deudor
1. Negativa
de recepcin de Ia notificacin o negativa de recepcin de la constancia de Ia verificacin del domicilio fiscal por cualc1uier persona capaz
domiciiio fiscal no implica que el domicilio haya variado, toda vez que mientras no se haya
comunicado a la Administracin su cambio, dicho domicilio conservar su validez. RTF
lr16l
[tt7]
Nos. 72 1 2-5- 2003, 850-5 -2004, 339-.1-2007, 1 0802- 1 -2007, 890-3-2008 y 2989-I-2008, entre
otras. En tales casos, la notilicacin debe efectuarse de acuerdo con el inciso a) del artculo
104 del Cdigo (en el domicilio fiscal "subsistente").
En este caso abria que ver una situacin excepcional planteada en la STC N" I128-98-AA/
TC.
Siguiendo la lnea reiterada por el Tribunal, mediante 1a RTF N, 339-4-2007 se declar fundada una queja y dispuso dejar sin efecto e1 procedimiento de cobranza coactiva en razn de
que el valor materia de cobranza no fue debidamente notificado: se sostiene que de acuerdo
al criterio establecido en la RTF N'06052-5-2005, el hecho que la Administraiin haya consignado que el quejoso se hubiera mudado de domicilio no supone que ste tuviera la condicin de "no hallado'l toda vez que tal circunstancia no impeda que el valor fuera notificado
tonforme a los procedimientos establecidos en los incisos a) o f) del artculo 104 del Cdigo
Tributario, segn correspondiera, no resultando procedente efectuar dicha notificacin me-
diante publicacin.
274
DEUDOR TRIBUTARIO
lrl. fl
4.5.5i desde su inscripcin en eI RUC eI contribuyente no hubiera sido notificado de algn Documento con acuse de recibo, o no se hubiera realizado Ia
verificacin de su domicilio fiscal, se computarn las tres (3) oportunidades
desde r1ue se presenten las situqciones previstas en los incisos 1. y 2. del
numeral 4.1.
4.6.Las situacones sealadas en eI presente artculo, deberan ser anotadas
en el acuse de recibo o en el acuse de la notificacin a que se refieren los
incisos a) y f) del Artculo 104" del Cdigo Tributario, respectivamente, o
en la constancia de la verificacin del domcilio fiscal; y que para tal efecto
emita el Notificador o Mensajero, de acuerdo a lo clue seale la SUNAT.
frrtl
Por su importancia en las relaciones entre la Administracin y los administrados, aqu resulta pertinente anotar los efectos de la condicin de no habido, adems de las restricciones
administrativas que se presentan para los sujetos en esta condicin: (i) El numeral 2 del
tercer prrafo del artculo l6 del Cdigo Tributario seala que se considera que existe dolo,
negligencia grave o abuso de facultades, salvo prueba en contario, cuando el deudor tributario tenga la condicin de no habido de acuerdo a las normas que se establezcan mediante
decreto supremo. (ii) El inciso d) del numeral I del artculo 46 del Cdigo Tributario establece que el plazo de prescripcin de las acciones para determinar la obligacin y aplicar
sanciones se suspende durante el lapso que el deudor tributario tenga la condicin de no
habido. (iii) El inciso c) del numeral 2 del artculo 46 del Cdigo Tributario establece que el
plazo de prescripcin de la accin para exigir el pago de la obligacin tributaria se suspende
durante el lapso que el deudor tributario tenga la condicin de no habido. (iv) EI artculo 56
del Cdigo Tributario prescribe que la Administracin podr trabar medidas cautelares por
la suma que baste para satisfacer dicha deuda, inclusive cuando sta no sea exigible coactivamente cuando por el comportamiento del deudor tributario sea indispensable o, existan
razones que permitan presumir que la cobranza podra devenir en infructuosa, antes de
iniciado el Procedimiento de Cobranza Coactiva; para estos efectos, de acuerdo con el inciso
i) del citado artculo 56, se entender que el deudor tributario tiene un comportamiento que
amerita trabar una medida cautelar previa, cuando pase a la condicin de no habido. (v) El
numeral I L del artculo 64 del Cdigo Tributario seala que una de las causales para aplicar
la determinacin sobre base presunta es que el deudor tributario haya tenido la condicin de
no habido, en los perodos que se establezcan mediante decreto supremo. (vi) El numeral 2
del sexto prrafo del inciso c) del artculo I 9 de la Ley del IGV e ISC establece que no darn
derecho a crdito fiscal los comprobantes de pago o notas de dbito que hayan sido emitidos
por sujetos que tengan Ia condicin de no habido para efectos tributarios. (vii) El segundo
prrafo del inciso j) del artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que tampoco
sern deducibles los gastos sustentados en comprobantes de pago ernitidos por contribuyentes que, a la fecha de emisin del comprobante, tenan la condicin de no habidos segn
la publicacin realizada por la Administracin Tributaria, salvo que al 3l de diciembre del
ejercicio, el contribuyente haya cumplido con levantar ta1 condicin. (viii) El numeral 4 de1
artclo 5 del Decreto Supremo N" 105-2003-EF (normas reglamentarias del Rgimen de
Buenos Contribuyentes), prescribe que es causal de exclusin del Rgimen de Buenos Contribuyentes, que tengan Ia condicin de domicilio fiscal no habido en el RUC.
275
Arl.
fl
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
alguno.
Este procedimiento debe ser escrupulosamente cumplido para la declaracin y
obviamente para una eventual notificacin "especial"; asimismo, la Administracin
debe acreditar que efectivamente se ha cumplido con el procedimiento (vase las
RTF Nos. 13601-2-2008 y 4372-10-2012).
El Tribunal Fiscal, en reiterados fallos (RTF Nos. 2296-4-20}5,tttrt 23OU-t2006, 3016-5-2006, 4024-2-2006, 6087-2-2006, t889-2-2007, 4424-4-2007,7658-22007,988-3-2008, 5164-4-2008, 11395-l-2008 y 11676-1-2008, entre otras), haba
establecido que respecto de un sujeto con baja definitiva en el padrn del RUC
no existe domicilio fiscal pues tal deudor tributario ya no tiene domicilio fiscal
declarado; y para tales casos, el mismo Tribunal seal la solucin: resultaban
aplicables las normas de presuncin de domicilio fiscal prescritas en el Cdigo Tributario. As, teniendo en cuenta el criterio expuesto, la importancia del
domicilio fiscal y las caractersticas y naturaleza de este domicilio (fijado por
el contribuyente, en el lugar que considere pertinente), no se poda asumir racionalmente que un sujeto con baja definitiva en el padrn del RUC mantenga
subsistente el "anterior" domicilio fiscal.
No obstante, dicho criterio ha sufrido una modificacin desde la entrada en
vigencia (l de abril de 2007)t"01 del Decreto Legislativo N'981; en efecto,la Dcima
Disposicin Cornplementaria y Final de este Decreto seala:
urel
lr20l 'Por lo mismo, podramos entender que es razonablemente aplicable a los contribuyentes
cuya baja fue posterior a esta fecha. Sin embargo, resulta discutible su aplicacir.r para los
casos anteriores.
276
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl.
fl
7.
DOMICILIO PROCESAL
De acuerdo con el segundo prrafo del artculo, es una facultadt"tl del sujeto
obligado a inscribirse ante la Administracin Tributaria sealar expresamente un
domicilio procesal al iniciar cada uno de sus procedimientos tributarios.lr2'1 Con la
modificacin del prrafo indicado por el Decreto Legislativo N" 1112 se ha precisado
que el sealamiento podr ser en cada uno de los procedin-rientos regulados en el
Libro Terceron24l del presente Cdigo (con cuya restriccin se impide la opcin del
domicilio procesal, por ejemplo, en los procedimientos de fiscalizacin tributaria
-pese a que el Cdigo habla de ellos como procedimientos y el Reglamento de
Fiscalizacin de Ia SUNAT lo reitera); tambin se ha precisado que la opcin de
sealar domicilio procesal en el procedimiento de cobranza coactiva, para el caso
de la SUNAT, se ejercer por nica vez (no se podr cambiar de asesor?) dentro
de los tres das hbiles de notificada la Resolucin de Ejecucin Coactiva y estar
condicionada a la aceptacin de aqulla, la que se regular mediante Resolucin
de Superintendencia (restriccin excesiva, hasta arbitraria, que impide ejercer debidamente el derecho de defensa).
ll2rI
Pese a que desvirta el sentido del domicilio frscal regulado por el artculo I I del Cdigo
Tributario (mxime si se tiene en cuenta que estn vigentes las normas contenidas en los
artculos 12 al, 15 del Cdigo) y que su aplicacin podra determinar la indefensin del contribuyente y ia afectacin del debido procedimiento.
Tngase en cuenta esta condicin; a diferencia del domicilio fiscal, cuya fijacin y cambio es
adems un deber, en ei procesal el sealamiento es una facultad. En tal sentido, no es posible
que la Adrninistracin Tributaria le exija u ordene al deudor tributario que seale o fije un
domicilio procesal dentro de su jurisdiccin en los procedimientos en los que es parte (RTF
N" 1796-4-2003).
El Tribunal fiscal inicialmente entendi literalmente esta disposicin (vase la RTF N' 36591-2006); as, el ejercicio de la facultad de sealar domicilio procesal debe de realizarse al
iniciar el propio recurrente un procedimiento o la etapa respectiva (por ejemplo, en la apelacin; RTF N' 1823-2-2005). Empero, el mismo Tribunal habiendo asumido que tal domicilio
procesal puede sealarse incluso en procedimientos de cobranza coactiva (RTF N" 796-22005), ha establecido que el trmino "iniciar" no limita tal sealamiento a procedimientos
iniciados por instancia de parte sino que inclusive es aplicable en procedimientos de oficio
(aunque con la modificacin expresa establecida por el Decreto Legislativo N'lll7, esta
posibilidad ha quedado limitada, casi descartada), solo que deberia hacerse al inicio de estos
(aunque no obstante lo anotado, en la RTF N'2461-2-2008, el Tribunal admiti la fijacin
de domicilio procesal en un estadio posterior al inicio del procedimiento de cobranza coactiva). Como se ha indicado, este ltimo aspecto tambin ha quedado restringido a la nueva
regulacin.
Adems de los procedimientos tributarios establecidos como tales (artculo i12: Cobranza
Coactiva, Contencioso-'Iributario y No Contencioso), tanrbin los especiales: Intervencin
Excluyente de Propiedad y Queja.
277
nrl.
fl
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
procesal en la ciudad de Lima, a pesar de pertenecer al directorio de una Intendencia u Oficina ZonaI que tenga competencia en otra zona geogrfica del pas".
Por cierto, el Tribunal Fiscal ha validado como domicilio procesal la Casilla
de Abogados (RTF Nos. 6129-4-2006, 198-4-2007 y 2975-4-2002 entre otras).
Este domicilio procesal subsistir como tal mientras no sea modificadott2sl o
dejado sin efecto expresamente por el deudor tributario.
Ahora bien, habiendo sealado el sujeto obligado a inscribirse ante Ia Administracin Tributaria un domicilio procesal, todas las notificaciones relacionadas
al procedimiento en el cual se seal tal domicilio, para surtir efectos legales,
deben ser efectuadas ineludiblemente en dicho domicilio procesal (vase la RTF
N" 9796-4-2007). Si no se notifica en tal domicilio procesal cuando ste ha sido
debidamente sealado en el procedimiento, y en cambio se realiza la notificacin
en el domicilio fiscal, esta notificacin ser invlida (vase este aspecto, y sus implicancias, en los comentarios del artculo 104 del Cdigo) (RTF N" ll75l-3-2007).
Slo cuando no sea posible realizar la notificacin (lo que deber ser explicado
y acreditado) en el domicilio procesal fijado por el sujeto obligado a inscribirse
ante la Administracin Tributaria, esta realizar (es un imperativo) las notificaciones que correspondan en el domicilio fiscal (ltimo prrafo del artculo ll del
[r2s]
La RTF N" 445-5-2001, ante el argumento de que habiendo entrado en proceso de disolucin
y'liquidacin toda notificacin debi entenderse con el liquidador designado, valid una
notificacin (de un requerimiento de admisibilidad) realizada en el domicilio procesal sealado al momento de la interposicin de la apelacin, el mismo que no haba sido variado.
278
DEUDOR TRIBUTARTO
Cdigo).ttzot En este sentido, el antepenltimo prrafo del
Art. t2
DE
Cuando las personas naturales no fijen un domicilio fiscal se presume como tal,
sin admitir prueba en contrar0, cualquera de los siguientes lugares:
Elde su residencia habitual, presumindose sta cuando exista permanencia
en un lugar mayor a ses (6) merer.
Aqul donde desarrolla sus advdades (vles o comercales.
a)
b)
c)
d)
Aqul donde se encuentran los bienes relacionados con los hechos que
generan las obligaciones trbutarias.
El declarado ante el Registro Nacional de ldentificacin y Estado Civil(RENrEC).
el
y vigente
CONEORDANTESYfO
VI
NEULADAS
Cdigo Tributario
l1'
Otras normas
Gdigo Civil: 33" (domicilio: residencia habitual de la persona en un lugar); 35' (domcilio mltiple).
Resolucn de Superintendencia N" 210-2004/SUNAT [18.09.2004], y modificatorias. Aprueban
disposicrones reglamentarias del D. Leg. N'943 que aprob la Ley del Regstro nico de
Contribuyentes: 7' (inscripcn de oflcio en el RUC).
COMENTARIOS
7.
ANTECEDENTES
En la dcada pasada este artculo no recibi modificaciones sustanciales; si
bien el texto es en esencia similar respecto de su antecedente inmediato, desde el
Cdigo aprobado por el Decreto Ley N" 25859, se utiliza la expresin personas
l126l Las notificaciones en cualquiera de estos domicilios deben ser efectuadas clebiclamente. Vase al respecto la RTF
N" 12033-l-2008.
279
Arl.
fl
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
prueba en contrario.
El texto actual del artculo 12 es el aprobado por el Decreto Legislativo N" 981
y sustituy al aprobado por el Decreto Legislativo N" 816. Respecto del anterior,
se
TEXTO VIGENTE
Cuando las personas naturales no fijen un domicilio fiscal Cuondo los person0s nltur0les n0 fijen un domicilio fiscol,
se presume com0
se presume
clmo
tll,
a)
El
ciales.
comerciales.
los bienes relacionados 0 Aqul donde se enruentrln los bienes relocionados rcn
En caso de
Adminstrl(n Tributorio.
2.
280
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. t2
En la medida en que se seala que se presumir como domicilio fiscal "cualquiera" de los lugares sealados, se entiende que no existe orden en su aplicacin
ni prevalencia de lugares.
Los dos supuestos siguientes son claros: el lugar donde la persona natural
desarrolla sus actividades civiles o comerciales (Ej. trabajador dependiente, el
lugar donde labora; una persona natural con negocio, el lugar dei negocio); el
lugar donde se encuentran los bienes relacionados con los hechos q.r" g"n"ru.,
las obligaciones tributarias (Ej. un sujeto respecto a un bien inmueble, ulriq,r. no
sea el lugar de residencia habitual, para la determinacin del impuesto p..iul r"
presume su domicilio fiscal el lugar donde se encuentre aquel bien inmueble. RTF
Nos. 3662-l -2006, 929 -l-2007 y 9754-7-2007).
u2el
Permanecer: "2. Estar en algn sitio durante cierto tiempo". Permanencia: "2. Estancia en un
lugar o sitio" (RAE 200t t734).
No es. suficiente Para estos efectos tomar solo la informacin del RENIEC, pues no se puede
asumir directamente que la direccin indicada ante esta entidad fuera la reiidencia halitual
del deudor tributario (RTF N' 7785-2-2005). Caso distinto ser recurrir al inciso d) del artculo en comentario.
Con este mismo criterio, obviamente, tampoco es posible asumir directamente como lugar
de residencia (menos como el lugar donde iealiza ss actividades civiles o comerciales) laireccin sealada en los instrumentos de informacin o pubiicidad de empresas prestadoras
de serviciospblicos (por ejemplo, Registros pblicos -RTF N" 4326-2-2'006- o las pginas
blancas, en fsico o por la internet, de la Telefnica).
281
Arl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
13
Anticut0
t3'.-
Cuando las personas jurdicas no fijen un domicilio fiscal, se presume (omo tal,
sin admitir prueba en contrar0, cualquera de los siguientes lugares:
282
seala: "Que en respuesta al Provedo N" 0425-l-2007,la Administracin remite el Oficio N" 186-090-00001458 de 26 de
abril de 2007 , en el que seala que determin el domicilio fiscal del recurrente, en base a 1o
dispuesto en el artculo l2'del Cdigo Tributario, esto es sin especificar a cul de los supuestos contemplados en dicho artculo corresponde el ubicado en calle Las Orqudeas Lt. 40,
Urbanizacin Pando, San Miguel, es decir si este es el de su residencia habitual, aqul donde
desarrolla sus actividades civiles o comerciales, o aqul donde se encuentran los bienes relacionados con los hechos que generan 1as obligaciones tributarias, ni cmo es que determin
que ese especlicamente corresponde al de la recurrente, por lo que no se encuentra sustentado que el citado valor haya sido debidamente notificado el 2 de diciembre de 2004 como
sostiene Ia Aclrninistracin'l
Vase otro ejemplo en la R'lF N' 5872- 1-2007.
DEUDOR TRIBUTARIO
DISPOSICIONESCONCORDAIIIES]T/O
nrl.
13
VINCUTADAE
Cdigo Tributario
11" (domicilio fiscal); 12'(presuncin de domicilio fscal de personas naturales); 14'(presuncin
Otras normas
Cdigo Civil: 82', numeral
Ley General de Sociedades -Ley N" 26887 109.12.971: 20" (domicilo de la sociedad); 403',
numeral 3 (sucursal de una sociedad constrtuida y con domicilio en el exlranjero; domicilio en el
pas).
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto actual del artculo
13 es el aprobado
816.
Hasta antes de que entre en vigencia el texto actual, su contenido fue precisndose. Con el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N' 25859 se precis que la
presuncin no admite prueba en contrario; mediante el aprobado por el Decreto
Legislativo N' 773 se aadi el inciso d) -el domicilio del representante legal-; a
este inciso, con el Decreto Legislativo No 816, se le aadi la frase: "entendindose
como tal, su domicilio fiscal, o en su defecto cualquiera de los sealados en el
Artculo
2.
12"".
indicados aqu para "considerar" o "fijar" un nuevo domicilio fiscal, no debe entenderse que est aplicando la causal para la presuncin regulada en el artculo 13.
En la medida en que se seala que se presumir como domicilio fiscal "cualquiera" de los lugares sealados, se entiende que no existe orden en su aplicacin
ni prevalencia de lugares.
A fin de no generar confusiones, nos limitamos a citar los lugares que pueden
ser considerados domicilio fiscal presunto de personas jurdicas:t'trl aqul donde
se encuentra su direccin o administracin efectiva (Ej. la gerencia); aqul donde
-2007
283
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
nrl. t4
DE
llflmtcil.tfl flscAt
0E
00mtctuA0(ls Elt
Et
EIIIRAIIJERfl
a)
b)
Si
admitir prueba en
contrar0, el de su representante.
DrsPosrcrQNES coNcoRDANfEs Y/o vrNcuLAoAs
Cdigo Tributario
11"
284
DEUDOR TRIBUTARIO
nfl.
14
Otras normas
Reglamento
(establecimiento permanente).
R.enta
-D. S. N"
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El texto tal cual viene desde el Decreto Lev No 25859
2,
Ahora bien, el artculo bajo comentario regula los criterios para aplicar el domicilio fiscal presunto de personas domiciliadas en el extranjero
("no domiciliados"), cuando estas no han fijado domicilio fiscal en el
Per. Indica:
285
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Art. t4
3.
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE
De acuerdo con villegas (2002: 614-615), "se entiende por "establecimiento
t c
a)
a las sucursales
1,
agencias:
1.
de una empresa
unipersonal, sociedad o entidad de cualquier naturaleza constituida
en el exterior, si dicha persona tiene, y habitualmente ejerce en el
pas, poderes para concertar contratos en nombre de las mismas.
3.
Cuando la persona
sociedad
c1ue
b)
'
286
DEUDOR TRIBUTARIO
APt. t5
3. EI ntantenimiento
4. El
c)
5.
6.
7.
S.
N'
se
refiere
134-2004-EF).
El
entidad de
d)
287
Arl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
10
Cdigo Tributaro
l1'(domicilio fiscal); 12" (Presuncin de domicilio fiscal de personas naturales); 13" (presuncin
de domicilio fiscal de personas jurdicas); 16" (representanles; responsables soldarios); 21'
COMENTARIOS
I,
ANTECEDENTES
El texto del artculo desde el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N" 25859
no ha sufrido variaciones.
2.
CAPITULO II
RESPONSABLES Y REPRESENTANTES
Articut0 16'.- REPRESEI|IAI|IES
RESP0I|SABtES S0u0ARt0S
1.
2,
288
DEUDOR TRIBUTARIO
3.
nrl. t6
4.
5.
tributarias.
1.
2,
3.
4,
5.
tributario.
Tenga la condicin de no habido de acuerdo a las normas que se establezcan
Anota en sus libros y registros los comprobantes de pago que recibe u otorga
por montos distintos a los consignados en dichos comprobantes u omite
anotarlos, siempre que no se trate de erroles materiales.
Obtiene, por hecho propio, indebidamente Notas de (rdito Negociables,
rdenes de pago del sistema financiero y/o abono en cuenta coriente o de
ahorros u otros similares.(*)
Emplea bienes o productos que go(en de exoneraciones o beneficios en
actividades distintas de las que corresponden.
Elabora o comercializa clandestinamente bienes gravados mediante la
sustraccin a los controles fiscales; la utilizacin indebida de sellos, timbres,
precintos y dems medios de control; la destruccin o adulteracin de los
mismos; la alteracin de las caractersticas de los bienes; la ocultacin,
cambio de destino o falsa indicacin de la procedencia de los mismos.
No ha declarado ni determinado su obligacin en el plazo requerido en el
numeral4 del Artculo 78".
10. 0mite a uno o ms trabajadores al presentar las declaraciones relativas a
los tributos que graven las remuneraciones de stos.
11. 5e acoge al Nuevo Rgimen nico Simplificado o al Rgimen Especia! del
lmpuesto a la Renta siendo un sujeto no comprendido en dichos regmenes
en virtud a las normas pertinentes.(*)
En todos los dems casos, (orresponde a la Administracin Tributaria probar la
existencia de dolo, negligencia grave o abuso de facultades.(.)
6.
7.
8.
9.
289
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. t6
julio
de 2000.
(")
Tercer
prrafo sustituido por el Articulo 7" del Decreto Legislativo N" 953, publi-
eI Artculo 4" del Decreto Legislativo N" 1121, publicado el 18 de julio de 2012, y vigente desde el 19 de julio de 2012.
Cdigo Tributario
Otras normas
Cdigo Civil:45" (representantes legales de incapaces: patria potestad, tutela y curatela); 76"
y ss. (personas jurdicas); 145" y ss. (representacin); 418" (patra potestad; deber y derecho
de los padres: cuidar de la persona y benes de los hijos menores); 419" (patria potestad;
representacin legal del hijo); 423', num. 6 (padres: represenlar a los hijos en los actos de la
vida civil); 502" (tutela; al menor que no est bajo la patria potestad se le nombrar tutor que
cuide de su persona y bienes); 564' y 565' (curatela; personas sujetas a la curatela; objeto de la
curatela); 778'(albaceas);787" (obligaciones del albacea); 1183'("La solidaridad no se presume.
Slo la ley o el ttulo de la obligacin la establecen en forma expresa"); '1186', primer prrafo
('El acreedor puede drigirse contra cualquera de los deudores solidarios o contra todos ellos
simultneamente"); '1188" (efectos de la compensacin y la condonacin entre el acreedory los
deudores solidarios); 1219'(efectos de las obligaciones; autorizacin al acreedor); 1318'(dolo);
1319" (culpa inexcusable); 1790'(mandato);1792" (alcances del mandato); 1950' (gestin de
negocios y admnistracin de bienes).
Ley de la Empresa lndividual de Responsabilidad Lim itada -Decreto Ley N' 21 621 [1 5.09.76]:
43" (la gerencia: rgano de administracin y representacin); 50' (funciones y atribuciones del
gerente); 52" (responsabilidad del gerente).
Ley Penal Tributara -D. Leg. N" 813 [20.04.96]: 5'(delito contable).
Ley General de Sociedades -Ley N'26887 [09.12.97]: l2'(alcances de la representacin);
14'(nombramientos, poderes e inscripciones), 172" (gestin y representacin del directorio);
177'(responsabildad del directorio)r 185'(gerencia);188'(atribuciones del gerente);190'
(responsabilidaci del gerente); t91" (responsabilidad solidaria del gerente con los directores);
265'(sociedad colectiva; responsabildad solidara de los socios); 278'(socedad en comandta;
responsabilidad);287' y 288" (socedad comercial de responsabildad limitada; adminiskacin y
responsabilidad); 295" (sociedades civiles; responsablidad); 344'(concepto y formas de fusin);
367'(concepto y formas de escisin); 414" (liquidadores); 416'(lquidadores; responsabilidad);
420' (distribucin del haber social); 422' (responsabilidad frente a acreedores impagos); 424"
(sociedades irregulares; responsabilidad solidaria).
Ley General del Sistema Concursal -Ley N' 27809 [08.08.2002]: 61" (rgimen de admnistracin
durante su reestructuracin patrimonial); Cap. Vl del Ttulo ll (disolucin y liquidacin); Cap. Vll
del Ttulo ll (disolucin y liquidacin inicada por la Comisin); Ttulo lll (quiebra); Ttulo Vl (de
las entidades administradoras y liquidadoras).
Decreto Legislatvo N" 943 [20.12.2003]: Ley del Registro nico de Contribuyentes: 2'
(inscripcin en el RUC).
290
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. t0
Decreto Supremo N" 041-2006-EF 112.04.20061: Dictan normas sobre las condiciones de no
hallado y de no habido para efectos tributaros respecto de la SUNAT.
Resolucin de superintendenca N'210-2004/suNAT t18.09.20041, y modificatorias. Aprueban
disposiciones reglamentarias del D. Leg. N'943 que aprob la Ley del Registro nico de
Contribuyentes.
responsables solidarios.
CO]VIENTI\RIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto del artculo 16 mantiene parcialmente el contenido desde el aprobado
por el Decreto Ley N' 25859. Con el Decreto Legislativo N" 773 se modific el
numeral 2 precisndose a los designados por las personas jurdicas; en el numeral 3
se cambi el trmino "personalidad" por el de "personera"; en el que era el ltimo
prrafo, para los casos de los numerales I y 5, se vari la frase "la responsabilidad
tributaria" por la frase "dicha responsabilidad" .
del
siguiente prrafo:
se considera que existe dolo, negligencia grave o abuso de facultades, salvo
prueba en contrario, cuando se conJigure uno de los siguiente.s ccsos..
1.
2.
3.
291
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. ls
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
Se considera que existe dolo,
negligencia grave
o abuso
de
negligencio grave
o abuso de
facultades, salvo prueba en contrario, cuando el deudor focultades, solvo pruebo en controrio, cuondo el deudor
tributorio:
I
tributario:
distintos
asientos.
asientos.
cuondo
lleva
presentados
requerimiento
de la
Administracin
tributario.
tributorio.
2.
Tengo
corresponda,
z.
rrnplea bienes
I exoneraciones
lubol.u
que gocen
de
o productos
l.
el
to.
Ori*
I declaraciones
relativas
las
I remuneraciones de stos.
,t. ,,
292
los
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. t6
TEXTO ANTERIOR
0btiene, por hecho propio, indebidamente Notas de 1btiene, por hecho propio, indebidamente Nltas de
Crdito Negociables, rdenes de pago del sistema Crdito Negociables u otros valores similares.
financiero y/o abono en cuenta corriente o de ahorros
u otros similares.
2.
LA REPRESENTACION
3. LAS OBLIGACIONES
El artculo 16, primera parte del primer prrafo, se refiere al deber de algunos
sujetos en su calidad de representanteslr3l de pagar los tributostr3Tl y cumplir las
obligaciones (deberes) formalestr3tl que correspondan a sus representados (sujetos con
capacidad tributariatr3el), con los bienes o recursos que administren o dispongan.
Entre estos representantes, por atribucin del artculo en comentario (segunda
parte del primer prrafo), tenemos:
[136]
lr37l
lr38l
Ir3e]
Representacin atribuida por esta le1', considerando a los representantes legales, judiciales,
algunos voluntarios y otros en virtud del poder de administracin de patrimonios que despliegan.
Abundando, vase el artculo 30 del Cdigo Tributario; ste establece que el pago de la deuda
tributaria ser efectuado por los deudores tributarios y, en su caso, por sus representantes.
Vase lo dispuesto por los artculos 87 a 91 del Cdigo Tributario.
Recordemos que de acuerdo con el artculo 21 del Cdigo Tributario, en general tienen capacidad tributaria las personas naturales o jurdicas, comunidades de bienes, patrimonios,
sucesiones indivisas, fideicomisos, sociedades de hecho, sociedades conyugales u otros entes
olectivos, aunque estn limitados o carezcan de capacidad o personalidad jurdica segn el
derecho privado o pblico, siempre que la Ley le atribuya la calidad de sujetos de derechos y
obligaciones tributarias.
293
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. t6
tutor nombrado, del menor de edad que no est bajo la patria potestad; y
el curador nombrado, de los incapaces a los que se refiere los numerales 2
B del artculo 44 del Cdigo
Civil.tr4ot (Numeral l.)
Cdigo Tributario ha dispuesto, en trminos imperativos, que los administradores (designados) o quines tengan la disponibilidad de los bienes
(aqu incluso los administradores de hecho) de los entes colectivos que
carecen de personera jurdica (comunidades de bienes, patrinonios, sucesiones indivisas, fideicomisos, sociedades de hecho, sociedades convugales
u otros entes colectivos), sean 1os representantes; no obstante, siendo la
propia norma tributaria la que obliga a quien administra, gestiona, dirige
o tiene la disponibilidad de los bienes, al cumplimiento de las obligaciones
y los deberes tributarios, diferencindolos por ello de los representantes
legales, siguiendo a AlvarezMarlnez (1995: 34S), los podemos denominar
mejor como "representantes obligatorios". (Numeral 3.)
Los mandatarios, administradores, gestores de negocios y albaceas. No hay
duda de que los indicados, de acuerdo con el Cdigo, sern representantes, y por tanto obligados al cumplimiento de las obligaciones y deberes
ll40l
ll4ll
Cdigo).
294
DEUDOR TRIBUTARIO
nrl. t6
4.
lr42l
[1431
ll44l
ll4sl
Para afianzar este criterio, vase como muestra sirnilar lo estipulado por ei artculo 67 dela
Ley del Impuesto a la Renta.
As las cosas, si alguno de estos representantes, sindolo, no administra ni dispone de los
bienes del representado, jams incurrir en la responsabilidad del artculo 16 (Hernndez
Berenguel 2006: 17).
Sobre la responsabilidad solidaria, vase los comentarios del artculo 9 del presente Cdigo.
Lo sea1ado por las profesoras Chiri Gutirrez y Chau Quispe (2006:216) aqu adquiere vigencia: por lo menos en el caso de la responsabilidad subjetiva (tal es el caso de los supuestos
regulados en el artculo 16 del Cdigo) la afectacin del patrimonio se presenta como una
Sancin ante el incumplimiento de una obligacin que incidi en la existencia de un dao al
fiscal y es a partir de esta justificacin que adquiere sentido la responsabilidad solidaria, tal
como se ver ms adelante.
295
Anl. 16
LA OBLIGACION TRIBUTARTA
As, salvo los casos ciel penltinro prrafb. rirra atribr-rir responsirbilidad
solidaria le corresponde a la Administracin Tributarir rcreclitar v probar Ia existencia de dolo, negligencia grave o abuso de facultadesl',i1. En otras palabras, debe
acreditarse fehacientemente que la actuacin de los eventuales responsables est
vinculada al no pago de la deuda tributaria 1' que aquella actuacin fue dolosa,
con negiigencia grave o abuso de facultades.
4.2.1. Dolo, negligencia grave o abuso de facultades
4.2.1.1. DaIo
Se configura en la actuacin -accin u omisin- intencional del representante cuya finalidad es incumplir con la obligacin en provecho propio o ajeno.
La RTF N" 2574-5-2002, recurriendo para conceptuar al dolo a1 artculo 1318 del
Cdigo Civil ("Procecle con dolo quien delilreradamente no ejecuta la obligacin"),
concluy que acta con dolo quien con conciencia, I'oluntacl e inte.r-rci deja de
pagar la deuda tributaria (Sinilar criterio se arprecia en las RTF Nos. l7Z3-2-200-1
y 2962-5-2005). En tal actuacin es habiturl encontrarse con acciones maliciosas
o maquinaciones diversas destinadas a ensaar o inclucir a error con el fin de, a
sabiendas, con concicncia v l'oluntacl, incr-ulpiir con la obligacin tributaria del
representado (no pagar la deuda tributaria o pagar menos); las acciones llevadas
Solidaridad atribuida de n.rodo objetir.o (Ser.illano Chvez 20ll:331); en estos casos, los
contribuventes 'tarecen dc posibilidad de deciclir el incurnplimiento de las obligaciones tributarias ya quc stas son gestionaclas por sus representantes. Siendo as, los representantes
deben cunrplir con el pago de los tributos con l dinero de los contribuyentes incapaces v
de no hacerlo, podrn asurnir la condicin dc solidarios por la deuda impaga" (s&ittan
lt47)
296
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl.
16
a cabo de esa maner1, por sus caractersticas, pueden tener implicancias penales;
sin embargo, si bien la conducta dolosa para no pagar los tributos puede ser acreditada plenamente en la va penal (RTF Nos. 578-4-2002,7019-2-2002,915-2-2006,
1925-5-2006,2132-5-2006, 3291-1-2006), hay que indicar que el protrunciamiento
referido a la responsabiiidacl solidaria, por conductr dolosa, eu la va administrativa es independiente del pronurrciamiento del delito de defraudacin tributaria
(RTF N' 3009-4-2003).
4.2. 1.2. Negligencia grave
297
Art.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
16
tal cuando el representante, con deterrninadas y limitadas facultades, realiza acciones que exceden los lmites establecidos o acta
Se considera que existe
usurpando facultades que no le han sido conferidas. La RTF N" 2723-2-2004, seala:
"[...], el abuso de facultades se configura cuando los representantes realizan actos
para los cuales no han sido facultados o exceden tales atribuciones en provecho
propio o de terceros, como ocurre cuando usan los recursos de la sociedad en
beneficio propio, directo o indirecto, o cuando usan indebidamente el cargo en
perjuicio de la sociedad y en su provecho".
4.2.1.4. Algunas atingencias a lo anotado
En cuanto a las consideraciones econmicas y financieras que inducen a ciertos representantes a disponer el incumplimiento de las obligaciones tributarias, es
pertinente referir aqu la opinin de Oscar Freytes (citado por Mur Valdivia [1995:
90-9ll) ofrecida con ocasin de las VIII Jornadas Latinoamericanas de Derecho
Tributario; este autor sostiene que se hace un acto de buena administracin si con
los nicos recursos que la empresa tiene se pagan los jornales y 1as materias primas,
aunque ello pueda traer como consecuencia el incumplimiento fiscal. Es absurdo
pensar que el legislador ha consagrado el principio "el Fisco antes que nada", ya
que ninguna ley -y menos ia tributaria- puede exigir de un representante ms de
lo que razonablemente pueda solventar la empresa que administra.
Respecto a otra visin real de la responsabilidad tributaria, en este caso de
los administradores de sociedades en la legislacin peruana, es preciso considerar
los asertos que como premisas de estudio seal la Dra. Bueno Chocano (2001:
55-57ltttst
l.
2. No puede exigirse al
gerente, ni a los dems administradores, que asuman las funciones de contadores ni de auditores. Resultan diligentes si
se encargan de contratar a los profesionales competentes que tengan a
su cargo los asuntos contables y tributarios de la sociedad; de requerirles
informes peridicos sobre el particular; as como contratar auditoras
externas cuando 1o disponga el pacto social, el estatuto o la junta general
o lo soliciten los accionistas, segn las reglas previstas en la Ley General
de Sociedades, o cuando en aplicacin de las normas de la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) exista obligacin
de presentar informacin financiera auditada. En la medida en que los
informes que se presenten sean satisfactorios, los posteriores reparos que
298
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. t6
3.
4.
Nuestro cdigo Tributario no ha incluido entre los responsables solidarios a los directores, salvo que adicionalmente se les hubiera otorgado
facultades de representacin, en cuyo caso respondern en su calidad de
representantes y no de directores.
5.
como cualquier tercero perjudicado, slo en la va judicial y no coactivamente segn las reglas del Cdigo Tributario.
6.
8.
cubrir la deuda.
9.
Arl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
16
SUNAT y 004-20001SUNAT.
La Directiva N' 0ll-99/SUNAT,t'sol ha precisado que los representantes legales, administradores, mandatarios, gestores de negocios y albaceas pueden ser
responsables solidarios con el contribul'ente, respecto de aquellos actos vinculados
a su gestin. En tal medida, esta misma Directiva, refirindose directamente a los
numerales 2,3 y 4 del artculo 16, seala que el responsable debe responder, entre
otros casos, por las omisiones siguientes:
lrsol
300
Pese a 1a amplitud de los alcances de esta disposicin, debe tenerse en cuenta en estricto la
actuacin del respor.rsable respecto dc la deuda que se le atribuye.
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. t6
responsabilidad de quien por su culpa o dolo facilita la evasin del tributo, tiene
carcter sancionatorio siendo este tipo de responsabilidad -la que se establece a
ttulo de sancin- una "solidaridad imperfecta", la cual es propia del derecho penal
y requiere de la culpa para configurarse), la responsabilidad solidaria adquirida en
virtud a lo dispuesto en el numeral 2) del artculo 16 del TUO del Cdigo Tributario tiene naturaleza subjetiva y sancionatoria, dado que la misma se configura
en base a condiciones y cualidades personales ("intuito persona") del representante
legal o el designado por la persona jurdica (en efecto, las facultades de decisin y
administracin son inherentes a los sujetos bajo comentario, es dccir, existe una
condicin personal al dejar de pagar las deudas tributarias por dolo, negligencia
grave o abuso de facultades); en este sentido, si bien el artculo 25 del TUO del
Cdigo Tributario dispone que la obligacin tribt'.taria se transmite a los sucesores y dems adquirentes a ttulo universal asimismo, seala que, en caso de
herencia la responsabilidad est limitada al valor de los bienes y cierechos que se
reciba; no obstante, debe tenerse en consideracin que 1as obligaciones de carcter
personal no son transmisibles a los herederos, tal como Io dispone el artculo 1218
del Cdigo Civil. En consecuencia, y dada la naturaleza estrictamente personal
de la responsabilidad solidaria de los representantes legales y los designados por
las personas jurdicas, la obligacin tributaria que corresponda a los mismos, no
puede transmitirse por causa de muerte a sus herederos.
Segn el Informe N" 339-2003-SUNAT/280000, la responsabilidad solidaria
en los supuestos a que se refieren los numerales 2, 3 y 4 del artculo 16 del TUO
del Cdigo Tributario slo podr alcanzar el pago de las obligaciones tributarias
a las que estaban obligadas a cumplir dichos sujetos en su calidad de representantes, esto es, aquellas cuyo incumplimiento se haya verificado durante su gestin,
independientemente de la fecha de emisin y notificacin del acto mediante el
cual se exija su cumplimiento.
En esta parte tngase en cuenta tambin el nuevo artculo 20-A del Cdigo
Tributario.
5.
Para el primer supuesto (numerales I y 5 del artculo 16: los padres, tutores y
curadores de los incapaces; los sndicos, interventores o liquidadores de quiebras y
los de sociedades y otras entidades), la Administracin Tributaria debe acreditar la
condicin de representante legal del imputado y sustentar que el incurnplimiento
de las obligaciones o deudas tributarias dei representado se produjo collo consecuencia de la accin u omisin (su participacin en la decisin o materializacin
de no pagar los tributos adeudados) de los representantes, sin duda en el perodo
correspondiente a su representacin o gestin.
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
APl. t6
contribuyente por deudas de ste, consider que el hecho que un ente haya siclo
nombrado liquidador y en consecuencia representante de aquella empresa, no es
prueba suficiente que pueda significar que haya realizado acciones u omisiones
que hayan producido el incumplimiento de las obligaciones tributarias de su representada y rns an cuando la responsabilidad solidaria no puede presumirse
sino acreditarse; concluye afirmando que el Tribunal en mltiples y reiteradas
resoluciones ha dejado establecido que no es suficiente acreditar que una persona
sea representante de una empresa para atribuirle responsabilidad solidaria, respecto
de las deudas de su representada, puesto que ella no debe presumirse sino que
debe probarse su participacin en la decisin de no pagar los tributos adeudados,
y, en consecuencia, tal responsabilidad es determinada de conformidad con las
normas existentes en cada caso.
5.2. Segundo supuesto
En los casos del segundo supuesto (numerales 2,3 y 4 del artculo 16: los representantes legales y ios designados por las personas jurdicas; los administradores
o quines tengan Ia disponibilidad de los bienes de los entes colectivos que carecen
de personera jurdica; los mandatarios, administradores, gestores de negocios y
albaceas), como ya se ha sealado, la Administracin Tributaria para atribuir y
determinar responsabilidad solidaria debe acreditar -probar- (vase como ejemplo
las RTF Nos. 655-A-2006, 1925-5-2006 y 2132-5-2006) fehacientemente la existencia
de dolo, negligencia grave o abuso de facultades. Por cierto, sobre esto ltimo, el
prrafo final del artculo 16, incorporado por el artculo 3 de la Ley N" 27335,
recalca que, salvo los casos que expresamente se indican en el penltimo prrafo,
lrsrl En
302
DEUDOR TRIBUTARIO
0rt.
10
perodo acotado.t's3l
y al pags de tributos.
La RTF N" 729-3-98 precis que debe verificarse si la representacin (no
es suficiente su nombramiento) incluye la responsabilidad en la gestin
administrativa (RTF N' 2962-5-2005).ttsrt Y por cierto, el ejercicio de tales
-o
facultades.ttttl
Ils2]
lls3l
llssl
303
LA OBLIGACION TRIBUTARTA
APl. 16
pago de
tributos; si el incumplimiento de las obligaciones tributarias a cargo
de la referida empresa se debi a que los recurrentes actuaron con dolo,
negligencia grrve o abuso de facultades (RTF Nos. 2142-4-2002y 27232-2004).
lrsTl
304
En la RTF N--" 06,1-3-2000 se sea1: "Que tal ha sido el criterio establecido por este Tribunal
en su Resolucin N" 22316 en la que se seal que "no basta acreclitar que una persona es representantc de una empresi para atribuirle responsabiliclad solidaria respecto de las deudas
de su represer-rtado, puesto que ella no puede presumirse, sino debe acreditase su particilracin en la decisin de no pagirr los tributos adeudados y en consecuencia tal responsabilidad
debe detern-rinrrse de conlormidad con las pruebas existentes en cada caso"'l Similar criterio
se aplic en la RTF N'070 -1 2000.
Mediante la RTF N' 1785- I - 2002, se revoc una resolucin de 1a administracin, dejndose
sin efecto los valores que irnpuln responsabilidad solidaria al recurrente, dado que la
Administracin no acredit que este ha,va participado en la decisin de no pagar impuestos
de cargo de su representada; as, no habindose acreditado que por dolo, negligencia grave
o abuso de facultades del recurrente se dejaron de pagar las obligaciones tributarias de la
empresa, 1a responsabilidad solidaria que se irnputa al recurrente carece de fundamento.
Con la RTF N'7377-4'2003 se confirm la atribucin de responsabilidad soiidaria por cuanto se -rrob que el recurrente ostentaba las facultades que le permitan tener un manejo
operrtivo, administrativo y financiero de la empresa, teniendo pleno conocimiento de las
operaciones realizadas por la rnisma, siendo responsable del cun.rplimiento de las obligaciones tributarias de la recurrente, en cuanto a Ia presentacin de declaraciones y al contenido
de los libros contables, confbrme ha sido reconocido por los otros directores y por el mismo
recurrente, no obstante ello, orniti consignar informacin o consign inforrnacin sin correlato con la realidad en sus declaraciones 1'libros contables, lo que dio lugar a la emisin
de los valores a su representacla.
DEUDOR TRIBUTARIO
Afl.16
LA OBLIGACION TRIBUTARTA
Arl. t6
"La Enpresa".
t...1
Asimismo, tampoco ha acreditado que ia recurrente haya ejercido efectivamente el cargo que le fue atribuido, y que dada las facultades de sta haya
estado en condiciones de disponer las revisiones y controles necesarios para
supervisar el cumplimiento de las obligaciones tributarias de "La Empresa",
conforme con el criterio recogido por este Tribunal en las Resoluciones
Nos. 19424, 19509, 10855 y 21285 de 13 de marzo y 25 de abril de 1986,
8 de octubre de 1975 y 5 de mayo de 1988, respectivamente.
RTF
N' 2723-2-2004:
306
DEUDOR TRIBUTARIO
APl. t8
Siendo que las leyes vigentes durante los perodos acotados responsabilizaban
al gerente por la existencia, regularidad y veracidad de los sistemas, libros y
registros de contabilidad, y que ste se encontraba a cargo de la administracin ordinaria de la sociedad, no hay duda que sus funciones comprenden
tambin el cumplirniento de las obligaciones tributarias de [la empresa].
"t.l
De lo expuesto, se verifica que [X] en calidad de gerente general tuvo el
manejo general y efectivo de la empresa durante los perodos acotados,
llevando a cabo las operaciones que constituan el giro de la empresa para
lo cual se encontraba facultado e interviniendo en dicha condicin en la
determinacin y el pago de los tributos de aqulla, por lo que corresponde
analizar si el incurnpiimiento de las obligaciones tributarias a cargo de la
empresa [...] se debi a que [X] actu con dolo, negligencia grave o abuso
de facultades.
Consecuentemente, debe establecerse que el incumplimiento de las obiigaciones sustanciales y formales a cargo de la empresa se debi a que el
representante actu con dolo, negligencia grave o abuso de facultades, lo
que se determinar con las pruebas existentes.
"
t...1
Al
confirmar la apelada.
307
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. t6
DEUDOR TRIBUTARIO
Anl. t6
Ahora bien, para efecto de aquelia acreditacin, la Administracin podr, obviamente, revisar y levantar la informacin relevante referida a los datos anotados;ttstl
adems informacin referida, por ejemplo, a la situacin o condicin de la empresa
y los hechos y datos vinculados con las decisiones financieras y el cumplin-riento de
todas sus obligaciones: liquidez, disposicin de efectivo, patrimonio de la empresa,
los actos jurdicos realizados, la evidencia de la generacin de la obligacin de
pago, las anotaciones en los libros, el cumplimiento de sus obligaciones y deberes
formales tributarios, etc.
6.
O ABUSO DE FACULTADES
Como ya se ha anotado, el ltimo prrafo del artculo 16, incorporado por
el artculo 3 de la Ley N' 27335, seala que, salvo los casos que expresamente se
indican en el penltimo prrafo (casos de presuncin de la existencia de dolo, negligencia grave o abuso de facultades; sistema de responsabilidad solidaria objetiva),
en todos los dems casos, corresponde a la Administracin Tributaria probar la
existencia de dolo, negligencia grave o abuso de facultades.
El penltimo prrafo fue sustituido por el artculo 7 del Decreto Legislativo
N'
N" 3009-4-2003 se refrere que para imputar responsaconsider un peritaje contable judicial en el que se verilic el diferimiento del pago de impuestos.
De la Plaza, citado por Cabanellas (1994-VI:390), seala que "la presuncin es el resultado
del proceso lgico que consiste en pasar de un hecho conocido a otro desconocido; indicio
es el hecho conocido de que se parte para establecer la presuncin; la conjetura arguye una
vacilacin en la exactitud del hecho inicial, que puede trascender a la formacin legtirna de
la presuncin'.
Presuncin juris tantum es, segn Cabanellas (1994-VI: 392): "La que resulta del propio
Derecho positivo, la afirmacin o conjetura legal que puede ser desvirtuada por prueba en
contrario; [...] Este gnero de presunciones surte efecto mientras no se demur:stre su falsedad
o inexactitud; ya que la verdad establecida es nicamente provisional. [...]'1
Vase el siguiente ejemplo: En la RTF
bilidad solidaria,
Iro]
se
309
0f,t.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
16
que actu sin dolo, con la debida diligencia y dentro de las facultades otorgadas;
obsrvese la inversin de la carga de la prueba), se considerar que existe dolo,
negligencia grave o abuso de facultades, y por lo tanto se puede imputar responsabilidad solidaria a los representantes, cuando el deudor tributario:
l0
das
tributario.
2000:
105).
y lo
Emite y/u otorga ms de un comprobante de pago as como notas de dbito y/o crdito, con Ia misma serie y/o numeracin, segn corresponda.
Obviamente aqu se incluye a la denominada "doble facturacin".
310
Omite anotar en sus libros y registros los comprobantes de pago que recibe
u otorga, siempre que no se trate de errores materiales.
.
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. lE-A
Ernplea bienes
Elabora o comercializa clandestinamente bienes gravados mediante la sustraccin a los controles fiscales; la utilizacin indebida de sellos, timbres,
precintos y dems medios de control; la destruccin o adulteracin de los
mismos; la alteracin de las caractersticas de los bienes; la ocultacin,
cambio de destino o falsa indicacin de la procedencia de los mismos.
Se acoge
en
En estos casos, para la atribucin de la responsabilidad solidaria, la Administracin deber tener en cuenta, adems de acreditar la incursin de la empresa en
alguna de las causales indicadas, la coincidencia entre el perodo en que ocurren
(por accin u omisin) tales hechos y el perodo de gestin del responsable atribuido, as como la calidad de "representante" de ste.
Agrega Talledo Maz (S/F: 60) que, en los supuestos de los numerales 3 y 5 al
l0 del tercer prrafo del artculo 16, "la responsabilidad solidaria del representante
slo se extiende a la deuda tributaria que sea consecuencia del hecho previsto como
supuesto en el respectivo inciso".
tales como:
1.
2.
3.
4.
311
0rl. t6-A
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
(') Artculo incorporado por el Artculo 5" del Decreto Legislativo N"
do eI 18 de julio de 2012, y vigente desde el 19 de julio de 2012.
1121,
publica-
ptgp_ostgloN ES coNcoRpANllEsif/of{lN_cu_LApas
Cdgo Tributario
7'(deudortributario); 16" (representantes - responsables solidarios); 20'(derecho de repeticin);
20'-A (efectos de la responsabilidad solidaria); 21" (capacidad tributaria); 87'(obligaciones de los
deudores trbutaros); 89' (cumplimiento de las obligaciones tributarias de las personas jurdicas);
90" (cumplimiento de obligaciones tributarias de las entidades que carecen de personera
jurdica); 91' (cumplimiento de oblgaciones tributarias de las sociedades conyugales y sucesiones
indivisas).
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Como ya se ha anotado, el artculo ha sido incorporado en el Cdigo Tributario por el artculo 5 del Decreto Legislativo N' 1121.
2.
casos
3t2
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl.
fl
jurdica de un administrador
formalmente designado, o
ff.-
2.
3.
colectivos de los que han formado parte, hasta el lmite del valor de ros
bienes que recban.
los adquirentes del actvo y/o pasivo de empresas o entes colectivos con o
sin personalidad jurdica. En los casos de reorganizacin de sociedades o
313
Arl.
fl
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
empresas a que se refieren las normas sobre la materia, surgir responsabilidad solidaria cuando se adquiere elactivo !/o el pasiye. {.)
La responsabilidad cesar:
a)
b)
(*)
Tratndose de herederos y dems adquirentes a ttulo universal, alvencimiento del plazo de prescripcin.
5e entienden comprendidos dentro del prrafo anteriora quienesadquieran
activos y/o pasivos como c0nsecuencia de la reorganizacin de sociedades
o empresas a que se refieren las normas sobre la materia.
Tratndose de los otros adquirentes cesar a los 2 (dos) aos de efectuada
la transferencia, si fue comunicada a la Administracin Tributaria dentro
del plazo que seale sta. En caso se comunique la transferencia fuera de
dicho plazo o no se comunique, cesat cuando prescriba la deuda tributaria
respectiva.
el 05 de febrero de 2004.
r"t Prrafo sustituido por el Artculo 8' del Decreto Legislativo {" 953, publicado
el
05 de febrero de 2004.
DISPOSICIONES CONCORDANfES Y/O VINCULADAS
Cdigo Tributario
lV (principio de legalidad y reserva de ley); 7' (deudor tributario), 20" (derecho de repeticin);
20"-A (efectos de la responsablidad solidaria),21'(capacidad tributaria); 25" (transmisin de
la oblgacin tributaria); 43" (plazosde prescrpcin); 167" (intransmisibilidad de las sanciones).
Otras normas
Cdigo Civil: 660'(transmisin sucesoria de pleno derecho); 661" (el heredero responde de las
deudas y cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los benes de sta); 734" (institucin de
heredero o legatario); 756" (el legado); 1183'("La solidarrdad no se presume. Slo la ley o el ttulo
de la obligacin la establecen en forma expresa"); 1186", primer prrafo ("El acreedor puede
dirigirse contra cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente").
Ley de la Empresa lndividual de Responsablidad Limtada - Decreto Ley N' 21621 [1 5.09.76]:
Captulo X (transformacin de sociedades en empresas individuales de responsabilidad limitada);
Captulo Xl (fusin).
Ley General de Sociedades -Ley N' 26887 [09.12.97]: Libro Cuarto, Seccin Segunda
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El esquema dei artculo l7 viene desde el Cdigo aprobado por el Decreto Ley
N'25859, y estuvo vigente sin modificaciones hasta diciembre de 1998. En dicho
ao, el numeral 3 y el ltimo prrafo del artculo fue modificado por el artculo
4 de la Ley N" 27038 131.12.98).
?osteriormente, mediante el artculo 8 del l)ecreto Legislativo N" 953
[05.02.2004], se sustituy los numerales 1 y 3:
314
DEUDOR TzuBUTARIO
0fl.
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTERIOR
Los herederos
t...1
Los
)l
de fusin
3.
I
Los adquirentes del activo
t7
[n los
se refrere
cosos
la
Ley
se adquiere el octivo
y/o
el pasivo.
se adquiere el activo
y/o el pasivo.
TEXTO VIGENTE
La responsabilidad cesar:
Lo responsabilidad rcsoni:
anterior a quienes adquieran activos y/o pasivos como quienes odquieran octivos o posivos como consecuencia
consecuencia
de la reorganizacin de sociedades
Generol de Sociedades.
b) Trotndose de
los otros
odquientes rcsoro a
los
2 (dos)
2.
0rl.
fl
LA OBLIGACION TRIBU'IARIA
rencia a los bienes recibidos sino al valor de estos, la Adrninistracin bien puede
ejecutar otros bienes de estos responsables solidarios. Para determinar el valor de
los bienes que se reciban no debe incluirse el valor de los frutos obtenidos con
posterioridad a la adquisicin de los bienes (Talledo Maz S/F: 63).
3.
LOS HEREDEROS
3.1,
Herederos
Hay que hacer notar que en este caso, en Ia medida en que ei causante va no
existe, los herederos a ttulo universal en puridad no seran responsables solidarios
con el "contribuyente" (pues, corrro se dijo, ste ya no existe y en tal medida los
herederos no estn "al lado de 1"), sino directamente deudores tributarios como
sucesores (artculo 25 del Cdigo tributario).
se ha generado
37a0-5-2006).
De otro lado, debe entenderse que tratndose de una pluralidad de herederos (o cuando perviva un heredero con uno o ms legatarios) existe entre ellos
responsabilidad solidaria.
Cabe recordar que las obiigaciones pendientes de cumplimiento slo correspondern a las deudas por tributos, y sus intereses, pues las deudas que correspondan a sanciones por infracciones tributarias quedarn extinguidas a la muerte
del causante (artculo 167 del Cdigo Tributario).
De otro lado, la responsabiiidad solidaria de los herederos no est condicionada
a que previamente se realice la particin de la masa hereditaria.l'sl
1163l Respecto al lmite, el articulo 661 del Cdigo Civil, seala: "El heredero responde de las deudas y cargas de la herencia slo hasta donde alcancen ios bienes de sta. Incumbe al heredero
a prueba del exceso, salvo cuando exista inventario judicial'l
tr6al l Hf p N' 2873-2-2003 resolvi precisan<io qr", . virtud del numeral I del artculo l7 del
Cdigo Tributario, si una deuda es menor al valor de los bienes transferidos por anticipo de
la Administracin solo se har cobro por el monto correspondiente a la deuda tri'. legtima,
butaria, en cambio, si la deuda tributaria es mayor, el responsable solidario slo responder
hastr por eI valor rlc los biencs trnsleridos.
f t6sl
Inforrn.'N" 2 B 20()l-SUNAI'/280000.
3r6
DEUDOR TRIBUTARIO
Anl.
fl
que no quiere decir que la deuda deba estar relacionada con los bienes) y desde
la adquisicin de estos.
no son
4,
TEGATARIOS
Para el caso de los legatarios (sucesores a ttulo particular), se ha dispuesto
responsabilidad solidaria (obviamente con los otros adquirentes, entre ellos los
herederos)tr67l con similar lmite que para los herederos (hasta el lmite del valor
de los bienes que reciban).
En la medida en que la obligacin tributaria no se transmite al legatario (como
s a los herederos, de acuerdo con el artculo 25 del cdigo), pues este es sucesor
a ttulo particular, si el legatario como responsable solidario realiza el pago, podr
5.
LOS SOCIOS
En los casos sealados en el numeral 2 del artculo 1Z sin perjuicio de la
eventual aplicacin del artculo 16 -en caso algn socio adems haya sido representante-, los socios que reciban bienes por liquidacin de sociedades (de las
reguladas por la Ley General de sociedades), u otros entes colectivos, de los que
han formado parte, respondern hasta el lmite del valor de los bienes que recibn.
Teniendo en cuenta que la liquidacin implica la extincin de la empresa, en
el presente caso no estaramos frente a uno de responsabilidad solidaria (salvo que
exista pluralidad de socios, entre los cuales s existir tal responsabilidad), sino de
transmisin de la deuda tributaria por sucesin tributaria pasiva.
1167l
3t7
[rl.
fl
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
6.
cuestiones:
Ia adquisicin de cualquier activo; tal como expone Crdova Arce (2006: 52-5-l),
debe entenderse que se trata de la adquisicin de unidades de negocio o unidades
de produccin; el autor, precisando, indica: "la responsabilidad solidaria por adquisicin de activos debe generarse nicamente por el traspaso de lneas de negocio
o fondos empresariales, ya que al tratarse de fuentes generadoras de rentas que
respaldan el pago de obligaciones tributarias, es el nico caso en el que se justifica
la atribucin de responsabilidad".t'6'l
Tercero, respecto a los lmites, la responsabilidad solidaria que surja, porque
no se menciona en el artculo, no tendra lmite ninguno, por Io que se les podra
exigir por el total de la deuda de los deudores originarios (incluidas las deudas por
sanciones por la comisin de infracciones tributarias); no obstante, consideramos
que cuando se trate de la adquisicin de activos debe asumirse que el lmite es
el valor de aquellos activos. De otro lado, no hay duda de que la responsabilidad
ser respecto de las deudas del transferente anteriores a la adquisicin.
u68l
lr6el
318
Hasta antes de la modificacin dispuesta por ei Decreto Legislativo N" 953, otra era la situacin. La RTF N" 9319-2-2001 estableci que no exista responsabilidad solidaria conforme
a lo estabiecido en el numeral 3 del artculo 17 del Cdigo Tributario (vigente hasta el 05 de
febrero de 2004) cuando solo se ha adquirido el activo; en efecto, el referido numeral establece un supuesto de responsabilidad solidaria cuando se transfiere conjuntamente el activo
y el pasivo de una empresa, es decir, cuando el negocio es cedido en su totalidad, de rrranea
tal que el adquirente tiene 1a responsabilidad respecto de las obligaciones tributarias surgidas
del mismo negocio, y no por la adquisicin de un activo determinado de la empresa. Similar
ciiterio se aplic, entre otras, en la RTF N'4080-6-2003.
Para estos eiectos el autor recurri a la delinicin y elementos de fondo empresarial del anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado.
DEUDOR TRIBUTARIO
7.
lrl. fl
ros ADQUIRENTES
De otro lado. cuando se trate de un solo adquirente en virtud de una fusin por absorcin. ocurrir lo selado en el articulo 25 del Cdigo Tributario
(sucesin tributaria pasiva). Al res.s, ia RTF \' 100-2-98 se pronunci en el
sentido que habiendo operado la transmisin de la obligacin tributaria en virtud de una iusin en la que la recurrente asumi la totalidad del patrimonio de
una empresa absorbida, es aplicable el artculo 25 del Cdigo Tributario; en esta
lnea, de acuerdo con el criterio establecido por el Tribunal en la Resolucin No
9512 del 27 de junio de 1974, en los casos de fusin por absorcin desaparecen
las absorbidas y por lo tanto, no se produce la figura de responsabilidad solidaria
con una persona jurdica ya extinguida por iusin.tr701 Situacin similar sucede en
la escisin propia o total, en la cual se extingue la contribuyente.
B.
llTol
Il7rl
319
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
18
t0'.-
REsP0llsABtEs s0Ll0ARI0s r)
1.
1.
3.
8", cuando:
a)
No comuniquen la existencia o el valor de crditos o bienes y entreguen al deudor tributario o a una persona designada por ste,
b)
c)
d)
corresponda.
Nieguen la existencia o el valor de ctditos o bienes, ya sea que entreguen o no al tercero o a una persona designada por ste, el monto
o los bienes retenidos o que se debieron retener, segn corresponda.
(omuniquen la existencia o el valor de crditos o bienes, pero no
realicen la retencin por el monto solicitado.
(omuniquen la existencia o el valor de crditos o bienes y efecten
4,
.
5.
320
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl.
18
6.
el
,\rtculo 9'
clel Decrcto
lsi-i/clir,o N"
9-53,
pul'licado
el
05 di fcbrtro Ll )001.
(") Numeral
-sr.if if licltr
cientbre de 2005.
'"' .\ur.:l
I5
(""'
.s1-sf
tnr:o
Irr 1-c.r'
\"
28617. public:Lln el
if i,/
l .{riilo -j" ,Jc/ Dccr,'to lcgi.iLrfilo
d 2007 r'r'i gcrr/c dsde el l de abril de 2007.
l1
tle di-
el
Prrtt_io sttstituiclo por el ,\rtcLilo 3" del Decrtto Legislativo N'981, publictttlo el
de ntarzo de 2007 , viseilte desde el l de abril de 2007.
l5
Cdigo Tributario
Ley de Procedimento de Ejecucin Coactiva -Ley N'26979 [23.09 98]; TUO (aprobado por
Decreto Supremo N' 018-2008-JUS): 33' (formas de embargo).
Ley General del Sistema Concursal -Ley N" 27809 [08.08.2002):12" (declaracin de vinculacin
entre el deudor y sus acreedores).
NAI
32r
APl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
l0
COMENTARIOS
T.
ANTECEDENTES
Al texto aprobado por el Decreto Ley N' 25859 se incorpor los numerales 3
y 4 por el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N" 816; el artculo
l8 fue modificado por la Dcimo Primera Disposicin Final de la Ley N" 27146;
se aadi el numeral 5; y posteriormente, el numeral 6 fue incorporado por el
artculo nico de la Ley N' 27787, publicada el 25 de julio de 2002.
En fecha 05 de febrero de 2004, todo el artculo fue sustituido por el texto
actual aprobado por el Decreto Legislativo 953; respecto del anterior, adems de
algunas necesarias precisiones, se incluye el ltimo prrafo.
El numeral 2 del artculo en comentario fue sustituido por el artculo 1 de
la Ley N" 28642 publicada el tt de diciembre de 2005 (se volvi al texto anterior
al aprobado por el Decreto Legislativo 953).
Texto anterior
TEXTO VICENTE
h*qrrtrt dr,rtrr**
pu
gados. Efectuada la retencin o percepcin el aqente es por los deudas tributorios del contribuyente relativos ol
el nico responsable ante la Administ racin Tributaria.
plr
el
La Unica Disposicin Transitoria de esta ley (N' 28647) dispuso a este respecto: "Precsase que el numeral 2 del artculo 18" del Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario, vigente antes de la sustitucin realizada por el artculo 1o de la
presente Le slo resultaba aplicable cuando los agentes de retencin o percepcin
hubieran omitido la retencin o percepcin durante el lapso en que estuvo vigente
la modificacin de dicho numeral efectuada por el Decreto Legislativo N" 953".
u72l
'puta desde Ia
fecha en que se incurri en la omisin.
Considerando adems Ia sentencia recada en la STC N" 0002-2006-PI/TC, el Tribunal Fiscal
sigue pronunciindose en esa lnea (Ejenrplo, RTF N" 324-2-2005).
322
DEUDOR TRIBUTARIO
Ant. t0
El Tribunal Constitucional, mediante la STC recada en el Expediente N. 00022006-PI/TC ha declarado la inconstitucionalidad de esta Disposicin Transitoria
nica, empero ha establecido que dicha sentencia surtir efeitos a partir del da
siguiente de su publicacin.
TEXTO ANTERIOR
3.
forma de retencin hasta por el monto que debi ser en forma de retenrin hosto por el monto que debi ser
retenido, de conformidad con el artculo'l 18", cuando:
bienes y entreguen al deudor tributario o a una persona y0 sel que entreguen o no ol tercero 0 0 unl perslnl
designada por ste, el monto o los bienes retenidos o designada por ste, el monto o los bienes retenidos o que
se debieron retener, segn correspondo;
cosos, la
solicitado.
la
En estos casos,
Administracin Tributaria
podr disponer que se efecte la verificacin que
permita confirmar los supuestos que determinan la
responsa bi I idad.
No existe
responsabilidad solidaria
si el
tercero
lo
Tambin son responsables solidarios, los sujetos miembros o los lombin son responsables solidarios, los sujetos
que fueron miembros de los entes c0lectivos sin personalidad que fueron miembros de los entes olectivos sin
jurdica por la deuda tributaria que dichos entes generen y que personalidod jurdico que dejen de ser entes
no hubiera sido cancelada dentro del plazo previsto por la norma
colectivos
de pogo.
323
APl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
t0
2.
3.
Las empresas porteadorastrT3l (empresas transportistas) que transporten productos gravados sern responsables solidarios con el contribuyente si no cumplen los
requisitos que sealen las leyes tributarias para el transporte de dichos productos,
es decir, si es que, eventualmente incumpliendo su obligacin estipulada en el se-
gundo prrafo del artculo 97, transportan productos gravados sin cumplir con io
exigido por las leyes tributarias y en especial por el Reglamento de Comprobantes
de Pago y normas conexas (por ejemplo, la ley que regula el Sistema de Pago de
Obligaciones Tributarias con el Gobierno Central).
Se entiende, por el carcter de la atribucin de esta responsabilidad solidaria,
sin perjuicio de las sanciones que correspondan, que en el presente caso se tiene
como lmite el monto total de las deudas tributarias que resulten de los bienes o
productos transportados (empero no de las multas).
4,
lr73l "Porteador
(Uia
Tributario.
324
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. t8
5.
estipulado en el segundo prrafo del artculo 43 del Cdigo f'ributario (10 aos).
6.
[r7s]
Cabe recordar a este.respecto que el profesor Hernndez Berenguel (2006: l6) hace una dis-
325
Arl. l0
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
se
7.
POR NO PONER LOS BIENES A DISPOSICIN DE LA ADMINISTRACIN EN LAS CONDICIONES EN LAS QUE FUERON ENTREGADOS
Del mismo modo, en un proceso de cobranza coactiva,los depositarios (aunque
se ha hecho habitual designar como depositarios a los gerentes o administradores,
tambin pueden ser designados terceros no vinculados a las empresas embargadas
o la SUNAT) de bienes embargados sern responsables solidarios con el contribuyente si, habindoles solicitado la Administracin poner los bienes en depsito
a su disposicin, estos no hayan sido puestos a su disposicin en las condiciones
en las que fueron entregados (por ejemplo, estn deteriorados o materialmente
perdidos) por causas imputables a estos depositarios.
La responsabilidad ser hasta por el monto de la deuda tributaria en cobranza,
incluidas las costas y gastos. En caso de que dicha deuda fuera mayor que el valor
del bien, la responsabilidad solidaria se limitar al valor del bien embargado. Dicho
valor ser el determinado segn el artculo l2l (tasacin) del Cdigo Tributarro
y sus normas reglamentarias.
B.
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. t8
9,
o dueos de
Y que respecto de tal deuda, en dicho procedimiento, no exista causal de suspensin o conclusin.
Pr una cuestin de sistemtica y tcnica legislativa, Ia norma contenida en ei numeral 6
debera estar ubicada en el artculo 16. Consideramos que la omisin o inadecuada comunicacin no anerita incluirla en el artculo 18.
327
LA OBLIGACION T'RIBUTARTA
Arl. l8
10.
Como indica Fernndez Cartagena (2007: 185), se contempla esta responsabilidad debido a que el ente colectivo puede no tener asignados bienes haciendo,
por lo tanto, imposibie realizar el cobro de la obligacin tributaria que se estuviera
generando mientras el ente colectivo realiza las actividades gravadas.
Segn Talledo (S/F: 52), en rigor, en este caso estaramos frente a un
particular de la regla del artculo 19 del Cdigo.
ANICUIO
Ig'.-
Dt
caso
se
Cdigo Tributario
2'(nacmiento de la obligacin tributaria).7'(deudor tributaro), 8" (contribuyente),20'(derechc
de repeticin); 20'-A (efectos de la responsabilidad solldaria),21'(capacidad tributaria)i 30'
(obligados al pago).
COMENTARIOS
I.
ANTECEDENTES
No obstante qr.re el sentido de la norma es parecido, entre el artculo 7 del
TUO aprobado por el Decreto Supremo N" 218-90-EF y el actual artculo 19,
existen sustanciales diferencias; el vigente es ms preciso y determina slo la responsabiiidad solidaria, cuando son varios, entre cerntribuyentes.
El texto del artculo 19, tal cual, viene del Cdigo Tributario aprobado por
el Decreto Ley N" 25859.
328
DEUDOR TRIBUTARIO
2.
lnl. tg
SOLIDARIDAD DE CONTRIBUYENTES
Aun cuando este tipo de solidaridad tributaria no requerira expresa mencin
de la ley (pues esta solidaridad, en teora, por las caractersticas del caso, se puede
presurnir), no hay duda que en el artculo 19 ("Estn solidariamente obligadas
aquellas personas respecto de las cuales se verifique un mismo hecho generador
de obligaciones tributarias") estamos ante la responsabilidad solidaria entre "contribuyentes", pues se trata de diversos sujetos pasivos realizadores (co-realizadores)
de un mismo hecho imponible o respecto de quienes se produce un mismo hecho
generador de la obligacin tributaria, por ende, deudores (codeudores) a ttulo
ProPio.ltTsl
Fantozzi (2001: 243) habla de solidaridad paritaria, "en el caso en que los
efectos de un nico hecho imposible son, al mismo tiempo, referibles a distintos
sujetos que se encuentran, respecto a 1, en la relacin prevista en la norma. En
lneas generales, puede entonces considerarse que toda vez que el presupuesto
de hecho sea realizado, sea por uno o por varios, todos ellos quedan obligados
solidariamente".
Es el caso de Ia pluralidad de contribuyentes abarcados por la hiptesis de
incidencia.
Ahora, aun cuando se puede decir que cada uno de esos contribuyentes es
destinatario legal tributario de una porcin de tributo, en virtud de la solidaridad cada uno queda conr.ertido en sujeto pasivo de la relacin obligacional en su
329
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
0Pl. 20
integridad. Esto significa que cada uno de los contribuyentes solidarios debe la
obligacin total, de rranera que la Administracin puede dirigirse indistintamente
contra cualquiera de ellos reclamndoles todo el importe del tributo.
De este modo, de acuerdo a la solidaridad establecida, si bien el Estado ejecutar la totalidad de la deuda tributaria en la persona del contribuyente soiidario
que elija, este, el "pagador", tiene el derecho a resarcirse (derecho de repeticin)
cobrando a cada uno de los co-obligados o codeudores, su parte proporcionaltuel,
pues existe slo una obligacin tributaria.
Antcut0 20'.- 0EREGH0 0E REPEICl0ll
los sujetos obligados al pago del tributo, de acuerdo con lo establecido en los
artculos precedentes, tienen derecho a exigir a los respectivos contrbuyentes
la devolucin del monto pagado.
qrEPosrQ|.QNEs
cpNcoRpA
Cdgo Tributario
7" (deudor tributario); 8' (contribuyente); 9' (responsable), 16' a 19" (responsables solidarios);
20"-A (efectos de la responsabilidad solidaria); 30" (obligados al pago).
Otras normas
COMENTARIOS.
L.
ANTECEDENTES
El texto y ubicacin del artculo 20 viene sin modificaciones desde el Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859.
2.
DERECHO DE REPETICION
Villegas (2002: 342) precisa: "Si por exigencia legal paga quien fue ajeno a
esa realizacin, es de la ms elemental equidad que est dotado de la facultad de
resarcirse". As, teniendo en cuenta que, en general, la figura del responsable ha
obedecido a razones de garanta, afianzamiento o eficacia recaudatoria (asegurar
la percepcin exacta y a debido tiempo de los tributos), es lgico (y de "la ms
elemental equidad") asumir, y legalmente lo ha establecido el artculo 20, que si el
responsable (en este caso, el responsable solidario) rea\za el pago puede resarcirse
del contribuyente.lrsol
ftTe)
bra: (i) un enriquecimiento del deudor principal; (ii) un empobreciniento del responsable
330
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. 20-0
la devolucin del monto pagado) a cada uno de los co-obligados, codeudores (el
otro u otros contribuyentes) su parte proporcional.
tramita por la va jurisdiccional comn (va civil, en aplicacin del artculo 1260 del Cdigo Civil), en la ledida en que lo que surge es una relacin
patrimonial (cuy'o objeto no es un tributo) entre particulares.
Se
1.
2.
3.
4,
colectivamente.
[a impugnacin que se realice contra la resolucin de determinacin de
responsabilidad solidaria puede referirse tanto al supuesto legal que da
lugar
Irtr]
331
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 20-A
se es
administrativa.
5.
DISPOS]EIoNESIONCORDANTES
Y/O VI NCULA
Cdigo Tributario
7' (deudor tributaro); 8' (contribuyente); 9' (responsable); 16' a 19" (responsables soldarios); 27'
(extincin de la obligacin tributaria); 30' (obligados al pago); 46' (suspensin de la prescripcin);
76" (resolucin de determnacin); 119'(suspensin y conclusin del procedimiento de cobranza
coactiva).
COMtrNTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Como se indica en la anotacin, este artculo fue incorporado por el Decreto
Legislativo N" 981.
2.
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. 20-A
En este sentido, por sus caractersticas, en 1os casos del artculo 16 s merecer un procedimiento de fiscalizacin previo;lr84l y nos atreveramos a decir
que el mismo procedimiento de fiscalizacin cuyo producto fue la determinacin
de la obligacin (deuda) tributaria. En estos supuestos, sera ideal y justificado
que, aun cuando no est regulado (aunque debera estarlo), se emita y notifique
simultneamente (pero de modo independiente) la determinacin de la deuda y
de la responsabilidad solidaria al contribuvente y al responsable; lo cual, si bien
obligara a la Adrninistracin a efectuar una evaluacin de la responsabilidad en
cada procedimiento de fiscalizacin, evitara la afectacin del derecho de defensa
de los deudores tributarios (y tambin se evitara problemas operativos en la Administracin para cuando pretenda determinar la responsabilidad en fecha posterior
a la fiscalizacin que origin la determinacin de la deuda, pues, en buena cuenta,
tendra que reabrir aquel procedimiento).
En los dems casos ser suficiente un previo procedimiento de verificacin;
usualmente ser
despus de la emisin de la determinacin de la obligacin (deuda) tributaria.
Ete
lr8sl
Uno de los considerandos de la RTF N' 1994-3-96, seala respecto a las lacultades del Ejecutor Coactjvo: "Que si bien, de conformidad con lo previsto en el artculo 116'del citado
criterio tan.rbin
es aplicable al
artculo
19.
333
Arl. 20-0
3.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
LIDARIA
La resolucin de detenninacin de responsabilidad solidaria sin duda puede
ser impugnada; la va pertinente es el procedirniento contencioso tributario (por
cierto, la queja no es la va para discutir la atribucin de responsabilidad solidaria);
as, segn el artculo 135 del cdigo, es un acto reclamable (no apelable; aunque
lo ser el acto que resuelve ia reclamacin).ttsol
El numeral 4 del artculo en comentario establece que la impugnacin que se
realice contra la resolucin de determinacin de responsabilidad solidaria puede
referirse (i) tanto al supuesto legal que da lugar a dicha responsabilidad (ii) .ono
a la deuda tributaria (su generacin, existencia y cuanta) respecto de la cual se
es responsable.
Cdigo, el Ejecutor Coactivo tiene las facultades para ejercer las acciones de coercin para
tributari debe haber sido establecida por la Administracin Tributaria, en un acto anterior al inicio del procedimiento de cobranza corctir.a,
acto administrtrtivo que, asimismo, debe determinar el deudor tributario, sea conto con,
tribuyente, resPonsable o responsable solidario, por lo que, el Ejecutor Coactir.o carece de
lacultades para instituir la deuda tributaria, as corno pari intputr responsabilidaci solidaria
a un rePrcsentante legal'l Este
fue reiteraclo, entre otrs, en la R.TF N" 4S9-3-2000.
rrer En todo caso, corno sealan iascriterio
RTF Nos. 19.1s6 de 1-5.0.1.g6, 057-6-97,,161-4-2000, 9172-42001' 3020-4-2002,4359-2-2003 v 12321 -7-2008, los actos de la Adrninistracin que atribuyen responsabilidad solidaria, sienclo que tienen relacin directa con la obligacin'tributaria
(ya deternrinada), son reclamables y no apelables.
IrE7 Criterio ya expuesto por el Tribuna rir."i (entre otras,
cuanclo se trat de actos consentidos
y lirmes, en las RTF Nos. 7458-4-2003,5049-4-2005 y 6749-2-20Ae.
lt88l Obviamente, si la resolucin que_contiene la deuda ur.rn no ., firme se puede
exigir la evaluacin de todos los aspectos de la deuda.
[I8e] Talledo Maz (S/F: 50.2)^al respecto anota que clesde un punto de vista
prctico, sera conveniente que con la notificacin de la deuda, se indique l estado en qui esta se encuentra
(pendiente de reclamacin, en reclamacin, en cobrnza coactiva) o, al menos, si tiene el
carcter de firme o no.
lreol Ejernplo: en la RTF N" 058-5-2004 se muestra un caso en el que en
la oportunidad del reclael cobro de las deudas exigibles; la deuda
334
DEUDOR TRIBUTARIO
4.
Afl.20-0
El artculo en comentario prescribe como (algunos) ef-ectos de la responsabilidad soiidariatrerl los siguientes:
La extincin de la deuda tributaria (vase el artculo 27 del Cdigo Tributario) del contribuyente libera a todos los responsables solidarios de la
deuda a su cargo'tre3l
Iler]
lle2l
lre3l
lre4l
335
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
APl. zt
cediniento concursal).
OTIiGUIO
2I'..
CAPACIOAI IRIBUIARIA
Cdigo Tributario
oblgacin
trbutaria); 7' (deudor tributario); 8' (contribuyente); 9' (responsable); 16" (representantes); 22"
(representacn de personas naturales y sujetos que carecen de personera jurdica); 24" (efectos
de la representacin); 30" (obligados al pago); 89' (cumplimiento de las oblgaciones tributarias
de las personas jurdicas); 90' (cumplimiento de obligaciones trbutarias de las entidades que
carecen de personera jurdica); 91" (cumplimiento de obligaciones tributarias de las sociedades
conyugales y sucesiones indivisas).
lresl Como
se ha anotado, de acuerdo con el numeral 4 del artculo en comentario, la impugnacin que se realice contra la resolucin de determinacin de responsabilidad solidaria puede
referirse (i) tanto al suruesto legal que da lugar a dicha responsabilidad (ii) como a la deuda
tributaria respecto de la cual se es responsable; en tal sentido, como indica Fernndez Cartagena (2007: 187), si solo el responsable impugna y no cuestiona la existencia de la deuda
tributaria sino nicat.nente la imputacin de responsabilidad solidaria no habra razn para
que dicha impugnacin suspenda Ia prescrircin de Ia facultad de la Adrinistracin para
exigir el pago de la obligacin tributaria al contribuyente toda vez que el lisco no se vera
irnpedido de efectuar la cobranza de la deuda.
336
DEUDOR TRIBUTARIO
Af'|.
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El sentido del artculo ya estaba perfilado desde mayo de 1992 (artculo 1l del
aprobado por el Decreto Supremo N" 2IB-90-EF, modificado por el Decreto
Legislativo N" 769); sin embargo, el texto y ubicacin del artculo 2l fue regulado
tal cual desde el cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859.
TUo
2.
Los patrimonios;
Las sucesiones indivisas;
Los fideicomisos;
Las sociedades de hecho;
Las sociedades conyugales;
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. ?t
3.
Que exista un precepto, con rango de le1', que atribuya a dicha unidad
econmica o a dicho patrimonio separado la calificacin de sujeto pasivo
tributario para un determinado tributo (la ley que regula el tributo en
particular), y ello porque no basta que exista el artculo en comentario
para considerar a estos entes como sujetos pasivos de un impuesto en
particular.
Que est regulada en el Derecho comn de forma que puedan atribursele no solo cierta autonoma patrimonial, sino adems un determinado
mecanismo de formacin y manifestacin de la voluntad, de manera que
se pueda calificar como sujeto no personalizado de Derecho comn.
Ire6]
lIeTl
338
La capacidad tributaria "es un atributo abstracto que permite ser designado corllo sujeto pasivo" y la capacidad contributiva "es una apreciacin econmica de Ia posibilidad de aporte
de los sujetos" (Scvillano Chivez 201 l:312).
La profeiora argentina agrega: "Una persona careciente tiene capacidad jurdica tributaria,
pero no capacidad contributiva'l
DEUDOR TRIBUTARIO
atl.22
4,
22'..
[a representacin de los sujetos que (arez(an de personerajurdica, corresponder a sus integrantes, administradores o representantes legales o designados.
Tratndose de personas naturales que (arezcan de capacidad jurdica para obrar,
actuarn sus representantes legales o judiciales.
Las personas o entdades sujetas a obligaciones tributarias podrn cumplirlas
por s mismas o por medio de sus representantes.
Df
Cdigo Tributario
irregulares;
administracin y representacn).
11
.04.20011.52" (capacidad
artculo l6
339
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Anl. 22
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto y ubicacin actual vicnen del Cdigo aprobado por el Decreto Ley
N" 25859; no obstante, hay que referir que mediante el aprobado por el Decreto
Legislativo N" 773 se modific la primera parte del primer prrafo cambindose
el trmino "voluntarios" por el de "designados" como est a la fecha.
2.
3.
4.
fleel
[2oo]
[20l]
340
DEUDOR TRIBUTARIO
0rl.
23
5.
23'.-
el
Artculo
el 05 de febrero de 2004.
r" Prrafo sustitudo por el Artculo 5" del Decreto Legislativo N" 981, publicado el
15 de narzo de 2007 y vigente desde el I de abril de 2007.
se le
341
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 23
Ley del Procedmento Administrativo General -Ley N' 27444 [11.04.2001].52" (capacidad
procesal); 53' (representacin de personas jurdicas); 115" (representacin del administrado);
127' (rgimen de fedatarios).
Decreto Legislativo N" 953 [05.02.2004]: Modifican artculos del Cdigo Tributario: fercera
Disposicin Fnal (concepto de documento para el Cdigo tributario).
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N' 179-2004-EF 108.12.20041.32",
numeral 4 y 32-A" (precios de transferencia).
cio N"
671 -2006-SUNAT/200000:
COMENTARIOS
T,
ANTECEDENTES
El sentido del artculo ya estaba esbozado desde mayo de 1992 (artculo 14 del
TUO aprobado por el Decreto Supremo N'218-90-EF, modificado por el Decreto
Legislativo N" 769); con Ia nueva ubicacin (artculo 23) y mnimas modificaciones
se mantuvo en los Cdigos Tributarios aprobados por el Decreto Ley N" 25859 y
el Decreto Legislativo N' 773.
342
DEUDOR TRIBUTARIO
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
informacin
de
Arl. 23
escritos, acceder
a las normas de
precios
impugnatorios
renunciar
Ad m i n ist ro ci n
Tr i b
utar i a.
notarialmente
la
TEXTO VIGENTE
falta o insuficiencia del poder no impedir que se Lo folto o insuficiencia del poder na impedir que se
tenga por realizado el acto de que se trate, cuand0 tengT p\r reolizodo el ofto de que se Ite, cuondo lo
La
de ofirio,
este
fin la
caso
quince
plazo
2.
[203] Distinto ser el caso en que una persona acte en su nombre y a ttulo personal, pero
respecto de deudas de otro, sin asumir su representacin; en tal caso no es de aplicacin
el artculo 23 en la medida en que la actuacin es improccdente (Vase la RTF N' 136657-2008).
343
Art.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
23
As, salvo los casos de actuacin va los representantes legales de sujetos que
carecen de capacidad de obrar o determinaclos sujetos cuando la ley expresamente
les extienda las facultades pertinentes, en todos los casos en que se acte mediante
representantes para la realizacin de los actos taxativar-nente estipulados por el
artculo 23, se deber acreditar poder especial, vigente y suficiente.
2.1. Presentar declaraciones
lzl
No es suficiente que el documento seale que "se autoriza a realizar trmites en su nombre"
(RTF N' 5277 -5-2007), o se trate de copia simple del documento denominado "Carta Poder"
en cuyo contenido se indique genricamente que en su representacin "pueda gestionar todo
tipo de documento (ampliacin de tarjetas de circulacin, ecaudaciones y presentar otros
documentos) ante la Olicina de la Direccin de Circulacin Terrestre - Puno, y dems instituciones como INDECOPI, SUNAT'I y que est suscrito sin legalizacin (RTF N' 10506-22007), o de una escritura pblica de Aumento de Capital y Modificacin Parcial de Estatuto
sin que en el mismo se le otorgue al que suscribi el reclamo facultades para representar a
la recurrente -en el documento no se especificaron las facultades con las que contaba para
efectos de la interposicin de recursos impugnatorios- (RTF N" 7861-3-2008). As pues, el
poder debe contener las facultades especficas para ejercitarlas segn el artculo 23 (RTF N'
7888 -3 -2008).
[2os]
[206]
l2o7l
Sin duda el poder debe ser suficiente. Ejempios: en la RTF N'2619-i-2002 no se consider
sufrcientemente facultada para interponer una apelacin a una persona que arrogndose
representacin adjunt un poder que slo le otorgaba la representacin judicial; en la RTF
Nos.2963-A-2006 porque el "representante'tena solo facultades bancarias v financieras;
en la RTF N" 5056-2-2007 porque el gerente administrativo no estaba facultado para iniciar
procedimientos contenciosos tributarios.
En la RTF N'2530-7-2011 se vio un caso en e1 que una persona present una solicitud "tributaria" adjuntando un poder que, citando el artculo 155, le confera facultades ajenas a la
solicitud.
El poder con que se acredita la representacin debe estar actualizado (se debe acreditar que
est vigente) a la fecha de interposicin del recurso (RTF Nos.413-3-98,313-3-2000,62.132-2007 y 6860-5-2008), o vigente al momento de la ejecucin del acto (en la RTF N'3167-32002 se declar nulo un concesorio de apelacin en razn de haberse verificado que se otorgaron facultades a la representante con posterioridad a la presentacin de la apelacin sin
que hubiera mediado ratificacin expresa en la misma). Un caso interesante se presenta en
Ia RTF N' 551 5-4-2008; mediante sta se revoc una resolucin que declar inadmisible una
reclamacin por no haberse acreditado la representacin de quien suscribi dicho recurso;
no obstante, si bien a la fecha de la absolucin del Requerimiento de Admisibilidad el cargo
de gerente del sujeto que suscribi el recurso habra caducado, tambin lo era que atendiendo al sentido y alcances del trmino "ratificar" que comprende aprobar o confirntar una cosa
que se ha dicho o hecho, dndola por valedera, y tomando en cuenta que durante el perodo
comprendido entre la fecha de caducado dicho plazo y la de efectuada la ratificacin, el cargo
de gerente no haba sido ocupado por persona distinta al mencionado suscribiente, quien
inc'luso se encontraba debidamente acreditado ante SUNAT como representante legal desde
antes, se tuvo por acreditada la representacin; se sigui el criterio contenido en la RTF N'
771-4-2001.
344
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. 23
Ahora bien, como se sabe, la Adrninistracin est utilizando mecanismos de declaracin (PDT y SUNAT operaciones en Lnea) para los cuales,
en principio, la disposicin en comentario resultara en la prctica inocua; no
obstante, aun cuando en puridad no se materialice la forma de "presentacin"
de, declaraciones que regula, su contenido deber ser tomado en cuenta por la
Administracin para adecuar las condiciones de seguridad (por ejempl, firmas digitales, claves especficas o cdigos de seguridad; por ejemplo, el n,te,ro
cdigo de envo - NCE) que supliran a aquella "suscripcin" o "firma" que
acredite la presentacin.
Aqu hay que reiterar que Ia presentacin que se regula es distinta de los actos
de mero trmite que consisten en la presentacin (entrega) fsica en las ventanillas
del banco o la Administracin.t2081
como
se
[2081
Ante.una queja planteada contra el SAT, porque esta entidad se neg a recibir la declaracin
jurada en que comunicaba la translerencia de un inmueble alegan?o que Ia persona encarg3^da de la presentacin de dicho documento carecia de poder, l TriU.rnal, mediante la RTF
N" 167-4-98, estableci que cuando el artculo 23 del adigo Tributario exige acreditar la
representacin para Presentar declaraciones juradas, se est reliriendo a la exigencia de que
la persona que suscribe la misma -y por tanio declara los datos contenidos ei ella- es na
distinta a la obligada, mas no para el mero trrrite de presentacin ante la ventanilla de la
Administracin.
[2oe]
Incluso, sin duda, solicitudes de acogimiento a algn benelicio (vase lo resuelto en la RTF
N" 1 1083-3-2008).
[2rol
Tributario; al respecto,
vase la RTF
N" 1498-3-2009.
345
Arl. 23
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
dependientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o similares-. En la medida en que para la aplicacin del procedimiento indicado ser
necesario conocer la informacin de terceros independientes utilizados como
comparables que tenga en su poder la Administracin Tributaria, el Cdigo,
en su artculo 62, numeral 18, ha estipulado la facultad de la Adri-rinistracin
de exigir a ios deudores tributarios que designen representantes con el fin de
que tengan acceso a dicha informacin, y en el inciso q) del artculo 92 del
mismo Cdigo, ha establecido colno un derecho de los administrados, designar hasta dos representantes durante el procedimiento de fiscalizacin, con el
fin de tener acceso a la informacin de los terceros independientes utilizados
como comparables por la Administracin Tributaria como consecuencia de la
apiicacin de las normas de precios de transferencia.
2.4. Interponer
de
2.5.
3.
LA REPRESENTACIN
346
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. 23
Como se ha anotado, la representacin voluntaria se da cuando el apoderalniento tiene como origen la voluntad del poderdante, sea del mismo titular o del
representante legal, o de otro representante autorizado.t2rll
La norma bajo glosa, en consonancia con 1o sealado en el ltimo prrafo
del artculo anterior, para este tipo de representacin y para los supuestos expresarnente mencionados, ha establecido ciertos requisitos generales (vase las formas
de acreditacin).
tributario
falta
Los representantes legales o judiciales (los padres, el tutor y el curador; bsicamente, como se anot, la representacin fundada en la falta de capacidad de
obrar del deudor tributario), para los actos expresamente mencionados, no necesitan
acreditar poder especfico o especial, empero ser necesario (y suficiente) acreditar
aquella representacin con el ttulo jurdico que proceda en Derecho privado
virtud del cual hayan quedado designados como representantes legales.
en
[2r1] De las sumillas publicadas en la web del Tribunal Fiscal. RTF N" 2302-A-2008: "Se revoca
la apelada que declar inadmisible la apelacin por no haberse acreditado la representacin
legal. Se seala que el mandato para despachar, otorgado por el dueo, consignatario o consignante en favor del Agente de Aduana, incluye la facultad de realizar actos y trmites relacionados con el despacho y retiro de las mercancas, as como el de interponer en favor de su
comitente, los recursos impugnatorios pertinentes. Teniendo en cuenta el despacho aduanero como un procedimiento o trmite que incluye una serie de etapas, resulta atendible que
el Agente ante un acto de la Administracin generado en una de las etapas del despacho,
est en la posibilidad de presentar reclamaciones en representacin de su comitente, pues de
no hacerlo tampoco podra ejercer todas las lacultades que le otorga la ley hasta obiener el
retiro de la mercanca o levante. Refuerza la posicin la realidad del despacho, pues en una
multiplicidad de casos el Agente, a fin de cumplir con el mandato y obligacin legal de retirar las mercancas, se ve precisado a accionar en representacin de su comitente debido a la
intermediacin que ejerce, a n de agilizar v llevar a trmino el despacho aduanero, siendo
los casos ms comunes los casos de ajuste del valor, anulacin de trato preferencial, mercanca prohibida que debe reembarcarse, entre otros, por lo tanto corresponder que la Aduana admita a trmite la impugnacin previa verilicacin del cumplimiento de los requisitos
de admisibilidad'l RTF N' 802.1-3-2008: "Se revoca la apelada. Se seala que conforrne se
aprecia de la revisin del recurso de reclamacin as como de los anexos qu lo acompaan,
obra en autos copia del testimonio del contrato de transferencia de la empresa individual
de responsabilidad limitada, modilicacin parcial de estatutos y otorgamiento de poder, en
cuyo artculo octavo la nueva titular gerente, Hermelinda Ibargen Pomarino, otoiga poder
especial a favor de Juan Daniel Cuadros Castillo para que represente a la recurrentein-todas
las ciudades del Per y a ejercer todos los derechos similarei al cargo de gerente que le confiere el artculo 14' del estatuto, sin restriccin ni lirnitacin algun y ba; la denminacin
de administrador general, en tal sentido se encuentra acreditada la representacin de confrmidad con el artculo 23' del Cdigo Tributario, por 1o que procede revocar la apelada,
debiendo la Administracin admitir a trmite el recurso y emitir pronunciamiento sobre la
reclamacin presentada'.
347
Art. 23
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
como
ejem_plos. vase, entre orras, las RTF Nos. I 274- 1 -2 007 , 5469-4-2007 y 237 -5-2008.
Fn cl caso dc entpresas e liquidacin, por ejemplo, debern tener en cuent 1o sealado en
la Ley General del Sistema Concursal (en las RTF Nos.6254-5-2007 v7627-7-2007, el Tribunal declar nulo el concesorio de apelacin, en razn de que no se acredit la calidad de
liquicladora de la empresa cuyo titular impugn en nombre d^e la empresa en liquidacin, ni
se requiri la acreditacin de rerresentacin respectiva)
[2r4] Y sol el gercnte general; en el caso de los clems gerntes las
facultades especiales deben
estrr expresrmente establecidas (RTF N' 8122-3-2008).
[2rs] Nu'estra atingencia aciems se sustenta en la aplicacin c-lel artculo
172 d,elaLGS. En efecto,
si bien de acuerdo con el citado artculo se podra concluir que a un director de la socieclad
le corresponda las filcuhadcs de gestin v c1e representacin legal necesarias para la admi-
:l::]
vtst
348
DEUDOR TRIBUTARIO
Anl. 23
La posicin del rribunal Fiscal tiempo despus vari: mediante la RTF N"
nistracin de la sociedad dentro de su objeto, el 'fribunal Fiscal, en la RTF N" 10277 -5-2007 ,
estableci la necesidad de poder suficiente: "Que en ese sentido, si al director en mencin
se le otorgaron fac tJtades de representacin especiales para poder interponer medios impLgnativos ante cualquier instancia administrativa, de los actados no saprecia tal hecho,
debiendo la recurrente aceditar la representacin otorgada al director, criierio establecido
por las Resoluciones del Tribunal Fiscal N' 01769-5-202 de 27 d,e marzo de 2002 v 0651B2-2004 de agosto de 2004, entre otras'l
[2rl En la RTF ' o2+-+-2007, por ejemplo, consta el siguiente considerando: "eue
de la revisin de los referidos documentos Ilicha registrai y copia parcial clel estatuto], se aprecia que
qst911c1{1f1 que el seor Marco Antonio Vctor Gmz Izuski tiene la caiidad d" g.t.t.rt.
de SERCOT S.A., no obstante, no se puede verificar de los mismos que el mencionad6 seor
cuenta con poder suficiente pa-ra. ejercer la representacin de la recurrente para interponer
recursos impugnativos como el de autos, confbrme con lo establecido en el articulo 2j. del
Cdigo Tributario antes citado'l
349
Anl. 23
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
3.3. Procuracin
N"
281-2-96).
As, el abogado que suscribe solo l un recurso o algn medio impugnatorio debe acreditar poder suficiente para actuar a nombre del recurrente IRTF N"
r92s-4-2002).
l2r7I
[216]
considerando los artculos 43 y 50 dei ecreto Ley N" 21621. vase las RTF Nos. 7279-52008, 1405-5-2009 y t8764-1-2011.
350
DEUDOR TRIBUTARIO
4.
Arl. 23
La acreditacin debe hacerse mediante poder que conste en documento pblico o privado con firma legalizada notarialmente o por fedatario designado por
la Administracin Tributariat2"l o, de acuerdo a lo previsto en las normas que
otorgan dichas facultades (por ejernplo para los casos de representacin legal o
judicial), segn corresponda.tzzol
est
La Tercera Disposicin Final del Decreto Legislativo N" 953 dispone que
cuando en el Cdigo Tributario se hace referencia al trmino "documento" se
alude a todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho y en consecuencia
al que se le aplica en lo pertinente lo sealado en el Cdigo Procesal Civii. Como
se sabe, documento pblico, de acuerdo con el artculo 235 del Cdigo Procesal
Civil, es el otorgado por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones y la
escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario pblico, segn
la ley de la materia. Este artculo aade que la copia del documento pblico tiene
el mismo valor que el original, si est certificada por el auxiliar jurisdiccional
respectivo, notario pblico o fedatario, segn corresponda. El mismo Cdigo
Procesal Civil (articuio 236) rndica que documento privado es el que no tiene las
caractersticas del docurnento pblico, y agrega que la legalizacin o certificacin
de un documento privado no lo convierte en pblico.
Sin perjuicio de lo anotado, respecto a los documentos, resulta ilustrativo
recordar lo regulado por el artculo 41 de la LPAG:
Artculo 41".- Documentos
41.1 Para el cumplimiento de los rec1uisitos correspondientes a los
procedimientos administrativos, las entidades estn oblgadas a
recibir los siguientes documentos e nformaciones en vez de la
[2lel
Fedatario designado por la .\dministracin Tributaria: es el funcionario o servidor del Estado que personalrnente v pievio coteio entre el original v la copia, comprueba y autentica el
contenido de la copia ,le un documento original a efectos de su utilizacin en los procedimientos ante sus propias entitlades, Tambien puede, a pedido de los administrados, certificar
firmas previa verificacin de 1a identidad del suscriptor, para las actuaciones concretas en
que sea necesario. Cada entidad designa fedatarios institucionales adscritos a sus unidades
de recepcin documental l brindan gratuitamente sus servicios a los administrados (artcu-
lo i27 de la LPAG).
El Infome N' 063-2008-SUNAT/2B0000 seala: "Para efectos de la acreditacin de un
rePresentante legal en el RUC, Ia identidad de los representantes legales de nacionalidad
extraniera deber acreditarse con carn de extranjera o pasaporte, requirindose en este
ltimo caso que el representante legal cuente con visa que le permita realizar en el Per actividades generadoras de renta, de acuerdo a lo sealado en las normas legales que regulan su
calidad migratoria, salvo tratado, convenio o acuerdo vigentes que permitanla realizacin
de actividades generadoras de renta sin necesidad de contar con una visa. Lo anteriormente
e_xPgesto es aplicable sin perjuicio del cumplimiento de los requisitos generales y especlicos
detallados en el Reglamento de la Ley del RUC y del TUPA de ia SUNAT'I
351
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
23
41.1.3
Las
expresiones escrtas
del adtttinistrado
conte
ttidas
etl
41.2 La presentacin
al amparo
de
dichas entidades.
4'1.3 Lo dispuesto en el presente artculo es aplicable aun cuando una norma
expresa disponga la presentacin de docuntentos originales.
352
DEUDOR TRIBUTARIO
Anl. 23
5.
f22tl
La RTF \'-{:ll-l-100.{, ante una arglgjo contra una resolucin de intendencia que declar inadmisible un rc'curso de reclamacin porque supuestamente la recurrente no haba
acreditado la re.5".in de la frersona que suscribi el referido recurso (en razn de
que los documentos que acreditarian dicha representacin se presentaron en copia simple),
revoc la apelada siguiendo lo establecido por el numeral 41.1.1 del artculo 4l de la LPAG
(y adems el artculo -lj en el caso de la RTF N" 5059-i-200,1), el artculo 235 del Cdigo
Procesal Civil, y Io intepretado por el mismo Tribunal en la RTF N" 2321-5-200a ("[...] la
presentacin del poder en oriqinal o copia certihcada notarialmente o por fedatario no es
un requisito que deba ser exigido cuando se trata de documentos pblicos, pues su carcter
pblico les otorga fehaciencia, pudiendo la propia Adrninistracin verificar su existencia,
supuesto que no ocurre con los documentos privados, por lo que no resulta "razonablemente
indispensable" que se exija su certificacin notarial o por fedatario"); as, consider que habiendo Ia recurrente cumplido con adjuntar copia de las escrituras pblicas de constitucin
de la empresa y de modilicacin de las facultades del gerente, donde constan las facultades
de representacin de la persona que suscribi el recurso, s se haba acreditado que ste tena facultades para ello, en su calidad de representante legal, concluyendo que lir recurrente
curnpli con lo dispuesto por el artculo 23 del Cdigo Tributario.
Vase otros casos en las RTF Nos. 8024-3-2008. 8299-3-2008
v 1409-5-2009.
353
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Ant. 23
12221
354
adnlitir a trmite
Ia apelacin,
por
1o
DEUDOR TRIBUTARIO
APl. 23
5.2.
12241
cin, por lo que la Administracin tenia la posibilidad de subsanar de oficio dicho requisito,
por lo que corresponde revocar la apelada y que Ia Administracin admita a trmite dicho
recurso").
Por ejemplo, en la RTF N'3180-3-2004 se resolvi en este sentido recurriendo al inciso l) del
artculo 92 del Cdigo Tributario (segn el cual, los deudores no se encuentran obligados a
proporcionar documentos ya presentados y que se encuentren en poder de Ia Administracin) y al numeral 40.1 del artculo 40 de la LPAG (que establece que las entidades quedan
prohibidas de solicitar a los administrados la presentacin de documentos que poseen o
deban poseer).
Registrada (folio 17) se consigna como representante legal el nombre cle la persona que firm
el recurso de reclamacin as como la Hoja de Inforrnacin Sumaria (X), se indica a su vez que
ste ocupa el cargo de director, por lo que de acuerdo con lo previsto por el artculo 172' dela
Lev General de Sociedades. slo se poda concluir que Ie corresponda las fcultades de gestin
v de representacin legal necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto";
"Que en ese sentido, si al clirector en nlc'ncin se le otorgaron t-acultades de representacin especiales para poder inlerps medios impuqnativos ante cualquier instancia administrativa,
la Administracin no tenia tbrma de conocer dicha informacin, debiendo ser la recurrente
quien acredite la representacin otorgada al directo en este caso, a X, de conformidad con el
criterio establecido por la Resolucin del Tribunal Fiscal N" 01769-5-2002':
f2261
1227)
[22E]
l22el
rimiento y la apelada.
355
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Art. 23
[230] Incluso en solicitudes de acogimiento a algn beneficio (r'ase lo resuelto en la RTF N"
l l0B3-3-2008).
[23r]
RTF N' 12236-5-2007 (en lugar de requerir al deudor tributario se requiri a un tercero; la
resolucin que resolvi la inadmisibilidad fue declarada nula). Otro ejemplo se puede ver en
la RTF
12321
2341
356
N'
5905-5r-2008.
RTF Nos. 3708-5-2007, 83-1- I -2007, 2858-2-2007, 6121-4-2007, 7181-7 -2007 , 167 -7 -2008,
6587 -7 -2008, |1312-7 -2007, 6596-7-2008, 1 I I 08 -7-200 B, 17 509-7 -20 1 l, entre otras.
Al respecto, uno de los considerandos de la RTF 3618-l-2002 seala: "Que de la revisin
de los actuados, se advierte que no corre en autos el poder que acredite la representacin
de las personas que suscribieron la solicitud, no obstante lo cual, la Administracin emiti
la resolucin antes indicada, sin tener en cuenta lo establecido en el artculo 23'del Cdigo
Tributario aprobado por Decreto Legislativo N'Bl6, por lo que de conformidad con el numeral 2 del artculo 109'del mismo cdigo, dicha resolucin adolece de nuiidad'l
La RTF N" 0ll-l-2000 estableci que no procede el pronunciamiento de la Administracin sobre aspectos de fondo de la reclamacin cuando se ha verificado una omisin, nr.r
subsanada (falta de acreditacin de representacin), que determina la inadmisibilidad de
la reclamacin; no obstante, aun cuando el recurso fue declarado inadmisible, en la medida
en que aderns la Administracin se pronunci sobre e1 fondo del asunto, este extremo fue
declarado nulo.
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. 23
De otro lado, cabe anotar que para este caso (carencia de poder) no procede
aplicar ni es oponible el principio de economa procesal; en efecto, tal como se
resolvi en la RTF N' 9587-5-200i, tal principio no resulta de aplicacin cuando la
inadmisibilidad se basa en el incumplimiento de requisitos que no son subsanables
mediante el pago previo de la deuda impugnada (como es la falta de acreditacin
del poder de quien suscribe el recurso impugnatorio).
6.
De otro lado, para efectos de mero trmite tai como se indica en el ltimo
prrafo del articulo 23, se presurnir concedida la representacin. Siguiendo a
lvarez lv{artnez (1995: 201), podemos definir como actos de mero trmite a los
"actos del particular cuya realizacin en el seno de los diferentes procedimientos
tributarios no afecta de una manera sustancial y directa a sus derechos u obligaciones"; tenemos como caso tpico el hecho de que alguien, tercero, se acerque a
las oficinas de la Administracin para presentar o entregar escritos o declaraciones
de un contribuyente. La presuncin indicada tiene el carcter de relativa (juris
tantum); le corresponder al interesado desvirtuar la misma. Empero, como se
ver en el punto siguiente, este criterio no siempre es de aplicacin por la SUNAT
(pues incluso para la presentacin o entrega de documentos en mesa de partes
exige indebidamente la acreditacin de poder).
7.
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
24
ES]/O T1!ICULADAQ
Cdigo Tributario
16'
COMENTARIOS
L,
ANTECEDENTES
2.
EFECTOS DE LA REPRESENTACIN
En materia tributaria, la regulacin de los efectos de los actos (jurdicos y
otros) del representante no difieren en esencia de lo normado en el mbito del
Derecho civil, por lo que asumimos que lo estipulado en el artculo 160 del Cdigo Civil ("El acto jurdico celebrado por el representante, dentro de los lmites
de las facultades que se le haya conferido, produce efecto directamente respecto
del representado") es plenamente aplicable. Para ilustracin sirve el siguiente comentario de Torres Vsquez (2001-a: 368-369) sobre el citado artculo: "Los efectos
del acto jurdico representativo, esto es, dei acto celebrado por el representante en
nombre del representado, dentro de los lmites del poder, se producen directa e
inmediatamente para ste como si 1 mismo 1o hubrera celebrado. Esto es as no
solamente cuando el representante es el elemento activo, generador de la relactn
jurdica (representacin activa), sino tambin cuando es el elemento pasivo (representacin pasiva), sientpre que en tal caso los terceros se hayan dirigido a 1 en su
calidad de representante del poderdante. El representante no adquiere derechos ni
contrae obligaciones derivadas de este acto".
En tal sentido, aun cuando 1o dispuesto en el artculo 24 resulta objetivamente
indiscutible (lo ser plenamente en el caso de representantes legales u obligatorios),
debemos indicar que solo la actuacin del representante voluntario, sea con poder
especial o poder general, dentro de los lmites y alcances de las facultades que se
le haya conferido,t23sl produce efecto directamente respecto del representado, y de
23s1 El artculo
358
l6l
DEUDOR TRIBUTARIO
Arl. 24
3.
359
Art. 2[
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
de los resultados de los requerimientos), deberia disponerse legalrnente la exigencia de la acreditacin de la representacin con poder especial. Incluimos
este comentario en el presente artculo a fin de precisar la imposibilidad de
que sujetos (habitualmente contadores, abogados, asistentes o auxiliares) que
no poseen representacin ni poder alguno, puedan suscribir o actuar en otros
procedimientos tributarios en representacin del titular.
Otro tema es el referido a los actos de mero trmite ("actos del particular cuya realizacin en el seno de los diferentes procedimientos tributarios
no afecta de una mallera sustancial y directa a sus derechos u obligaciones"
[lvarez Martnez 1995: 201]). Como se sabe, el artculo 23 establece q,t" pu.u
estos efectos se presume concedida la representacin; en tal sentido, debemos
tener en cuenta, por ejemplo, que los casos sealados en el prrafo anterior no
son de mero trmite; en esta medida, deber tenerse cuidado con los lmites
y alcances de tales actos, y, por otro lado, deber ponerse la atencin en que
la presuncin es iuris tantum, por lo que existe la posibilidad de prueba en
contrario (probar que el presunto "representante" no es o no era tal, o simplemente desvirtuar aquella presuncin).
360
TITULO III
TRANSMISION Y EXTINCION DE
OBLIGACION TRIBUTARIA
CAPITUTO
tA
DISPOSICIONES GENERATES
[a obligacin tributaria
IRTBUIARTA
ttulo universal.
En caso de herencia la responsabilidad est limitada al valor de los bienes y
derechos que se reciba.
qISf OSIq |qNES CON C OBSANTES YIQ
VI
N.CTILADAS
Cdigo Tributario
sanciones).
las
Otras normas
cdigo civil: 660'(Desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y
obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a los sucesores"); 661" (,,E1 heredero
responde de las deudas y cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los bienes de sta.
Incumbe al heredero la prueba del exceso, salvo inventario judicial"); 662' (causales de prdida
del beneficio del artculo 661"): 871" (herencia indivisa: responde la masa hereditaria; luego de la
particin, cada heredero responde de las deudas en proporcin a su cuota hereditaria); 121g" (,'La
obligacin se transmite a los herederos, salvo cuando es inherente a la persona, lo prohbe la ley
o se ha pactado en contrario").
Ley General de sociedades -Ley N' 26987 109.12.9T1: 344'(concepto y formas de fusin).
Directiva N' 004-2000/SUNAT [19.07.2000]: Precisan que son intransmisibtes a herederos
361
Arl. 25
COMBNTARIOS
L,
ANTECEDENTES
El texto y ubicacin del artculo 25 viene sin variaciones desde el Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859.
2.
personas jurdicas.
3.
1237\ Aade Ferrero (2002: 103), citando a Lanatta, que la "sucesin es la transmisin patrimonial
por causa ile muerte".
362
TRANSMISIx v
Extlxcrx oE LA oBLIGACIoN
TRIBUTARIA
aPl. 25
algunas cuestiones:
363
Arl. 25
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Por cierto, para proseguir la cobranza contra estos "nuevos deudores tributarios" debe atribuirse o determinarse, con un acto administrativo, la
calidad de "responsables solidarios" (RTF Nos. 1050-l -2006 y 3740-5-2006):
4.
En efecto, como seala l.ohman Luca de Tena (1995: 32), "un tpico caso
de sucesin universal entre vivos es el de la fusin por absorcin, segn el cual
una sociedad absorbe todo el patrimonio de otra, que se liquida"; en este caso la
sociedad absorbente se ubica en el lugar y posicin de la absorbida, adquiriendo
a ttulo universal el patrimonio, en el que est inciuido evidentemente las obligaciones tributarias.
Hay que sealar que este criterio fue expuesto en nuestra rnateria por Barrios Orbegoso (1988: 49); este autor seala que en la relacin jurdico-tributaria
se transmite la obligacin tributaria mediante sucesin por causa de rnuerte del
sujeto pasivo o en el de extincin de una persona jurdica por absorcin de su
patrimonio por otra.
364
0Pl. 26
El T'ribunal Fiscal tambin ha asumido esta posibilidad, haciendo la precisin que la condicin de sucesor de ia absorbente no implica la aplicacin para
ella del artculo 167 del Cdigo '['ributario: ]a RTF N" 200-2-98 se pronunci en
el sentido que habiendo operado la transmisin de la obligacin tributaria en
virtud de una fusin en la que la recurrente asumi la totalidad del patrirnonio
de urra empresa absorbida, es aplicable el artculo 25 del Cdigo Tributario; no
obstante, esta RTF hace una salvedad en cuanto a la transmisin de sanciones:
el artculo 167 del mismo Cdigo establece que por su naturaleza personal, no
son transmisibles a los herederos y legatarios las sanciones por infracciones tributarias, por lo que slo es aplicable cuando los adquirentes del patrimonio sean
herederos o legatarios; en el caso, la quejosa asumi la totalidad del patrirnonio
en virtud del acuerdo de fusin, es decir, por una transmisin inter vivos y no
mortis causa, por lo que al no tener la condicin de heredero ni legatario, las
sanciones impuestas a la empresa absorbida han sido transmitidas a aqulla, quedando obligada al pago de las mismas. De otro lado, de acuerdo con el criterio
establecido por el Tribunal en la Resolucin N'9512 del 27 de junio de 1974,
en los casos de fusin por absorcin desaparecen las absorbidas y por lo tanto,
no se produce la figura de responsabilidad solidaria con una persona jurdica
ya extinguida por fusin.
Tambir-r puede contarse con sucesores en los siguientes casos: (i) En la
reorganizacin de sociedades, tratndose de uno de escisin propia o total, en
1a cual se extingue 1a contribuyente, los adquirentes asumiran tal calidad. (ii)
Asimismo, teniendo en cuenta que la iiquidacin implica la extincin de la
empresa, en el caso del numeral 2 del artculo 17 (los socios que reciban bienes
por liquidacin de sociedades u otros entes colectivos, de los que han formado
parte) nos encontraramos frente a un supuesto de sucesin tributaria pasiva,
con lmites.
Segn Talledo Mazu (S/F: 88.3), la sucesin especial comentada tambin se
aplica a los casos de expropiacin, cuando el nuevo titular asume la totalidad
del activo y pasivo de la empresa expropiada.
los actos o (onvenos por los que e deudor tributario transmite su obligacin
a un ter(ero, carecen de eficacia frente a la Administracin Tributaria.
tributaria
y/o
vt Nc u LApAS
Cdgo Tributario
365
APl. 26
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
La obligacin tributara o relacin jurdico tributaria es una sola, de la que pueden surgr
obligaciones por parte del contribuyente as como de la Admnistracn Tributaria. En tal sentido,
los acuerdos por los que un contrbuyente cede a un tercero sus derechos de crditos sujetos a
devolucin por parte de la Administracin Tributaria carecen de eficacia frente a sta.
COMNTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El texto y ubicacin del artculo 26 viene sin variaciones desde el Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Ley N' 25859.
2.
A este respecto, Prez Royo (1995: 155) seala: "Como es sabido, en el rgimen general del Derecho de obligaciones, ias situaciones jurdicas de crdito o de
deuda son transmisibles tanto por actos "inter vivos" como "mortis causa". Por
el contrario, en el mbito tributario [...] si bien no existen diferencias sustanciales
en cuanto a la transmisin "mortis causa" o sucesin en la deuda tributaria, queda, en cambio descartada la posibilidad de transmisin "inter vivos"". Agrega el
autor: "Esta imposibilidad de transmisin o cambio por actos "inter vivos" de las
posiciones de acreedor y deudor en la relacin jurdica tributaria se derivan del
principio fundamental de indisponibilidad del crdito tributario o inderogabilidad
de la obligacin tributaria, perteneciente a la esencia de dicha obligacin [..] La
administracin, a diferencia del acreedor del Derecho comn, no puede aceptar
el cambio de deudor, del sujeto pasivo ai que la Ley quiere gravar, ni siquiera en
el supuesto de que el nuevo deudor propuesto sea ms solvente que el previsto
legalmente".
En nuestro pas, Barrios orbegoso (1988: 49) sostena: "En el derecho civil
una persona puede por medio de un contrato trasladar libremente a otra la obligacin de cumplir una deuda contrada, mientras que en el campo del derecho
tributario, la situacin es diferente, Ia ley no acepta esta figura en la relacin
jurdico-tributaria, por lo que queda lirnitada la sucesin de la deuda a los casos
en que el patrimonio del sujeto pasivo se transmite a otra persona, como en los
de sucesin por causa de muerte del sujeto pasivo o en el de extincin de una
persona jurdica por absorcin de su patrimonio por otra".
3.
TRANSMISIN
0rl.
26
interno celebrado.
Ail.N
LA OBLIGACIN TRIBUIhRTA
[a obligacin tributaria
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Pago.
Compensacin.
(ondonacin.
(onsolidacin.
Resolucin de !a Administracin Tributaria sobre deudas de cobranza dudosa
o de recuperacn onerosa.
Otros que se establezcan por leyes especiales.
tas deudas de cobranza dudosa son aqullas que constan en las respectivas
Resoluciones u rdenes de Pago y respedo de ls cuales se han agotao todas
las acciones contempladas en el Procedimiento de cobranza (oaciiva, siempre
que sea posible ejercerlas.
las deudas de recuperacin onerosa son las siguientes:
Aqullas que constan en las respectivas Resoluciones u rdenes de pago y
cuyos montos no justifican su (obranza.
Aqullas que han sido autoliquidadas por el deudor tributario y cuyo satdo
no justifique la emisin de la resolucin u orden de pago del acto respe(tivo, siempre que no se trate de deudas que estn en un aprazamiento y/o
a)
b)
(')
12431
368
A,r1lu,lo
;ystituido por el Artculo l
el U5 cle Jcbrtro de 2004.
i"
TRANSMISIN
y gxTTNcIx os LA oBLIGACIN
qsPageloNEsloNcoRpaNlEsy/o
TRIBUTARIA
Afl.N
NzuLADAS
Cdigo Tributario:
lV, inciso f) (reserva de ley; formas de extincin de la obligacin tributaria distintas a las establecidas
Decreto Legislativo N'981 [15.03.2007]: Cuarta (extincin de costas y gastos) y Sexta (deudas
de recuperacin onerosa) Disposicin Complementarra Final.
[29.01 .2005]:
[17
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Si bien el texto del artculo 27 viene desde el Cdigo Tributario aprobado por
el Decreto Ley N" 25859, con el Decreto Legislativo N" 773 se corrigi la errnea
consideracin de la prescripcin como un medio de extincin de ia obligacin tributaria. As, desde enero de 1994 hasta su modificacin en febrero de 2004, rigi
el texto que indicaba que la prescripcin extingue la accin de la Administracin
para determinar la deuda tributaria, as como la accin para exigir su pago y
aplicar sanciones.
Con el Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N" 816, se modific en
el segundo prrafo la expresin "procedimiento coactivo de cobranza" por el de
Procedimiento de Cobranza Coactiva.
Posteriormente, en virtud del artculo I de la Ley N' 27256 [02.05.2000], se
sustituy el segundo prrafo, aadindose en la parte final la frase "[...], siempre
que sea posible ejercerlas".
Finalmente, el artculo fue sustituido por el artculo 11 del Decreto l-.egislativo
N" 953; en su virtud, se reorden los medios de extincin de la obligacin tributaria
(se regul en numerales 10 que antes estaba en incisos, y se aadi como nulneral 6 otro supuesto), se precis la regulacin de las deudas de cobranza dudosa y
recuperacin onerosa, y se dej de regular la prescripcin.
369
Ail.N
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTERIOR
La obligacin
medios:
medios:
) Pago.
a) Poqo.
2) Compensacin.
b) Compensacin.
3) Condonacin.
c) Condonorin.
4) tonsolidacin.
5)
d)hnsolidacin.
de la Administracin Tributaria
Resolucin
sobre
Las deudas
de
a)
Resoluciones
justifican
en las
respectivas
n0
su cobranza.
de ejerucin no
justifico
su cobranza.
b)
Aqullas que han sido autoliquidadas por el pora determinor lo deudo tributorio, os como lo occin
deudor tributario y cuyo saldo no justifique la emisin poro exigir su pogo y aplirur sandones.
de la resolucin u orden de pago del acto respectivo,
siempre que n0 se trate de deudas que estn en un
aplazamiento y/o fraccionamiento de carcter general
o particular.
2.
diferencias, con la obligacin civil mantiene identidad estructural; bajo este criterio,
nuestra legislacin tributaria, guindose de los institutos jurdicos histricamente
para poner
Arl.
27
lo establezca
3.
expresamente).t2471
Las deudas de cobranza dudosa son aqullas que constan en las respectivas
resoluciones (resoluciones en general, no slo de deterrninacin o de multa, que
contengan deuda tributaria) u rdenes de pago y respecto de las cuales se han
agotado todas las acciones contempladas en el Procedimiento de Cobranza Coactiva, siempre que sea posible ejercerlas.
Criterio amplio ste que le permite a la Adrninistracin actuar discrecionalmentel2asl; mxime si para considerarse extinguida la deuda, habiendo sido
exhaustivamente evaluada, debe emitirse la respectiva resolucin de la Administracin Tributaria.
Es
f24sl
12461
12471
[246]
Norma IV del Cdigo, slo por le1'(o norma de igual rango) se puede normar otras formas
de extincin distintas a las reguladas por el Cdigo Tributario.
La RTF N' 7540-2-2004, de observancia obligatoria [07.10.2004], estableci el siguient_e criterio: "No se encuentra dentro de los supuestos previstos por el artculo I 1 9" del Texto Unico
Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Su'rsrn N' 135-99-EIr y modif rcado por el Decreto Legislativo N' 953, la sola invocacin de un proceso judicial en trmite en
que se discute la extincin de la obligacin tributaria por un medio distinto al previsto en el
artculo 27" del citado Cdigo'l
Aunque algunos consideran que puede haber extincin por novacin de la deudas tributarias cuando estas estn sujetas a ia Ley Ceneral del Sistema Concursal, pues el artculo 48 de
esta norma no 1o impide (Sotomayor Hernndez 201 i ).
La RTF N' 5382- 1-2005:, ratificando un criterio ya establecido, conftnn una resolucin que
no consider extinguida la obligacin; la recurrente sostena que el adeudo haba sido cancelaclo por un tercero que interpuso dernanda contenciosa ante el Poder ludicial, a lin que
la Administracin reconozca el referido pago; se inform que el Tribunal Fiscal ha indicado
que la sola interposicin de un demanda judicial respecto a la extincin de la obligacin
tributaria por un medio distinto al previsto por el artculo 27 del Cdigo Tributario no determina la improcedencia de la deuda tributaria contenida en los valores impugnados.
Siernpre que tenga la competencia necesaria.
371
MLn
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Sobre este tema, cabe recordar que el artculo 4 del Decreto Supremo N" 0222000-EF precisaba que la Adr-ninistracin Tributaria, de acuerdo a lo dispuesto por
el artculo 27 del l'UO del Cdigo Tributario, tiene la facultad para declarar corno
deuclas de cobranza dudosa, entre otras, aqullas cuyo plazo de prescripcin hubiese
transcurrido, teniendo en cuenta que en este supuesto se encuentra impedida de
ejercer cualquier accicin de cobranza por lo que se entienden agotadas las acciones
contempladas en el Procedimiento de Cobranza Coactiva. En consecuencia, se
dispona, la Adnrinistracin Tributaria dejar sin efecto de oficio las Resoluciones,
rdenes de Pago u otras que contengan deuda tributaria, que se encuentren en la
situacin sealada en el referido artculo 4.
4.
De otro lado, tngase en cuenta que de acuerdo con Ia Segunda Disposicin Final dei Decreto Legislativo N' 953, las cuotas fijas o aportaciones a la
seguridad social no pueden ser deuda de recuperacin onerosa; en tal sentido,
dispone, que lo dispuesto en el numeral5) del artculo 27 del Cdigo Tributario
sobre la deuda de recuperacin onerosa no se aplica a la deuda proveniente
de tributos por regmenes que establezcan cuotas fijas o aportaciones a la
Seguridad Social, a pesar que no justifiquen la emisin y/o notificacin de 1a
resolucin u orden de pago respectiva, si sus montos fueron fijados as por las
normas correspondientes.
N'
[,e-
981 seala:
24ei Casos en Ios cuales se emitir la respectiva resolucin, como ya se dijo, siempre que la Administracin tenga la cornpetencia necesaria. Al respecto, la RTF N'4450-2-2005 declar
la nulidad de una resolucin mediante la cual la Adrninistracin declar de recuperacin
'
372
onerosa y por tanto extir-rguida la deuda contenida en la resolucin apelada ya que a la lecha
en que se enriti clicho pronunciamiento la Administracin careca de cornpetencia para ello
por haberse interpuesto recurso de apelacin. El Tribunal Fiscal complement la resolucin
sealando que en base a la lic-ridacin efectuada por la Administracin se verific que la
deuda de la recurrente estaba clentro de los alcances del Decreto Suprerno N' 019-200 I -EF,
siendo considerada corno de recuperacin onerosa, por lo que procedi en dicha instancia
disponer quc el valor sea quebrado tiejr-rdose el rnismo sin efecto.
0rl.
27
5.
6.
e1
acto administrativo.
LEGISLATIVO
N'981
gastos en determi-
nados supuestos:
a)
La Administracin Tributaria proceder a concluir los expedientes del procedimiento de cobranza coactiva a clue se refiere el prrafo anteror sin que
sea necesario notificar acto alguno.
b) A partir de le entrada en vigencia del presente Decreto Legislativo, quedarn extitrguidas Ias costas y gasfos cuando se extinga la deuda tributaria
relacionada a ellas, conforrne o las c.ausales de los numerales 3. y 5. del
artculo 27" del Cdigo Tributario. Para tal efecto no
ele un ecto administrativo.
se rec1uerir Ia emisin
3/ t
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 28
CAPITI]IO
tA
II
DEUDA TRIBUTARIA Y
Et
PAGO
IRTBUTARTA
1.
2.
3.
elArtculo 33";
El
Y,
Artculo 36'.
prsPosrcroNE_s coNQoBpANT_Es Y/o vl
Cdgo Tributario:
l)(el pago como medo de extincin de la obligacin tributaria); 27', numeral 1 (el
pago); 31'(orden de imputacin del pago); 33" (inters moratorio); 34'(intereses en los anticipos
27", numeral
Otras normas
Cdigo Civil:.1220" ("Se entiende efectuado el pago slo cuando se ha ejecutado ntegramente
la prestacin"); 1242" (inters moratorio y compensatoro).
COMENTARIOS
T.
ANTECEDENTES
Mediante el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N' 25859 se incorpor el
esquema del artculo bajo comentario; desde tal poca sufri variaciones sustanciales: con el Decreto Legislativo N" 773 se incluy como un componente de la
deuda tributaria al recargo; posteriormente, mediante la modificacin del artculo
28 por la Ley N' 26414, se dej sin efecto el referido aadido; esta misma ley
dispuso en el numeral I la exclusin de la siguiente frase: "[...], compuesto por el
inters inicial y el inters diario, [...]".
Desde tal modificacin se mantiene hasta la fecha sin alteraciones.
2.
'
LA DEUDA TRIBUTARIA
La deuda tributaria, en general, "est constituida por la prestacin o conjunto de prestaciones pecuniarias a que un sujeto pasivo resulta obligado frente
a la Hacienda Pblica en virtud de distintas situaciones jurdicas derivadas de la
aplicaiin de tributos" (Prez de Ayala; Prez de Ayala Becerrll 2002. 209).
374
0rl.
28
3.
EL TRIBUTO
Este es el monto del tributo, en estricto; es el objeto o contenido de la obligacin tributaria; algunos lo denominan "tributo debido"; es la suma de dinero
objeto de la prestacin tributaria (de dar).
Es la prestacin tributaria originada por la realizacin del hecho imponible,
y que consiste en una obligacin de dar dinero a un ente pblico a ttulo de tributo (Lago Montero 1998: 28); es la llamada en la legislacin tributaria espaola
"cuota tributaria"t'?s'?l.
[2so]
[2sl]
28' del Cdigo Tributario, ni implica el pago por una retencin, conforme con el criterio
establecido por la Resolucin clel Tribunal Fiscal N'06942-l-2002 del 29 de noviernbre de
2002, entre otras".
Seala Calvo Ortega (1997.2I2) que la cuota tributaria es Ia obligacin cuantificada; su
montante; la cantidad a pagar por e1 deudor 1'la deuda tributaria en su sentido estricto y ge,
375
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Af'l. 28
Es parte constitutiva esencial de la deuda tributaria; es el rrimer y ms relevante componente de la deuda (Menndez Moreno 2002: 227).
4.
LAS MULTAS
La multa tributaria es la sancin pecuniaria que se aplica por la cornisin
de algunas infracciones tributarias (de acuerdo con las Tablas de Infracciones y
Sanciones que como anexo forman parte del Cdigo Tributario, artcuio 180; y
otras normas tributariast2s3l).
5.
LOS INTERESES
Los intereses considerados componentes de la deuda tributaria (como prestaciones accesorias de la obligacin tributaria), de acuerdo con nuestro Cdigo
Tributario, son:
6.
EL INTERS TT,IONATORIO
La naturaleza del inters moratorio tributario no difiere en esencia del considerado en el Derecho privado; as, podemos conceptuarlo como seala el Cdigo
Civil (artculo 1242): el inters es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar
la mora en el pago.
376
0Pl. 20
7.
12s41
"Su funcin ha de ser, pues, indemnizatoria de los daos causados por ese retraso al tesoro
Pblico" (Lago Nfontero 1998:38).
Sin perjuicio de lo anotado, se ha entendido que la Administracin Tributaria adems 1o
utiliza como una herramienta para desincentivar la morosidad y el incumplimiento en el
pago de tributos (Snchez Vecorena 2001:6). Este criterio ha sido reiterado por la SUNAT
en la contestacin de denuncia ante la Comisin de Acceso al Mercado del INDECOPI en
el Expediente N'000098-2005iCAN{, resuelto mediante la Resolucin N" 041-2006iCAMINDECOPI (la SUNAT habra sostenido 'que la tasa de inters moratorio sirve como un
medio para reforzar el deber de puntualidad y disuadir del incurnplimiento total o parcial
del pago de tributos"; que ms que compensar la prdida de poder adquisitivo del dineo,
bL ^ca resguardar los recursos del Estado contra los riesgos de morosidad o del no pago de
tributos por parte de los contribuyentes, alavez de sancionar esta conducta, y de ese modo,
comPensar y resarcir al Estado por el irnpacto social medido por el costo de oportunidad
que rePresenta el no contar oportunamente con los tributos recaudados, lo cual linlita la
construccin de colegios, hospitales, carreteras, entre otros).
377
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 29
En cumplirniento de tal disposicin, la SUNAT dict la Resolucin de Superintendencia N" 025-2000/SUNAT [24.02.2000| procedimiento de redondeo a ser
utilizado en la deterrninacin de obligaciones tributarias.
Antcut0 29".- IU(AR. t0RmA V ptAZ0 DE pAf(l f)
El
ya
a)
b)
c)
d)
siguiente.
Los tributos que incidan en hechos imponibles de realizacin inmediata se
pagarn dentro de los doce (12) primeros das hbiles del mes siguiente al
del nacimiento de la obligacin tributaria.
los tributos, los anticipos y los pagos a cuenta no contemplados en los
incisos anteriores, las retenciones y las pelcepciones se pagarn <onforme
e)
ta
dentro de los seis (6) das hbiles anteriores o seis (6) das hbiles posteriores
378
APl. 29
ciembre de 1998.
(") Prrafos sustituidos por el Artculo 12" del Decreto Legislativo N" 953, publicado
el 05 de febrero de 2004.
DISPOSICIONES CONCORDANTES Y/O UNEULADAS
Cdigo Tributario
Otras normas
Cdigo Civil:1220" a 1276' (el pago).
Resolucin de Superintendencia No 100-97/5UNAT [08.11.97], y modificatorias: Norma que
integra disposiciones sobre la forma en que deudores tributarios debern cumplir sus obligaciones
con la SUNAT.
responsables solidarios.
COMENTARIOS
ANTECEDENTES
Este es uno de 1os artculos que, manteniendo su ubicacin desde el Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Ley N' 25859, ha recibido las mayores variaciones. Peridicamente, adecundose a ias necesidades de control de la Administracin y a las facilidades que se otorgan a los deudores tributarios, esta disposicin
ha sido modificada; la penltima, va sustitucin, ocurri en 1998, mediante la
Ley N" 27038; la ltima, mediante la sustitucin de los prrafos quinto y sexto
por el Decreto Legislativo N' 953 (se cambi la expresin "liquidacin" por la de
"determinacin"; se reorden lo referido a las retenciones; se aadi la mencin
a los tributos que gravan las importaciones, y se ampli los trminos para el cronograma de pagos de la SUNAT).
379
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Arl. 29
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
lo
SUNAT
o cuya
recaudacin estuviera a su carg0, el pago se realizar recaudacin estuviera a su rur90, el pago se realizor
dentro de los siguientes plazos:
a) Los tributos de determinacin anual que se o) Los tributos de liquidacin onual que se devenguen ol
devenguen al trmino del ao gravable se pagarn trmino del ao gravoble se pagarn dentro de los tres (3)
dentro de los tres (3) primeros meses del ao siguiente.
b)
b)
Los
Los
uentl
el
(12) primeros das hbiles del mes siguiente al del y p0g0s 0 cuentl
se
en hechos imponibles
de
de lo obligacin tributoria.
d)
retenciones
d is p
Los
osici
on es
SUNAT
rtin e n tes.
vencimiento del plazo sealado para el pago. Asimismo, que stos se reolicen dentro de los cinco (5) dos hbiles
se podr establecer (ronogramas de pagos para las anteriores o cinco (5) dos habiles posteriores ol da de
retenciones y percepciones a que se refiere el inciso d)
2.
EL PAGO
Cono ya se sabe, el pagotzsot es el principal, natural o normal modo de extinguir la obligacin tributaria. \rillegas (2002: 375), precisando, seala que el pago
es el cumplimien'.o de la prestacin que constituye el objeto de la relacin
jurdica
380
cle
AFt. 29
3.
Sobre este tema es interesante puntualizar que si el pago se hace oportunamente se entender que se est extinguiendo ia obligacin tributaria, pero si se
realiza fuera del plazo, si bien puede tambin extinguirse la obligacin tributaria
(cuando se cumple con el pago total de la deuda), estaremos materialmente frente
al pago de una deuda tributaria (tributo ms intereses).
2s71
[258]
En esta parte resulta pertinente anotar que el Tribunal Fiscal (RIF N" 915-2-2006) ha sealado cono una caracterstica especial del pago en materia tributaria que para que este se
considere efectuado debe comprobarse la existencia del empoce en la ventaniila bancaria
designada por la Adrninistracin Tributaria para recaudarlo, lo que impiica la acreditacin
de un crdito por suma lquida a favor del Estado; sostuvo que tal criterio se fundamenta en
la relacin jurdica que origina un tributo (artculo 1 del Cdigo Tributario), asumindose
de tal manera que en la medida en que no se empoce al fisco, no puede entenderse que la
obligacin tributaria ha sido cancelada; para sustentarlo ms recurri a 1o resuelto por las
RTF Nos. 894-2-98 (en la que se resolvi que solo liberar del pago al deudor de acuerdo con
el artculo 1224 del Cdigo Civil, cuando exista certeza de que el pago de la deuda tributaria
se ha efectuado en las ventanillas del Banco) y 297 -3-97 (el que se haya comprobado la comisin de delitos para aparentar el pago de obligaciones tributarias, no exime al contribuyente
de su responsabilidad frente a la Administracin Tributaria por el pago del tributo).
EI artculo 1,220 del Cdigo Civil prescribe: "Se entiende efectuado el pago slo cuando se ha
ejecutado ntegramente la prestacin'l
Por estos efectos, por ejemplo, no existe obligacin de iniciar un procedimiento contencioso
tributario para dar por extinguida una deuda que ha sido pagada (RTF N'884-2-2001).
381
Arl. 29
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
4.
LA FORMA DE PAGO
l2ol Al respecto, el segundo prrafo del artculo baio comentario (29), prescribe: "La
Administracin Tributaria, a solicitud del deudor tributario podr autorizar, entre otros mecanismos, el
pago mediante dbito en cuenta corriente o de ahorros, siempre que se hubiera realizado la
acreditacin en las cuentas que sta establezca previo cumplimiento de las condiciones que
seale mediante Resolucin de Superintendencia o norma de rango similar. Adicionalrnente,
podr establecer Para determinados deudores la obiigacin de realizar el pago utilizando
dichos nlecanismos en las condiciones que seale para ellol Aqu tngase enculenta 1o regulado por la Resolucin de Superintendencia No 260-2004/SUNAT y sus modificatorias.
382
APl. 29
[26r] Consignacin
de los montos pagados en un casillero distinto al correcto (RTF Nos. l8g7-496,726-5-2001 y 995-4-2001); error en el perodo (RTF N' 1898-4-96); error de formulario
(RTF Nos. 2224-4-96, 169'1-5-2003 y 2073-1-2004); error material de pago (RTF N'71372-2002); error en el cdigo del tributo en el formulario (RTF Nos. 1042-5-97,3841-2-2007,
1072-3-2009) o en la boleta de pago (RTF Nos. 9286-3-2001,223-l-2002, 5700-2-2004,
5870-l-2007,827-3-2009), incluso si se trata de deudas o ingresos de entidades distintas
(RTF N'37lB-3-2008); error de clculo de intereses (RTF N" 2268-3-2003); error de cdigo
de infraccin (RTF Nos. 6071-5-2009 y 8397-1-2009).
2621 Por los mecanismos y procedimientos para efectuar el pago, cabe recordar lo resuelto en la
RTF N' 1850-4-96: si bien no existe duda respecto a la obligacin de la recurrente de realizar
el pago de sus obligaciones tributarias en las oficinas bancarias ubicadas en el local de la
Intendencia Regional Lima de la SUNAT el no pago en dicha dependencia constituye una
infraccin formal sancionable con multa, pero no puede entenderse que el pago no se ha
efectuado. En el caso, sin embargo, se encontraba en discusin no slo los efectos del pago
realizado en distinto lugar, sino el que ste no ha1'a ingresado a los registros de la SUNAT ni
al Tesoro Pblico, en razn de un ilcito penal que se encuentra en proceso de in"'estigacin.
As tambin lo resuelto por las RTF Nos. 512-5-2001 y 1858-5-2002: La falta de registro de
los documentos de pago en los sistemas o archivos de la Adrninistracin, no es argumento
suficiente para desvirtuar la validez de los mismos; corresponde a la Administracin verificar la fehaciencia del documento mediante la realizacin de alguna pericia o certificacin
por parte de la entidad financiera o bancaria. Otra resolucin a considerar es la RTF N"
2829-5-2002: La comisin de actos indebidos por parte de malos funcionarios de Ia Administracin Tributaria, que determinaron que los importes pagados por un contribuyente no
haya ingresado a la caja de aqulla, no enerva los efectos de dicho pago ms an cuando de
la revisin de los actuados se evidencia que sta actu con una diligencia ordinaria al efectuarlos, por lo que procede dar por cancelado el Impuesto Predial de 1997 en virtud de los
pagos efectuados por ella.
[263] Un caso que nos puede mostrar cmo el Tribunal Fiscal corrigi los excesos de la Administracin asumiendo los criterios expuestos en las notas, es el resuelto por la RTF N' 19654-2005: la Administracin emiti y notific una orden de pago al contribuyente; el contribuyente cancel Ia misma, empero cometiendo un error en la consignacin dei cdigo
del tibuto (3031 en lugar de 30Bl); posteriormente el contribuyente interpuso recurso de
reclamacin solicitando corregir y reasignar el cdigo del tributo consignado errneamente,
y dejar sin efecto la orden de pago; el rea de reclanlos arbitrariamente present al rea de
registro 1'control un formulario ,19'19 solicitando Ia devolucin de oficio del monto abonado
por el recurrente; mediante Resolucin de Intendencia se declar procedente la solicitud
de devolucin r. calculando los intereses aplic la Nota de Crdito Negociable a la orden
de pago actualizada {obviamente sin cancelarla); contra dicha resolucin el contribuyente
interpuso recurso de apelacin a Ia que la Administracin le dio el trmite de reclamacin,
emitiendo luego otra resolucin contra la que se interpuso recurso de apelacin; conociendo
de esta apelacin el Tribunal Fiscal, empez precisando que con el primer recurso, en el
que se solicit se deje sin efecto la orden de pago, el contribuyente inici un procedimiento
contencioso tributario, siendo que la Administracin -al no resolver el mismo sino solicitar la devolucin de oficio del pago ef-ectuado determin el inicio de un procedimiento no
contencioso, emitindose en el mismo una resolucin que declar procedente la solicitud
de devolucin-, haba desnaturalizado el debido procedimiento, se declar nula esta resolucin y todo lo actuado desde ella; asimismo, estando pendiente de resolucin el recurso
de reclamacin, y habiendo trnscurrido el tiempo, recurriendo a los principios del debido
procedimiento, de impulso de oficio y de celeridad, el Tribunal, verificando el error en la
consignacin de los cdigos en la boleta de pago, resolvi sealando que a la lecha de pago
se haba cancelado la orden de pago, disponiendo dejarla sin efecto.
383
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
AFl. 29
Ante tales supuestos, algunas Administraciones tributarias han tomado medidas de oficio a fin de evitar la afectacin de la recaudacin o ios derechos de
los contribuyentes (que en tales casos tendran que recurrir a un procedimiento
engorroso e injusto de devolucin yy'o compensacin). En ese sentido, la SUNAT
para resolver algunos de estos casos recurre a mecanismos de reimputacin y de
correccin de errores (regulados, por ejernplo, por las Resoluciones de Superintendencia Nos. 002-97/SUNAT -procedimiento de comunicacin de la existencia
de errores materiales o circunstancias posteriores a la emisin de actos de la administracin tributaria- y 132-2004/SUNAT -procedirniento para la modificacin
y/o inclusin de datos consignados en los formularios).
Sin perjuicio de aquellos mecanismos, con criterio general la Sptima Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N" 981 ha dispuesto:
Cuando al realizarse
ta
SUTVAT esta autorizoda a realizar las transferencias de fondos de los montos referidos en el prrafo anterior entre las cuentas de recaudacin cuando
se encuentren involucrados distintos entes cuyos tributos administra. A travs
y Finanzas, se
5.
LUGAR DE PAGO
El artculo sub examen ha facultado a la Administracin a sealar el lugar
de pago ("El lugar de pago ser aquel que seale la Administracin Tributaria
mediante Resolucin de Superintendencia o norma de rango similar").
La SUNAT, mediante Resoluciones de Superintendencia, ha establecido, de
acuerdo con la clasificacin de los contribuyentes en PRICO (Principales contribuyentes) y MEPECO (Medianos y pequeos contribuyentes), diversos lugares para
el cumplimiento del pago.
En el caso de los deudores tributarios notificados colno PRICO,
ha dispuesto
que efectuarn el pago de la deuda tributaria en las oficinas bancarias (vase el
artculo 55 del Cdigo Tributario), usualmente del Banco de la Nacin, ubicadas en
las Unidades de Principales Contribuyentes de la Intendencia u Oficina Zonal ala
que se asign (al momento de su alta como Principal Contribuyente -incorporacin
a un Directorio
PRICOIUo4J),
se
384
TRANSMISIx
y xTINCIN
DE LA oBLIGAcIx TRISUTARIA
Arl. 29
SUNAT, para los deudores tributarios notificados corno Principales Contribuyentes, no le ser oponible el don-ricilio fiscal. sin ernbargo, en este caso, el lugar de
pago debe encontrarse dentro del mbito territorial de competencia de la oficina
referida a_las oblig,aciones tributarias que nacieron en el referido mes, las que se cumpliran
en el local de la SUNAT cuando se hicieran_exigiblesr en este senticlo, las'obligaciones que
n'acieron en el mes anterior, aun cuando se hubieran hecho exigibles en el mJs notificao,
pudieron cumplirse en cualcluier entidad bancaria o financiera simpre que ello fuera cientro
del plazo de ley.
385
Art. 30
LA OBLIGACIN'TRIBUTARIA
de la inexistencia de devolucin del tributo pagado; vase, entre otras, las R'IF Nos.
297-2-96,265-2-97,361-2-97,400-6-97 y 0ll-l-98); en trlgunos casos expuso que el
6.
As, haciendo diferencia por el tipo de tributo, el quinto prrafo dei artculo
29 seala que tratndose de tributos que administra o cuya recaudacin estuviera
a cargo de la SUNAT, el pago se realizar dentro de los siguientes plazos:
[26s] Por su vinculacin, corresponde recordar otro caso resuelto por el Tribunal
Fiscal (RTF N'
4665-5'2006 [15.09.2006]) en el que se estableci el siguiente criterio de observancia obligatoria: "No se configura la cornisin de la infraccin tipifi6du en el numeral O) del artclo
176" del Textc Llnico Ordenaclo del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo No
I 35-99-EF v modificado por Ley N' 27335, si el contribuyente present la declaracin jurada
en el local ubicado en la direccin sealada por la Administracin Tributaria pero en una
ventanilla distinta a 1a que corresponde, siempre que no se le hubiera indicado eipresamente
que tal presentacin deba efectuarse en determinada ventanilla ubicada dentro de dicho
local'l
[26] Aquellos tributos_ que deben ser determinados, declarados y pagados
en un perodo anual
(p.ej. Impucsto a la Renta).
t267t Aquellos cuya determinacin, declaracin y pago debe cumplirse
en un perodo mensual
(p.ej. Impuesto Gcneral a las Ventas, Impuesto Selectivo al Consumo, Nuevo RUS, etc.).
12681 Asumiendo similitud parcial por su
tratmiento legal en nuestro pas, a los anticipos y pugo,
a cuenta puede delinirselos "conto las obligaciones tributarias que ciertos sulei<is psiios
deben cumplir_antes de la configuracin del hecho imponible, o 6ien, producio ste, antes
de que venza el plazo general para pagar el impuesto anual" (Garca Viicano 2009:475).L.a
eaig-encia del liago a cucnta o anticipo debe estar establecida por ley. As, por ejemplo, la Ley
dei Impuesto a la Renta exige respecto a dicho tributo, pagos-mensuales cueirta el tribut
que linalrnente deber ser determinado en Ia declaracin inual.
386
nrt.
29
tzosJ
7,
l26el
Ejemplo: en el caso del IGV que gra\a irnportaciones, lo dispuesto por el primer prrafo del
artculo 32 de la Ley de1 Impuesto General a las Ventas.
Respecto de estos cronogramas resulta de inters citar un considerando de la RTF N' 043- I 2003: "Que este Tribunal en un caso similar al de autos, ha interpretado en la Resolucin N"
01942-4-2002 de 23 de agosto de 2002, que el cronograma de pagos a que se refiere el artculo
29'del Cdigo Tributario, tiene carcter general y no admite excepciones por circunstancias
particulares, as como no prev Ia posibilidad de conceder prrrogas con carcter particular,
aadiendo que aun cuando se verilicara que electivamente se debieron paralizar las labores
de la Adn-rinistracin por causas de fuerza mayor, los das que precedieron al vencirniento
de las obligaciones del recurrente, ello no le impeda curnplrlas en la misma fecha de vencimiento".
387
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. 30
los terceros pueden realzar el pago, salvo opos(in motivada del deudor
tributario.
DISPOS]EloNES CONCORDANTES Y/O VINCU LADAS
Cdigo Tributario:
7'
COMENTARIOS
I.
ANTECEDENTES
El texto y la ubicacin del artculo desde el Cdigo aprobado por el Decreto
Ley N' 25859 no han sufrido variacin.
2.
OBLIGADOS
At
PAGO
I27rl
12721
Vase como referencia lo regulado por la Resolucin de Surerintendencia N" 021-2007/SUNAT (en particular el artculo 2), y modificatorias.
Obviarente, estos, siendo terceros, estn en calidad de obligados a efectuar el pago de acuer-
do y en las circunstancias que establece Ia ley; por ejernplo, lo disprresto por el artculo t6
del Cdigo (cuyo primer prrafo seala: "Estn obligados a pagar los tributos y cun-rplir las
388
TRANSMISII
0Pl. 30
l)entro de este criterio, el pago slo puede ser exigible al deudor tributario
(como contribuyente o responsable), no as a los terceros ajenos.
3.
Como se sabe, el artculo 37 del Cdigo Tributario ha dispuesto que el rgano competente para recibir el pago no podr negarse a admitirlo (situacin que
posibilita la materializacin de Io establecido por el segundo prrafo del artculo
30, en comentario); as, en la medida en que por los sistemas o formas utilizadas
para el pago (bsicamente las boletas de pago, los pagos por el Sistema de Pago
Fcil o los recibos de pago emitidos por la Administracin) no se exige la identificacin del sujeto que realmente paga (salvo que esta situacin se harga constar
de alguna forma cierta, caso en ei cual se podr irnputar el pago a una deuda del
obligadotzz:l) sino solo la identificacin plena del "sujeto por quien se paga", Ias
entidades bancarias (de acuerdo con el artculo 55 del Cdigo Tributario) o las
oficinas recaudadoras se limitarn a recibir el pago a nombre (con el nmero de
identificacin tributaria pertinente) del deudor tributario, sea del mismo obligado
o de un tercero. Un pago realizado de esta forma es vlido.t27al
Sin duda, el pago realizado de este modo (una deuda tributaria a nombre del
deudor tributario, pagada por un tercero no obligado) produce efectos liberatorios
para el deudor tributario, pues el pago por tercero es un medio vlido de extincin
de la obligacin tributariap?sl (RTF Nos. 3994-2 -2003, 1893-2-2005 y 133l-2-2006).t2?61
12731
274)
obligaciones formales en calidad de representantes, con los recursos que administren o que
dispongan, las personas [...]").
RTF N" 692-3-2000: un consorcio, no sujeto al tributo pagado, al realizar el pago indic en
los respectivos formularios que 1o haca por cuenta de ambos consorciados; el Tribunal, asu,
miendo'tal pago, en aplicacin del segundo prrafo del artculo 30 del Cdigo, no obstante
que el dato referido a cuenta de quienes se realizaba el pago no era lo suficientemente especfico, situacin que no enerva el hecho que el pago se haya hecho por cuenta de los deudores
tributarios (consorciados), dispuso que a las deudas de ambos deba in.rputrseles los pagos
realizados en la proporcin correspondiente.
En tal caso, el tercero pagador podr exigir al deudor tributario el resarcimiento en la va
civil; empero, en la va tributaria, en caso la deuda haya sido considerada indebida y se haya
ordenado su devolucin, esta devolucin no se efectuar al tercero sino al deudor tributario.
Vase como ejemplo lo resuelto va la RTF N" 7970-7-2008.
Ejemplo: en la RTF N" 3990-4-2006 se da cuenta del pago efectuado por el Nlinisterio de
Economa y Finanzas (tercero) a favor de la deudora tributaria (titlllar de la deuda: sector
educacin).
Los efectos liberatorios son evidentes, ernpero respecto del contribuyente; el tercero no podr asumir luego como un pago efectuado para s: nos 1o ejemplifica la RTIr N" 5922-7-2008:
en sta se da cuenta, respecto del Impuesto al Patrimonio Vehicular, del supuesto pago de
un tercero (ratificado por la "beneficiaria" va declaracin jurada en la que la anterior pro-
389
Arl. 30
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
convencional).
4.
t//)
390
Pietaria recon-oce que el recurrente -tercero- electu los pagos de sta), r'su pretensin de
comPensar tal pago con una deuda su1'a -del tercero- cuando, como va se ha i'isto, el er.entual pago no fue efectuado por cuenta del mismo -tercero recurrente- sino a non-rbre de la
anterior propietaria; se declar infundada la solicitud de compensacin.
Claro, otra cosa es que el tercero haya efectuado un pago indebido por la titular, en la medida.e.n que dicho pago ya no deba efectuarse a nombr de la anterior propietaria porque ya
haba dejado de ser sta.la obligada tributaria; en tal caso se estar frente ,n
pugo
"u"ntruf
indebido, pero-a f'avor_de la anterior propietaria y no del tercero; aquella podr
solicir"la
devolucin de lo pagado.
RTF N' 24I-5-2002-: Para que opere el pago por un tercero, ste debe efectuarse por una
deuda a nombre del deudor tributario; en el iaso se confirm la apelada, que decr irnprocedente la reclamacin interpuesta contra un recibo de Arbitrio; del cuaito trimestre de
I997, toda vez que para que opere el pago de la deuda tributaria por un tercero, ste clebe
efectuarse Por una deuda a nombre del deudor tributario y, en el ciso, el pago realizado por
el tercero se efectu por una deuda determinada a su nombre y no del recuriente (verdadero
deudor tributario). Si bien la Administracin efectu el cobro de los arbitrio, u o, sujetos
distintos, ello no irnplica que el pago del tercero deba ser imputado a favor del recurrente,
Pues nos encontramos ante un pago indebido con derecho a devolucin que impide que Ia
TRANSMISIx
v pxtlxctN Ilg
LA oBLIGACIoN TRIBUTARTA
APl.
3l
PAG0
Cdigo Tributario
28' (componentes de la deuda tributaria); 29' (lugar, forma y plazo de pago); 30' (obligados
al
pago); 33" (inters moratorio): 37" (obligacin de aceptar el pago); 40' (compensacin); 117',
qunto prrafo (los pagos Se mputarn en primer lugar a las costas y gastos originados en el
procedimiento de cobranza coactiva); 184", tercer prrafo (los pagos se imputarn en primer lugar
a los gastos originados en el comiso).
Otras Normas
COMENTARIOS
T.
ANTECEDENTES
El esquema y sentido de la disposicin viene del artculo 3l del Cdigo aprobado por el Decreto Ley N" 25859. Con la dacin del Decreto Legislativo N" 773 se
aadi al recargo, y se le seal en primer lugar en el orden de prelacin. Con el
Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N" 816 se retir al recargo y se incluy,
conlo excepcin a la regla, 1os casos de los artculos 117 y 184; asimismo, se aadi
a las multas como concepto a considerar para Ia imputacin de pagos parciales.
2.
Adrninistracin disponga de dicho irnporte, tal como pretende el recurrente. Con similar
criterio se resolvi en la RTF N' 5257-2-200,tr.
391
oPt.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
31
total que se clebe (o, tambin, cuando perviviendo deudas tributarias pendientes
de cancelacin, existiera pagos o crditos pasibles de ser corlpensirdos).f278]
La impr-rtacin es "la frcultad que tiene el sujeto activo de la obligacin tributaria para extinguir indistintamente cualquiera de las obligaciones pendientes con
el mismo deudor mediante la aplicacin total o parcial de una sunra recibida con
intencin de pagar" (Guzr-nn Castaeda 1999: 549). No obstante, esta facultad no
es, ni debe ser, ilirnitada ni arbitraria; la lirnitacin est justarnente en las reglas
y la prelacin que la ley seala para tal imputacin.
3.
12781
f27el La'excepcin
primer lugar
392
lnl. 3t
4.
al
respecto.t2etl
As, el pago parcial que corresponda a varios tributos o multas del mismo
perodo se imputar, en primer lugar, a la deuda tributaria de menor monto y as
sucesivamente a las deudas mayores.
[2ro]
[281]
393
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
32
IGV, enero del 2009, por tres mil setecientos cincuenta nuevos soles
(tributo, tres mil nuevos soles; intereses, setecientos cincuenta nuevos
soles).
RER, enero del 2009, por dos mil quinientos nuevos soles (por tributo la
suma de dos mil nuevos soles; intereses, quinientos nuevos soles).
IRENTA, ejercicio anual 2007, por cinco mil nuevos soles (tres mil quinientos nuevos soles por tributo; mil quinientos nuevos soles, intereses).
IRENTA (antigedad);
ATICUI|
nuevos
tributo -IGV.
32'..
El pago de la deuda
a)
b) Cheques;
c) Notas de Crdito Negociables;
d) Dbito en cuenta corrente o de ahorros;
e) Tarjeta de crdito; y,
f) Otros medios que la Administracin Tributaria apruebe.
394
TRANSMISIN
y pxTINCIN
DE LA oBLIGACIN TRIBUTARIA
0rl.
32
La entrega de cheques bancarios producir el efecto de pago siempre que se hagan efectivos. [os dbitos en cuenta corriente o de ahorro del deudortributario,
as como el pago con tarjeta de crdito surtirn efecto siempre que se hubiera
aldeudortributario
el
24 de diciembre de 2006.
Cdigo Tributario
27" (el pago conro medio para extinguir obligaciones tributarias); 29' (lugar, forma y plazo de
pago); 87", numeral 4, inciso a) (autorizados a llevar contabilidad en moneda extranjera: pago en
moneda nacional); 88'(la declaracin tributaria); Novena Disposicin Final (redondeo).
Otras normas
Cdigo Civil: 1233' (pago con ttulos valores); 1234" (pago de deuda contrada en moneda
naconal); 1237'(pago en moneda extranjera).
Decreto Legislativo N' 94O 120.12.20031. Sistema de Pago de Obllgaciones Tributarias con el
Gobierno Central (TUO aprobado por el D. S.
N" 28605).
Decreto Legslativo N' 953 [05.02.2004]. Modifican artculos del Cdigo Tributario: Primera
Disposicn Transitoria (Pagos en moneda extranjera).
395
nrl.
32
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
COMf,NTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 el artculo 32 se mantuvo sin modificacin hasta el 31 de diciembre de 1998 cuando, en
virtud del artculo 6 de la Ley N' 27038, se sustituy su texto. Posteriormente, el
primer y segundo prrafos fueron sustituidos por el artculo I del Decreto Legislativo No 930; asimismo, en virtud del artculo 13 del Decreto Legislativo No 953,
se incorporaron a su texto los dos ltimos. En general, se retiro de los medios de
pago a la moneda extranjera y se precis en el listado el dbito en cuenta corriente
o de ahorros.
396
0rl.
32
TEXTO VIGTNTE
TEXTO ANTTRIOR
siguientes medios:
siguientes medios:
a) Dinero en efectivo;
o) Dinero en efectivo;
b) Cheques;
c) Notas de
(rdito Neqociables;
c) Dbito en
uenta oniente
los
o de ahorros;y,
e) Iarjeta de crdito; y,
Los medios de pogo o que se refieren los incisos b) y d) se
f) 0tros medios que la Administracin Tributaria apruebe. expresortin en monedo nacionol.
Los medios de pago a que se refieren los incisos b), Lo entrego de cheques bancarios producir el efeo de
c) y f) se expresarn en moneda nacional. El pago pogo siempre que se hagan efectivos, Los dbitos en cuento
mediante tarjeta de crdito se sujetar a los requisitos, corriente o de ahorro del deudor tributario, surtirn efecto
formas, procedimientos
Administracin Tributaria.
La entrega de cheques bancarios producir el efecto de fuando los cheques bancorios no se hogon efectivos por
pago siempre que se hagan efectivos. Los dbitos en uusls n0 imputables al deudor tributario o ol tercero que
cuenta corriente o de ahorro del deudor tributario, as cumpla la obligocin por oqu1, no surtirn efecto de pogo. En
como el pago con tarjeta de crdito surtirn efecto siempre
plrtr
Cuando los cheques bancarios no se hagan efectivos por Medionte Decreto Supremo refrendodo por el Ministro de
causas
el pago de tributos
en que se efecten.
de impuestos munkipales
generado entre la fecha del pago y la fecha en que vence el inmuebles, debidamente inscritos
en
bienes
Registros Pblicos,
requerimiento.
Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de mismos el valor de autoavolo del bien
Economa y Finanzas se podr disponer el pago de tributos
o el valor de tasacin
en especie; los mismos que sern valuados, segn el valor losociones, el que resulte moyor.
lo
dispuesto en
el pnafo onterior
Pora efecto de
se
podrn disponer que el pago de sus tasas y contribuciones de inscripcin en el Registro de Predios a cargo de la
se realice en especie; los mismos que sern valuados, Superintendencio Nacional de los Registros Pblkos.
segn el valor de mercado en la fecha en que se efecten.
Excepcionalmente, tratndose de impuestos municipales,
Para efecto de
se
la
397
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. 32
2.
Dinero en efectivo;
Cheques (debern expresarse en moneda nacional);
398
0rl.
32
3.
4.
5.
no siendo de aplicacin lo sealado en las Resoluciones del Tribunal Fiscal N" IlIg-4-97,
1133-4-97, ll34-4-97 y 476-4-2000, invocadas por la recurrente".
12861
399
LA OBLIGACIN TRIBUTARI,d
0Pt. 32
09
-2000/SUNAT
y modificatorias).
o de ahorro del deudor tributario, surtirn efecto siempre que se hubiera realizado
la acreditacin en la cuenta correspondiente de la Administracin Tributaria.
6.
7.
en
en que se efecten.
400
TRANSMTSTN
Arl. 33
cual no podr exceder del 10% (diez por ciento) por encima de la tasa activa
del mercado promedio mensual en moneda nacional (TAMN)que pubrique ra
Superintendencia de Banca y Seguros el ltimo da hbil del mes anterior(.)
(*)
La SUNAT fijar la TIM respecto a los tributos que administra o (uya recaudacin
estuviera a su (argo. En los casos de los tributos administrados por los Gobiernos
locales, la TIM ser fijada por 0rdenanza Municipal, la misma que no podr ser
mayor a la que establezca Ia suNAT. Tratndose de los tributos administrados
por otros rganos, la TIM ser la que establezca la SUNAT, salvo que se fije una
t*'
(*)
eI
de
julio
de 2000.
("'
Seg.undo^prrafo de este artculo eliminado por el Artculo 14" del Decreto Legisde febrero de'2004.
("")vigente.!9rce.r
i4"
N"
953, publi-
abril
de 2007.
401
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0Pl. 33
Cdigo Tributaro:
Decreto Legislalivo N" 914 [10.04.2001]: Sstema especial de actualizacin y pago de deudas
tributarias exigibles al 30.08.2000: 5' (Sistema Especial de Actualzacn).
Ley N. 2768.1 [08.03.2002]: Ley de Reactivacin a travs del Sinceramiento de las Deudas
Tributarias (RESIT): 4o, numeral 4.6 (Aquella deuda tributaria que no se acoja al RESIT y que
sea exigible al 31 de diciembre de 1997 se actualzar conforme a lo establecido en el numeral
4.1 del presente artculo).
Decreto Legislativo N' 953 [05.02.2004]. Modifican artculos del Cdigo Tributario: Primera
Disposicin Transitoria (Pagos en moneda extranjera).
Decreto Legislativo N'981 [15.03.2007]. Modifican artculos del Cdigo Tributario: Segunda
Dsposicin Complementaria Final (clculo del inters moratorio - Decreto legslativo N" 969);
Tercera Disposcin Complementaria Transtoria (suspensn de intereses).
Resolucin Minsteral N' 'll5-93-EF/66 [04.06.93]: TIM fijada por la SUNAf ser de aplicacin
para entidades admnistradoras de tributos dstintas a la SUNAT.
Resotucin Ministerial N" 085-99-EF/66 [20.04.99]: Precisan fecha de aplcacin -01.01.1999de la Tasa de lnters Moratorio a deudas correspondientes a aportaciones administradas por el
ESSALUD y la ONP y la tasa de inters para la resttucin de devoluciones en exceso o indebidas,
segn lo dispuesto por la Resolucin Ministerial N' 115-93-EF/66.
la
tasa
%ME
01.'12.92
7,00
1,50
NAT [30.04.e3]
01.05.93
6,00
08s-93-EF/SUNAT [30.07.93]
01.08.93
5,50
01.10.93
4,50
01.01.94
4,00
043-94-EF/SUNAT [28.04.94]
01.05.94
3,50
0s4-e4-EF/SUNAT [01.07.94]
01.07.94
3,00
o7e-94-EVSUNAT [30.09.94]
01.10.94
2,50
o1 1 -96lSUNAT [02.02.96]
03.02.96
2,20
085-2000/5uNAT [05.08.2000]
01.08.2000
0s0-93-Ev5u
r 01
402
%MN
VlGENCIA (DESDE)
1,10
TRANSMISIN
y xTwCIN
RESOLUCIN DE SUPERINTENDENCIA
N.
DE LA oBLIGAcTN TRISUTARTA
VIGENCIA (DESDE)
ToMN
0rt.
33
%ME
01.01 .2001
1,80
01.1 1.200'l
1,60
0,90
032-2003/SUNAT [06.02.2003
07.02.2003
1,50
0,84
028-2004/5UNAT
[3
1.01.2004
01.02.2004
053-201 0/5UNAT
[1
7.02.201 0
01.03.2010
0,75
1,20
0,60
1.
ANTECEDENTES
El artculo 33 del cdigo fue incorporado en el aprobado por el Decreto Ley
N'25859; la norma original dispona que la Tasa de Inters Moratorio (TIM), en
moneda nacional, no poda exceder del 130% de la TAMN, y en moneda extranjera
no poda exceder a un dozavo del 130% de la TAMEX. Manteniendo estos lmites, mediante el Decreto Legislativo N' 773 se modific el tema de la publicacin
de la TAMN y la TAMEX: se precis que la publicacin de referencia era el del
ltimo da hbt| del mes anterior. Estas normas consideraban al inters inicial y
al inters diario.
Mediante el artculo I de la Ley No 26414 se modific algunos prrafos del
artculo 33. En el primer prrafo se seal que la TIM, en moneda nacional, no
poda exceder del 20o/o por encima de la TAMN. En el segundo prrafo se indic
que TIM en moneda extranjera no podr exceder a un dozavo del 20o/o por encima
de la TAMEX. Esta misma ley dej sin efecto al inters inicial.
Por el artculo 4 de la Ley N" 27335 se sustituy los dos primeros prrafos;
en el primero se dispuso que la TIM, en moneda nacional, no pueda exceder del
10% por encima de la TAMN. En el segundo prrafo se dispuso que TIM en moneda extranjera no pueda exceder a un dozavo del 107o por encima de la TAMEX.
403
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
AFl. 33
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
La SUNAT
lo
TIM respecto
ministra o cuya recaudacin estuviera a su cargo. En los odministro o ruyo recaudacin estuviera o su corgo. En los
casos de los
rusos
la
la
Finonzas.
Economa v Finanzas.
moratorios
se aplicarn
diariamente desde el
TEXTO ANTERIOR
Los intereses m0r0t0r0s
se calculorn de la manera
por
la TIM
dividir
diaria vigente. la IIM diaria vigente resulta de fecho de vencimiento hasta la fecho de pogo indusive,
treinta (30).
la
TIM
b.
lo
siguiente.
La nuevo bose poro el ckulo de los intereses tendr
31'.
2.
INTERS MORATORIO
Como ya se anot, en nuestra materia el tratamiento que se da al inters
moratorio no difiere en esencia del que se da en el Derecho privado; el Cdigo
Civil seala al respecto que el inters es moratorio cuando tiene por finalidad
indemnizar la mora en el pago; as pues, tiene naturaleza indemnizatoria y no
sancionatoria (hay que reiterarlo, los intereses, y su aplicacin, no son una sancin),
pues es resarcitoria del retraso en el pago.r2sel
[28e] En la RTF N" 17752 de 14.06.83 se estableci: "Del estudio de los dispositivos legales apli-
404
TRANSMISIN
Arl. 33
Ahora bien, la primera parte del presente artculo seala: "El monto del tributo
no pagado dentro de los plazos indicados en el Artculo 29o devengar un inters
equivalente a la Tasa de Inters Moratorio (TIM), [...]".
De acuerdo con lo expuesto, habindose establecido determinados plazos para
el pago de los tributos (cumplimiento de las prestaciones tributarias), el deudor que
no cumpla con el mismo dentro de los plazos dispuestos por las normas pertinentes
3.
LA TIM
La primera parte del actual segundo prrafo (anterior tercer prrafo) del
artculo en comentario seala textualmente que la SUNAT fljarIa TIM respecto
a los tributos que administra o cuya recaudacin estuviera a su cargo.
cables resulta clara la naturaleza resarcitoria de los intereses, objeto de la reclamacin. Los
mismos no fueron introducidos en nuestro sistema con un carcter punitivo, pues para ello
estn las sanciones (recargo y multa) y se aplican conjuntamente ion stas'i Y s agreg:
"Es cla.ro que en pases como el nuestro, en el que los ingresos tributarios financiari gn
parte del Presupuesto General de la Repblica, deben ser recaudados puntualmente paia la
correcta organizacin y marcha del Estado. La falta de pago oportuno, adems de sr una
infraccin que se sanciona administrativamente con un recargo, produce obviamente un
dao en el Estado, que se resarce o indemniza con el pago de un inters que cubre el costo
que le.representa al_Estado tener que recurrir al crdito pblico interno o eiterno para poder
cumplir con sus-obligaciones, ante la falta de pago de rcursos presupuestados y no pagados
oportunamente" (Casalino Mannarelli; Cogorno Prestinoni 2006: 3i4).
[2e0] L Tasa de Inters Activa en Moneda Nacinal es la tasa "promedio
anual en trminos efectivos, calculada acumulando el equivalente diario de la TMN publicada por la Superintendencia de Banca y-Seguros diariamente, la cuai corresponde a la tasa de inters promedio
ponderado por saldos de cada modalidad de las ocho piincipales entidades de la binca mltiple" (Banco Central de Reserva del Per 1995: 194).
405
lrl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
33
387 6
y a}fi -2-2005).
De otro lado, el mismo prrafo segundo seala que tratndose de los tributos
administrados por otros rganos, la TIM ser la que establezca la SUNAT, salvo
que se fije una diferente mediante resolucin ministerial de Economa y Finanzas.
5.
TIM diaria vigente resulta de dividir la TIM vigente entre treinta; ejemplo
con la TIM mensual vigente:
La
1.2%
30
0.04
o/o
A este respecto hay que indicar, no obstante, que el Decreto Legislativo N" 969
no estableci la aplicacin de esta norma con efectos retroactivos (por lo dems,
no poda hacerlo), por tanto las deudas anteriores al25 de diciembre de 2006 que
contengan en su clculo capitalizaciones anuales previas (cuya ltima sera Ia del
31 de diciembre de 2005), mantendran stas como parte de la deuda tributaria.
Precisando, el primer prrafo de la Segunda Disposicin Complementaria
Final del Decreto Legislativo No 981 estableci:
A partir de la entrada en vigencia del presente Decreto Legislativo, para efectos
de Ia aplicacin del artculo 33' del Cdigo Tributario respecto de las deudas
generadas con anterioridad a Ia entrada en vigencia del Decreto Legislativo
'
406
nPl. 33
6.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Art. 33
tributario o al tercero que cumpla la obligacin), el artculo 170 del Cdigo Tributario y lo regulado sobre este aspecto en la Ley General del Sistema Concursal
(RTF Nos. 298-3-98 y 617-4-98), no se deja de aplicar o se suspende por otras
circunstancias.[2e2]
del
el
l2e2l Cabe indicar que mediante la STC N' 1255-2003-AA/TC se dispuso, para el caso en particular, y por las circunstancias que rodeaban el mismo, la inaplicacin de intereses; esta
sentencia fue precisada en el sentido indicado, por 1o tanto la inaplicacin de intereses no
poda extenderse a otros supuestos. En esa lnea, siguiendo lo establecido en esta STC y otras
(Nos. 3591-2004-AA/TC, 7802-2006-AA|TC, 1282-2006-AAITC), el Tribunal ha sostenido
que, con respecto al pago de intereses moratorios, aunque la demanda haya sido desestimada, debe precisarse los alcances del fallo. As se ha resuelto, por ejemplo, en las STC Nos.
2248-2007-PAITC, 361-2008-PA/TC, 2082-2008-PA/TC, entre otras; en resumen, en estas
sentencias el Tribunal Constitucional estableci: "la prolongada duracin del proceso de amparo traera como consecuencia directa (de condenarse al pago de intereses moratorios) que
quien solicit la tutela de un derecho termine en una situacin que le ocasione un perjuicio
econmico mayor que aquel que el que hubiera sufrido si no hubiese interpuesto la demanda
en la equivocada creencia de que el ITAN resultaba equiparable al IMR o al AAIR, resultado
que no sera consustancial con el criterio de razonabilidad y el ejercicio de la tutela jurisdiccional efectiva que se traduce en un pronunciamiento oportuno por parte de los jueces;
ms an cuando se trata de procesos que, como el amparo, merecen tutela urgente. En consecuencia, la Sunat tendr que abstenerse de considerar el cobro de los intereses moratorios,
debiendo cumplir, adems, con su funcin orientadora al contribuyente (artculo 84'del
Cdigo Tributario) informando las formas o facilidades de pago establecidas en el Cdigo
Tributario o leyes especiales relativas a la materia. Es necesario precisar que dicha regla slo
rige hasta el I de julio de 2007, fecha en que se public en el diario oficial El Peruano la STC
3797-2006-PA/TC, con la que se confirm la constitucionalidad del mencionado tributo, debiendo entenderse, entonces, que aquellos contribuyentes que presentaron su demanda luego de esta fecha debern pagar su impuesto e intereses (inclusive ios moratorios) de acuerdo
a las normas del Cdigo Tibutario'l
[2e3] Considerando la notalnterior, en la medida en que se afecte o lesione el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva, tanto los jueces en la Demanda Contencioso Administrativa (por
sus alcances) como el Tribunal Fiscal (en virtud del control diiuso establecido por la STC
N' 3741-2004-AAITC) podran inaplicar el ltimo prrafo del artculo en comentario (del
comentario de RAE - |urisprudencia [Febrero 2009] respecto de 1a STC N" 2082-2008-PA/
TC ['iEs posible solicitar la suspensin de los intereses moratorios del tributo impugnado
durante la tramitacin del proceso de amparo? A propsito de la reciente sentencia del Tri-
bunal Constitucional"].
408
TRANSMISIx y TxTIxcTx
Ip
LA oBLIGACIN TRIBUTARIA
0rl. 34
cabe indicar que mediante el Decreto Supremo N" 024-2008-EF se ha reglamentado el procedimiento de actualizacin de la deuda tributaria en funcin
del IPC de acuerdo a lo establecido en el artculo 33 del Cdigo Tributario (y las
disposiciones vinculadas).
7.
DE
El inters moratoro correspondente a los antcipos y pagos a cuenta no pagados oportunamente, se apli(ar hasta el vencmento o determinacin de la
obligacin principal.
partir de ese momento, los intereses devengados constituirn la nueva base
para elclculo del inters moratorio.
(.)
el
24 de diciembre de 2006.
eI
Cdigo Tributario
disposiciones
Otras Normas
Decreto Legslativo N'981 [15.03.2007]. Modifican artculos del Cdigo Tributario: Segunda
Disposicin Complementaria Final (clculo del inters moralorio - Decrto legislativo N. 969);
409
Ant. 34
COMENTARIOS
1.
N"
ANTECEDENTES
El artculo 34 del Cdigo fue incorporado en ei aprobado por el Decreto l,ey
25859.
Salvo la inclusin dispuesta por el Decreto Legislativo N' 773 ("'..y pagos a
cuenta"), y la precisin realizada por la Ley N' 26414 (en el prirner prrafo excluy
obviamente el cmputo dei inters inicial y se indic que la referencia era al inciso
b) del artculo 33) el texto del artculo 34 se mantena desde el Cdigo aprobado
TEXTO VIGENTE
El inters m0ratori0 correspondiente
a los anticipos
EI inters
principal.
A partir de ese momento, los intereses devengados consti- refiere el inriso b) del artculo anterior.
tuirn la nueva
intereses devengodos
2.
La exigencia del pago a cuenta o anticipo debe estar establecida por ley.tzr+t
As, por ejemplo, la I-ey del Impuesto a la Renta exige respecto a dicho tributo,
pagos mensuales a cuenta del tributo que finalmente deber ser determinado en
la declaracin anual.
410
Arl. 34
afirmacin de que los pagos a cuenta constituyen obligaciones tributarias obedece a que indiscutiblemente son prestaciones pecuniarias que el
deudor se encuentra obligado a cumplir por orden de la le teniendo el
acreedor tributario -la Administracin- el derecho a exigir coactivamente
tal prestacin, la cual se encuentra relacionada con un tributo.
RTF N' 2274-4-2006: El hecho que en el ejercicio por el cual se debe pagar
los pagos a cuenta el recurrente haya obtenido prdida no lo libera de su
obligacin de efectuar el pago de los intereses de los pagos a cuenta que
omiti pagar en su oportunidad.
411
Arl. 34
3.
(ARTcuLo
34)t"'61
E,n el caso del inters moratorio que corresponde a los anticipos y pagos a
cuenta no pagados en su oportunidad se aplicar hasta el vencimiento o determinacin de la obligacin principal (lo que ocurra prirnero).
[2e6] Este artculo es de aplicacin solo a los anticipos y pagos a cuenta; tratndose del Rgimen
Especial dcl Impuesto a la Renta, en la medida en que los pagos mensuales de tal rgimen
tienen el carcter de pagos definitivos, no le es aplicable lo reglado por el artculo 34 del
Cclieo Tributario (RTF N" 54e4-1-2002).
l2e7l Conr se s;.rbe, corr la sustitucin dispuesta por el Decreto Legislativo N" 969 se dej de regular lo referido a la capitalizacin anual
4t2
c1e
intereses.
Ant. 38
0E tA t Ev 21038, puBUcAItA
ANIiCUI{l
36".
IRIBUTARIAS
5e puede conceder aplazamento y/o fraccionamiento para e! pago de la deuda
aplazamiento y/o fraccionamento para el pago de la deuda tributaria al deudor tributario que lo solicite, con excepcin de tributos retenidos o percbidos,
siempre que dicho deudorcumpla con los requerimientos o garantas que aqulla
establezca mediante Resolucin de Superintendencia o nolma de rango simlar,
y con los siguientes requisites't..)
Que las deudas tributarias estn suficientemente garantizadas por carta
a)
b)
(t
Prrafu susttuido por el Artculo 8" de Ia Ley N" 2739i, publicada eI 30 de diciembre de 2000.
(-')
Prrafos sustituidos por eI Artculo 5" del Decreto Legislativo N" 969, publicado el
24 de diciembre de 2006.
DrsP9-Sl9lONESCONCO.SpAltrES*Y/OVtNCULApAS
Cdigo Tributaro
28'(componentes de la deuda trbutara); 29" (lugar, forma y plazo de pago); 32. (formas de
pago de la deuda trbutara); 33'(inters moratorio); 115', inciso a) (deuda exigible en cobranza
4t3
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Art. 36
coactiva: resolucin de prdida de fraccionamiento); 119", inciso b), numeral 5 (conclusin del
procedimiento de cobranza coactiva: por resolucin concediendo aplazamiento o fraccionamiento);
Dcimo Prmera Disposicin Final (la resolucin que delermina la prdida de fraccionamiento
es reclamable).
Otras normas
Decreto Supremo N' 132-2007-EF [30.08.2007]. Establece los casos en los cuales, por
excepcin, la SUNAT no aplicar el requisito del inciso b) del artculo 36'del texto nico ordenado
del cdigo tributario.
Decreto Supremo N" 057-2009-EF [08.03.2009]. Texto nico de Procedimientos Adminiskativos
(TUPA) de la SUNAT. Procedimiento 52 (aplazamiento y/o fracconamento de la deuda tributaria);
54 (rgimen de refinanciacin de aplazamento y/o fraccionamiento de la deuda tributaria RRAF,
Resolucin de Superintendencia N" 176-2007/SUNAT).
modificatorias:
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
La estructura del artculo viene desde el Decreto Ley
N' 25859.
Con la Ley No 26414 se dispuso la modificacin de todo el artculo; las variaciones se refirieron, en el segundo prrafo, al orden de los "beneficios", y se
introdujo la frase "siempre que ste cumpla con los siguientes requisitos u otros
requerimientos o garantas que aqulla establezca"; asimismo, se facult a la Administracin a otorgar fraccionamiento o aplazamiento sin garantas; en el tercer
prrafo se agreg la mencin del artculo 33.
Con el Decreto Legislativo N" 816 se precis que los requerimientos y garantas
seran establecidas por Resolucin de Superintendencia o norma de rango similar;
El artculo 8 de la Ley N' 27393 sustituy los dos primeros prrafos; en ambos, respecto del anterior texto, se incluy una frase que excluye de la posibilidad
de fraccionamiento o aplazaniento, general o particular, a los tributos retenidos
o percibidos.
Con la sustitucin dispuesta por el Decreto Legislativo N" 969 se dio la posibilidad de establecer casos de aceptacin de aplazamiento o fraccionamiento sobre
414
Anl. 36
Segundo prrafo:
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTERIOR
poro
lo solicite,
el
on
percibidos,
percibidos, siempre que dicho deudor cumpla con los siempre que dicho deudor cumplo rcn lls requermentls
requerimientos
mediante Resolucin de Superintendencia o norma de de Superintendencio o norma de rongo similor y con los
rango similar, y con los siguientes requisitos:
si g
o)
u i entes re q
u isitos:
juicio
y/o
b) Que las deudas tributarias no hayan sido materia de b) Que los deudas tributarios no hayan sido moterio de
aplazamiento y/o fraccionamiento. Excepci0nalmente,
op I ozo
mi ento
y/ o fraccio
n a m i e nto.
Cuarto prrafo:
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTERIOR
il
y/o
se
froccionamiento, conforme
o lo
de pago. Para dicho efecto se considerar las causales de cobronzo coortivo por
vigente
al
momento
de la
l0 t0t0ldad de la omortizocin
incumplimiento.
2.
'
Por otro lado, en virtud del fraccionamiento, que en buena cuenta es otra
forma o modalidad de aplazamiento, el deudor tributario pagar la deuda tributaria
4t5
nrl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
36
artculo 36.
Estas facilidades, que se presentan habitualmente ante la imposibilidad material
de realizar el pago oportuno por falta de liquidez, problemas de financiamiento,
disminucin de operaciones, etc. (aunque, a diferencia de una antigua regulacin,
estas situaciones no sean evaluadas ni es requisito que sean acreditadas como
condicin para su otorgamiento), pueden ser concedidas, independiente o conjuntamente (aplazar y/o fraccionar), con carcter particular por la Administracin
Tributaria, y con carcter general por el Poder Ejecutivo (va decretos supremos).
Hay que advertir que si bien por cualquiera de los tributos puede concederse
el fraccionamiento ylo el aplazamiento, de acuerdo con la modificacin dispuesta
por la Ley N" 27393, se ha excluido de tales posibilidades -es decir, son deudas
por las que no cabe conceder aplazamiento y/o fraccionamiento- a las deudas por
tributos retenidos o percibidos.t2esl Es de precisar, no obstante, que las multas por
retenciones o percepciones no pagadas en los plazos establecidos y las multas por
no retener o no percibir tributos, s pueden ser materia de acogimiento al fraccionamiento particular establecido por el artculo en comentario.l2eel
Por cierto, su concesin u otorgamiento no determina que la deuda pierda su
identidad o cambie de naturaleza jrrdica; son facilidades de pago que entraan
simplemente una modalidad de pago.t300l
[30o] La facilidad dispuesta en el artculo 36 del Cdigo constituye solo una modalidad (forma)
de pago de la deuda tributaria (permitira, de haberse concedido, pagar tal deuda en partes:
RTF N'513-4-2000); as, lo dispuesto en el referido artculo no implica un otorgamiento
de beneficios especiales que impliquen la recomposicin de la deuda tributaria (RTF N"
' 223-3-2000), tampoco entraa una novacin de deuda, la que conforme con Io previsto por
el artculo 1277 del Cdigo Civil implica la sustitucin de una obligacin por otra (RTF N"
2844-5-2002).
416
nfl.
36
3.
4.
las
[30r] Mediante
el artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia N" 097-2007/SUNAT se incorpor como inciso d) de Ia Resolucin de Superintendencia N' 199-2004/SUNAT el supuesto
que establece esta disposicin complementaria y final.
4r7
APl. 36
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
5.
RECURSOSIMPUGNATIVOS
La denegatoria de aplazamiento y/o fraccionamiento por estar implicada en
una facilidad de pago que no tiene relacin con la determinacin de Ia obligacin
o deuda tributaria, que ya ha sido determinada (por la administracin o por el
contribuyente), es impugnable de acuerdo con lo establecido en el segundo prrafo
del artculo 162 del Cdigo Tributario, dentro del procedimiento regulado por la
LPAG (RTF Nos. 336-2-98,346-2-2000,903-2-200t, 685-5-2002 y 2240-4-2002); en
tal sentido, no es apelable ante el Tribunal Fiscal, que carece de competencia para
el asunto (entre otras, Ias RTF Nos. 029-2-96, 280-1-97, 586-2-99, 10232-4-200I,
7 47 6 -l -2003, 4287 -3 -2005, 219 2 - 4 -20 0 6 y 2338 - 4-2006).
Dentro del esquema planteado anteriormente (aplicacin de la LPAG) se encuentran tambin las irnpugnaciones sobre aspectos discutibles en el otorgamiento
de las citadas facilidades de pago (por ejemplo, eventuales nulidades que pudieran
adolecer los actos que la conceden; RTF N" 1287-l-2006); a este respecto' cabe
una excepcin: si la Administracin, al momento de conceder el fraccionamiento
o aplazamiento determina como deuda acogida un monto mayor al identificado
por el interesado en su soiicitud, as como cuando acoge una deuda que no se relaciona directamente con la identificada por el interesado, procede la reclamacin
de acuerdo con el artculo 135 del Cdigo Tributario, toda vez que mediante dicho
acto se estara modificando lo que el interesado reconoce como deuda, pretendiendo
con ello comprometerlo al pago de una deuda distinta, ya sea que dicha mayor
deuda se sustente en la misma resolucin o con Ia emisin de otra. Este criterio,
establecido por la RTF N" 3l5O-2-2006 (cuyo asunto materia de controversia estaba
relacionado directamente con la determinacin de la deuda tributaria), se sustent
en las RTF Nos. 5433-3-2003t"') Y 2963-5-200513031.
Esta RTF estableci el siguiente criterio de observancia obligatoria [26.11.2003]: "Las resoluciones que declaran el no acogimiento o el acogimiento parcial al Sistema Especial de Actualizacin y Pago de Deudas Tributarias - Decreto Legislativo N" 914 califican como actos
apelables ante el Tribunal Fiscal. Distinto es el caso de las resoluciones mediante las cuales la
Administracin determina como deuda acogida un mayor monto por la deuda identificada
por el interesado en su solicitud de acogimiento, as como cuando acoge deuda que no se
ielaciona directamente con la identificada por el interesado, supuestos en que procede la
interposicin de un recurso de reclamacinl
En sta se resolvi un caso en el que se cuestionaba el monto por el que se estaba otorgando
el fraccionamiento (monto distinto al solicitado), es decir se pretenda un pronunciamiento
que establezca el nonto de la deuda tributaria.
418
Anl" 37
De otro lado, en esta parte hay que tener en cuenta que la declaracin de
prdida del fraccionantiento ya otorgado,t3o4l s es plenamente reclamable ante la
Adrninistracin Tributaria, y luego apelable ante el Tribunal Fiscal.
6.
EIECUCTN
De acuerdo con lo anotado, con la modificacin del artculo 115 del Cdigo
Tributario por el Decreto Legislativo N" 969 se estableci como deuda exigible a
la contenida en Ia Resolucin de prdida del fraccionamiento notificadas por la
Administracin y no reclamada en el plazo de ley; en este supuesto, se maniend.r
la condicin de deuda exigible si efectundose la reclamacin dentro del plazo, no
se contina con el pago de las cuotas de fraccionamiento.
AflCUIfl 37".- lBIIfACIflII BE ACEPIAR Tt PAf(t
El rgano competente para recbr el pago no podr negarse a admitirlo, an
cuando no cubra la totalidad de la deuda tributaria, sin perjuicio que la Administracin Tributaria inicie el Procedimiento de Cobranza (oactiva por el saldo
no cancelado.
Cdigo Tributario
29'(lugar, forma y plazo de pago); 30" (obtigados at pago); 3i" (imputacin det pago); 32. (formas
de pago de la deuda tributaria); 55'(facultad de recaudacin de laAdministraciOn tiiOutaria; Za"
(orden de pago); 115" (deuda exigible en cobranza coactiva).
419
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Anl. 37
Otras normas
Cdigo Civil:.1221", primer prrafo ("No puede compelerse al acreedor a recibir parcialmente
la
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El texto del artculo, salvo la supresin del trmino "ste" luego de "aun
cuando..." (ocurrida al aprobarse el Cdigo por el Decreto Ley N" 25859), y la
variacin de la frase "procedimiento coactivo de cobranza" por la vigente: "Procedimiento de Cobranza Coactiva" (sta ocurrida con Ia aprobacin del Decreto
Legislativo N' 816), viene desde el Decreto Supremo N" 218-90-EF (artculo 33),
modificado en mayo de 7992.
Su ubicacin, como artculo 3Z no ha variado desde el Cdigo aprobado por
el Decreto Ley N" 25859.
2.
As pues, sea cual fuera el mecanismo que se ha optado por aplicar para la
recaudacin (en el caso de la SUNAT, red bancaria o Banco de la Nacin), las
entidades encargadas de recibir el pago no debern negarse a admitirlo, ni condicionarlo, sea ste total o parcial, e incluso en exceso o indebido.
[30s] La RTF N'6504-6-2003, considerando lo regulado por el artculo 37 del Cdigo Tributario,
ha establecido: "[...] no estando las municipalidades en tanto administraciones tributarias
facultadas a rechazar los pagos que los contribuyentes pretendan efectuar a fin de cumplir
con las obligaciones tributarias a su cargo, Ia Municipalidad [...] se encuentra en la obligacin de aceptar los pagos que el recurrente considere conveniente realizar aun cuando
Ios mismos alcancen para cubrir slo parte del total adeudado'l Este criterio ya haba sido
expuesto anteriormente en la RTF N'668-5-2002; sta haba sealado adems que el recurrente debe acreditar el hecho ocurrido (la negativa a recibir un pago parcial).
[30] RTF N' I 139-5-2006: "Se declar fundada la queja contra la Municipalidad de Chilca por su
negativa a recibir la declaracin y pago de impuestos que la recurrente pretenda efectua,
atndiendo a que de acuerdo con el artculo 124.1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ias unidades de recepcin documental estn obligadas a recibir los escritos
presentados por los administrados, sin calificarlos, y segn el artculo 37" del Cdigo'Iribu-
420
0rl.
38
En estos supuestos, sin duda por la plenitud de la aplicacin del presente artculo, se puede exigir su cumplimiento estricto, recurriendo a la queja y/o apelar
al pago por consignacin (Cdigo Civil, artculos l25l a 1255).
3.
PAGO PARCIAL
El artculo l22l de| Cdigo Civil dispone respecto a los pagos parciales: "No
puede compelerse al acreedor a recibir parcialmente la prestacin objeto de la
obligacin, a menos que la ley o el contrato lo autoricen".
DE PAG0S
a)
tario, el rgano competente para recibir el pago no podr negarse a admitirlo, aun cuando
no cubra la totalidad de la deuda tributaria'l De la sumilla publicada en la web del Tribunal
Fiscal.
[307] Hay que tener cuidado en diferenciar la realizacin del pago de la presentacin de 1a declaracin tributaria vinculada a 1. Sobre el tema, la RTF N' 7239-2-2002 seal, cuando supuestamente existi problemas para la presentacin del PDT 600 (se alega que lue rechazado):
"Que al respecto, cabe precisar que sin considerar si el rechazo de la declaracin se debi o
no a deficiencias del Sistema Informtico de la Administracin Tributaria, el hecho que no
se hubiese presentado la declaracin respectiva no impeda que la recurrente efectuase ei
Pago resPectivo, ya que de conformidad con el artculo 37" del Cdigo Tributario, el rgano
competente para recibir el pago no puede negarse a admitirlo, aun cuando no cubra la iotalidad de la deuda tributaria, criteio establecido por este Tribunal mediante la Resolucin N'
9619-2-2001 del 30 de noviembre de 2001'l
421
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Art. 30
b)
33'.
Tratndose de las devoluciones efectuadas por la Administracin Tributaria que
lesulten en exceso o en forma indebida, el deudor tributario deber restituir
el monto de dichas devoluciones aplicando la tasa de inters moratorio (TlM)
y vigente
publicado
eI
20 de enero
Cdigo Tributario
28' (componentes de la deuda tributana); 33' (inters moratorio); 39" (devolucin de tributos
administrados por la SUNAT); 43", tercer prrafo (prescripcin de la accin para solicitar
devolucin de pagos indebidos o en exceso); 46', inciso c) (suspensin de prescripcin:
durante el procedmiento de devolucin); 49' ("El pago voluntario de la obligacin prescrita no
da derecho a solicitar la devolucin de lo pagado"); 92', inciso b) (derecho del adminstrado:
solicitar devolucin); 137" (reclamacin conlra resolucin ficta denegatoria de devolucin); 162"
(kmite de solicitudes no contencosas); 163'(reclamacin contra resoluciones que resuelven
solicitudes de devolucin); Novena Disposicin Final (redondeo); Dcima Disposicin Final
(pagos y devoluciones en exceso o indebidas); Dcimo Primera Disposicin Final (plazo para
la reclamacin contra resoluciones que resuelven solicitudes de devolucin).
Otras normas
Cdigo Civil: 1 267" (pago indebido ); I 273" (presu ncin de error en el pago
).
Ley N'27335 [31.07.2000], Ley que modiflca diversos artculos del Cdigo Tributario y extingue
sancones tributarias: Undcima D. F. y T. (devolucin de pagos indebidos o en exceso).
Ley N" 29191 [20.01.2008]. Ley que eslablece la aplicacin de intereses a las devoluciones por
crditos por tributos: 2' (aplicacin de nlereses); nica Disposicin Complementaria.
Decreto Legislativo
w'
Decreto Legslativo /V' 981 [15.03.2007]. Modifican artculos del Cdigo Tributario: Segunda
Disposcin Complementaria Fnal (clculo del inters moratorio
de redondeo para la determinacin de montos devolver por la SUNAT en caso de pagos indebidos
o en exceso.
422
0rt.
38
VIGENCIA
N'
(DESDE - HA5TA)
01 1 -e6-EVSUNAT [02.02.e6]
03.02.1 996 al
08s-2000-EF/5uNAI [0s.08.2000]
01.08.2000 al
[09.01.2001]*
01.01.2001 al
002-2002/su NAT
[1 2.01.2002]-
01.01.2002 l
12.2002
020-2003/suNAT [23.01.200
01.01.2003 al
2.2003
01 .01.2004 al 3
].0 1.2006
o/o
o/o
MN
ME
1.07.2000
0,90
2.2000
0.92
12.2001
0,90
0,46
0,50
0,22
0,40
0,15
12.2004
0,40
0,15
01.01.2005 al 3
I 2.2005
0,60
0,15
01.01.2006 al
2.2006
0,60
0,20
009-2007/suNAT [0/.01.2007
01.01 .2007 al
2.2007
0,80
0,30
01.01 .2008 al 3
2.2008
0,80
0,30
244-2008/SUNAI [07.01.2009
01.01 .2009 al 3
2.2009
0,60
0,34
01.01.20'10 al3
2.2010
0,50
0,30
[1
'l
01.01 .201
al
2.2011
0,50
0,30
01.01.2012 l
2.2012
0,50
0,30
(')
nacional
La solicitud de devolucin presentada por un tercero que pag voluntariamente una deuda
tributaria sin oposicin del deudor tributario debe tramitarse de acuerdo con las normas contendas
en el TUO del Cdigo Trbutario.
lnforme N''l 02-2010-SUNAT/280000:
1. Si el deudor tributario cumple con los criterios para obtener derecho al pago de la multa con
monto pagado por concepto de dcha multa reba.iada consttuye un pago en exceso, susceptible
de devolucin de acuerdo con el Cdigo Tributario.
423
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Arl. 38
al contrbuyente en virtud del Rgimen de Retencones del IGV aplcable a los proveedores, el cual
fue en exceso, y en la rectificatoria declara el monto que le corresponda retener conforme a ley;
no surge para dicho agente el derecho a compensacin, por cuanto no se genera para ste nngn
pago en exceso.
2. Si el agente de retencin consign y pag, en su declaracin original, el importe efectivamente
retenido por concepto del lmpuesto a la Renta de no domiciliados por rentas distintas a la quinta
calegora, el cual fue modifcado mediante la presentacin de una declaracin rectifrcatoria al
monto que le corresponda retener conforme a ley; dicho agente de relencin no tendr derecho a
compensar la retencin en exceso con la deuda que por el mismo concepto deba abonar al fisco
con posterordad al perodo rectifcado.
ser compensado por aqul contra las deudas que por los mismos conceptos se originen con
posterioridad al perodo rectificado.
CO.MA.NTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El esquema y ubicacin del artculo vienen desde el Decreto Ley
N' 25859.
Con la aprobacin del Decreto Legislativo N" 773, se modific, fundamentalmente, las condiciones para el clculo de intereses; manteniendo el perodo
para cuando haya solicitud, se vari sobre el perodo de cmputo para cuando la
Administracin determine o reconazca de oficio el pago indebido o en exceso, y
se vari sobre el tipo de inters (se aplicara la TIM) para cuando el pago resulte
por requerimiento de la Administracin.
Mediante la Ley
ters inicial.
Con la Ley N' 27038 se modific 1os tres primeros prrafos; se dispuso la
unificacin de la tasa y el cmputo del perodo para la devolucin, incorporndose
adems la restitucin.
Por Ley N" 27335 se modific el primer y cuarto prrafo. En ambos se vari el trmino "fija" por la expresin "publicada por Ia..."; asimismo, se aadi la
multiplicacin por el factor 1,20. En el prrafo cuarto, la publicacin del TIPMEX
a considerar ya no es la realizada el ltimo da del mes anterior sino la realizada
el ltimo da hbil del ao anterior.
Mediante el artculo l5 del Decreto Legislativo N" 953 se dispuso sustituir su
textq. Se preciso en el segundo prrafo el procedimiento del clculo incluyndose
la capitalizacin. Se excluy de la regulacin las devoluciones de pagos indebidos
o en exceso en moneda extranjera.
424
N'
Arl. 38
prrafos.
El artculo
I de la Ley N"
29191 sustituy
e1
TEXTO VIGENTE
Tributaria, en
el
indebidamente o en
el
siguiente a la fecha de pago y la fecha en que se p0nga pronedio poro operociones en monedo nocianal (TIPMN)
a disposicin del solicitante la devolucin respertiva, de
como c0nsecuencia de cualquier documento emitido fortor de 1,20, en el perodo comprendido entre el do
por la Ad ministracin Tributa ria, a travs del cua I se exija
se
p0ng0 0
el pago de una deuda tributaria, se aplicar la tasa de disposicin del solicitonte Io devolucin respeiva.
inters moratorio (TlM) prevista en el artculo 33".
en
la
tasa pasiva de mercado promedio para operaciones Trotndose de los devoluciones efectuodos por Io
en moneda nacional (TIPMN), publicada por la Administracin Tributoria que resulten en exrcsl 0 en
Superintendenci de Banca, Seguros y Administradoras
la fecha en que
se produzm
lo restitucin. Trotondose de
u el la s
2.
PAGO INDEBIDO
Si bien el Cdigo en su artculo 38 regula el procedimiento de devolucin de
pagos indebidos o en exceso, no recoge una definicin de lo que ello comprende.
El Tribunal Fiscal, en las Resoluciones Nos. 873-5-97 y 1200-5-97, entre oiras,r3o8l
aplicando el criterio asentado por el artculo 1267 del Cdigo Civil ("Fil que por
[308] Y as se sigue aplicando (vase como ejemplos las RTF Nos.
5105-l-2008 y 7377,g-2010).
425
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Anl. 38
error de hecho o de derecho entrega a otro algn bien o cantidad en pago, puede
exigir la restitucin de quien la recibi"), estableci que "los pagos efectuados como
consecuencia de errores de hecho o de derecho devienen en pagos indebidos".t3oel
En esta lnea cabe referir que el segundo prrafo del artculo 1273 del Cdigo Civil
prescribe: "[...] r" presume que hubo error en el pago cuando se cumpie con una
prestacin que nunca se debi o que ya estaba pagada".t:tot
Pfluquer de los Ros (1996: 74-75), haciendo observaciones a la utilizacin
de la expresin "pago indebido"l"'1, guindose de Bustamante Alsina, presenta 1a
siguiente clasificacin "del pago de lo que no se debe": Pago por error, pago sin
causa en sentido estricto y pago obtenido por medios ilcitos.
As, podemos asumir para nuestra materia que "pago" indebido o "pago" no
debido, es el realizado ("pagado") por el deudor tributario sin estar ste obligado
a hacerlo.t"2l Como dice Talledo Maz (S/F: 96.2A), tambin puede considerarse
tal el realizado sin causa legtima.
[3lo]
En cuanto al "pago con error", vase la Sptirna Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N' 981.
No obstnte, recordando lo reseado a1 comentar las formas de pago (artculo 29 del Cdigo), debemos indicar que muchas veces la Administracin consider directamente como
pagos indebidos a diversos pagos que, conteniendo datos o indicios que. determinan el desiino deblo de tales pagos, se haban ef'ectuado con errores "materiales" de redaccin o de
omisin en los mecaisrnos o procedimientos establecidos; en tales casos, acreditndose, el
Tribunal Fiscal resolvi considerarlos pagos debidos (vanse las RTF Nos. 1850-4-96,1897-
[3rr]
Dice el autor que la expresi<in "pago indebido" no resulta adecuada, por cuanto el pago de
Io que no se debe no constituye propiamente un pago, ya que no extingue ninguna relacin
obligatoria, sino que constituye ms bien la fuente de otra obligacin: la de restituir, que
tien coro justilicacin el enriquecimiento sin causa (Pfluquer de los Ros 1996: 77 -78).
Entre algunos casos de "pago indebido" tenemos: (i) al "pago" realizado Por una Persona
por un tiibuto al cual no estaba afecto (RTF Nos. 1442-2-2003 y .1043- 1 -2003, universidades
respecto al pago al FONAVI; o, en el caso del irr-rpuesto mnirno a la renta, cuando se ha
estblecido judiciahnente que sus normas no le son aplicables al recurrente, aun cuando el
pago indebido se haya electuado mediante compensaciones con saldos a favor del exportador: RTF N'4536-5-200-5; esta resolucin ratific lo resuelto por la RTF N'1105-2-2005:
tambin se considera pago indebido las cancelaciones realizadas mediante cotnpensaciones
indebidas; asumiendo el mismo criterio la RTF N' 3l 3l -5-2006, complement sealando: si
bien los saldos a favor del exportador no generan intereses, cuando se ha efectuado la compensacin, como en el caso, s se aplicarn tales de acuerdo con el artculo 3B del Cdigo Tributario); (ii) al pago realizado por una persona que no tiene la calidad de deudor tributario;
(iii)
para tal cobro; (iv) al pago de una'deuda" por un tributo que no era exigible (porque, por
ejemplo, no se haba fijado por ley la tasa del tributo: impuesto a las tragamonedas; RTF N'
608-2,2J01; o porque el tributo por el que se pag se encontraba derogado -licencia especial
a la venta de bebidas alcohlicas-: RTIr N' 3187-4-2006); (v) al pago de un tributo del cual el
contribuyente estaba exonerado; (vi) al pago de un tributo cuya norma de creacin no haba
sido debidanrente publicada (l{TIr N" 3345"4-2002) o ratificada (RTF N.'1010-6-2003); (vii)
al pago c1e un "tributo" que no haba sido aprobado por la norma pertinente (RTF Ncrs. 22603-2005 y ll70-2-2006: tributo aprobado por decreto de alcalda).
426
TRANSMISIx
y sxTIxCIoN
DE LA oBLIGACIoN TRIBUTARTA
0rl.
38
3.
PAGO EN EXCESO
Pago en exceso es el pago que, correspondindole realizar al deudor, lo hace
por monto o suma mayor o superior al que estaba obligado, al que corresponda
(RTF N" 5105-l-2008) o a la debida (ingreso excesivo para el acreedor tributario).t:t:l
En buena cuenta, a este exceso tambin puede considerrsele pago indebido.
4.
El artculo reguia la devolucin, con intereses, de los pagos realizados indebidamente o en exceso.
Villegas (2002:515), sobre este punto, seala: "La repeticin tributaria, como
relacin jurdica, es aquella que surge cuando una persona abona al fisco un importe
tributario que por diversos motivos no resulta legtimamente adeudado y pretende
luego su restitucin". Ms adelante aade, como fundamento de tal repeticin: "El
pago de tributos no legtimamente adeudados significa un enriquecimiento sin
causa para el fisco y un empobrecimiento -tambin sin causa- para quien sufre
por va legal Ia carga tributaria en sus bienes".
f3r3l
[3141
" [.
(RTF N'7377-8-2010).
Conclusin 2 del Informe N'051-2001-SlINAT-K00000 de f-echa 30.03.2001,
427
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0nt. 38
sin que sea necesario que el contribuyente lo solicite debera devolver el monto
pagado indebidamente o en exceso, ms los intereses.l3rsl Lamentabiemente, no es
usual que ocurra esto.
5.
[3rs] Al
respecto, tngase en cuenta lo regulado en la primera parte del artculo 33 del Reglamento
de Notas Negociables aprobado por el Decreto Supremo N'126-94-EF:'Artculo 33'.- Si
como resultado de un proceso de fiscalizacin o verificacin o de un procedimiento contencioso tributario la SUNAT reconoce un pago indebido o en exceso, enritir la Nota de
Crdito Negociable respectiva, no requirindose la presentacin de la solicitud de emisin1
[316] Hay que recordiir que respecto a lir inequidad de los intereses moratorios y los intereses
por devolucin, ya la Comisin de Acceso al Mercado del INDECOPI en el Expediente No
000098-2005/CAN{, resuelto mediante la Resolucin N' 041 -2006/CAM-INDECOPI, haba
sealado en el prirner prralo del artculo segundo:
Segundo: declarar fundada en parte la denuncia presentada por la empresa Comercializacin y Confeccin Chozzie S.R.L. contra la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria - SUNAT )., en consecuencia, que la tasa de inters de 0.6% mensual (antes 0.47o
mensual), que la SUNAT fija v aplica a la devolucin de pagos reaiizados indebidamente o en
exceso, en contraposicin a la tasa de inters moratorio de 1.5% mensual que lija y aplica por
los tributos no pagados oportunamente, constituye 1a in-rposicin de una barrera burocrtica
que aiecta irracionalntente el desarrollo de las actividades econmicas de la denunciante en
e1
mercado.
428
T.RANSMISIx
Ant. 38
5.2,
la Administracin
El inciso a) del artculo en comentario prescribe que tratndose de pago
indebido o en exceso que resulte corno consecuencia de cualquier docullento emitido (los alcances son amplios, no solo se refieren a actos vinculados a 1os valores
-resoluciones de determinacin o de multa y rdenes de pago- ni a los dictados
en un procedirniento de cobranza coactiva) por la Administracin Tributaria, a
travs del cual se exija (hay que tener en cuenta este detalle) el pago de una deuda
tributaria, se aplicar la tasa de inters moratorio (TIM) prevista en el artculo 33.
5,3. lnters: otros pagos indebidos o en exceso
El inciso b) del artculo senala que tratndose de pago indebido o en exceso que no se encuentre comprendido en el supuesto sealado en el literal a), la
tasa de inters no podr ser inferior a la tasa pasiva de mercado promedio para
operaciones en moneda nacional (TIPlvfN), publicada por la Superintendencia de
Banca, Seguros y'Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones el ltimo da
hbi1 del ao anterior, multiplicada por un factor de 1,20.1"E1
Hay que recordar que la Tasa de Inters Pasival"el en Moneda Nacional (TIPMN) es la "'fasa promedio anual en trminos efectivos, calculada acumulando
el equivalente diario de la TIPMN publicada por la Superintendencia de Banca y
Seguros diariamente, la cual corresponde a la tasa de inters promcdio ponderado
por saldos de cada modalidad de las entidades de la banca mltiple, financieras y
Banco de la Nacin" (Banco Central de Reserva del Per 1995: 195).
6.
[3le]
La segunda conclusin de1 Informe N' 054-2008-SIJNAT/2B0000 seala: 'A las devoluciones_Por retenciones y percepciones del IGV 1es es de apiicacin lo normado por el artculo
5' de la Ley N' 28053, la cual constituye nonra especial aplicable a tales conieptos; siendo,
por ende, aplicable a dichas devoluciones el inters establecido en el literal b) delartculo 38"
dcl TUO dc Cdigo Tributario'l
Taa de Irtters Pasiva: "precio qr-re el depositario ticne que pagar por el dinero que recibe en
calidad de depsito" (Banco Central de Reserva del Perr 1995: 195).
429
nrl.
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
38
pertinente).
g.
SEGUNDA Y SPTIMA DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES DEL DECRETO TEGISTATIVO N" 981 [15.03.2007]
Segunda.- Clculo de inters moratorio - Decreto Legislativo
ll"
969
TRANSMISIT.I
y xTnqCIN
DE LA OBI,IGACION TRIBT]IARIA
Arl. 38
La SUNAT
est autorizada a realizar las transferencias de J'ondos de los montos referidos en eI prrafo ctnterior entre las cuentcts de recoudocin cuando
se encuentren nvolucrados distintos entes cuyos tributos administra. A travs
de Decreto Supremo, refrendado por el Mnistro de Econonta ), P"indnzas, se
reglamentar lo dispuesto en este prrafo.
[320] Hasta antes de esta l,ey, el tratamiento dado a estos cditos era injusto. Vase las RTF Nos
5
105- I -2008 y
3'/7 -8-2A10.
43r
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Art. 39
a.
b.
DE TRtBUT0S
a)
b)
[32r]
432
las devoluciones se efectuarn medante (heques no negociables, documentos valorados denominados Notas de (rdito Negociables, giros,
rdenes de pago del sistema financiero y/o abono en cuenta corriente o
de ahorros.
[a devolucin medante (heques no nego(ables, la emisin, utilizacin y
transferencia a ter(eror de las Notas de Crdito Negociables, ascomo los
giros, rdenes de pago delsistema financiero y elabono en cuenta (orriente
o de ahoros se sujetarn a las normas que se establez(a por De(reto Supremo refrendado por el Mnstro de Economa y Finanzas, preva opinin
de la SUNAT.
Mediante Decreto Supremo, refrendado por el Minstro de Economa y Finanzas se podr autorizar que Ias devoluciones se realcen por mecanismos
distintos a los sealados en los prrafos precedentes.(.)
Mediante Resolucin de Superintendencia sefijar un monto mnimo para la
presentacin de solicitudes de devolucin. Tratndose de montos menores
alfijado, la SUNAT, podr <ompensarlos de oficio o a solicitud de parte de
acuerdo a lo establecido en elArtculo 40"'(-.)
En los casos en que la SUNAT determine reparos como conse(uenca de la
verificacin o fiscalizacin efectuada a partr de la solicitud mencionada
en el ncso pre(edente, deber proceder a la determinacin del monto a
devolver considerando los resultados de dicha verificacin o fiscalizacin.
Adicionalmente, si producto de la verificacin o fiscalizacin antes menconada, se encontraran omsones en otros tlibutos o infracciones, la deuda
APl. 39
tributaria que se genere por dichos conceptos podr ser compensada con
el pago en ex(eso, indebido, saldo a favor u otro concepto similar cuya
devolucin se solicita. De existir un saldo pendiente sujeto a devolucin,
se proceder a la emisin de las Notas de (rdito Negociables, cheques no
negociables y/o al abono en cuenta corriente o de ahorros. Las Notas de
(rdito Negociables y los cheques no negociables podrn ser aplicadas al
pago de las deudas tributarias exigibles, de ser el caso. Para este efecto,
los cheques no negociables se girarn a la orden delrgano de la Adminis-
Negociablg5't*t
(.) Inciso a) sustituido por
el
Artculo
10" de Ia Ley
eI
il
de di-
ciembre de 1998.
('-")
Incso sustitudo por el Artculo 2" del Decreto Legislativo N" 9j0, publicado el 10
de octubre de 2003.
(....)
Segundo prrafo del inciso c) sustituido por el Artculo 16" del Decreto LegislatiN" 953, publicado el 05 de febrero de 2004.
(.-.'*)Prrafos
incorporados por el Artculo 16" del Deoeto Legislativo N" 95j, publicado el 05 defebrero de 2004.
vo
Cdigo Tributario
Ocreto Legislativo N" 942 [20.12.2003]. Reintegro tributario para la Regin Selva: Modifican
artculos del Cdigo Tributario: Primera y Segunda Disposiciones Finales (aplicacin del artculo
40 del Cdigo).
433
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Arl. 39
Decreto Legislativo N'953 [05.02.2004]. Modifican artculos del Cdigo Tributario. Primera
Disposicin Final (no tendrn derecho a devolucin); Primera Disposicin Transitoria (Devoluciones
Decreto Legislativo N" 981 [15.03.2007]. Modifcan artculos del Cdigo Tributario: Segunda
Disposicin Complementaria Final (clculo del inters moratorio - Decreto legislativo N' 969).
Resotucin de Superintendencia N' 116-2000/5UNAT [08.11.2000]: Establecen procedimiento
de redondeo para la determinacin de monlos devolver por la SUNAT en caso de pagos indebidos
o en exceso.
57-2005/SUNAT [17.08.2005],
modificatorias:
Decreto Supremo N" 066-2006-EF f24.05.20061: Normas para devoluciones por pagos realizados
en forma indebida o en exceso (Aduanas).
Decreto Supremo N.051-2008-EF [10.04.2008]: Devolucin de pagos indebidos o en exceso de
deudas tributarias cuya administracin est a cargo de la SUNAT mediante rdenes de Pago del
Sistema Financiero.
Decreto Supremo N' 057-2009-EF tOS.03.20091. Texto nico de Procedimientos Administrativos
(TUPA) de la SUNAT. Procedmientos '16 a 3'1 (sobre devoluciones).
093-2006/5UNAT 09.06.20061
'15.06.2006 al 31 .12.2006
1,20
oo9-2007/5uNAT [07.01.2007]
1,20
01.0'l .2009 al
289-2009/SUNAT
3 1 .1
142-201 0/SUNAT 31
296-20i lAUNAI
'
.1
2.2007
31 .1 2.2009
2.20091
01.01.2010 al 31.12.2010
2.201 0l
31 .1 2.201
La tasa corresponde a
.1
l,a
0l
1,20
'1,50"
1,50*
'1,20*
1,20*
TIM.
COMENTARIOS
I.
ANTECEDENTES
. Si bien el sentido del artculo 39 aprobado por el Decreto Ley N" 25859 es
similar al vigente, su contenido era ms sencillo; slo constaba de dos prrafos, y
se facultaba a la SLINAT para la regulacin de las NCN.
434
TRANSMISIN
Af'l. 39
Con el Decreto Legislativo No 773, se modific esta ltima parte y se dispuso que la regulacin de tales documentos valorados se hiciera mediante Decreto
Supremo.
al respecto.
N'
TEXTO VIGENTE
Adicionalmente,
si
producto
de la
TEXTO ANTERIOR
verificacin
se
encontraran
infracciones,
la
deuda
Adicionolmente,
produtto de
la
si
verificocin
clneptl
favor u otro concepto similar cuya devolucin se solicita. un soldo pendiente sujetl 0 devolucin, se proredero o
De existir un saldo pendiente sujeto a devolucin, lo emisin de los Notas de Crdito Negociables, cheques
se proceder a la emisin de las Notas de (rdito no negotiables y/o ol obono en cuentl corriente o de
Negociables, cheques no negoriables y/o al abono en ohorros. Los Notas de hdito Negotiobles y los cheques
cuenta corriente o de ahonos. Las Notas de Crdito no negociobles podrn
Negociables
ser
aplicadas al pago de las deudas tributarias exigibles, de cheques no negoriobles se girorn o lo orden del rgono
ser el caso. Para este efecto, los cheques no negociables de la Administrocin Tributaria.
Iributa ria.
' Mediante el Decreto Legislativo N' 9Bl se sustituy el inciso a) del artculo,
incluyndose otros medios para la devolucin.
435
LA OBLIGACION TRIBU'TARIA
Art. 39
TEXTO VIGTNTE
TEXTO ANTERIOR
cheques
a.
Notas de Crdito Negociables, giros, rdenes de pago de 1dito Negociables y/o obono en cuenta corriente o
de ohorros.
de ahorros.
las Notas de (rdito Negociables, as como los giros, cuento corriente o de ahonos se sujetaran o los normas
rdenes de pago del sistema financiero y el abono en que se establezco por Decreto Supremo refrendodo por el
cuenta corriente o de ahorros se sujetarn a las normas Ministerio de konoma y tinonzas, previa opinin de Io
que se establezca por Decreto Supremo refrendado por Superintendencia Nacionol de Administracin Tributario
el Ministro de Economa y Finanzas, previa opinin de _ SUNAT.
la SUNAT.
las
2.
DEVOLUCIONES DE TRIBUTOS
El artculo bajo comentario establece que las devoluciones de tributos administrados por la SUNAT (y por otras administraciones tributarias de gobiernos
localest"tl) se efectuarn mediante cheques no negociables, documentos valorados
denominados Notas de Crdito Negociables, giros, rdenes de pago del sistema
financiero yio abono en cuenta corriente o de ahorros. Mediante Decreto Supremo,
refrendado por ei Ministro de Economa y Finanzas se podr autorizar que las
devoluciones se realicen por mecanismos distintos a los sealados en los prrafos
precedentes.
13221 Esto
de acuerdo con la incorporacin de los ltimos prralos ocurricla con el Decreto Legislativo N" 953, por lo que la sumilla y ttulo del presente articulo debera aadir a estos
cbiernos lt-,cles.
[323] La resolucion tlue resurclve la solicitud de devolucin o la resolucin ficta denegatoria de
devolucin, son recl am;rhles.
436
Arl. 39
A fin de evaluar la veracidad de la informacin del deudor tributario, cornprobar la certeza del pago indebido y la exigibilidad (que contine existiendo)
del crdito a devolver (RTF N' 1273-5-97), y cleterminar la obligacin tributaria
(si fuera pertinente) y el monto a devolver, la Administracin est facultrda para
realizar la correspondiente verificacin o fiscalizacin, con todas sus implicancias,
incluyendo la verificacin del debido cumplimiento de sus obligaciones tributrrias
(RTF Nos. 3061-l-2005, 4941-2-2006 y 883-4-2007).tzztt Si bien tericamente, por la
pertinencia, piazos y oportunidad, esta fiscalizacin debera ser especial o especfica y estrictamente vinculada a la solicitud (ms ahora que hay fiscalizaciones
parciales), no existe impedimento para que se verifique o fiscalice otros tributos o,
siendo discrecional la facultad de fiscalizar, incluso pueda incluirse dentro de una
fiscalizacin integral o definitiva (vase el contenido de lo regulado por ei segundo
prrafo del inciso c) del artculo), o respecto de ella, efectuar ampliaciones.t32sl
Como indica uno de los considerandos de la RTF N' 12044-4-2008, "en los casos
de solicitudes de devolucin de pagos en exceso, indebidos, saldos a favor u otros
conceptos similares, la Administracin verificar la existencia de los referidos pagos
en exceso o indebidos, as cotno el cumplimiento de las obligaciones tributarias
por parte del deudor tributario y efectuar la acotacin correspondiente, pudiendo
comPensar las deudas acotadas con los importes por pagos en exceso o indebidos,
Aqu tngase en cuenta lo dispuesto por la Tercera Disposicin Complementaria Final del
Reglarnento de Fiscalizacin (aprobado por Decreto Supremo N" 085-2007-EF): "De realizarse una fiscalizacin arazde una solicitud de devolucin o compensacin de tributos o
restitucin de derechos arancelarios se aplicar lo dispuesto en el Ttulo I y en las Disposiciones Complernentarias Transitorias del presente Reglamento, con excepcin de lo sialado
en el segundo prrafo del inciso a) del artculo 8'i
Ejemplo. RTF N" 9184-4-2008 (de la sumilla publicada en Ia web del Tribunal Fiscal): "Se
declara infundada la queja, debido a que la Adrninistracin mediante el Requerimiento N'
081080000179, no est iniciando un nuevo procedirniento dc fiscalizacin del In'rpuesto General a las Ventas de los meses de enero de 2006 a rnarzo de 2007, toda vez que el anterior
tuvo nicamente como finalidad electuar las verifrcaciones pertinentes para dar atencin a
la solicitud de devolucin de percepciones del Impuesto General a las Ventas, no obstante, el
Requerimiento N'081080000179 pretende fiscalizar el cumplimiento de la totalidad de 1as
obligaciones tributarias correspondientes a dicho concepto y perodos. Asin-rismo se indica
que no obra en autos prueba alguna que acredite que la Administracin haya conservado en
su poder la ntencionada documentacin o una copia de eila, por lo que al solicitarla nuevamente en el Requerimiento N" 0821080000179, no ha vulnerado lo dispuesto en el inciso l)
del artjculo 92" del Cdigo Tributario y en el numeral 40.1.1 del artclo 40'de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley N' 27444, conforme al criterio contenidb en
las Resoluciones N'01530-l -2008,02576-l-2007 y 07634-1-2005, por lo que corresponde
declarar infundada la queja en este extrerno. Se seala tarnbin que rspecto la fiscaliiacin
de Impuesto Generrl a las Ventas de los rneses de abril a dicimbre de 2007 e Intpuesto a
la Renta de los nleses de enero de 2006 a dicien.rbre de 2007, iniciada nediante el^referido
Requerimicnto N'0820180000179, materia de queja, conforme a la documentacin obrante
en autos, no se ha iniciado, con anterioridad, procedimiento de fiscalizacin alguno a la quejosa.respecto de tales conceptos y perodos, por lo clue procede declara infundada la queja
tambin en este extremo. Se seala tambin que el proceclimiento de devolucin inrpliia ia
verificacin del rago y de la obligacin tributaria respecto de la cual se realiz'l
437
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0Pl. 39
saldo a favor u otro concepto sirnilar cuya devolucin se solicita, aun si dicha deuda no tiene ei carcter de exigible, debiendo emitir la correspondiente resolucin
de detern-rinacin que podr ser impugnada, procediendo la emisin de notas de
crdito negociables por el saldo a favor remanente, de existir".t32l
3.
El inciso b) del artculo en resea dispone que mediante resolucin de superintendencia se fijar un monto mnimo para la presentacin de solicitudes de devoIucin (se entiende tal disposicin por el principio de economa en la recaudacin).
El mismo inciso precisa que tratndose de montos menores al fijado, la SUNAT
podr compensarlos de oficio o a solicitud de parte de acuerdo a lo establecido
en el artculo 40. Si se trata de compensacin de oficio cabe la posibilidad de
impugnar tal acto.
4.
en este caso, directamente vinculado al mbito de la solicitud y a la determinacin de la suma a devolver, la SUNAT emitir la respectiva resolucin motivada
declarando procedente o fundada en parte o denegando parcial o totalmente la
devolucin; tal resolucin es reclamable.
1326) En esta lr.rea, por los alcances de la verificacin o fiscalizacin (claro, tambin por Ia carencia
.del control, errores, negligencia, impericia de los asesores o alguna eventual actuacin dolosa), ya se ha generalizado el prejuicio de no solicitar devolucin para no verse afectados con
438
TRANSMISIN
y ExTIxcIN p LA oBLIGAcTx
TRISUTARIA
Arl. 39
A riesgo de ser formalistas, asumimos del texto glosado que cuando se refiere
a omisiones en otros tributos o infracciones se est hablando en general de determinaciones resultantes de aquelia fiscalizacin'[327] es decir de deudas "nuevas", en
la medida en que se complementa con la frase: la deuda tributaria que se genere
por dichos conceptos.
As, de acuerdo con el artculo, y como se ha visto que el Tribunal Fiscal
encontrndose facultada la Administracin para verificar la existencia de pagos en exceso, indebidos, saldos a favor u otros conceptos similares,
tambin est facultada para verificar el debido cumplimiento de las obligaciones
tributarias, y efectuar la acotacin correspondiente (las deudas determinadas no
necesariamente deben corresponder a los mismos perodos que son materia de
la solicitud de devolucin [RTF N'1147-l-2005]); en tal sentido, habindose determinado monto a devolver, la Administracin est facultada para optar por no
devolver sino compensart32sl tales crditos con las (nuevas) deudas determinadas en
la verificacin o fiscalizacin, y luego del mismo, si existiera un saldo pendiente
sujeto a devolucin, recin procedera de devolverlo (RTF N" 8802-4-2007.ttzst
lo reconoce,
439
At'1. 3g
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
5.
DEVOLUCIN Y APLICACIN
La ltima parte del segundo prrafo del inciso c), seala que de existir un
saldo pendiente sujeto a devolucin, se proceder a la emisin de las Notas de
Crdito Negociables, cheques no negociables y/o al abono en cuenta corriente
o de ahorros.
Las Notas de Crdito Negociables y los cheques no negociables podrn ser
aplicados al pago de las deudas tributarias exigibles, de ser el caso. Para este efecto,
los cheques no negociables se girarn a la orden del rgano de la Administracin
Tributaria.
440
Arl. 40
6.
III
[0'.-
c0mPEilsAGl0il
r)
[a deuda tributaria podr (ompensarse total o parcalmente (on l0s crditos por
tributos, sanciones, intereses y otros conceptos pagados en exceso o indebidamente, que correspondan a perodos no pretcrtos, que sean administrados por
el mismo rgano administrador y (uya re(audacn consttuya ingreso de una
msma entidad. A tal efecto, la compensacin podr realzarse en (ualquiera de
Ias siguientes formas:
1.
2.
a)
b)
3.
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Arl. 40
En el caso de los anticipos 0 pagos a cuenta, una vez vencido el plazo de legularizacin o determinada la obligacin principal, se considerar como deuda
tributaria materia de la compensacin a los intereses devengados a que se
refiere el segundo prrafo del artculo 34", o a su saldo pendiente de pago,
segn corresponda.
Al momento de la coexistencia, si el crdito ptoviene de pagos en ex(eso o inde'
bidos, y es anterior a la deuda tributaria materia de compensacin, se imputar
contra sta en primer lugar, el inters al que se refiere el artculo 38" y luego
el monto delcrdito.
Para efecto de este artculo, son crditos por tributos el saldo a favor del exportador, el reintegro tributario y cualquier otro concepto similar establecido en
las normas tributarias.
o Artculo
sustituido por eI Artculo 8" del Decreto Legislatvo N" 981, publicado eI
15 de marzo de 2007 y vigente desde el I de abril de 2007.
DISPOSICIONES CONCORDA
Cdigo Trbutaro
27', incso b) (Extincin de la obligacn tributaria; compensacin); 31'(imputacin del pago); 38'
y 39' (devolucin de pagos indebidos o en exceso de tributos); 43" (plazo de prescripcin para
efectuar la compensacin: cuatro aos).
Otras normas
Decreto Legislativo N" 937 [14.11.2003]. Texto del Nuevo RUS: Segunda Disposicin Final (de
las percepciones).
Oecreto Legislativo N' 942 120.12.20031. Reintegro tributario para la Regin Selva: Modifican
artculos del Cdigo Tributario: Primera y Segunda Disposiciones Finales (aplicacin del ariculo
40 del Cdigo).
Decreto Legislativo N'981 [15.03.2007]: Dcimo Segunda Dsposcin Complementaria Final
(compensacin del crdito por retenciones y/o percepciones del impuesto General a las ventas
no aplicadas); Primera Disposicin Complementaria Transtoria (procedimientos en trmite y
cmputo de plazos).
Resolucin de Superintendenca N' 175-2007/SUNAT [19.09.2007]: Dictan normas para la
compensacin a solicitud de parte y la compensacin de oficio.
CONSULTAS ABSUELTAS POR LA SUNAf
l.
Procede la compensacin a solicitud de parte de los crditos por retenciones y/o percepciones
del IGV no aplcados, con las cuotas de un fraccionamiento vrgente, concedido al amparo de lo
dispuesto en el artculo 36" del TUO del Cdigo Tributario.
2. Para efecto de la compensacin a que se refiere el numeral precedente, la fecha de coexistencia
ser aquella en que concurran la cuota del fraccionamiento, cuyo vencimiento se haya producido y
que se quiere compensar, y el saldo acumulado no aplicado de las retenciones y/o percepciones
del IGV contenido en la declaracin mensual del ltimo perodo tributario vencdo a la fecha de
presentacin de la solicitud de compensacin respectiva
442
TRANSMISIx
Art. 40
fue en exceso, y en la rectificatoria declara el monto que le correspondia retener conforme a ley;
no surge para dicho agente el derecho a compensacin, por cuanto no se genera para ste ningrn
pago en exceso.
2. Si el agente de retencin consign y pag, en su declaracin original, el importe efectivamente
retenido por concepto del lmpuesto a la Renta de no domiciliados por rentas distintas a la quinta
l.
En caso el conlribuyenle hubiera optado por compensar automticamente su saldo a favor del
lmpuesto a la Renta de tercera calegora contra los futuros pagos a cuenta del mismo lmpuesto,
la SUNAT, tanto en los procedmientos de fiscalizacin y/o veriflcacin de la compensacn
automtica dispuesta en los alculos 87" del TUO de la Ley del lmpuesto a la Renta y 55" de su
Reglamento, como en los procedmentos de compensacin iniciados a solicitud del contribuyente
respecto del referido saldo, deber observar el cumplimiento de dichas normas.
Para fines de la referida compensacin automtica, no resultar de aplicacin lo drspuesto en el
cuarto prrafo del artculo 40" del TUO del Cdigo fributaro.
2. Para efecto de la coexistencia de deudas y crditos sealada en el segundo prrafo del artculo
40" del TUO del Cdigo Tributario debe entenderse como fecha de existencia del saldo a favor,
la fecha de la presentacin de la Declaracin Jurada Anual del lmpuesto a la Renta donde se
consigna dicho saldo, o la fecha de su vencimiento, lo que ocurra prmero.
COMENTARIOS.
L.
ANTECEDENTES
El artculo 40, desde el Decreto Ley N'25859, ha recibido modificaciones de
las siguientes normas: Decreto Legislativo No 773, Ley N' 26414, Decreto I.egislativo
No 816, Ley N" 27038, Ley N" 27335 y Decreto Legislativo N" 953.
La actual redaccin (establecida luego de la sustitucin dispuesta por el Decreto
Legislativo N' 98l), respecto de los anteriores, ha precisado el texto y aadido los
efectos de la compensacin.
443
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0nl. 40
TEXTO VIGTNTE
TEXTO ANTERIOR
con
intereses
La deuda
nif rador y cuya recaudacin (onf ituya ingreso de una misma en- critos, que sean odministrados por el mismo rgano
tidad. A tal efecto, la compensacin podr realizarse en cualquiera odministrador y cuya recaudocin ronstituya ingreso
de las siguientes formas:
m0s:
1. (ompensocin
sos
0utlm0tie, nicamente
en Ios ca-
butario:
y/o fiscolizodn deterb) 5i de acuerdo a la informacin que (ontienen los sistemas de la o) 5i duronte uno verificocin
pendiente
mina
uno
deuda
tributario
de pogo y lo
pago
indebido o
5UNAT sobre declaraciones y pagos se detecta un
en ex(eso y
pago.
sacin.
En tales casos, la imputacin se efectuar de conformidad con el
artculo 31".
sstenls de la
y existe uno
por la Administracin Tributaria, previo cumplimiento de los requisitos, forma, oportunidad y condiciones que sta seale.
La compensacin sealada en los numerales 2.
articulo.
y 3. del pnafo
ferido compensodn.
En toles casos, lo imputacin se efectuara de confor-
de la comisin o, en su defecto, deteccin de la infraccin, respec- del parrafo preredente surtir efecto en Ia fecho en
tvamente, o al saldo pendiente de pago de la deuda tributaria, que lo deuda tributaria y los crditos o que se refiere
el primer prrafo del presente ortculo comenzoron
segn corresponda.
En el caso de los anticipos 0 pagos a (uenta, una vez vencido el
plazo de regularizacln o determinada la obligacin prncipal, se Para efecto de este artculo, son crditos por tributos
considerar como deuda tributaria materia de la compensacin a el saldo a favor del exportodo el reintegro tributario
los intereses devengados a que se refiere el segundo prrafo del y cualquier otro rcnrcptl similar establecido en las
normos trbutoros.
artculo 34", o a su saldo pendiente de pago, segn corresponda.
Al momento de la coexistencia, si el crdito proviene de pagos en
exceso 0 indebidos, y es anterior a la deuda tributaria materia de
favor
444
2.
TRIBUTARIA
API.40
LA COMPENSACION
Ahora bien, el alcance de este instituto como medio de extincin de la obligacin tributaria -en general en materia tributaria (cuando el fisco y el deudor
tributario son acreedores y deudores, recproca y simultneamente)-, a diferencia
de lo regulado por el Derecho comn, tiene restricciones.
3. tA
3.1. Condiciones
Calvo Ortega (1997 245) seala que la compensacin es un medio de extincin
de las obligaciones que se basa, por una parte, en una idea de justicia (no se puede
exigir una prestacin de una persona de la que se es deudor)t::zl
de otro lado,
en un planteamiento de eficacia (no realizar por separado dos pagos) que pueden
evitarse en todo o en parte con el mecanismo extintivo de la compensacin; sta
exige, lgicamente, unas condiciones de homogeneidad entre los crditos. Aade
que el crdito tributario est especialmente dotado para ello: tiene naturaleza pecuniaria, un carcter peridico en la mayor parte de los tributos y una liquidacin
que no ofrece problemas especficos.
fisco y el deudor tributario) recprocamente y al mismo tiempo, deudores y acreedores: otros crditos (no tributarios) no pueden ser compensados por esta va.t3331
3321
En esa lnea, el Tribunal Fiscal ha sealado otro basamento: evitar un enriquecimiento indebido (RTF N' 120-2-98: teniendo en cuenta que la recurrente cuenta con un crdito liquidado y exigible segn lo resuelto en la resolucin apeiada, procede que la Administracin
efecte la compensacin de dicho crdito con deudas contenidas en valores o en su delecto
con otra deuda exigible a cargo de la recurrente, evitndose as un enriquecimiento indebido).
RTF N" 994-5-2000: "[...] no est contemplado dentro de los procedimientos establecidos en
el Cdigo Tributario, la compensacin de un crdito a favor del contribuyente generado ror
una relacin civil, con la deuda tributaria que sta pudiera tener".
445
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Anl. 40
Bajo este criterio general (reciprocidad: que los sujetos obligados al pago sean
recprocamente acreedores y deudores entre s, respecto de crditos de naturaleza tributaria [RTF N" 5409-2-2004]), el artculo 40 de nuestro Cdigo prescribe
puntualmente:
si
con los crditos por tributos, sanciones, intereses y otros conceptos pagados
en exceso o indebidamente.
Los indicados crditos de los deudores tributarios, adems deben cumplir los
guientes requisitos:
[334] Por cierto, no procede la compensacin respecto de deudas futuras, toda vez que para que
opere Ia cornpensacin deben existir a la vez crdito y deuda tributaria liquidas y exigibles
(RTF N" 3994-2-2003).
[33s] Sobre el punto, la SUNAT en la conclusin del informe N' 113-2002-SUNAT/K00000 seal: "No procede la compensacin de las costas y gastos adeudados con los crditos por
tributos, sanciones, intereses y otros conceptos pagados en exceso o indebidamente, a que
se refiere el artculo 40' del TUO del Cdigo Tributario; toda vez que las costas y gastos no
tienen naturaleza tributaria
446
Arl. 40
N"
776.
No hay que olvidar que salvo los casos de compensacin automtica, para
considerar compensada una deuda debe haber una resolucin que la reconozca o
declare (ms claramente, debe existir un crdito reconocido IRTF N" 997-l-2001]).
En esta lnea de pensamiento, extremando, si bien el artculo 40 del Cdigo Tributario exige como requisitos indispensables para que la compensacin se lleve a
cabo que los crditos no se encuentren prescritos, sean administrados por el mismo
rgano y tengan el mismo acreedor, debe sealarse tambin que los mismos deben
estar liquidados y ser exigibles, es decir, requiere un pronunciamiento expreso
de la Administracin que reconozca el pago en exceso o indebido, o el saldo o
crdito tributario, y que acepte o disponga la compensacin respectiva (RTF Nos.
s3I-4-97 y 293-s-99).
De otro lado, cuando el crdito es menor que la deuda a compensar,
en su oportunidad la imputacin respectiva (artcuio 31 del Cdigo).
se aplicar
3.2. Formas
El Artculo seala que la compensacin podr realizarse en cualquiera de ias
siguientes fbrmas: automtica, de oficio y a solicitud de parte.
3.2.1. Compensacin automtica
Nuestro Cdigo prescribe que nicamente puede haber compensacin automtica en los casos establecidos expresamente por ley; slo en estos casos, y
de acuerdo con las condiciones descritas en la le el deudor puede "compensar"
automticamente la deuda.t33l
Vase como ejemplo lo dispuesto por el artculo 87 de la Ley del Impuesto a
la Renta y el artculo 55 de su Reglamento (RTF Nos. 205-4-200r, de observancia
obligatoria [04.03.2001], y 8949-5-2001).
[336] RTF
'
N' 7551-r-2004 (de la sumilla publicada en la web del Tribunal Fiscal): "Se confirma la apelada q_u_e declara inadmisible la reclamacin contra la Orden de Pago emitida por
concePto de IGV dado que de la revisin de los actuados se advierte que larden de pago
impugnada ha sido girada por el tributo autoliquidado por el deudor iributario por el^mes
de julio de 2003 y no cancelado. Se precisa que no procede la compensacin a que se reliere
el artculo 40'del citado Cdigo Tributario cntre el Impuesto General a las Ventis de un mes
con el saldo a favor de los_tneses posteriores, puesto que ste solamente se puede aplicar, por
mandato de dicha le en los meses siguientes hasta agotarlo [ . . . ]'1
447
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
APl. 40
Ahora bien, no obstante lo expreso del inciso a) del numeral 2 del artculo
en comentario, la SUNAT, siguiendo los informes Nos. 092-2001-SUNATK00000 y 004-2003-SUNAT/280000, estara asumiendo que tal forma
de compensacin podra ser aplicable incluso en las verificaciones que
realice la Administracin Tributaria durante el trmite del procedimiento
contencioso-tributario, al actuar los medios probatorios ofrecidos o en el
ejercicio de las facultades de ordenar pruebas de oficio y de reexamen;
nosotros, considerando que s es posible la compensacin en esa instancia,
asumimos que Ia misma est iimitada al reclculo compensatorio, o a la
compensacin con deudas ya determinadas (como ocurri en la RTF N"
2117-5-2006) y exigibles, pues en va de reexamen o en la actuacin de
pruebas no puede realizarse nuevas determinaciones (aunque s incrementar
las sumas acotadas).
b)
448
TRANSMISIx
y xTIxcIN op LA oBLIGAcIx
TRISUTARIA
Afl.Ifl
b.
tributario respecto de
los cuales no
c.
Los supuestos de Crdito Materia de Compensacin a que se refiere el parrafo anterior sern compensados de oficio con Ia Deuda Compensable de
acuerdo a la informacin de los sistemas de la SUNAT.
se
(RTF
La Resolucin de superintendencia No 175-200719TJNAT regula el procedimieto a seguir para efectuar esta compensacin.
149
Arl. 00
3.3.
Efectos
segn corresponda.
4,
N"
Asimismo, entindnse que cuando Ias normas vigentes sealen c1ue la compensqcin automtice slo procede respecto a tributos en los cuales el sujeto tenga
la calidad de contribuyente, igual restriccin se aplica para la compensacin de
4s0
5.
APl. 40
IGV
a)
En tal
b)
'
451
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Anl. 40
2.
retenciones y/o
Cuando los crditos obtenidos por las retenciones y/o percepciones del
IGV no aplicadas sean anteriores a la deuda tributaria meteria de lo
compensacin, los intereses a los c1ue se refere el artculo 38" dei Cdigo
Tributario se computarn entre la fecha en que se genera el crdito
hasta el momento de su coexistencia con el ltimo saldo pendiente de
pago de Ia deuda tributaria.
3.
retenciones y/o
percepciones:
a)
En el caso del literal a) del numeral2. del artculo 40" del Cdigo
Tributario, slo se compensar el seldo acumulado no aplicado
de retenciones y/o percepciones que hubiera sido determinado
producto de la verifcacin y/o Jiscalizacin realizadq por la
SUNAT
la
compensacin
solicitud de parte,
se
las
de
la
corresponda,
4.
por
retenciones
y/o
percepciones del
IGV no
aplcadas
452
TRISUTARIA
ANI.4I
[a deuda tributaria slo podr ser condonada por norma expresa con rango de
Iey.
Excepcionalmente, los Gobiernos locales podrn condonar, con carcter general,
el inters moratorio y las sanciones, respecto de los impuestos que administren.
En el caso de contribuciones y tasas dicha condonacin tambin podr alcanzar
altrbuto.
(.)
r-t Prrafo sustituido por el Artculo 9" del Decreto Legislativo N'981, publicado el
15 de marzo de 2007 y vgente desde eI 7 de abrt de zo0z.
DtsPosrcfoNES coNc9RDA.NTES Y/O VTNCULADAS
Cdigo Tributario
(reserva de ley); 27'(extincin de Ia deuda; condonacin); 33" (inters moratorio); 52'
(competencia de los gobiernos locales); 180' (aplicacin de sanciones).
lV
Otras normas
Constitucin: 74' (principo de legalidad).
Cdigo Civil: 1295 y ss.
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Salvo la variacin inicial en el primer prrafo del artculo 4l aprobado por
el Decreto Ley N" 25859 (con la aprobacin del Cdigo por el Decreto Legislativo
N" 773 se cambi la frase "... condonada en la forma que establece la ley", por "...
condonada por norma expresa con rango de ley"), el texto y ubicacin, hasta su
modificacin por el Decreto Legislativo N" 981, era el mismo desde 1992.
El segundo prrafo fue establecido por el Decreto Legislativo N' 981:
los alcances de la facultad de condonacin de los gobiernos locales.
TEXTO VIGENTE
Excepcionalmente,
los
se precis
TEXTO ANTERIOR
Excepcionolmente,
los
2. LA CONDONACIN
Cabanellas (1994-II: 274) seala que en general la condonacin es la renuncia
gratuita de un crdito; el perdn o remisin de deuda u obligaciu de otro lado,
condonar es anular, perdonar o remitir una deuda en todo o en parte; dar por
extinguida una obligacin por la voluntad del beneficiario.
453
Art. 4t
algunos casos, se otorga sin considerar tal fundamento resultando ser finalmente
un premio para el deudor tributario incumplido o moroso.
3.
LA CONDONACION EN GENERAL
Ahora bien, como se sabe, en materia tributaria rige el principio de indisponibilidad del crdito, por tal razn slo es posible la condonacin en virtud de
una le o norma de igual rango.
As, el artculo 41, al establecer que la deuda tributaria (tributo o cuota, intereses y multas) slo podr ser condonada por norma expresa con rango de Le
sigue este ya clsico criterio.
Por cierto, la extincin de deudas tributarias mediante la emisin de resoluciones de la Administracin Tributaria sobre deudas de cobranza dudosa o de
recuperacin onerosa, es una forma indirecta de condonacin de deudas.
454
4,
Arl. 42
4.1.
Tratndose de impuestos
y restringido, a condonar, con carcter general -no con carcter especial o particular- (RTF N" 1074-1-2001) , el inters moratorio y las sanciones (y solo estos
conceptos, conjunta o independientemente;t33'l es decir, una condonacin parcial
pues no se incluye al tributo o cuota), respecto de los impuestos que adrninistren
(por ejemplo, impuesto predial o impuesto vehicular). Este aspecto fue claramente
precisado por el Decreto Legislativo N' 9Bl.
4.2.
Con la modificacin instituida por el Decreto Legislativo N" 981 se ha precisado que tratndose de contribuciones y tasas la condonacin puede alcanzar
toda la deuda, inclusive la cuota o tributo en s.
Cabe anotar que en aigunos casos, considerndolos corno exoneraciones se
han otorgado condonaciones de tributos (RTF Nos. 8237-2-200I y 680-5-2002).t33'1
En otros casos se utiliz ei trmino "prescripcin" de deudas, disponindose quebrarlas (extinguirlas); el beneficio en realidad fue el de condonacin de deudas
(RTF N' 4444-r-2003).
Antcut0
[2".-
G0s0UDACl0ll
Otras normas
Cdigo Civil: 1300" y 1301'(consolidacin).
[33E] En su aplicacin hay que atenerse estrictamente a los alcances de la norma que otorga la
condonacin (vase la RTF N'073-3-2000).
[33e] Al respecto, mediante la RTF N" 8303-2-2001 se resolvi un caso de confusin entre condonacin y exoneracin: se indica que el beneficio cor.rcedido a favor de los damnificados del
Fenmeno del Nio es, en realidad, una condonacin y no una exoneracin, como equivocadamente seala el texto de la ordenanza que la estableci, en la medida en que tal beneficio
est referido a deuda tributrria (por arbitrios) ya generada y vencida de determinados sujetos por su condicin de damnificados.
455
nrl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
42
COMT,NTARIOS
ANTECEDENTES
El texto y ubicacin del artculo 42 viene sin modificaciones (salvo la exclusin de la coma despus del trmino derechos realizada al aprobarse el Decreto
Legislativo
2.
N'
N' 25859.
CONSOLIDACIN
3.
CONSOLIDACIN: CONDICIONES
El artculo en cornentario dice: "La deuda tributaria se extinguir por consolidacin cuando el acreedor de la obligacin tributaria se convierta en deudor
de la misma como consecuencia de la transmisin de bienes o derechos que son
objeto del tributo".
As, para que ocurra esta forma de extincin de la deuda tributaria, deben
concurrir los siguientes requisitos:
[340] La RTF N'5408-2-2002, ante un pedido de extincin de deuda por consolidacin, seal:
456
0rl.
43
CAPITUTO
PRESCRIPCION
(-) Artculo sustituido por el Artculo 18" del Decreto Legislativo N" 953, publcado
el 05 de febrero de 2004.
tributario'1
Similar criterio se sigui en la RTF 1924-4-2004.
[34r] La asuncin por parte de1 N{inisterio de Economa y Finanzas de la carga econmica derivada de las obligaciones sociales y previsionales del personal de la recurrente, no constituye
un acto de transmisin de bienes o derechos que conlleven a que aquella adquiera a la vez, la
. condicin de deudora y de acreedora de los tributos en cuestin, por lo que no existe consolidacin y la recurrente es la obligada al pago de los tributos por el personal bajo su mando.
Asimismo, clue la recurrente sea parte del Gobierno Central (Unidad Territorial de Salud el
Carmen) tanrpoco implica la consolidacin (RTF N' 754-4-2001).
457
0nl.
[3
Dtsposle|qN*E-S!oxcoRDANTE
SjlOfllNeUtADAS
Cdigo fributario
Xll (cmputo de plazos); 3'(exigibilidad de la obligacin tributaria); 10'(agentes de retencin o
percepcin); 27', ltimo prrafo (prescripcin); 38'(devolucin de pagos indebidos o en exceso);
39" (devolucin de tributos administrados por la SUNAT); 40' (compensacin); 44' (cmputo
Ley N" 27788 125.07.20021. nica Disposicin Final (fiscalizacin de la Adminlstracin Trbutaria;
plazo de prescripcin).
Decreto Supremo N" 179-2004-EF [08.12.2004], TUO de la Ley del lmpuesto a la Renta: 89'
(facultad de la SUNAT para verificar perodos prescritos).
Decreto Supremo N' 003-2000-EF [18.01.2000]: 5' (prescripcin - ONP y ESSALUD).
Decreto Supremo N' 057-2009-EF [08.03.2009]. Texto nico de Procedmientos Administrativos
(TUPA) de la SUNAT. Procedimiento 55 (prescripcin).
CO--NSU
LTAS ABS
lnforme N"
UE
071 -2011
LTAS_PO R LA
SUN
AT
-SUNAT/280000:
La accin para exigir el pago de resoluccnes de multa emitdas por infracciones tipificadas en el
artculo 174' del TUO del Cdigo Trbutario, por perodos por los cuales los contribuyentes no han
realzado ninguna declaracin, prescribe a los cuatro (4) aos.
JURISPzuDENCIA
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 43' del Cdigo Tributaro aprobado por Decreto
Legislativo N'816, el plazo de prescripcin de la facultad sancionadora de la Administracin
Tributaria respecto de la infraccin tipficada en el numeral 5 del artculo 178'del citado Cdigo
consistente en no pagar dentro de los plazos establecidos los trbutos retenidos o percibidos, es
. de diez (10) aos.
458
0rl.
43
COMENTARIOS
t.
ANTECEDENTES
El tercer prrafo del artcr.rlo 43 del Cdigo aprobado por el Decreto Ley N'
25859, consideraba a la solicitud de compensacin.
Este artculo fue sustituido por el Decreto Legislativo N" 953; a diferencia
del anterior texto se sustituy, en el primer prrafo, la frase "deuda tributaria"
por "obligacin tributaria"; y en el tercer prrafo se agreg el trn-rino "solicitar"
antes de 1a compensacin.
TEXTO VIGENTE
La accin de la
Administrari
TEXTO ANTERIOR
La occin de la AdminisUacin Tributario paro determn0r
lo deuda tributaris, 0s
pago y aplicar sanciones prescribe a los cuatro (4) aos, pogo y oplicar sonciones prescribe o los cuatro (4) aos,
y a los seis (6) aos para quienes no hayan presentado la y o los seis (6) aos para quienes no hoyon presentodo la
declaracin respectiva,
Dichas acciones prescriben a los diez (10) aos cuando Dichos arciones prescriben o los diez (10) oos cuando el
o percibido.
retenido
percibido.
paro solititor la
(4) aos.
2.
[3421 Ms adelante Rubio Correa (1989: 31-32) precisa que la prescripcin se fundarnenta (i) en
el tanscurso de un lapso determinado en ia ley para la extincin de la accin, y (ii) en la
inaccin del titular del derecho para reclamarlo, en circunstancias tales que no haya estado
impedido de hacerlo, o que no haya habido conflicto de intereses entre las dos partes de la
relacin que hiciera inviable la interposicin de la accin correspondiente, o que en el decurso dcl tiernpo no hava habido circunstancias que impidieran la continuacin del plazo.
459
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 43
de primer orden en el mantenimiento de la seguridad jurdica. El abandono prolongado de los derechos crea lr incertidumbre, ia inestabilidad, la falta de certeza
en las relaciones entre los hombres. [...] La prescripcin tiene, pues, una manifiesta
utilidad: obliga a los titulares de los derechos a no ser negligentes en su ejercicio
y porle claridad y precisin en las relaciones jurdicas".t:r3l Ms adelante acota:
"No debe creerse, por 1o tanto, que la institucin se inspira en el propsito de
proteger al deudor contra su acreedor; su fundamento es, corro se ha indicado,
de orden social".t344l
En la lnea de pensamiento expuesta precedentemente, Garca Vizcano (2009:
504) sostiene que la prescripcin responde a los principios de certeza y seguridad
jurdica, que son pilares bsicos del ordenamiento jurdico. Aade la profesora
que otros fundamentos de la prescripcin los encontramos en las mxirnas "jura
civilia sucurrunt diligentibus et non durmientibus" (si el acreedor no es diligente,
pierde su derecho) e "introducta est odio negligentiae, non favore praescribientis"
(la prescripcin se introdujo ms bien en contra de la negligencia que en favor
de quien prescribe).
3.
LA PRESCRIPCIN TRIBUTARIA
Los profesores Gonzlez y Lejeune (1997 291), advirtiendo que la teora
de
[343] Convirtindose la prescri-rcin en un rnecanismo legal que por razones de seguridad jurdica pone fin a una relacin jurdica inactiva durante un prologando perodo de tiempo
t3441
460
(Bereroth 2000).
'iPo.ron.,
de seguridad jurclica la sociedad no clesea que las deuclas sean r:ternad' (i:lernndez Berenguel 2011: -301).
TRANSMISIx
APl. 43
[34s]
[346]
[3471
[348]
46r
Arl. 43
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
462
0rl.
43
4.
PLAZOS DE PRESCRIPCIN
El artculo 43 del Cdigo Tributario regula los plazos de prescripcin, pre-
La accin de la Administracin Tributaria para determinar Ia obligacin tributaria, as como Ia accin para exigir su pago y aplicar sanciones prescribe
a los cuatro (4) aos, y a los seis (6) aos para quienes no hayan presentado
Ia declaracin respectiva.
Dichas acciones prescriben a los diez (10) aos cuando el Agente de retencin
o percepcin no ha pagado el tributo retenido o percibido.
a. Determinar
[3sl]
[3s2]
se
est frente a plazos de prescripcin sino de caducidad. Explica que es uno de tal naturaleza
pues si se produce su vencimiento sin que dicha accin se haya ejercido, se extingue no solamente tal accin sino el derecho de la Administracin para determinar la deuda; completa
indicando que producido tal vencimiento sin haber ejercitado la accin referida, nada puede
provocar que se restablezca el derecho a deteminar la deuda.
Tngase en cuenta lo establecido por la Unica Disposicin Final de la Ley N" 27788
125.07.20021 "1,a liscalizacin de la Administracin Tributaria se regula por 1o dispuesto en
el Artculo 43', referido a la prescripcin, y en el Artculo 62', referido a las facultades de la
Administracin Tributaria, del Texto Unico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por
Decreto Supremo N" 135-99-EF, 1'las normas complementarias. Dicha fiscaiizacin responder a las funciones y responsabilidades de la Administracin Tributaria'l
En lo referido al tema, el prolesor Fernndez Cartagena (2006-b: 14) precisa: "Ello significa
que el plazo de prescripcin de la accin es el mismo para fiscalizar y para determinar. No
podra ser de otra manera pues la fiscalizacin no es un fin en s misma, sino un medio
para determinar la deuda tributaria. Por ello la prescripcin de la determinacin impide a
la Administracin fiscalizar y determinar la obligacin tributaria del perodo respectivo. En
tal sentido, consideramos que la facultad de frscalizacin solo puede ejercerse respecto de
perodos en los cuales la Administracin tiene la posibilidad de determinar deuda".
' Como ya es sabido, el Tribunal Fiscal, informando que la nica disposicin final de la Ley N'
27788ha explicitado que la facultad de liscalizacin de la Admir.ristracin Tributaria se regula por lo dispuesto en el artculo 43 del Cdigo Tributario, referido a la prescripcin (esto
463
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 43
Aqu tres consideraciones: i) el texto vigente ya no habla de la deuda tributaria sino de la obligacin tributariat3s3r; ii) el acto de determinacin de
la obligacin tributaria est regulado por los artculos 59 y siguientes del
Cdigo Tributario; iii) teniendo en cuenta la vincuiacin entre las facultades de determinacin y fiscalizacin cabe tener presente como nexo a
la resolucin de determinacin, acto (nico, integral y definitivot3s4l) por
el cual la Administracin Tributaria pone en conocimiento del deudor ei
resultado de su iabor destinada a controlar el cumplimiento de las obligaciones tributarias, y establece la existencia del crdito o de la deuda
tributaria (artculo 76 del Cdigo).
[3s41
464
nfl.43
b. exigir
su pago; el de la obligacin tributaria; es decir, para exigir el cumplirniento de la prestacin tributara, ms accesorios (deuda tributaria), sea
en la va "voluntaria", "inducida" o coactiva (en ejercicio de sus facultades
de recaudacin);
c.
declaracin (determinativa).
Tratndose de tributos respecto de los cuales no se exige la presentacin
de declaracin jurada, se ha asumido que el plazo de prescripcin tambin
ser de cuatro aos (entre otras: RTF Nos. 1655-3 -2002,2834-5-2002,8056-2005,815-7-2008). Se incluye aqu, sin duda, a los tributos que deben ser
determinados por la Administracin (por ejemplo los arbitrios [RTF Nos.
1179-2-2006 y 6489-7-20091 o la contribucin especial de obras pblicas).
De otro lado, tambin se apiicar este plazo (4 aos) cuando estando el
contribuyente obligado a presentar la declaracin, es la acreedora o la
administracin la que ha asumido la emisin de las mismas en forma
mecanizada (RTF Nos. 451-5-2002, 6930-5-2004, 1198-2-2005 y 1202-22005); no obstante, en caso no se haya presentado la declaracin jurada y
no exista declaracin mecanizada, el plazo ser de 6 aos (RTF N" 57907-2009).
[3s61
Hernndez Berenguel (2006-a: 445-446), sobre los plazos para esta accin, tambin afirma
que se trata de plazos de caducidad, con los mismos argumentos que para la determinacin.
En general, tratndose de tributos auto-determinables (autodeterminacin por el propio
deudor tributario) e1 plazo ser de cuatro, seis y diez aos; y por tributos que solo pueden ser
determinados por la Administracin: cuatro aos.
En la RTF N" I 1302-3-20i0 el Tibunal consider este plazo, la obligatoriedad de la declaracin y su omisin en un caso referido a un contribuyente a quien se le determin deudas
tributarias por incremento patrirrronial no justilicado (el deudor argument que porque no
465
0nl. 43
A los diez
59 4 -
4-2008).
o percepcin no ha
caso
el agente de retenretenido o percibido.l3sel En este
pagado el tributo
N'
1953-4-2006).
[358]
[3se]
[360tr
466
TRANSMISIN
OTI.44
a.
b. solicitar la devolucin
(artculos 38 y
39).
Prescribe a los cuatro (4) aos (ejemplos: RTF Nos. 4877-l-2004y 4971-2-2009).
4.3.
Cuadros resumen
Plazos de prescripcin de la accin de la ADMINISTRA(lN TRIBUTARIA
l0
6 aos
4 aos
aos
Para determinar l
Respecto de quienes
Respecto de quienes
Cuando el agente de
obligacin tributaria
hayan presentado la
N0 hayan presentado la
retencin o percepcin
declaracin tributaria
no ha pagado el tributo
respectiva.
respectiva.
retenido o percibido.
obligacin tributaria)
Para aplicar sanciones
4 os
tfls
PtAzfls 0E PREsGRtPct0[
1.
2.
3.
4.
5.
Desde el uno (1) de enero del ao siguiente a la fecha en que ven(e el plazo
anteriores.
Desde el uno (1) de enero siguiente a la fecha en que se comet la infraccin
o, cuando no sea posble establecerla, a la fecha en que la Administracin
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. ll4
6.
7.
Desde el uno (1) de enero siguiente a la fecha en que nace el crdito pot
tributos cuya devolucin se tiene derecho a solicitar, tratndose de las
originadas por conceptos distintos a los pagos en ex(eso o indebidos.(.)
Desde el da siguiente de realizada la notificacin de las Resoluciones de
el
Artculo
do el 05 defebrero de 2004.
('-)
de
julio
de 2012,
y vigente
N'
I I13, publica-
pt@sll@lllNe!!aDAS
Cdigo Trbutario
Xll (cmputo de los plazos); 2' (nacimiento de la obligacin tributaria); 3' (exigibilidad de
la
oblgacin tributaria); 29" (lugar, forma y plazo de pago); 43" (plazos de prescripcin).
Otras normas
Cdigo Civil: f 993'("La prescripcin comienza a correr desde el da en que puede ejercitarse
la accin y contina contra los sucesores del titular del derecho"); 2002" ("La prescripcin se
produce vencido el ltimo da del plazo").
Decreto Supremo N' 003-2000-EF [18.01.2000]: 5' (prescripcin - ONP y ESSALUD).
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
N'
puesto por el Decreto Legislativo N" lll3), la ubicacin y el texto del artculo
mantiene desde el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N' 25859.
2.
se
el que el cmputo del plazo prescriptorio se inicie en una fecha indicada no quiere
decir que mientras tanto el titular del derecho este impedido de "accionar" desde su exigibilidad (artculo 3 del Cdigo).
468
AFl. 44
2.1.
2.2.
se
2.3.
ut o d e t e r mi
n a c i nl3
631
2.4.
f3631
[3e]
En este sentido, no procede la prescripcin de las cuotas mensuales del pago del Impuesto
Predial ya que se trata de un tributo de determinacin anual que se paga de forma fraccionada (RTF N' 8987-5-2007).
En la determinacin de estos tributos s podramos, con reservas, asumir que opera un plazo de caducidad, en los trminos expuestos por el profesor Hernndez. Las reservas estn
vinculadas a que no existe impedimento (mxime si legalmente se han establecido plazos
de prescripcin, y no de caducidad, estando plenamente vigente el artculo 47), salvo la
oposicin del deudor regulada en el artculo 48, para que luego de vencido aquel plazo la
Administracin ctetermine la obligacin tributaria, notifique el valor conteniendo la deuda
correspondiente y prosiga su cobranza, y el deudor, sin recurrir (por desconocimiento o
riegligencia) al artculo 48, pague voluntariamente tal obligacin (o parte de ella) producindose la renuncia de la prescripcin por el monto pagado.
En este casc tambin se podra asurnir, aun con reservas, que opera un plazo de caducidad.
LA OBI,IGACIN TRIBUTARIA
Arl. 4
De un ejemplo anterior, tratndose del Impuesto General a las Ventas correspondiente al mes de enero de 2007, habiendo vencido el plazo para la presentacin un da de febrero del 2007, sin que el deudor tributario haya presentado la
declaracin; el cmputo para la prescripcin de la aplicacin de la sancin por tal
infraccin correr desde el uno de enero del ao 2008.
2.5.
I:czl
Sin embargo, aqu agregaramos dentro de nuestra reserva el tratamiento de los contribuyentes no habidos; casos en 1os cuales la Administracin estara en imposibilidad de determinar
la(s) infraccin(es), de aplicar la(s) sancin(es), y de cobrarlas o ejecutarlas; por tal razn,
el artculo 46, razonablerr-rente, considera la posibilidad de la suspensin del plazo prescriptorio durante el lapso en que los deudores tributarios tengan la condicin de no habidos
(situacin que no se podra dar si se tratara de plazo de caducidad en razn de que terica y
Iegalmente la caducidad no admite la suspensin).
[36s] RTF N" 27 35-2-2006. Aun cuando se trate de pagos indebidos o en exceso efectuados via retencin (RTF Nos. 3632-5-2003,6.64-2-2003y 329-5-2006), o efectuados va compensacin.
t3l Aqu cabe recordar un caso de inters. Como se recuerda, la RTF N' 523-4-97 se pronunci
en el sentido que, luego de las modificaciones dispuestas para el tributo'tontribucin al FONAVI'I el tributo correspondiente a los empleadores, pagados por cuenta propia, de acuerdo
con la doctrina y el Cdigo Tributario, no calificaba como una contribucin sino como un
impuesto, habida cuenta que su pago no generaba ninguna contraprestacin del Estado ni
beneficio para el empleador; que su consideracin legal como contribucin no modificaba
su esencia, la que corresponde a la naturaleza de1 irnpuesto y no de la contribucin. En ese
sentido, los pagos et'ectuados por las entidades educativas por dicho "impuesto'resultaban
indebidos. Pues bien, resulta que una de estas entidades, luego de que el Tribunal Fiscal
mediante la RTF N" 603.1-6-2006 confirm la decisin de la Administracin que declar
improcedentes las solicitudes de devolucin de dichos pagos indebidos consideando que a
la fecha de presentacin de las solicitudes Ia accin de la recurrente para solicitar la referidas
devoluciones se encontraba prescrita (se asumi como inicio de cmputo la fecha de los
pagos), interpuso demanda contencioso administrativa contra la citada RTF, alegando que
califica como centro educativo y por tanto se encuentra inafecto al pago de todo impuesto
directo de acuerdo con el artculo 19 de la Constitucin, por lo que los pagos efectuados
devienen en indebidos a partir de la publicacin de la RTF N" 523-4-97, debiendo por tanto
efectuarse el cmputo de prescripcin desde la fecha de publicacin; la demanda fue amparada por la Corte Superior y confirmada por la Corte Suprema, y adems respecto de
ella la casacin planteada fue declarada infundada; en ese sentido, el Tribunal Fiscal, en
cumplimiento, dict la RTF N' 14712-7-2010 mediante Ia cuai, asumiendo que los pagos
.devinieron en indebidos, revoc la resoluciiin de la Administracin que declar infundado
un recurso de reclamacin al respecto.
1367| Tratndose de Ia devolucin del impuesto retenido en exceso por rentas de cuarta categora
debe considerar para efectos del clculo la fecha en que debi acreditarse el exceso (con la
470
2,6.
Ail.4{
Desde el uno de enero siguiente a la fecha en que nace (obsrvese esta expresin) el crdito por tributos cuya devolucin se tiene derecho a solicitar, tratndose
de las originadas por conceptos distintos a los pagos en exceso o indebidos (saldo
a favor del exportadoq el reintegro tributario, retenciones, percepciones y cualquier
otro concepto similar establecido en las normas tributarias).
2.7.
eI pago de
de Multa
Aun cuando se considere como inicio de crnputo para la accin de cobranza, debe entenderse que la notificacin de los valores indicados deber
efectuarse en la prctica cuando la accin de la Administracin para determinar la obligacin tributaria o para aplicar sanciones an no ha prescrito
(aunque lo ms probable es que para Ia emisin de los valores haya ocurrido
un procedimiento de fiscalizacin, con lo que en virtud del inciso c] del
numeral 1 del artculo 46 se habra interrumpido el plazo de prescripcin
de la accin de determinacin; lo que genera otro problema: si dentro del
-nuevo- cmputo de esta prescripcin ocurre el vencimiento del plazo de
[368]
[36e1
declaracin anual correspondiente); en este caso, del I de enero del ao siguiente a la fecha
de la presentacin de la correspondiente declaracin (RTF N'4971-2-2009).
Tngase en cuenta, adems, la vigencia, alcances y efectos del procedimiento de frscalizacin
parcial.
Y as evitar, adems, los problemas que aparejaron las acciones de la Administracin y la
"notificacin" de estos valores antes del inicio del cmputo o cuando el plazo de prescripcin de la accin de cobranza ya se haba vencido (casos, ambos, que no interrumpan la
prescripcin), y 1os referidos a Ia eventual suspensin en caso de impugnacin; asirnismo,
distinguiendo su cobranza de su determinacin, habilitar la aplicacin del artculo 108 del
Cdigo.
Aunque se podr dccir tambin que se trata c1e una norma de equidad, a fin de compatibilizar el inicio con la efectiva accin de exigencia de la Administracin cuando ya se ha
efectuado la determinacin o aplicado la sancin.
471
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
44
3.
Sin embargo, teniendo en cuenta que los trminos o plazos que vencieran en
da inhbil (y el uno de enero es inhbil por ser feriado) se entendern prorrogados
hasta el primer da hbil siguiente, el trmino prescriptorio se habr de prorrogar
hasta el da2 de enero; con mayor precisin, la prescripcin vencer el prirner da
hbil del ao en que se vence el plazo. El Tribunal Fiscal ha aplicado este criterio
en diversas resoluciones (entre otras, las RTF Nos. Nos. 836-3-99, 8930-2-2001,
4l
I I 17 -3 -20 0 4, 285 8 -7 -20 0 8).t37
37r1
13721
13731
ente fiscal para determinar y cobrar la deuda tributaria por su letargo o inaccin, el plazo
prescriptorio transcurre en contra de la Administracin, por tanto, la prrroga que contempla la Norma XII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario no resulta aplicable a los plazos
prescriptorios por lo que los mismos deben ser computados segn el calendario gregoriano
a que se refiere el art.183" del Cdigo Civil y que es recogido en el inc. b) de la Norma XII
del Ttulo Preliminar, considerando das hbiles e inhbiles -lo que explica que el inicio de1
cmputo de dicho plazo sea un da inhbil: 1 de enero-, y por ello debe entenderse que tales
plazos se inician el I de enero y culmir-ran, el 1 de enero del cuarto o sexto ao posterior,
segn corresponda'l De la surnilla publicada en la pgina rveb del Tribunal Fiscal.
A'71
Arl. 45
a)
b)
c)
tributaria.
d)
e)
2.
tributaria
a)
b)
c)
d)
e)
f)
3.
se interrumpe:
fraccionamiento.
Por la notificacin del requerimiento de pago de la deuda tributaria
que se encuentre en cobranza coactiva y por cualquier otro acto notificado al deudor, dentro del Procedimiento de Cobranza (oactiva.
a)
4.
b)
c)
d)
e)
a)
b)
c)
473
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Ant. 45
el
Artculo
[.egislallo N"
981, publicado
Incisos modf cados por el Artculo 3" del Decreto Legislativo -N" 1113, publicado
el 5 de julio de 2012-, y vigentes desde eI 28 de setiembre de 2012'
O IS P,'OS
IqqNES
LLADAS
Cdigo Tributario
36" (fraccionamiento y/o aplazamento de deudas tributarias); 38" (devolucin de pagos indebidos
o en exceso);40" (compensacin);43'(plazos de prescripcin);61'(fiscalizacin o verificacin
'103'
de la obtigaiin tributaria efectuada por el deudor tributario); 62" (facultad de fiscalizacin);
y 104. (ato de la adminstracin; notificacin):114'y ss (procedimiento de cobranza coactiva).
Otras normas
COMENTARIOS
!.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo aprobado Por el
algunas variaciones: en el inciso g) se
la compensacin (Decreto Legislativo
sustituy el inciso e) -antes indicaba
efectivo el pago".
l37sl
474
Arl. (5
an)
fl
La
a)
b)
b.
c)
1.
d)
e)
2.
b)
c)
d)
e)
a)
f)
Por la
prescriprin se interrunpe:
o. Por
lo
notificacin
de
la
Resolucin de
Determinacin o de Multa.
Por lo notifrcacin de lo Orden de Pogo, hosto por
el monto de Io misma.
C.
d.
e.
Por
la
solicitud
de fraccionamientl u ottls
focilidodes de pogo.
f.
Coactivo.
la compensacin
soliritud de devolucin.
Por
EI
o Ia
presentocin de lo
fraccionamiento.
Por la notificacin del requerimiento de pago de la deuda tributaria
que se encuentre en cobranza coactiva y por cualquier otr0 acto
notificado al deudor, dentro del Procedimiento de (obranza
(oa ctiva.
3.
4.
a)
b)
475
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Arl. 45
28.09.2012)
arto de
la Ad ministracin
se
TEXTO ANTERIOR
Por Ia notificacin de cualquier acto de lo Administrocin
Tributaria dirigido
ol
reconocimiento
regulorizocin
facultad, realice un
2:
28.09.2012)
TEXTO ANTERIOR
Por
de
3:
28.09.2012)
TEXTO ANTERIOR
Por Ia notificocin de cualquier acto de lo Administrocin
fiquen cuando la SUNAI en el ejercicio de la citada facultad, realice un procedimiento de fiscalizacin parcial.
2.
LA INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN
El curso del plazo de prescripcin puede ser interrumpido. "La interrupcin del
decurso prescriptorio consiste en la aparicin de una causa que produce el efecto
Arl.
15
3.
[378]
[380]
Aunque s puede determinar ia suspensin del plazo prescriptorio (en caso, por ejemplo, se
interponga un recurso de reclamacin contra una orden de pago cuyo inicio de cmputo aun
no se haya producido).
Recurdese que con la modihcacin dispuesta por el Decreto Legislativo N' 1113, la notificacin de resoluciones de determinacin o de multa ya no determinan la interrupcin de
la prescripcin sino el inicio del cmputo de la prescripcin (numeral 7 del artcuio 44 del
Cdigo Tributario).
Tampoco la notificacin de las resoluciones de ejecucin coactiva (l{LC) vinculadas a valores Por deudas respecto de las cuales el crnputo prescriptorio aun no se ha iniciado (RTF N'
21452-r0-20r1).
RTF Nos. 816-2-2001 (estableci que habiendo vencido el plazo de prescripcin de la accin
de ia Administracin para determinar la deuda tributaria y exigif su pago, el pago parcial
que se efecte.con posterioidad no interrumpe el cmputo del releiidb plaio pues ste
ya haba vencido (aunque, claro, en este caso 1o que s habr ocurrido respcto d tal pago
realizado es una renuncia a la prescripcin ya ganada, pues no tendr dercho a solicir-la
devolucin de lo pagado) , 4540-3 -2004, 1202-2-2005, I 336-7-2008, I 586-7-2008.
F,l pro_fesor Glvez Rosasco (2008: 98-99), razonablemente, seala que ninguno de los hechos del propio contribuyente consignados como actos interruptorios (presintacin de una
solicitud de devolucin, reconocimiento expreso de la obligacin tributria, pago parciai de
la deuda, solicitud de fraccionamiento u otras facilidades d pago) tienen jusiiliiu.ln .on'ro
tales, destacndose como absurdos los dos ltimos.
Huertas Lizarzaburu (201I: 413-414) asume una situacin parecida en cuanto a la solicitud
de devolucin; no obstante, respecto de los dems casos entiende que se trata actos <-ue quiebran justamente la pasividad qr-re sirve de fundamento a la prescripcin.
477
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
Art. 46
En relacin a este punto, considerando la normativa general del Cdigo Tributario (por ejemplo, la referida a las facultades fiscalizacin y determinacin),
debemos reiterar lo ya ha adelantado: la nueva regulacin del artculo 45 (que
detalla los supuestos de interrupcin, para cada caso) afecta sustancialmente el
fundamento de la prescripcin: Ia seguridad jurdi6.lrett
3.1. Apuntes previos sobre
la notificacin
Respecto a la notificacin corresponde precisar que la interrupcin se produce con la realizacin del acto, es decir el mismo acto de notificacin tiene efecto
interruptivo. As, la interrupcin no se producir desde que la notificacin surta
efectos segn el artculo 106 del Cdigo (RTF Nos. 836-3-99,8930-2-2001,lll7-32004), sino, en cada caso, en el momento en que ocurra la debida notificacin de
los actos de la Administracin sealados en el artculo (rdenes de pago, prdida
de fraccionamiento, actos de reconocimiento, requerimiento de pago de la deuda
tributaria que se encuentre en cobranza coactiva u otros actos).
Ahora bien, como se ha indicado, la interrupcin operar con la debida notificacin; las notificaciones no realizadas conforme a ley no sern consideradas
para los efectos de la interrupcin.t:szt Asimismo, la notificacin deber ser plena
y fehacientemente acreditada; en caso contrario no interrumpir el plazo prescriptorio (RTF Nos. 3008-2-2005, 3180-2-2005, 6838-2-2006,1656-2-2006,1354-2-2007,
7
30 - 5
-2008,
3.2.
27 24 - 5
El plazo de prescripcin de la
[3Er] Vase el respecto el artculo "La indefinicin del plazo de prescripcin de la accin de la Administracin Tributaia para determinar la obligacin tributaria'(Caller Ferreyros 2008:276l). En este artculo concluye la autora: "1...] resulta indispensable una reiorma legislativa
que modifique Ia regulacin contenida en los artculos 45 y 46, y 62-A del Cdigo Tributario,
a lin de evitar que la accin de la Adrninistracin Tributaria para determinar la obligacin
tributaria sea imprescriptible 1', por tanto, se vulnere la seguridad jurdica del contribuyente,
quien, bajo la normatividad actual es susceptible de mantener por largo tiempo una situacin de incertidumbre respecto dei cumplimiento de sus obligaciones tributarias".
[382] Vase otros ejemplos en los comentarios del artculo 104 y en las siguientes RTF Nos. 834l-2002, 1938-4-2002, 1687 -2-2003,6207 -1-2004,2492-l-2005,2593-2-2006,338 1 -2-2006 y
41 57 -5 -2006, 1 500 -2 -2008, 9266 - I -2008 y 12444- I -2008, 4424 - 4 "2008.
[383] Como indica Caller Ferreyros (2008: 32-33), se ha recogido el criterio expuesto en la RTF N"
3061-I-2005 ("Que los procedimientos de devolucin vienen aparejados con la obligacin
de ia Administracin de verificar la existencia del crdito solicitado en contraste con la obligacin tributaria que corresponde al contribuyente, situacin que implica urra liquidacin
del irnpuesto por parte de la mencionada entidad").
478
nrl. 46
3.3.
[384]
Usualmente va declaraciones determinativas (en la RTF 73'11-7-2008 se precis que la presentacn de la declaracin jurada constituye un acto que interrumpe el plazo prescriptorio
en tanto implica un reconocimiento de la obligacin; en tal sentido, no puede considerarse
que la presentacin de cualquier declaracin tenga este efecto, sino solo de aquellas cuvo
contenido indique que el interesado est aceptando Ia existencia de una obligacin tributa-
ria).
Si bien la amplitud (que rar.a con el exceso) de la frase 'tualquier acto" con el objeto indicado dara pie a pensar en cartas, esquelas, requerimientos, resultado de requerintiento, etc.,
se trata sin duda de actos cu,va finalidad sea la especificada en la norma: reconocimiento o
regularizacin de determinada obligacin tributaria; o actos vinculados al ejercicio de la
facultad de fiscalizacin v de determinacin de una precisa obligacin tributaria (tributo y
perodo). Tanto es as que con la modificacin dispusta por el decreto Legislativo N' lll3
se exclul'e a Ios actos de la liscalizacin rarcial.
Por otro lado, cualquier acto de los anotados tambin interrumpe el plazo de prescripcin
en los casos de determinaciones complementarias (artculo 108 del Cdigo), en caso las
hubiea.
Hayquetenerencuentalosalcancesyefectosdeestafiscalizacinparcial("[...] Lafiscalizacin ser parcial cuando se revise parte, uno o algunos de los elementos de la obligacin tributaria" -segundo prrafo del artculo 61, modificado). Por otro lado, tambin que incluso
de estos procedimientos pueden surgir resoluciones de determinacin, actos que si bien no
interrumpen el decurso prescriptorio determinan el inicio del cmputo del plazo de prescripcin de la accin de cobranz.a. Por ciertt'r, la intencin de los legisladores en este caso es
no alterar con gravedad el decurso prescriptorio (aunque la Administracin er-r corto tiempo
podr atacar a los contribuyentes con perfil cle riesgo alto).
479
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. 46
cobranza coactiva y por cualquier otro acto (de cualquier otra naturaleza,
no necesariamente vinculado a un requerimiento de pago)t:ezl notificado
al deudor, dentro del Procedimiento de Cobranza Coactiva.
de
prescripcin
cle Ia
accin
de
3.5.
El plazo de prescripcin de la accin para solicitar o efectuar la compensacin, as como para solicitar Ia devolucin se nterrumpe:
[387] RTF N" 6090-2-2004 (en este caso se discutia si la notificacin de una resolucin coactiva
que dispuso la acumulacin de expedientes y ampli el embargo en forma de inscripcin
interrumpia el plrzo de prescripcin).
l38sl Otra
vez; si bien la amplitud (qie rava con el exceso) de la frase "cualquier acto" con el objeto
indicado dara pie a pensar en cartas, esquelas, requerimientos, resultado de requerimiento,
etc., se trata sin duda de actos cu,va frnalidad sea la especificada en la norma: reconocimiento
o regularizacin de determinada intiaccin; o actos vinculados al ejercicio de la facultad de
fiscalizacin para la aplicacin de sanciones por precisa infraccin. Tanto es as que con la
modificacin dispuesta por el Decreto Legislativo N' I 1 13 se excluye a los actos de la fiscali-
zacin parcial.
Por otro lado, cualquier acto de los anotados tambin interrumpe el plazo de prescripcin
en los casos de sanciones vinculadas a determinaciones complementarias (artculo 108 del
Cdieo), en caso las hubiera.
[3Ee] "t...] L" fiscalizacin ser parcial cuando se revise parte, uno o algunos de los elementos de
la obligacin tributaria" -segundo prrafo del arlculo 61, modificado.
[3e0] Hay que tener en cuenta los alcances y ef-ectos cle esta fiscalizacin parcial. Por otro lado,
tambin que incluso de estos procedimientos pueden surgir resoluciones de multa, actos que
no interrurnpen el decurso prescriptorio determinan el inicio dei cmputo del plazo
' sidebien
prescripcin de la accin de cobranza. Por cierto, la intencin de los legisladores en este
caso es no alterar con gravedacl el decurso prescriptorio (aunque la Administracin en corto
tiempo potlr atacar a los contribuyentes con perfil de riesgo alto).
480
4.
Anl. 40
Por la compensacin automtica o por cualquier accin de la Administracin Tributaria dirigida a efectuar la compensacin de oficio.
ACREDITACIN
La acreditacin o prueba de la ocurrencia de las causales de interrupcin de prescripcin le corresponder a quien lo alegue, Administracin (RTF Nos. 1225-4-2003,
3239-5-2004,7892-2-2007,6159 -I-2009,10374-7-2099ttsr1,7903-10-2012) o administrado.
5.
6.
Tributaria para
determinar la obligacin
De la accin de la
Administracin
Tributaria para exigir el
pago de la obligacin
tributaria
la
Administracin
Tributaria.de aplicar
De la accin de
san(lones
ttibutaria
De la a<cin del
contribuyente para,
olicitar o efectuar la
compensarin y para
solicitar la devolucin
Por la presentacin de
solicitud de devolucin
solicitud de devolucin
solicitud de devolucin
de comoensacin
Por
el reconocimiento ex-
Por
el
reconocimiento
Por
tri
uta ria
efectuar la cn'lpensacin
de oficio
[3erl
13e2l
[3e31
481
0rl.
LA OBLIGACION TRIBUTARTA
46
De la facultad de
Ia Administracin
De la a<<in de la
Tributaria para
determinar la obligacin
Administra<in
Tributaila para exigir el
pago de la obligacin
tributaria
tributaria
De la accin del
De la accin de la
tontribuyente para
Administracin
Tributaria de aplicar
solicitar o efectuar la
compensacin y para
solicitar la devolucin
sanciones
Por la notificacin del re- Por Ia notificacin de cual- Por l notificacin del acto
querimiento de pago de
la
se en-
ce la existencia y la cuanta
al reconocimiento o regu- cuentre en cobranza coc- al reconocimiento o regu- de un pago en exceso o inlarizacin de la obligacin tiva y por cualquier otro larizacin de la infracrin debido u otro crdito
tributaria o al ejercicio
de
tad de fiscalizacin de
la
Administracin Tributaria
para la aplicacin de las
de la obligacin tributaria,
sanciones,
con
excepcin
se
parcial
la
la
deuda
deuda
deu da
la
des de paoo
des de paoo
des de poo
Por
la
notificacin de
la
miento
1.
a)
b)
c)
d)
482
r)
e)
Arl. 46
f)
2.
a)
b)
judicial.
c)
d)
e)
3.
a)
b)
c)
judicial.
d)
el
Artculo
y vigente
N"
98-1,
publicado
y vigente
483
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
APl. 46
Cdigo Tributaro
36" (fraccionamiento y/o aplazamiento de la deuda); 38" y 39" (devolucin de pagos ndebidos
o en exceso); 61" (fiscalizacin o verificacin de la obligacin tributaria efectuada por el deudor
tributario); 62'-A (suspensin de fiscalizacin); 87', numeral 7 (plazo para rehacer los libros);
1'19", numeral 5 del ncso c) (conclusin de cobranza coactiva por concesin de fraccionamento
la
L"A, S U
NAT
JURISPRIIDENCIA
484
TRANSMISIu y TxTwcTx
os LA oBLIGACIN
TRIBUTARIA
Arl. 6
COMENTARIOS
ANTECEDENTES
Hasta la aprobacin del Decreto Legislativo No 816, desde el sancionado por
el Decreto Ley N" 25859, slo se consideraba como supuestos de suspensin a los
tres primeros incisos; mediante el referido decreto legislativo, en el inciso b), se
sustituy al recurso de revisin por la demanda contencioso-administrativa.
Posteriormente, mediante la Ley N' 27038 se dispuso la modificacin, nuevamente, del inciso b) incluyndose como supuesto de suspensin al proceso de
amparo y cualquier otro proceso judicial, y la incorporacin de vigente inciso d).
En virtud del artculo 7 de la Ley
N"
modifi<aciones an)
Lo prescripcin se suspende:
o)
opelaciones.
b)
Durante la tramitacin de la demanda contencioso-administrativa, del proceso constitucional de amparo o de culquier otro proceso judicial.
c)
d)
compensacin o de devolutin.
e)
deudortrbutlrl tengl
lo condicin de no hobido.
Duronte el plazo en que se enuentre vigente el
f)
Durante el plazo establecido poro dor cumplimiento o las Resoluciones del Tribunol tiscal.
g)
h)
Durante el plazo en que se encuentre vigente el aplazamiento y/o fraccionamiento de la deuda tributaria.
Durante el lapso en que la Administracin Tributaria est
impedida de efertuar la cobranza de la deuda tributaria por
48s
LA OBLIGACION TRIBUTARIA
Arl. 46
l.
El
TEXTO ANTERIOR
se
e:
tri-
butario.
Durante la tramitacin de la demanda contencioso-admi-
se
28.09.2012)
2,
61 " y
el artculo 62"-A
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION
El decurso prescriptorio tambin puede suspenderse.
Como seala Coviello (2007: 551), puede "suceder que el derecho tenga
en s todas las condiciones para ser ejercitado, pero que la persona que podra
abstractamente ejercitarlo, se encuentre en tales circunstancias subjetivas, que le
hagan prcticamente imposible o al menos difcil el hacerlo. Se habla entonces de
causas que suspenden el principio o el curso de la prescripcin; el principio, si
simultneas al nacimiento del derecho; el curso va iniciado, si son supervivientes.
Constituyen una pausa en el curso de la prescripcin, porque el tiempo que duran
se consideran como no transcurrido". Es decir, la causa de la suspensin se funda
en la irnposibilidad jurdica o en la dificultad de hecho de efercitar el derecho
(Coviello 2007: 554).
En esta lnea, nuestro Tribunal Fiscal en el Acta de Sala Plena No 2.007-35
seal que la suspensin del plazo de prescripcin est previsto a fvor de quien
tiene.la titularidad de una facultad y que por diversos motivos no puede ejercerla
por un tiempo.
486
0rl.
46
Ahora bien, como indica Vidal Ramrez (2002: 130-13l), ei "decurso pres,
criptorio se suspende por causas sobrevivientes al nacimiento de la accin, independietttemente de la voluntad de los sujetos cle la relacin jurdica y siempre qr-re
tales causas estn previstas en la le1'. De ah, que el concepto de la suspensin se
configure por el deteninriento del decurso prescriptorio una vez iniciado, esto es,
de la paralizacin del tiempo hbil para prescribir." Aade: "La suspensin del
decurso prescriptorio lo detiene o paraliza pero con efecto.s proyectados al futuro,
pues se conserva la eficacia del tiempo transcurrido hasta la aparicin de la causa
para, luego de desaparecida, ser computado, adicionndose el tiernpo posteriormente transcurrido hasta completarse el plazo para que produzca la prescripcin".
"La suspensin de la prescripcin consiste en abrir un parntesis en el transcurso del plazo. Es decir, mientras existe una causa de suspensin, el plazo no corre
jurdicamente hablando concluicia la existeucia de dichr causa, el plazo retoma
su avance, sumndose al tiempo acumulado antes que la suspensin tuviera lugar
[...]." (Rubio Correa 1989: 48).
De otro lado, considerando la fecha particular de inicio de cmputo del decurso prescriptorio en nuestra materia,t3esl si el acto determinante de la suspensin
ocurre antes del inicio dei cmputo,t3eol tambin ocurrir la suspensin solo que no
habr tiempo previo que agregar al que se inicia desde el cese de la suspensin.
3.
[3es]
[3e]
Debe distinguirse del momerlto especfico establecido en el numeral 7 del artculo 4.{ del Cdigo, cuando la Administracin I'a ejerci la accin para detern.rinar la obligacin tributaria
y aplicar sanciones.
Considerando Ia causal n.rs comn de suspensin (trarnitacin del procedirniento contencioso tributario), debemos advertir la situacin particularr de las resoluciones de determinacin t'de multa; por un lado, va se habra ejercitado las facultades de determinacin y de
sancin, y, por otro, que respecto de la accin de cobranza e1 cmputo del plazo de prescripcin se habr iniciado al da siguiente de su notificacin, con lo que no existir problemas
para considerar suspendido el decurso cuando los valores se irnpugnen, y s habr (aunqr.re
seir breve) un tic'rnpo que adicionar una vcz clue cuhninc la causal de suspensin.
Supuestos quc, sin duda, deben ser rlcnarnente acreditados.
487
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
40
3.1.
y aplicar
Durante la tramitacint3eEl del procedimiento contencioso tributario (reclamacin y/o apelacint3eel de actos que tengan relacin directa con la
determinacin de la deuda Tributaria y de la aplicacin de sanciones)t40ol.t4orl
3.2.
[3et]
La norma seala expresamente que la suspensin ser mientras est en trmite el procedimiento; por tanto, no tendr relevancia para estos efectos los plazos mximos establecidos
para
que los rganos resolutores resuelvan (RTF N' 176l-5-2004).
-t3eel
Como seala la profesora Huertas Lizarzaburu (2011: 416),la suspensin opera con la interposicin del recurso de reclamacin (o apelacin de puro derecho), y su lin depender de si
existe apelacin o no: si no se apela, el cmputo se reiniciar al da siguiente de la notificacin de la resolucin que resuelve la reclamacin; si se apela, la suspensin continuar hasta
que se notifique la resolucin del Tribunal Fiscal.
t4o0j Consideramos que aqu se mantiene el criterio establecido en las RTF Nos. 5634-7-2008 y
8560-5-2008 (la impugnacin de actos que son declarados como no reclamables, no constituye causal de suspensin del cmputo del trmino prescriptorio a que se refiere el inciso a)
del artculo 46 del Cdigo Tributario).
[40t] No resu]ta razonable esia suspensin si ya se agot con la facultad de determinacin y de
sancin ( segn el artculo .1'1, el cmputo de la prescripcin de la accin de cobranza respecto de las resoluciones de determinacin v de multa se inici con su notificacin), salvo
que se pretenda resguardar las eventuales determinaciones complementarias o compatibilizar su texto con el penltimo prrafo (para cuando se declare la nulidad de valores).
[4o2] Informe N' 030-202-SUNA1'/K0000: "La interposicin de una accin de ampro en la
que se pretende que se declare que la notificacin de un requerimiento vulnera los derechos
constitucionales de la recurrente, constituye una causal de suspensin del cmputo del trmino prescriptorio de la accin de la Administracin Tributaria para determinar la deuda
tributaria'l
[403] Debe habet de parte de la Administracin Tributaria, una real y exhaustiva labor de verificacin de ubicacin del administrado, pues si para atribuirlo se recurre a una sencilla
calificacin de no habido se vaciara de contenido el fundamento de la prescripcin y esta
causal se convertira, en la prctica, en una forma de vulnerar Ia seguridad jurdica (I{uertas
Lizazaburu 201 1 : 417 ).
488
TRANSMISIN
0rl. 48
Durante el plazo en que se encuentre vigente el aplazamiento y/o fraccionamiento de la deuda tributaria.ta0sl
3.3.
la accin para solicitar o efectuar lct compensocin. as como pqra solicitar Ia devolucin se suspende:
Durante el procedimiento de la solicitud de compensacin o de devolucin.
EI plazo de prescripcin de
Vase en la RTF
[4os]
cionamiento aprobado en virtud del artculo 36' del TUO del Cdigo Tributario, que se
encuentren vigentes al 1.8.2000, se suspender la prescripcin de la deuda acogida a tales
beneficios a partir de dicha fecha,v durante el plazo en que se encuentren vigentes los referidos fraccionamientos, en aplicacin de Io dispuesto en el inciso e) del artculo 46'del TUO
del Cdigo Tributario, introducido por la Ley N' 27335'l "De configurarse alguna de las
causales de prdida establecidas en la normatividad del REFES o del fraccionamiento aprobado en aplicacin de1 artculo 36' del TUO del Cdigo Tributario se reiniciar el cmputo
del plazo prescriptorio, aun cuando no exista un acto administrativo expreso que declare la
prdida del beneficio, pues ya se habra extinguido su vigencia'l "2. Tratndose de deudas
tributarias acogidas al REFT, SEAP y RESIT una vez cumplidos los requisitos establecidos
para el acogimiento a cada uno de estos beneficios se suspender la prescripcin de la deuda
tributaria incluida en los mismos durante el plazo en que se encuentren vigentes, de acuerdo
a lo dispuesto en el inciso e) del artculo 46' del TUO del Cdigo Tributario'l "En caso de
incumplimiento en el pago de las cuotas, segn la normatividad de cada beneficio, si ia SUNAT notifica ei acto administrativo manifestando su decisin de proceder a la cobranza de
la totalidad de la deuda pendiente de pago, el fraccionamiento ya no se encontrar vigente,
debiendo reiniciarse el computo del trmino prescriptorio".
Vase como ejemplos los Informes Nos. 368-2002-SUNATiK00000 y 234-2005 SUNAT'/
280000.
489
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
46
4,
ACREDITACIN
La acreditacin o prueba de la ocurrencia de las causales de suspensin de
prescripcin le corresponder a quien lo alegue, Administracin (RTF Nos. 6159l-2009, 7903 -10 -2012) o administrado.
5.
para
efectos de lo establecido en el presente artculo la suspensin que opera durante la
tramitacin del procedimiento contencioso tributario o de la demanda contencioso
administrativa, en tanto se d dentro del plazo de prescripcin, no es afectada por
la declaracin de nulidad de los actos administrativos o del procedimiento llevado
a cabo para la emisin de los mismos.ta0Tl
A fin de completar este criterio cabe tener en cuenta que la RTF N' 1611-2008 [25.01.2008J, que ha establecido el siguiente criterio de observancia
obligatoria:tao81
El profesor Hernndez Berenguel (2011:303) respecto de esta regulacin indica que "las
[4orl
490
noimas vigentes premian los actos nulos de la Administracin impidiendo que opere la prescripcin'.
En el sentido de la RTF reseada, el Tribunal Fiscal, en la RTF N" 5313-5-2008, se pronunci del siguiente modo: revoc una resolucin de intendencia que en cumplimiento de una RTF fue emitida por el Impuesto a la Renta; luego de un procedimiento de
fiscalizacin del ejercicio 1994 (cuyo plazo de prescripcin se comPuta desde el 0l de
enero de 1996) se emiti una resolucin de determinacin yuna multa vinculada; estos
valores fueron impugnados el 7 de agosto de 1997,y la resolucin que resolvi el caso
fue apelada; la notificacin de la RTF que resolvi Ia apelacin ocurri el l8 de junio
de 2003; la RTF declar la nulidad de los valores impugnados de acuerdo con la RTF
N'l6l-l-2008, se entendi que la notificacin de los valores no interrumpi el plazo
de prescripcin, aunque con ia reclamacin se suspendi el mismo; as, hasta la fecha
de la interposicin del recurso haban transcurrido rns de un ao y siete meses (desde
el 01.01.1t96 hasta el 07.08.97); no obstante, desde la notificacin de la RTF indicada
(18.06.2003) hasta la notificacin de la nueva resolucin de intendencia (27.10.2006)
haban transcurrido ms de tres aos, los mismos que sumados al ao y siete meses
transcurridos con anterioridad determinaban la prescripcin del plazo para la determinacin de la obligacin tributaria por Impuesto a la Renta del ao 2004.
D aqu debemos entender que cuando se anulan los valores no puede asumirse que en general ocurre ia reposicin del procedimiento al estado de reclamacin (con Io que seguira
suspendido el decurso prescriptorio).
TRANSMISIN
y sxTIxcIN op
LA oBLIGAcTN TRTSUTARIA
0t'1.
6. tA
Como ya se advirti, tngase en cuenta ia nueva regulacin de los artculos 44 y 45 del Cdigo.
. .] La fiscalizacin ser parcial cuando se revise parte, uno o algunos de los elementos de
la obligacin tributaia'(segundo prrafo del articulo 61, modificado).
" [.
49r
LA OBLIGACIN TRIBUTARTA
Arl. 47
7.
obligacin
determinar la
tA
exigir el pago de
la obligacin tributaria
De la acrn para
y aplicar sanciones
PRESCRIPCIN
De la accin para
to contencioso tributario
to contencioso tributario
to (ontencioso tributario
de compensacin o de devolucin
de compensacin o de devolucin
Cdigo Tributaro
7'
(deudor tributario);
administrado;
Otras normas
Cdigo Givil: 1992" ("Eljuez no puede fundar sus fallos en la prescripcn si no ha sido invocada").
'
492
Arl. 47
coMnNiRros
1.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N" 773 el
texto y ubicacin del artculo 47 no ha variado. Anteriormente (Decreto Ley N"
25859), si bien se encontraba regulado en el artculo 47, era solo el primer prrafo
del mismo.
2.
DECLARACIN DE PRESCRIPCIN
En Derecho se ha establecido como caracterstica de la prescripcin que
sta no opera sino a instancia del deudor, "que es el nico rbitro de decidir si
quiere acogerse a los beneficios que ella confiere" (Llambas 2O02: 509), y como
consecuencia de ella la prescripcin no es declarable de oficio. Este criterio es
plenamente aplicable para nuestra materia; el artculo 47 lo establece ciaramente:
"La prescripcin slo puede ser declarada a pedido del deudor tributario".l4rrl
As, la prescripcin solo opera (o solo puede ser declarada) a pedido de parte.
Es facultativo del deudor tributario el solicitarlo o no (RTF N' 8521-3-2001). En
esta lnea, slo a l (y no a terceros) le cabe oponerla o accionarla (RTF Nos. 2465-2002,3170-5-2003, 1I43I-7-2008) cumpliendo con las exigencias procedimentales
pertinentes.
3.
[4rr] Salvo, como bien indica Guevara Cotrina (2006:220),lo dispuesto en el D. S. N'0222000-EF.
ejecutor coactivo prosiga con las acciones de cobro tendientes a recuperar la deuda'(Guevara Cotrina 2006:221).
493
0rl.
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
47
[414]
[4ls]
[,ll6l
Por cierto, para efectos de la solicitud no constituye un requisito indispensable que exista
una deuda determinada pendiente de cobro; en ese sentido, la Administracin debe pronunciarse aun cuando la deuda hubiera sido completamente pagada (RTF Nos. 10054-7 -2007 y
5035-7-2008, que citan las RTF Nos. 6474-6-2004y 727-6-2005).
Vase las RTF Nos. 10638-7 -2007, 10202-7 -2008 y 12225-7 -2008 (en esta ltima se declar
"la nulidad de Ia apelada en atencin a que slo procede declarar la prescripcin a pedido
de parte y que la deuda tributaria puede estar constituida por el tributo, las multas y los
intereses, el deudor tributario debe precisar cul es la deuda tributaria por la cual solicita su
prescripcin, en tal sentido no procede que el rgano resolutor se pronuncie de oficio sobre
la prescripcin concerniente a una deuda que no ha sido solicitada clara e inequvocamente
por el deudor tributario. Se indica que en el presente caso el recurrente no precisa respecto
de cules tributos se solicit la prescripcin, no obstante la Administracin emiti pronunciamiento respecto del Impuesto Predial y Arbitrios Municipales por lo que se concluye que
se pronunci sobre deudas tributarias que no fueron identificadas por la recurrente, habindose infringido el procedimiento iegal establecido" [de la sumilla publicada en la web del
Tribunal Fiscall).
Como ya es sabido, la prescripcin puede oponerse en va de accin (procedimiento
no contencioso) o de excepcin (procedimiento contencioso-administrativo pues tiene por finalidad deslegitimar la pretensin de esta ltima de cobrar la deuda tributaria
acotada).
Aunque en este caso puede ocurrir que el ejecutor coactivo, asumiendo que no es la autoridad pertinente para declarar la prescripcin, opte por derivar Ia oposicin al rea pertinente
asignndosele a la misma la calidad de solicitud no contenciosa. Aqu es pertinente recordar
lo establecido como criterio de observancia obligatoria por el Tribunal Fiscal mediante la
RTF N' 12880-4-2008 [27.11.2008]: "No procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se
pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones,
cuando ha sido opuesta al ejecutor coactivo al encontrarse Ia deuda tributaria en cobranza
coactiva y ste le da trmite de solicitud no contenciosal Un caso que ejemplifica esta posi-
bilidad
494
1o
TRANSMISIN
Af'I.
[8
nal Fiscal contra lo resuelto por Ejecutor Coactivo o por su omisintnttl), tambin
podra enmarcarse coro un pedido del deudor tributario.tartl
4.
0P01|ER
t0
PRESCRIPCI0II
nistrativo
judicial.
Otras normas
Cdigo Procesal Civil: 446', numeral 12 (excepcin de prescripcin extintiva).
CONSULAS ABSUELTAS POR LA SUNAT
la Administracin, se deber trasladar tal solicitud al Tribunal a fin que emta el pronunciamiento
respectivo.
JURISPRUOENCIA
495
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0Fl. 40
COMETARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N' 773 el
texto y ubicacin del artculo 48 no ha variado. No obstante, anteriornlente (Decreto Ley N'25859), se encontraba regulado en el segundo prrafo del artculo 47.
2.
que
declarada),
puede
deba
estar
la prescripcin para oponerse ante la Administracin
oponerse en cualquier estado del procedimiento administrativo (adems de los
procedimientos tributarios, regulados por el artculo 112 del Cdigo Tributario,
en los dems procedimientos administrativos conducentes a la emisin de actos
496
TRANSMISIN
y xTTxCIN
DE LA oBLIGACIX TRIgUTARIA
Arl. 40
3.
LA QUEIA Y LA PRESCRIPCIN
Por cierto, aun cuando ya se haba generalizado la idea de que va queja no
cabe plantear la prescripcin (entre otras, las RTF Nos. 02I-2-2002 y 080-2-2005),
el Tribunal Fiscal ante planteamientos que denuncian actuaciones que afectan o
infringen lo establecido por el Cdigo, usualmente cuando est en curso el procedimiento de cobranza coactiva, se ha pronunciado sobre esta materia (ejemplos:
RTF Nos. 4984-4-2004 y 2970-5-2005).
A este respecto, a la fecha, el mismo Tribunal, mediante la RTF N" 1194-12006, de observancia obligatoria [22.03.2006), ha establecido el siguiente criterio:
Procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se pronuncie sobre la prescripcin
pretensin de esta ltima de cobrar la deuda tributaria acotada (RTF N'9028-5-2001, 14335 -2002,
f4231
79
48 - 6 -2004, 97
73
-3 -2009).
Incluso cuando la impugnacin fue presentada fuera de plazo; en tal caso, la Administracin
est obligada a pronunciarse sobre la prescripcin (RTF N'9847-4-2008).
El artculo en comentario expresamente seala que la prescripcin puede oponerse en cualquier estado del procedimiento administrativo (sin hacer distingo respecto del tipo de procedimiento) o judicial. No obstante, habr que tener en cuenta lo resuelto mediante la RTF
N" 11056-5-2007: si se encuentra en trmite un procedimiento contencioso, no procede que
se inicie un procedimiento no contencioso soiicitando la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar y/o exigir el cobro de la deuda tributaria impugnada en dicho procedimiento, pudiendo el interesado oponer la prescripcin, va excepcin, en
el procedimiento contencioso. Asimismo, la RTF N' 1506-3-2009: si el deudor tributario ha
inicado un procedirniento no contencioso de declaracin de prescripcin, no corresponde
al Tribunal Fiscal en va de queja emitir pronunciamiento sobre la prescripcin invocada.
497
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0nl. 49
BE
tA 0EtlGAcl0ll PRES0RIIA
lucin de lo pagado.
DISPOSICIONES CONCORDANTES Y/O VINCULADAS
Cdigo Tributario
43'(plazos de prescripcin); 44" (cmputo de los plazos de prescripcn).
Otras normas
cdigo civil: 1275. (no hay repeticin de lo pagado en virtud de una deuda prescrita); 1991"
primer prrafo ("Puede renunciarse expresa o tctamente a la prescripcin ya ganada")
L.
ANTECEDENTES
Desde el cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N' 773
el texto y ubicacin del artculo 49 no ha variado. No obstante, anteriormente
(Decreto Ley N" 25859), sin modificacin en su texto, se encontraba regulado
en el artculo 48.
2.
RENUNCIA DE LA PRESCRIPCIN
En Derecho privado es reconocida la posibilidad de renunciar, expresa o tcitamente, a la prescripcin ya ganada (pero no a la futura; tngase en cuenta que
es una institucin de orden pblicotrzrt. "En esta situacin, la doctrina considera
que transcurrido el plazo y consumada la prescripcin queda cumplido el inters
social y deviene en inters privado el hacer valer o no la prescripcin, desvanecindose entonces la idea de orden pblico como fundamento de la prescripcin"
(Vidal Ramrez 2002: 111). Es, pues, como dice Llambas (2002:509), una especie
de liberalidad que slo interesa al renunciante.
1211 "Se puede renunciar a la prescripcin ya ganada pero no a la prescripcin futura, lo cual se
exp[ica porque mientras aqulla es una especie de liberalidad que slo interesa al renunciante, esta otra importa a la sociedad toda que no podra tolerar que los beneficios de la
prescripcin resultasen anulados por la renuncia anticipada que se convertira prontarnente
en clusula de estilo en todas las convenciones" (Llambas 2002: 509).
498
nnl. {9
3.
[425]
f1261
1128)
499
LA OBLIGACIN TRIBUTARIA
0rl. 49
l42el
En "consecuencia no existir acto de interrupcin de Ia prescripcin si a la fecha de presentada la solicitud de acogimiento al fraccionamiento, se encuentra prescrita la facultad de la
Administracin para determinar/exigir el pago de las deudas tributarias" (RTF N" i3949-1201 1).
500
ffireKffiffi
KreK WtJKkreffi
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tffi*&,'\Kh&KuruO
Libro
Thibuaria
-$e-gqr4e
I Administracin
ylos Administrados
TITULO I
ncnruos DE LA ADMrNrsrRectr.l
nrticulo 80".- compElEilctA
DE
[A suilAI r)
(')
\r!9uJo lystituido por el Artculo 22" del Decreto Legislativo N" 953, publicado
eI 05 de febrero de 2004.
Cdigo Tributario
(tributos; mbito de aplicacin);
ll
4"
Otras normas
SUNAT.
la SUNAT).
N'
111.04.20011:
63" (carcter
con la
la
Superintendencia
503
APl. 50
[01 .01.2003]
y modificatorias: Dispone
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto LeyN'25859, en el que
se ubicaba como artculo 49, el texto del artculo no haba variado hasta que con
el artculo 22 del Decreto Legislativo N" 953 se dispuso su sustitucin por el texto
vigente; el texto anterior no inclua a los derechos arancelarios'
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
La
Tributorio -
Superintendencio
SUNAT
National
de
Administrocin
de tributos internos.
1.1. Fusin de
Ia SUNAT
2.
RceNos DE LA ADMINISTRACIN
nrl.
50
Como ya se ha indicado, el derecho de crdito tributario pertenece al acreedor tributario (la Hacienda Pblica o al f'esoro Pblico) y no a la Administracin
Tributaria.ta3ol El numeral 17 del artcuio l18 de la Constitucin prescribe que
corresponde al Presidente de la Repblica: 'hdministrar la hacienda pbli6"t8tt.
Ahora bien, la direccin y gestin de los asuntos que competen a la cartera a su
cargo le estn confiadas a cada ministro (artculo 119 de la Constitucin); dentro
de este mbito de gestin, se sabe que es el Ministerio de Economa y Finanzas el
encargado de la propuesta y ejecucin de las directrices del Gobierno Central sobre
la poltica de hacienda pblica. El artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministerio de
Economa y Finanzas (aprobado por Decreto Legislativo N" 183 y modificado por
Decreto Legislativo N" 325) dispone:
Corresponde al Ministero de Economa y Finanzas planear, dirigir, / controlar los asuntos relativos a Ia tributacin, poltica aduanera, financiacin,
endeudamiento, presupuesto, tesorera y contabilidad, as como armonizar la
actividad econmica nacionel.
La hoy Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria - SUNAT fue creada como Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria por Ley N' 24829 [08.06.88]; mediante el Decreto Legislativo N" 501
[01.12.88] se dict su Ley General; y segn el artculo 3 de la Ley N" 29816 (de
fortalecimiento de la SUNAT) es un Organisrno Tcnico Especializadoll32l adscrito al Ministerio de Economa y Finanzas, que cuenta con personera jurdica de
derecho pblico, con patrimonio propio y goza de autonoma funcional, tcnica,
econmica, financiera, presupuestal y administrativa.
As pues, si bien la administracin de Ia Hacienda Pblica le corresponde al Presidente de la Repblica, y que aquella se gestiona va el Ministerio de
Economa y Finanzas, se ha dispuesto legalmente que el organismo competente
En nuestro
:i::]
[43r] "La
505
0rl.
50
ta
la
Igualmente, Ie corresponde
re-
Icionados con la cadena logstica del comercio exterior cuondo tengatt utto o
ms componentes propios de las actividades aduaneras, coordinando con las
entidades del sector pblico 1, privado clLte corresPonda, las cuales debern
implemenlar los procesos rnrcniztdos que sc establezcan.
ta33l' La "potestad de imposicin" es el poder-deber de aplicar los tributo-s en cada caso concreto'
o, .-o dicen Prez de Ayala y Piez de Ayala Becerril (2002: 34), el conjunto cle potestadcs
administrativas establecidas para la aplicacin jurdicarnente correctil de los tributos.
506
ORGANOS DE LA ADMINISTRACIN
0Fl. 50
3.
COMPETENCIA DE LA SUNAT
Luego de la modificacin dispuesta por el Decreto Legislativo No 953, el artculo 50 del Cdigo Tributario, seala: "La SUNAT es competer-lte para la admi,
nistracin de tributos iirternos y de Ios derechos aranceiarios". En tal sentido, a la
fecha, especficamente, luego de diversas adecuaciones normativas, la SUNAT tiene
competencia tributaria para acometer las finalidades indicadas en su ley general
respecto de casi todos ios tributos del Sistema Tributario nacional (con excepcin
de tributos municipales y diversas tasas -derechos- por la prestacin de servicios
pblicos); as, esquemticamente, tenemos:
Impuesto a la Renta.
Impuesto General a las Ventas.
Impuesto Selectivo al Consumo.
507
ATI.5I
Tumbes, Paita, Iquitos, Ilo, Mollendo, Salaverr Pisco, Chiclayo, Cusco, Chimbote,
Articut0 5t".- 0ER(lfiADll PflR E[ nRIiCUt 0 t00 0Et It. tEG. ilo 953,
PUBTIGAD! Et 05 llE TEBRER| BE 2fl(lq.
ll
Administracin
).
Otras normas
Constitucin: 74" (potestad tributaria); 95', numerales 3 y 4 (competencia de las municipalidades:
administrar sus benes y rentas; crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios,
'1
derechos de su
Ley de Tributacin Municipal -aprobada por el D. Leg. N" 776 [31.12.93] (TUO aprobado por
11
.04.20011:
D.
63" (carcter
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 el texto
del Artcuio 52 no ha variado.
2.
RcRNos DE LA IoITIxISTR.cIN
Arl. 52
Ahora bien, como se sabe, los gobiernos locales tienen potestad tributaria
para determinados tributos -tasas y contribuciones- dentro de su jurisdiccin
y con los lnlites que seala la ley (artculo 74 de la Constitucin; asimismo,
tngase en cuenta el artculo 195); y la ejercen mediante ordenanzas municipales. Por cierto, los gobiernos locales distritales tambin gozan de potestad
tributaria pero tutelada en la rnedida en que, de acuerdo con la Ley Orgnica
de Municipalidades, sus ordenanzas, pafa su vigencia, deben ser ratificadas por
el municipio provincial.
3.
As, de acuerdo con la normativa que regula los aspectos tributarios de los
gobiernos locales, estos tienen competencia tributaria para los siguientes tributos:
Impuesto Predial.
Impuesto de Alcabala.
Impuesto al Patrimonio Vehicular.
Impuesto a las Apuestas.
hnpuesto a los Juegos.
Impuesto a los Espectculos Pblicos No Deportivos.
Anl. 53
Anticut0
53'.- flRfiAil0s
REs0LuT0REs
(1
1.
2.
3.
4.
Tribunal Fiscal.
[a Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
los Gobiernos locales.
El
- 5UNAT.
eI
Artculo
2i"
5 defebrero de 2004.
D IS P O S IC IO N F
ON.EqR DA
S Y/ Q V I UC-U-LA
A"S
Cdgo Tributario
ll
Ley del Procedimiento Administrativo General -Ley N'27444 111.04.20011: 63' (carcter
inalienable de la competencia adminstrativa).
COMtrNTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El esquema y ubicacin del artculo viene desde el Cdigo Tributario aprobirdo
Normalizacin Provisional.
510
Rcnxos DE LA ADMINISTRACION
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
Son rganos de resolucin en materia
1.
El
Tribunal
Fiscal.
APt. 53
tributari:
I l, tl lribunol tiscol.
SUNAT.
3.
Gobiernos Locales.
4. 0tros que la ley seale.
butaria Los
ltoria -
I - ADUANAS
|
3.
Los Gobiernos
4.
fl lnstituto
N o rm
Loules.
ol izoci n
P rev
}ficina de
isi o n ol.
2.
ORGANOS RESOLUTORES
A los rganos indicados (Tribunal Fiscal, SUNAT, Gobiernos Locales,
otros que la ley expresamente seale) les corresponde conocer, y resolver, los
procedimientos contenciosos o no contenciosos (o controversias) que sobre
materia tributaria se establezcan entre la Administracin y los administrados.
Su actuacin y resolucin se encuadra dentro de la va administrativa (tributaria), regulada con la finalidad de que la Administracin pblica tenga la
posibilidad de revisar ella misma su actuacin. Sin duda tal actuacin es ajena
(y obviamente no la suple) a la va jurisdiccional; se entiende que es una va
previa a la judicial.ta3sl
3.
TRIBUNAL FISCAL
El Tribunal Fiscal es el rgano resolutivo del Ministerio de Economa y Finanzas; depende administrativamente dei Ministro. Es un rgano especializado y
autnomo en el ejercicio de sus funciones; es el encargado de resolver en ltima
instancia administrativa[43] a nivel nacional las controversias entre los administrados v las Administraciones Tributarias sobre materia tributaria general, regional o
local, las relativas a las aportaciones de seguridad social, las administradas por la
Oficina de Normalizacin Previsional, as como las controversias sobre tributacin
aduanera.Ia37]
[43s]
[43]
[4371
1.18 de la Constitucin dispone que las resoluciones adrninistrativas que causen estado son susceptibles de irnpugnacin ante el poder Judiciai mediante la
accin contencioso adn.rinistrativa; el artculo 1 del TUO de la Ley que Regula el Proceso
Contencioso Administrativo precisa que la accin contencioso administrativa prevista en el
artculo 148 de la Constitucin Poltica tiene por finalidad el control jurdicci por el Poder
Judicial de las actuaciones de la adrninistracin pblica sujetas al derecho administrativo y
la eiectiva tutela de los derechos e intereses de los administracios.
Los dems rgirnos de resolucin mencionirdos tienen facultrdes de resolucin como una
instancia anterior (primera instancia) a la del 'Iribunal Fiscal, respecto a los tributos de su
competencia.
De este tribunal hablaremos al tratar los artculos 98 a 102 del Cdigo Tributario.
511
Arl. 54
4.
5.
GOBIERNOS LOCALES
Tambin son rganos de resolucin en primera instancia los gobiernos locales (municipios provinciales y distritales); obviamente respecto de los tributos
que administran.
Anlicut0 50".- EilG[UStUtBA0 0E
AnmtiltsTRAct0il
LAS TACUIIA0ES 0E
Lfls flRGAil0S 0E
tA
50'a 53'(rganos
rgano incompetenle).
Otras normes
Cdigo Penal: 361'(usurpacin de funciones).
Ley del Procedimiento Administrativo General -Ley N" 27444
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 el texto
del artculo 54 no ha variado (salvo el aadido de la coma luego del trrnino
"organismo").
[438] La segunda Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N' 953 (rganos resolutores en
caso de aportaciones de perodos anteriores a julio de 1999), prescribe: "El ESSALUD y 1a
ONP son rganos resolutores respecto de los procedimientos contenciosos y no contencio,
sos correspondientes a las aportaciones a la Seguridad Social anteriores a julio de 1999, de
acuerdo a lo establecido por el Decreto Supremo N. 039-2001-EF'l Vase como ejemplos de
su aplicacn las RTF Nos. 2542-l-2002,7109-3-2008 y 7585-3-2008.
512
Rcexos DE LA ADMINISTRIcTx
2.
0rl.
54
De acuerdo con la norma bajo comentario, ninguna otra autoridacl, organismo, ni institucin (pblica o privada), podr ejercer las facultades conferidas a los
rganos administradores de tributos, bajo responsabilidad; estas facultades tampoco
podrn ser delegadas por las entidades autorizadas (administraciones tributarias,
no acreedoras tributarias como ya se explic).
3.
tA ADMINIS-
Entidades de derecho pb1ico con personera jurdica propia, cuando la le,v les asigne esa
!d{ld expre_samente (ejemplo: SENATI, respecto de la contribucin regula<ia por la'i,ey N'
I44ol
[441]
[442]
jurdicos administrativos. Estos actos administrativos poseen unas caractersticas peculiares, pues.se. imPole_n, si fuera el caso sin el acuerdo del ir-rteresado, con una presuncn iuris
tantum de legalidad, es decir, en ltima instancia, esos actos jurdico pueden ser controvertidos ante el poder judicial (clr. Artculo 148' CP). Esa potesiad es la que conocemos corllo
administrativa' (Abrua Puyol 2011: 20).
oEA-clET (S/F:65-85); Luna-victoria snchez (1995: r57-r72); costa (2000: 157,183).
De esta concepcin y de la estructura propuesta por el Cdigo Tributario (facultades de la
Administracin), nos serviremos para tratai el Librb Segundo y Tercero. Er.r efecto, sin dejar de
cnsiderar todas las funciones y atribuciones establecidas por el Cdigo y otras nor.mas, nos
referiremos aqu,a las f-acuitades fundamentales establecidis por el Cdigo Tributario como
potestadcs vinculadas a lo que hemos llan.rado potestacl de irnposicin; al respecto, debel1os
513
Anl. 50
recordar que si bien las potestades (facultades) administrativas que la componen estarin reIacionadas con el proceso de recaudacin de los ingresos de naturaleza tributaria al acreedor
Estado (Haciend Pblica), la Administracin no ser detentadora de derechos, sino de potestades, de supremaca, en el marco jurdico de un procedimiento administrativo (conjunto de
actos y actividades que sustanciirrn los re66limientos tributarios), y col'no tal deber ejercerla respetando, entre otros, el principio de legalidad ("Las autoridades adrninistrativas deben
actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que 1e estn
atribuidas ,v de acr.rerdo con los fines para los que les fueron conferidas"; es pertinente resaltar
que este principio determina que 1os funcionarios pblicos solo pueden hcer 1o que expresa"
mente se les ha atribuido como facultad o asignado como responsabilidad; en buena cuenta,
todo aquello que no les est expresamente permitido les esti prohibido).
L44rl En su regulacin especfica, en algunos casos, se refiere a eilas como funcin; por ejernplo,
en los artculos 55 ("Es funcin de la Adrnir.ristlacin Tributaria recaudar los tributos [...]")
. y 62 ("El ejercicio de Ia funcin fiscalizadora incluye [...]") .1 Cdigo Tributario.
5t4
TITULO II
FACULTADES DE LA
ADMINISTRACION TRIBUTARIA
CAPITULO I
FACULTAD DE RECAUDACION
Artcut0 55".- FACUUA0 0E RECAU0ACtflil
''l
Es funcin de la Administracin Tributaria recaudar los tributos. A tal efecto,
podr contratat directamente los servicios de las entidades delsistema bancario
y financiero, as como de otras entidades para recibir el pago de deudas correspondientes a tributos administrados por aquella. los convenios podrn incluir
eI
Artculo
y vigente
N"
98-1, publicado
Cdigo Tributario
ll (tributos); 29'(lugar, formay ptazo de pago); 50'(competencia de la SUNAT); 52" (competenca
de los Gobiernos Locales); 54' (exclusividad de las facultades de los rganos de la adminstracin);
11
3'
Otras normas
Ley de Tributacin Municipal -aprobada por et Decreto Legistativo N'776 [31.12.93] (TUO
aprobado por D. S. 156-2004 [15.11.2004]): 4" (facultad de las muncipalidades para celebrar
convenios con entidades del sistema frnanciero para la recaudacrn de sus tributos).
515
Arl.
55
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 el texto
del artculo 55 no haba variado, hasta la sustitucin efectuada por el Decreto
Legislativo N" 981 que inciuy a otras entidades para servicio de recaudacin.
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
funcin de la Administ racin Tributaria recaudar los ts funcin de Ia Administrodn Tributoria reuudar los
tributos. A tal eferto, podr contratar directamente tributos. A tal efecto, podr controtar directomente los
Es
los servicios de las entidades del sistema bancario y servkios de las entidades del sistema boncorio y financiero
financiero, as como de otras entidades para recibir paro redbir el pago de deudas correspondientes a tributos
el
Los
Los
a lo Admns0(n.
2.
1444\ Tngase en cuenta que tambin se cobra multas (,v en alqunos casos el rea de recaudacin
tambin lirs aplica).
516
APl. 55
3.
[44s] Y se ubica dentro del Derecho Tributario Formal o Administrativo, junto con las dems
4471
517
Arl.
55
a la Adlninistracin.
Respecto a estos convenios, sin embargo, hay que tener presente que a las
entidades sealadas no se les delega, transmite o atribuye la calidad de rganos
de recaudacin, ni las facultades de la Administracin; son simplemente entidades
colaboradoras en la gestin recaudatoria o prestadoras de servicio de caja; por
esta razn no tienen las atribuciones de evaluar las declaraciones, observar pagos
indebidos, en exceso o parciales, poner condiciones al pago o a la presentacin de
formularios o medios mgneticos, ni negarse, sin razn, a recibir estos medios,
salvo que se trate de cuestiones tcnicas vinculadas al control para la recepcin.
No hay duda que los rganos de recaudacin (Administracin Tributaria) podrn efectuar el control y seguimiento de la actuacin de los rganos colaboradores.
4. tA
SUNAIl+rsr
La SUNAI desde 1992, en busca de eficiencia en la recaudacin de los tributos que administra, ha suscrito convenios con algunas entidades del sistema
bancario y financiero (Red Bancaria) para que estas reciban el pago de tributos,
as como reciban y procesen los formularios (o, actualmente, la informacin de los
disquetes o instrumentos informticos) correspondientes, centralicen y consoliden
la informacin y lo recaudado, y transfieran tal informacin y los fondos. (Como
se sabe, ahora se ha ampliado la facultad de la Administracin para contratar a
otras entidades.)
Con este fin, la SUNAT habiendo creado un sistema informtico de control de
la recaudacin, coordin con los bancos autorizados la forma y el procedimiento
a seguirse en estos casos; asimismo, si bien al principio se trat de formularios,
paralelamente se han desarroilado medios informticos que permiten a los deudores tributarios preparar las declaraciones y pagar sus tributos. Con el avance de
la tecnologa, los sistemas de informacin, de control, de declaracin y de pago
se han modernizado, y se han creado, por ejemplo, los Programas de Declaracin
Telemtica -PDT-, la Transferencia Electrnica de Fondos -TEF- (actualmente
denominada "Sistema pago fcil", pago sin formularios), pago mediante dbito
en cuenta corriente o de ahorros, pago mediante tarjeta de crdito, y la SUNAT
virtual (ntediante operaciones en lnea, a travs de Internet), y en esta medida los
convenios tambin han merecido su adecuacin.
La SUNAI mediante los sistemas creados y apiicados, puede fcilmente tener
mayor y mejor informacin sobre el cumplimiento tributario y sobre la situacin
a 1a SUNAT estarernos haciendo ref-erencia a las funciones de esta entidad vinculadas con la Superintenclencia Nacional Adjunta
de Tributos Internos.
518
nrl.
56
56'..
c0BRAilZA CflACIIUA
(1
a)
b)
d)
e)
elvance de
rccaudcin tributaria.
519
0f,1. 56
f)
g)
h)
misos de pago;
Ofertar
k)
transferir
tributaria;
l)
tributaria.
las medidas sealadas sern sustentadas mediante la colrespondiente Resolucin de Determinacin, Resolucin de Multa,0rden de Pago o Resolucin que
desestima una reclamacin, segn corresponda; salvo en el supuesto a que se
520
de
febrero de 2004.
el
Anl. 56
DISPOSEIONESIONCORDANIES,VO TflNEULADAS
Cdigo Tributario
previas);
58'
77"
(requisitos de a Resolucin de Determinacin o de [,4ulta); 78' (orden de pago); 103" (actos de la
Administracin Tributaria); 113' (aplicacin supletoria); 11 5" (deuda exigible en colranza coactva);
modificatorias:
1.
2.
3. No existe
impedimento para que, una vez caducada una Medida Cautelar Previa, la
Administracin Trbutaria adopte otra Medida Cautelar Previa si se verifica algunos de los
supuestos prevstos en los artculos 56'y 58'del TUO del Cdigo Tributario.
Sin embargo, para la adopcin de la nueva Medida Cautelar Previa, la Administracin Tributaria
deber evaluar si en la oportunidad de su emisin el contribuyente se encuentra comprendido
4.
56'y 58'
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde el Decreto Ley N" 25859 hasta que dej de estar vigente el l)ecreto
Legislativo N" 773, el texto dei artculo era simple: "La Administracin a fin de
asegurar ei pago de la deuda tributaria, podr trabar embargo preventivo por la
suna que baste para satisfacer Ia deuda".
Con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo No 816, denominando a
la medida como cautelar previa, se ampli su texto sealndose parte del actual
esquema general (por ejemplo, se precis el carcter excepcional de estas medidas,
ya no se hablaba de embargos preventivos o definitivos, se precis que tambin
se incluyen para las medidas a las deudas no exigibles coactivamente), pero sin
indicar los supuestos del comportamiento que amerite trabar tal medida.
'El artculo 14 de la Ley N" 27038 sustituy el texto del artculo. Posteriormente, en virtud del f)ecreto Legislativo No 953, su texto se sustituy con uno
ms amplio y es el que se encuentra vigente.
521
Anl. 56
que permitan presumir que la cobranza podra devenir permiton presumir que lo cobranzo podro devenir en in-
de iniciado el Procedimiento de
hbranza
el pago de la deuda tributaria, y de acuerdo a las normas deudo tributoria, y de acuerdo o los normos del presente
del presente tdigo, podr trabar medidas cautelares digo, podr trabor medidas coutelares por lo sumo que
por la suma que baste para satisfacer dicha deud, in- baste poro sotisfocer dkho deudo, inclusive cuando sto
clusive cuando sta no sea exigible coactivamente. Para
estos efectos, se entender que el deudor tributario
tie- tendera
omportomiento
cutelar previa, cuando incurra en cualquiera de los si- incurro en cuolquiero de los siguientes supuestls:
guientes supuestos:
por-
tos falsos, falsificados o adulterados que reduzcan total cialmente lo base imponible;
b) )cultor totol o parciolmente bienes, ingresos, rentos,
o parcialmente la base imponible;
b)
frutos
te folsos;
consignar activos, bienes, pasivos, gastos 0 egresos, t0- c) Realizor, ordenor o consentir
lo realizocin de
octos
c) Realizal ordenar o (onsentr la realizacin de actos otros libros y registros exigidos por ley, estodos contables
fraudulentos en los libros o registros de contabilidad u y decloraciones jurodos en perjuicio del fivo, tales como:
otros libros y registros exigidos por ley, reglamento o alterocin, raspadura o tatha de onototiones, osientos o
Resolucin de Superintendencia, estados contables, de- constancias hechos en los libros, os rcmo la inxripcin
claraciones juradas e informcin contenida en s0portes
del fisco, tales como: alteracin, raspadura o tacha de tos de contobilidad u otros libros o registros exigidos por
anota(i0nes, asientos o c0nstancias hechas en los libros, Ias normos tributarios u otros libros o registros exigidos
as como la inscripcin o consignacin de asentos, cuen-
tiones
registros de contabilidad u otros libros o registros exi- do ol vencimiento del plozo que paro hacerlo fijen Ios leyes
gidos por las normas tributrias u 0tr0s libros o registros y reglomentos pertnentes;
exigidos por
le
f)
tendencia o los documentos o informacin contenida en luciones de tributos de cualquier noturalezo simulondo
soportes magnticos u otros medios de lmacenamien-
neficios;
e) No exhibir y/o no presentar los libros, registros y/o g) Utilizar cuulquier otro artifirio, enga0, osturio, ordid u
documentos que sustenten la contabilidad, y/o que se otro nedio froudulento, para dejar de pogor todo o parte
encuentren relacionados con hechos susceptibles de
de la deudo
tributario;
generar obligaciones tributarias que hayan sido reque- h) Pasor o la condicin de no habido;
ridos en forma expresa por la Administracin Tributria,
s22
j)
Arl.
56
tos antes mencionados, se deba a causas no imputables al deudor reclomacin, segn correspondo; solvo en el
tributario;
f)
antes del
del plazo que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos pertinentes;
Libro
ll
del
j)
compromisos de pago;
k) Ofertar o transferir sus activos, para dejar de pagar todo 0 parte
de la deuda tributaria;
l) No estar inscrito ante la adminif racin tributaria.
Las medidas sealadas sern sustentadas mediante la correspon-
Si
Excepcionalmente, si
perecederos y
523
Arl. 56
2.
LAS MEDIDAS CAUTELARES FUERA DEt (PREVIAS AL) PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA
La medida cautelar "es el instrumento jurdico que asegura la eficacia y
anticipa provisionalmente ciertos efectos de la resolucin principal, destinada a
tener vigencia rebus sic stantibus hasta la emanacin de esta ltima y encamina a
prevenir el dao que podra producirse antes de que aquella resolucin principal
alcance eficacia" (Luque Mateo 2009: 43-44). "En un sentido amplio, las medidas
cautelares pueden ser definidas como cualquier acto que tenga por finalidad asegurar, en el marco de un determinado proceso jurdico, y como consecuencia de
su terminacin, un concreto resultado, que en caso contrario podra verse dificultado. Esta dificultad pudiera tener su origen tanto en actos de las propias partes
intervinientes en el proceso como ser ajena a ellas. Se trata siempre, por tanto, de
medidas instrumentales, anticipatorias y provisionales, que, de proceder, han de
ser adoptadas con carcter urgente" (Santolaya Blay 2010: 59).
Las medidas cautelares previas al procedimiento de cobranza coactiva (denominadas antes embargos preventivos, luego medidas cautelares previas y ahora
medidas cautelares previas al procedimiento de cobranza coactiva, y que nosotros
preferimos denominar medidas cautelares "fuera del" procedimiento de cobranza
coactiva), tienen raigambre procesal; en ese sentido, este instituto tiene semejanza
inicial con el esquema de medidas cautelares dentro del Derecho Procesal Civil: es
una garanta procesal cuya finalidad es asegurar la eficacia del procedimiento en
caso la resolucin final sea favorable al "beneficiario" de la medida. No obstante,
aparte de aquella semejanza, su regulacin y sustanciacin es diferente; as, como
indican Dans Ordez y Zegarra Valdivia (1999: 170), en materia administrativa
se la ha regulado como una potestad o privilegio de la Administracin (es ella la
facultada para disponer y trabar la medida cautelar, no un tercero), y su fundamento
es el de asegurar la pronta y eficaz satisfaccin del inters general representado
por la Administracin. La diferencia se ahonda cuando se verifica que no existe
cautela para el deudor tributario, es decir, no existe contracautela para cubrir los
eventuales daos producidos por una medida cautelar indebida o innecesaria.
Si bien el ttulo del artculo ha cambiado, y se le ha vinculado directamente
con el Procedimiento de Cobranza Coactiva (como aparente decurso natural de
las deudas tributarias) -para evitar las crticas al adjetivo "previas"-, su sentido
contina siendo el mismo: no dejan de ser "embargos preventivos", pues las medidas cautelares insertas en el procedimiento no son sino medidas ejecutivas o
medidas cautelares definitir.as, es decir embargos ejecutivos, "ya que suponen la
conversin de ias medidas cautelares en verdaderos actos de ejecucin material que
de no cumplirse la obligacin, significarn la efectiva afectacin del patrirnonio
del deudor obligado a favor de la administracin" (Dans Ordez; Zegarra Yaldivia 1999: 168-169). En ese sentido, mientras que las medidas cautelares dentro
del procedimiento de cobranza coactiva slo pueden trabarse respecto de deudas
exigibles (vase el artculo 115 del Cdigo Tributario), en el otro caso (fuera o antes
del procedimiento coactivo) se pueden trabar medidas por deudas exigibles y no
exigibles coactivarnente; asimismo, respecto de su carcter: las medidas cautelares
fuera (previas al) del procedimiento de cobranza coactiva son siempre preventivas
524
Arl" 56
3.
LAS MEDIDAS CAUTELARES FUERA DEt (PREVIAS At) PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA: FINALIDAD Y EXCEPCIONATIDAD
As pues, en nuestra materia, las medidas cautelares fuera del procedimiento
Ahora bien, por un lado, su adopcin es discrecional (la decisin de su adopcin y las medidas aplicadastas2l mas no el sustento o la acreditacin de la causal
[4sr]
Por cierto, otra diferencia se presenta en cuanto a la caducidad de las medidas; las asegurativas o preventivas caducan, las definitivas o ejecutivas, no.
"Q"e [...] las medidas cautelares previas tienen carcter excepcional y su objetivo es asegurar al fisco el cobro de la deuda antes de iniciado el procedimiento de cobranza coactiva,
en los casos que el comportamiento del deudor lo amerite o existan indicios para presumir
que el cobro podra ser infructuoso" (RTF i.Jos. 544-2-2010,6341-5-2010). "Que conforme
a 1o sealado por este Tribunal en la Resolucin N' 05697-4-2008, la finalidad de la medida
cautelar previa es asegurar el pago de la deuda, es decir, evitar el peligro de falta de pago de la
misma, ya sea por causas atribuibles al deudor tributario o a situaciones externas, o simplemente por causas que no se pueden atribuir directamente y con certeza al deudor tributario"
(RTF N'4248-4'2010). Similar criterio en las RTF Nos.5156-4-2009,6440-il-2009.
Por cierto, el artculo en comentario expresamente seala que la finalidad es asegurar el pago
de la d'euda tributaria.
La Administracilr puede ordenar cualquiera de las medidas establecidas en el artculo ll8
del Cdigo Tributario.
525
nrl.
50
[4s4]
526
Anl. 56
4.
4.1.
Presupuestos
223-
correspondan, y ii) el peligro irreparable que conllevara esperar el fallo definitivo sobre la
deuda tributaria; en la RTF N" 544-2-2010 expresamente se ha sealado: "Que mediante Resolucin N" 1 0907-5 -2008 este Tribunal ha recogido los criterios establecidos por el Tribunal
Constitucional en Ia sentencia expedida en el Expediente N'0015-2005-PI/TC, en el sentido
que para trabar una medida cautelar se debe acreditar como mnimo la verosimilitud de la
deuda tributaria,v el peligro irreparable que conllevara esperar el lallo deflnitivo sobre dicha
deuda, para lo cual se deber deu-rostrar el acaecimiento de alguno de los supuestos a que se
refierenlos incisos a) a l) del artculo 56" del Cdigo Tributario, segn los cuales el comPortamiento del administrado clebe dar mrito a la adopcin de la medida o algn indicio que
l1eve a presurnir que la cobranza podra devenir en infructuosa'l
4s71 Corno -se ha indicac-lo, uno de los presupuestos es el peligro en la demora -periculum in
mora-; si bien en principio se puecie entender aquel peligro limitado a alguna eventual infructuosidad (que'para el segundo supuesto general s es plena aplicacin), tambin debe
entenderse que existe tal peLigro por la incursin del deudor en alguno de los supuestos
especficamente sealados en el artculo 56; as, en estos casos, ser suficiente atender a su
verilicacin sin necesidacl de vincular tales hechos con la infructuosidad (RTF Nos. 6440-1200e,7+Bl 3 2ooe).
Ahora bien, en consonancia con lo anotado, tratndose cte deudas no exigibles coactivamente, ser necesario tener en cuenta que el tiernpo de resolucin (suficiente para que ocurran
acciones que hagan irrecuperable la acreencia tributaria) de alguna eventual impugnacin
. de los valores qu contengan aquellas deudas abona al peligro en la demora (lo que no cluiele
decir que la in4rugnacin sear.rnu causal para trabar n-redidas cautelares previas) en la medida en que adems se curnpla algur.ro de los supuestos del artculo 56.
527
Afl.56
la cobranza podra
devenir en infructuosa.l4ssl
Agrega que esta conclusin se fundamenta en que se ha utilizado en la norma
la conjuncin disyuntiva "o" (que denota diferencia), siendo adems que efecti-
vamente los dos supuestos enunciados son distintos,lasr] ,ou vez que ls razones
que permiten presumir que la cobranza podra ser infructuosa no necesariamente
provienen del comportamiento del deudor tributario, sino que al ser ajenas al
mismo, ponen en peligro el pago de la deuda tributaria.la6ol
Por cierto, no existe impedimento para que verificndose ambos supuestos
generales puedan servir ambos de sustento para la aplicacin de medidai cautelares previas.
De otro lado, si bien como facultad de la Administracin resulta aparentemente suficiente lo indicado por el Cdigo, no debemos olvidar que el sentido de
esta "medida cautelar fuera del procedimiento de cobranza coactiva" es asegurar
el pago de una deuda tributaria por lo que esta debe ser cierta o, previament, existir la verosimilitud o apariencia de certeza de su existencia y cuantat46rl (pruebas
de la verosimilitud de la deuda o las resoluciones de determinacin o d muita,
[4s8]
"[".]
si bien el artculo citado enumera taxativamente los supuestos en los cuales debe entributario hace indispensable trabar medidas
cautelares previas, no lo hac-e respecto de otras razones qne pe.mitan presumir que la cobranza podra devenir en infructuosa, por lo que en este caso la Adminiitracin puede considerar cualquier supuesto siempre que sea rzonable y suficiente" (RTF Nos. 6+o-Z-zoOO,
382r - 5 -2007, 3322 _ 3 _2008, 95r r _7 _2009).
[4se] En esa lnea, se asume como innecesario verificar
o pronunciarse sobre la existencia de razones que permitan presumir que la cobranza podra ser infructuosa si se ha verificado ja
ocurrencia fehaciente del primer supuesto (RTF N" g5ll..7 -2009, 13104-7 -2009).
t4601 Reiteramos: no hay que oidar que
el propio artculo seala que la finalidad de las medidas
es.asegurar el pago de la deuda tributaria, es decir, evitar el peligro de falta de pago de la
misma, ya sea Por causas atribuibles al deudor tributario o a situaiiones externas, o'simplemente por causas que no se pueden atribuir directamente y con certeza al deudor tributrio
(criterio reiteradamente ratificado por el Tribunal Fiscal: entre otras, en las RTF Nos. 223tende.rse que el comportamiento del deudor
4-2003,2308-1-2004,358-4-2007,5697-4-2008,5156-4-2009,6440-1-200s,4248_4-2010,
[46r]
528
otro presupuesto de la medida cautelar es la verosirnilitud del derecho fumus bonis iuris-. Aunque no siempre se ha entendido as (vase la RTF N. 5B60-5-2010).
rdenes de pago
emisin)t4621.
lrl.
50
t4631
4.2. ocurrencia
88), comunicaciones
o documentos
(en
f4621
[463]
I4641
Veamos dos casos (de las sumiilas publicadas en Ia web del Tribunal Fiscal). RTF N' 109075-2008: "[...J; pu.u el caso de autos, aun cuando las Resoluciones Coactivas mediante los
cuales se trabaron ias medidas se remitan a los informes de auditora, a1 no sealar los resultados del requerimiento que establezcan los reparos a la determinacin realizada por el
administrado, al no detallarse los montos de las deudas tributarias que se pretende gaiantizar^con la aplicacin de tales medidas, y al no encontrarse sustentados tampoco los rferidos
informes con los medios probatorios que acrediten la verosimilitud de la-deuda tributaria,
se tiene que. dichos actos no se encuentran motivados, por lo que la quejosa no se encuentra
en alguno-de los supuestos previstos por el artculo 56" ni qui tampoco existan evidencias
resPecto de que la cobranza podra resultar infructuosa: RTF N'1qS-Z-ZOlOt "Se declara
fundada la queja interpuesta en el extremo referido a las medidas cautelares previas trabadas
y disponer que la Administracin proceda de acuerdo con lo expuesto en 1 presente resolucin. Se indica que a efecto de verificar si la quejosa efectivamente incurri en alguno de
los supuestos que habilitaban a la Administracn a adoptar las medidas cautelares"previas,
resultaba necesario_ que la Administracin remitiera un informe detallado y documentado
qu.e sustentara-la adopcin de las medidas cautelares previas, adjuntar el expediente referido
a dichas medidas cautelares los valores relacionados y los requerimientos rspectivos, lo que
la Administracin no ha cumplido a pesar de habrselo soliitado [ . . . ]'l
En la medida en que debe existir deuda tributaria que garantizar, si l deudor en fiscalizac.in, luego de haberse trabado medidas cautelares previs (en razn de existir alguna causal
del artculo 56), decide aceptar los reparos y reconcer las deudas, y rectifica su eclaracin
tributaria, la Administracin Tributaria, salvo que emita en virtud de la rectificatoria rden_es de pago con deudas exigibles, deber levantr las medidas (RTF N' 396g-4-2009).
No obstante, hav que recordar que Ia configuacin de alguna de las causales del artculo
56 no involuca un Pronunciamiento sobre la legalidad de-los reparos u observaciones que
han servido de sustento a los valores emitidos Como consecu"niiu de alguna fiscalizacin
efectuada; la procedenciujJ
reparos se dilucidar eventualmente en"e1 procedirniento
]9t
[46sj
[46]
14671
529
APl. 56
reduzcan (en este caso tiene que asumirse este efecto) total o parcialmente
la base imponible.tresl
El Tribunal Fiscal ha expresado que es aplicable el artculo 56 del Cdigo si se presenta declaraciones conteniendo informacin falsa (exhibi
comprobantes de pago falsos a fin de aumentar su crdito fiscal, costo o
gasto para efecto del Impuesto a la Renta y reducir el impuesto a pagar;
acciones que responden a la intencin de dejar de pagar impuestos). Otros
casos: RTF Nos. 2118-2-2002, 501-l-2006, 3899-2-20]^0.
b. Ocultar
activos (RTF
t4681 RTF
N' 960-2-2007 (de la sumilla publicada en la web del Tribunal Fiscal): "Se declara infundada Ia queja [. . .]. Lo Administracin [ . . . ] detennin Ia existencia de comprobantes de
pago que respaldaban operaciones falsas; adems, la quejosa no cumpli con exhibir y/o
presentar la documentacin e informacin solicitada, configurndose el supuesto establecido por e1 inciso a) del artculo 56" del Cdigo Tributaio'l
l46el Respecto a casos de ocultamiento de ingresos, el Tribunal Fiscal ha precisado que siempre
debe ser efectivamente ta1;la RTF N" 9781-4-2001, ante el sustento de la adopcin de medida
cautelar previa en el hecho que el deudor tributario 'bculta ingresos" al haber emitido comprobantes de pago de ventas con un retraso de hasta seis meses, estableci que tal situacin
no significa un ocultamiento de ingresos. As, tarnpoco se configurar esta causal cuando su
aplicacin se vincule con la discrepancia respecto del nacimiento de la obligacin tributaria
(en la RTF N" 3227-5-2008 se da cuenta de discrepancias del nacimiento de la obligacin
tributaria del IGV en la venta de entradas para un espectculo, 1o cual puede ser discutido
en un procedimiento contencioso tributario, no significando por ello el ocultamiento de ingresos como mal 1o ha entendido la Administracin). Vase tambin la RTF N' 103-2-2007.
En otro caso, el Tribunal Fiscal (RTF N' 2339-2-2005) declar lundada una queja en virtud
a que si bien puede haberse determinado una deuda tributaria, si se verifica que el deudor
tributario inlorm de una operacin, e incluso se le autoriz un comprobante por operaciones no habituales, no se configura el ocultamiento de ingresos, no siendo suficiente haber
electuado reparos a la declaracin del contribuyente, toda vez que una medida cautelar, por
su naturaleza, no procede en todas las situaciones en que se haya detectado una supuesta
omisin, sino en casos excepcionales, en que exista un comportamiento del deudor que las
iustifio ue.
'
530
Arl. 56
Compras, y vi) repar notas de crdito por farcturas en.ritidas por operaciones no reales". "En
ese sentido, indica que debido al comportamiento irregular dei contribuyente, situacin que
se encuentra dentro de la causal prevista por el inciso b) del artculo 56" del Cdigo 'lributario y dado que la deuda tributaria (51.77'634,332.00) poda devenir en infructuosa al ser
mayor al 25o/o del patrimonio neto declarado en el ltimo balance presentado por el deudor
tributario (patrimonio = Sl . 222,157 ,491.00), se trab la medida cautelar previa rnateria de
quejdl "[...] En el caso de autos, se aprecia que el supuesto previsto por el inciso b) del artculo 56" del Cdigo Tributario, ha sido cornprobaclo por la Administracin, al haber verificado
duiante la fiscalizacin que la quejosa ocult parcialmente ingresos'l
[471] RT'F N' 1768-2-2005 (se inlorrna que la recufrente utiliz lrrciuras de compras falsas). En el
mismo senti<lo. la RTF N'7511-1-2005.
531
Arl.
56
falsos.taT3l
14721 Sin
perjuicio del criterio y decisin, ser de inters revisar el voto discrepante en dichas resoluciones.
4731 El Tribunal asume con amplitud este supuesto. RTF N' 4128-5-2007 (de la sumilla publicada
en la web del Tribunal Fiscal): "Se declara infundada la queja [...] al haberse acreditado que
el comportamiento de la quejosa justifrca ei aseguramiento previo del pago de la deuda aotada por la SUNAT, por haberse configurado la causal establecida por el inciso c) del artculo
56" del Cdigo Tributario, por existir ventas efectuadas fuera de la Regin de Selva que se
han registrado en los libros contables v declarado como si hubieran sido efectuadas-en la
misma para obtener el benefrcio del reintegro tributario'1
Vase adems las RTF Nos. 4768-2-2005 (en esta se verific, va manifestaciones, la actuacin de Ia gerente y el contador para conseguir facturas falsas, y la colaboracin de terceros
para llenar facturas), 759-I-2006 y 12360-2-2010 (en la scalizacin efectuada a la quejosa,
la Administracin encont indicios razonables sobre la inexistencia o falta de fehciencia
de las operaciones comerciales de compra descritas en los comprobantes de pago reparados,
es decir, de gastos falsos, io que no fue desvirtuado por la quejosa).
14741 RTF N" \17-5-2004t "Que db la Resolucin
Coactiva N" i130070000007 e informe adicional enviado por la Administracin no es posible concluir que el quejoso se encuadre en el
suPuesto del inciso d) del artculo 56" citado, pues no se detalla cul es Ia documentacin,
o registros que supuestamente ocult, ms an cuando segn ste, con anterioridad
'. libros
fue fiscalizado por el mismo ejercicio habiendo presentado la documentacin solicitada que
fue materia de revisin, hecho que la Administracin no contradice."
Asimismo, vase la I{IF N" 7742-2-2005.
532
0rl.
56
No entregar al acreedor tributario (entindase a la Administracin Tributaria correspondiente, va los mecanismos o entidades atinentes) el monto
de las retenciones o percepciones de tributos que se hubieren efectuado
al vencimiento del plazo que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos
pertinentes.
de documentacin contable).
RTF N' 1248-4-2010: "Que de lo expuesto se aprecia que la quejosa no cumpli con presentar sus registros y libros contables solicitados ni la documentacin sustentatoria de stos,
entre otros, en el plazo establecido por la Administracin por primera vez, y toda vez que
la quejosa no ha acreditado en autos que tal omisin se debi a una causa no imputable a
ella, se ha producido el supuesto contemplado en ei inciso e) del artculo 56" del Cdigo
tributario que sustenta las medidas cautelares previas de embargo adoptadas mediante Resoluciones Coactivas N' [. . .], las que se encuentran arregladas a le por lo que corresponde
declarar inlundada la clueja en este extremo".
Otros ejemplos: RTF Nos. 709-2-2009,6684-5-2009, 7846-1-2009,8915-1-2009, 5442-i2009, 3835-,1-2009.
f4781
5.t-t
Arl" 56
h.
l.
J.
Haber demostrado una conducta de constante incumplimiento de compromisos de pago.trzrJ La conducta sealada, para ser atribuida, debe ser
acreditada por la Adrninistracin plenamente. Mediante la RTF N" 6544-2001 se declar fundada una queja contra la interposicin de medidas
cautelares previas toda vez que no se determin un comportamiento constante de incurnplimiento de compromisos formales de pago conforme a 1o
requerido por el inciso en comentario; la Administracin haba sealado
que se haban tomado las medidas porque la quejosa adeudaba a la SUNAT
el pago del IGV de dos rleses y el pago del Impuesto a la Renta de un
mes; asimismo, adeudaba cuotas de fraccionamiento "lo que constitua un
compromiso formal de pago incumplido", y que adems teniendo fondos
por haber realizado una operacin por una suma alta no haba cancelado
las deudas. En el mismo sentido, en la RTF N' 4937-5-2006 se seal:
"Que el hecho que la quejosa no haya pagado las cuotas de dicho fraccionamiento no constituye una circunstancia que determine la existencia de
un comportamiento de constante incumplimiento compromisos formales
de pago, pues para ello [...], es necesario que ste sea reiterativo, lo que
no sucede en el presente caso, en que el incumplimiento es de un solo
compromiso de pago, esto es, el fraccionamiento otorgado de acuerdo con
las normas del SEAP". Siguiendo tal criterio, en la RTF 8735-7-2009 se
resolvi en otro caso que el hecho que no se haya cumplido con el pago
de cuotas de tres fraccionamientos (dos al amparo del Decreto Legislativo
N' 848 y uno del Decreto Legislativo N' 914, 1o que ocasion eu las tres
su prdida), determina la existencia de un comportamiento de constante
incumplimiento de compromisos de pago, tratndose de una conducta
reiterativa.
al respecto:
f47el Debe acreditarse aquella conducta en el deudor tributario no en terceros, aunque estuvieran
vinculados (RTF N' 50'1-10-2011).
534
APl. 56
Que se advierte que la deuda cuyo cobro se pretende cautelar est referida al
Lnpuesto General a las Ventas correspondiente a las transferencias antes mencionadas, en tal sentido el hecho por el cual se acot el impuesto (transferencia del
derecho de concesin/usufructo) constituye a su vez el supuesto que habilita la
adopcin de la medida cautelar (inciso j del artculo 56" del Cdigo Tributario);
Que no obstante, cabe indicar que el supuesto regulado por el citado inciso j) exige
que el deudor tributario antes de translerir sus activos tenga una deuda tributaria,
pues justamente con el fin de no pagarla, oferta o transfiere sus activos, es decir,
se requiere de la existencia de una deuda tributaria previa a la transferencia de
activos, situacin que no se presenta en el caso de autos, por lo que al no haber
incurrido la quejosa en la relerida causal, no proceda que se trabara la medida
[4E0] Sin duda puede tratarse de tambin de actos de1 deudor, o vinculados a 1, que no estn
dentro de los supuestos especficos anotados en el artculo 56; as por ejemplo, cuando ste
se est despojando de todos sus bienes disminuyendo an ms su patrimonio, que se hayan
trabado embargos judiciales sobre los mismos, que se hayan iniciado procesos de liquidacin en las empresas en las cuales el deudor tiene participacin en el capital social (RTF N"
2142-2-200s).
Dentro de este contexto, no puede asumirse por ejemplo que la interposicin de un recurso
determine un comportamiento sospechoso (la RTF N'003-3-2000 estableci que el ejercicio
de parte del recurrente de un derecho reconocido legalmente, reclamacin, no implica un
comportamiento evasivo por lo que no puede ser considerado por la Administracin corno
sustento suficiente para legitimar la adopcin de una medida cautelar, que por mandato de
Ia ley debe obedecer a una situacin excepcional). Con semejante criterio, no procede trabar
medidas cautelares previas cuando los reparos que permitieron la determinacin de la deudr
han sido discutidos, centrnclose la controversia en la diferente calificacin jurdica de las
operaciones efectuadas, pues ese solo hecho no puede suponer necesariamente la erxistencia
535
APl. 56
Este supuesto general, pese a contener una amplia facultad, no tiene alcances
irrestrictos; el Tribunal Fiscal en las RTF N' 040-2-2000,3821-5-2007,3322-3-2008,
11606-7-2008, 2438-7-2009, 7846-t-2009, 3542-5-2010, 3899-2-20t0, 5287-5-2010,
6341-5-2010, entre otras, lo ha precisado del siguiente modo: si bien el artculo 56
enumera taxativamente los casos en los cuales debe entenderse que el comportamiento del deudor tributario hace indispensable trabar medidas cautelares previas,
no lo hace respecto de otras razones que permitan presumir que la cobranza podra
devenir en infructuosa, por lo que en este caso la Administracin puede considerar
Al respecto, el Tribunal Fiscal en reiterada jurisprudencia admiti la adopcin de medidas cautelares previas en la medida en que la deuda determinada
por la Administracin exceda en ms del 25o/o el patrimonio neto declarado
por el contribuyente en su declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta,
asumindose por tal situacin que existen razones que permiten presumir
que la cobranza podra devenir en infructuosa (RTF N" 805-4-2009.trazt OOviamente cuando el patrimonio es cero, o visiblemente insuficiente, o cuando
de una conducta dolosa por parte del contribuyente con la cual pretenda evadir sus obligaciones fiscales mediante engaos Lr actos fraudulentos que impliquen la simulacin de una
operacin; en este sentido, por ejemplo, en el caso de la RTF N' 1117-4-2001 se indic: si
bien la Administracin puede haber sealado que "hay intencin de dejar de pagar los tributos generados debido a la posibilidad de transferencia de las propiedades", no refiere motivo
aiguno que sustente dicha supuesta intencionalidad. En esa misma 1nea, resulta de inters
revisar la RTF N" 1968-3-2008 (de la sumilla publicada en la web del Tribunal Fiscal): "Se
declara fundada la queja presentada, y se dispone que se proceda conforme a lo expuesto
en la presente resolucin. Se seala que si bien el reparo al Impuesto General a las Ventas
ha dado lugar a resoluciones de determinacin y de multa, stas se han originado debido
a la controversia respecto de la calificacin jurdica de la operacin efectuada, es decir, a
536
Arl. 56
[483]
En la RTF N'3329-l-2008 se da cuenta de ur) caso en que se valid las medidas porque la
deuda de la quejosa exceda eI 25o/o del patrimonio neto declarado; la quejosa inform (y
acredit con copia de la escritura pblica) un aumento de capital, no obstante el Tribunai no
I consider sosteniendo que ello no resultaba suhciente para acreditar que a la fecha en que
se adoptaron las medidas cautelares previas su patrimonio era superior a la dcuda acotada;
debi acompaar otros documentos e infbrmacin complententaria, tales como el ilujo de
caja y el balance general a dicha fecha a fin cle demostrar que contaba con liquidez suficiente
para hacer frente a sus obligaciones con terceros.
Otras: RTF Nos. 805-4-2009, 5156-4-2009.
La f'acultad de trabar medidas cautelrres previas es reglada; en esa nredicla, la Adnlinistracin deber especifrcar las circunstancias y hechos que denruestren la existencia de alguna de
s37
Arl.
56
expresamente y acreditarse plenamente la incursin en alguna de las causales establecidas en los artculos 56 y 58 del Cdigot485l)'[486] y obviamente debe sealar
el concepto y el monto culzo cobro se pretende asegurar'[r87]
las situaciones referidas; como se ha estado explicando, su adopcin slo puede ser ordenada
en los casos en que la conducta del deudor lo rnerite o exista 1a presuncin de una cobranza
ir-rfructuosa, poi lo q.re en cada caso debe especificarse y acreditarse las circunstancias o
hechos q.," d^.-r,.rtien la existencia de alguna de las situaciones antes referidas; es decir,
[486]
14871
[488]
538
5.
0Pl. 58
Ahora bien, como se ha podido vislumbrar hasta aqu, estas medidas pueden ser trabadas en cualquier momento, incluso si los valores (resoluciones de
determinacin, de multa u rdenes de pago) se encuentran impugnaotteroJ (y as
se mantendrn mientras se encuentren pendientes de resolucin IRTF N" 8918-42001, 11535-1-2008, 5317-3-2009, 11519-3-20091), siempre y cuando no se hubiera
iniciado un procedimiento de cobranza coactiva (ocurre, por ejemplo, tratndose
de la impugnacin de rdenes de pago [vase la RTF N' 2977-4-2007]).
De otro lado, la propia norma seala que la Administracin "podr trabar
medidas cautelares por la suma que baste para satisfacer dicha deuda".tnerl
Trabada una medida cautelar fuera del procedin-riento coactivo (medida cautelar previa al procedimiento de cobranza coactiva), evidentemente cumpliendo con
los requisitos exigidos por el Cdigo, esta, la medida cautelar, en tai condicin,
no puede ser ejecutada; slo (nicamente) podr ser ejecutada luego de iniciado
el Procedimiento de Cobranza Coactiva (con la notificacin de la Resolucin de
Ejecucin Coactiva -REC-, que contiene un mandato de cancelacin de los valores
en cobranza)l4ez) y vencido el plazo de siete das otorgado (por la REC) al inicio
f4Eel
(4eol
I4ell
El numeral l3 del artculo i l6 del Cdigo Tributario, seala como una facultad del Ejecutor
Coactivo: "Ordenar las medidas cautelares previas al Procedimiento de Cobranza Coactiva
previstas en los Artculos 56'al 58" y excepcionalmente, de acuerdo a 1o sealado en los
citados artculos, disponer ei remate de los bienes perecederos".
La RTF N'863-4-99, de observancia obligatoria, publicada el 26.10.99, estableci que el
artculo 56 permite trabar medidas cautelares previas en cualquier momento antes de que la
deuda sea exigible coactivamente, inclusive durante la etapa de reclamacin; sustenta su posicin en que no sera coherente que, conforme a lo establecido en el artculo 58 del indicado
Cdigo, se permita trabar medidas cautelares previas antes de la emisin de los valores y no
se permita una vez emitidos, en la etapa de reclamacin, durante la cual tambin se podra
determinar la existencia de causales para su adopcin.
Por cierto, tambin cabe trabar dichas medidas en apelacin, siempre que se acredite la verifrcacin de las causales previstas por ley (RTF N' 4134-7-2009).
En la RTF N'544-2-2010 se precis al respecto que el artculo 56 no hace distincin sobre
el importe de la deuda a garantizar y el importe resultante de la configuracin de alguna de
las causales establecidas en ella; se record que en ia RTF N' 5157 -4-2008 el Tribunal seal
que la finalidad de las medidas cautelares previas es asegurar la cobranza de la totalidad de
la deuda tributaria a cargo de los contribu,ventes, por io que la Administracin se encuentra
facultada a trabarlas respecto de la totalidad de la deuda cuya cobranza se pretende asegurar
y no solo sobre una parte; y respecto del caso bajo anlisis, en otro considerando la RTF N'
544-2-2010 precis: "Que en tal sentido, al haberse configurado el supuesto habilitante antes
mencionado, resultaba vlido que 1a Administracin trabara las medidas cautelares previas
por Ios in.rportes de S/. 80 000,00 y Si. 89 0B3,00, que sumados ascendan a Si. 169 083,00, es
decir, el total de la deuda tributaria determinada durante la fiscalizacin, segn se advierte
de fojas 228, y no solo por el ronto correspondiente al reparo de operaciones no reales, por
tahto, el cuestionarniento formulado por la quejosa respecto de la cuanta de dichas medidas,
carece de sustento
Segn las RTF Nos. 5620-l-2006, 3528-l -2008, 67lI-3-2009, una medidr cautelar previa se
1
539
0rl.
5s
de tal proceclimiento, de acuerdo con el primer prrafo del artculo l17; y siempre
que se cumpla con los requisitos (por ejemplo lo prescrito por el artculo ll5) y las
convierte en definitiva con la notificacin de la resolucin coactiva que da inicio al proce<limiento de cobranza coactiva conforme a ler..
[4e3] No obstante, aqu cabe tener en cuenta lo de'sarrollado
en Ia RTF N" 4541-3-2010: el Tribunal
Fiscal, exponienclo que'tonlorrne a la naturaleza de remedio procesal de Ia queja, cuando el
'Ii'ibunal Fiscal determine que una actuacin o procedimiento d. lu
Administiacin no ha
sido debidamente iniciado o seguido o se vulneien los derechos del contribuyente, corresponde que se disronga la adopcin de las acciones necesarias a fin de ."pon. las cosas al
estado anterior a la.r'ulnerrcin del procedirniento, cuando no existe ot va idcinea para
c'llo'1 declar fundada una queja en razn de qu_e si bien la Adrninistracin en cumplimiento
de una RTF levant las medidas cautelares, n<idispuso la liberacin y puesta a dispsicin de
la cuejosa un certificado. de depsito adnrinistrativo, de forma qu" n se repuso ia situacin
al estado anterior a la vulnerac.in del procedimiento; el ltibunal precis q" "puru considerar que una resolucitin del Tribunal Fiscal es objeto de cabal curnplimienio se re<uiere que
se cumpl con el contenido su.stancial de-aquello que esta instanci ordena, no basiando
que
se realicen acciones intermedias con tal frn si.es clue stas no se logran concretar'l
Conclu'y
declarando fundacla la queja por cuanto en el caso la SUNAT rnatena en su poer u iporte de dinero como consecuencia de una medida cautelar previa trabada indebidamc.te
Y resPecto de la cual se habia dictado un mandato de Ievantan-riento, "no cabia que realizara
' actos de disposicin dedicho irnporte, por Io que aun cuando el nuevo
proceimiento de
ejecucirl coctiva se hubiera iniciado con arrc'glo a le1', la ejecucin de la medida tle embar,
go trabada <.:on la Resolucin [...] rcsultaba indebicla'l
540
0rl.
56
La entrega de fondos del deudor tributario realizada por un tercero mediante cheque certificado o de gerencia emitido a la orden del Banco de
la Nacin para su consignacin, no supone la ejecucin de la medida
cautelar previa de embargo en forma de retencin trabada sobre tales
fondos. Asimismo, si dicho cheque se gira a 1a orden de la Administracin
Tributaria y sta deposita los fondos en consignacin en el Banco de la
Nacin y no los imputa a la deuda tributaria, ello no supone la ejecucin
de la citada medida cautelar.
Excepcionalmente, si los bienes embargados fueran perecederostorJ y el deudor tributario, expresamente requerido por la SUNAT, no los sustituye por otros
de igual valor u otorgue carta fianza bancaria o financiera en el plazo que la
Administracin Tributaria seale, esta podr rematarlos antes del inicio del procedimiento de cobranza coactiva. El monto obtenido en dicho remate deber ser
depositado en una institucin bancaria para garantizar el pago de la deuda dentro
del procedimiento de cobranza coactiva. Mediante resolucin de superintendencia
la SUNAT establecer las condiciones para el otorgamiento de la carta fianza as
como las dems normas para la aplicacin de lo sealado.
6,
MEDIOS DE DEFENSA
Aun cuando no lo seale el artculo, tambin se puede recurrir a la denuncia penal y a la exigencia de responsabilidad civil; como se sabe, en aplicacin de
los artculos 238 y 239 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, se
entiende que si se aplica una medida cautelar ilegal o indebidamente o se lesiona
o causa algn dao, se incurre en respoltsabiiidad.
Finalmente, si ai momento de trabar una medida cautelar previa se afecta un
bien de propiedad de terceros, sin duda los misnos podrn iniciar el procedintiento
a que hace referencia el artculo 120 (inten'encin excluyente de propiedad del
presente) del Cdigo Tributario (r.ase la RTF N" 675-1-2006).
f4e4l
[4es]
54r
APl. 57
7.
5T..
TI
PI.AZIS OPTICABI.ES A MS MEBIllAS CAUTEI.ARES PREUIAS
1.
a
El
definitiva.
deudor tributario podr solicitar el levantamiento
de la medida si otorga
carta fianza bancaria o financiera que cubra el monto por el cual se trab
la medida, por un pelodo de doce (12) meses, debiendo renovarse sucesivamente por dos perodos de doce (12) meses dentto del plazo que seale
la Administracin.
La carta fianza ser ejecutada en el Procedimiento de (obranza (oactiva que
inicie la Administracin Tributaria, o cuando eldeudortributario no cumpla
(obranza (oactiva.
2.
542
Arl. 57
el
el 5 defebrero de 2004.
t" Prrafo sustituido por el Artculo li" del Decreto Legislativo " 981, publicado el
15 de marzo de 2007 y vigente desde el 1 de abril de 2007.
DISPOSICIONES CONEORDANTES Y1O Vf NEULADAS
Cdigo Tributario
Xll (cmputo de los plazos); 56'(medidas cautelares previas): 103" (actos de la Admnstracin
Tribularia); '104'(notifcacin); 1'13'(aplicacin supletoria); '115'(deuda exigible en cobranza
coactiva); 117' (procedimento de cobranza coactiva).
C8
NSU
LTAS AFS
UUAS
PO R .LAS U
NAI
No existe impedmento para que, una vez caducada una Medida Cautelar Previa, la
Adminstracin Tributaria adopte otra Medida Cautelar Preva si se veriflca algunos de los
supuestos previstos en los artculos 56'y 58" del TUO del Cdigo Tributario.
Sin embargo, para la adopcin de la nueva Medida Cautelar Previa, la Adminstracin Tributaria
deber evaluar si en la oportunidad de su emisn el contribuyente se encuentra comprendido
en alguna de las causales previstas en los artculos 56' y 58' del Cdigo Tributario.
[4%]
Por cierto, tambin cbe trabar dichas meclicias en apelacin, siernpre que
ficacin de las car.rsales previstas por lcv (R'lF N' 4131-7-2009).
se acreclite la
veri-
543
APl. 57
COMENTARIOS
ANTECEDENTES
El esquema y contenido del artculo viene del texto aprobado por el Decreto
Legislativo N' 816. Anteriormente, desde el Decreto Ley N" 25859, constaba slo
de dos prrafos; el primero sobre la condicin para el embargo preventivo (as
la denominaba), y el segundo, sobre la caducidad de la medida. Con el Decreto
Legislativo N' 773 se modific este ltimo dejndose de hablar de la caducidad.
El texto anterior corresponda al artculo sustituido por la Ley N" 27038.
Mediante el Decreto Legislativo N" 953 se sustituy el artculo con el texto
vigente; respecto del anterior, se hizo Ia precisin de la medida cautelar cuando
existan impugnaciones.
N'
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
La medida cautelar se mantendr durante un (1) a0, Lo medido cautelar se mantendro duronte un (1) o0,
computado desde
Si
la
reclamocin
del
deudor
deudor tributario, dicha medida se mantendr por dos ibutorio, dicha medido se mantendr por dos (2) oos
2,
Por cierto lo reseado respecto de los efectos y ejecucin de la medida cautelar previa en los comentarios del artculo 56, en lo regulado por el artculo 57
se mantiene.
coactivamente
La norma precisa que tratndose de deudas que no sean exigibles coactivamente (es decir, tratndose de deudas exigibles [de acuerdo con el artculo 3 del
Cdigo] pero no contenidas en valores o deudas en valores ernitidos y notificados
pero que no se encuentren en los supuestos establecidos en el artculo I 15 del
Cdigo Tributario):
544
APl. 57
La medida cautelar fuera del procedimiento de cobranza coactiva se mantendr durante un ao, computado desde la fecha en que fue trabada.taeTl
Se entiende que se mantiene mientras se tenga el plazo para
impugnar el
valor sin el pago previo y luego que se haya impugnado el mismo con la
deuda. sin embargo, una vez impugnados los valores, si el plazo del ao
se vence sin que se hubiera emitido la resolucin que resuelve el reclamo,
la medida habr caducado, y as habr que declararse (RTF N" 13494-l2O0e).
vencido los plazos antes citados,lrer] ttn necesidad de una declaracin expresa, la medida cautelar caducar, estando obligada la Administracin a
ordenar su levantamiento (RTF Nos. 1018 1- l-2007, 67 ll-3 -200gts0ol). lsoll
obviamente, si el deudor tributario obtuviera resolucin favorable (declarando procedente o fundada la reclamacin o revocando la resolucin
que resolvi la reclamacin) con anterioridad al vencimiento de los plazos
sealados (esquemticamente, un ao en reclamacin y dos ms si existiera apelacin), la Administracin Tributaria levantar la medida cautelar,
devolviendo los bienes afectados, de ser el caso. (vase la RTF N" l1l2-22006.)
de
l4e7l
[4eel
Isoo]
Inclusive si fue trabada cuando an no se haban emitido los valores, y sin duda continuar
con su cmputo una vez emitidos v notificados de acuerdo con el articulo 5B; por cierto, si
no se hubieran emitido estos valores oportunamente, en virtud de 1o establecido por el aitculo mencionado, la medida cautelar habr caducado.
Informe N'099-200'1-SUNAT/280000: Teniendo en cuenta la sustitucin del artculo 57 del
TUO del Cdigo Tributario efectuada por el Decreto Legislativo N" 953, en caso que existan
medidas cautelares previas dictadas con anterioridad ala dacin del mencionad^o Decreto
Legislativo y cuya.prrroga se deba et'ectuar con posterioridad a la publicacin de dicha
norma, tales medidas cautelares adoptadas debern prorrogarse por ds aos adicionales.
En total tres aos desde que es trabada (RTF N. 67113-20r. '
En esta RTF se da cuenta de un caso en el que la Administracin, pese a que haba iniciado el
procedimiento de cobranza coactiva contra el contribuyente deuior, o-lti tul "inicio" respecto del responsable solidario a quien se le haba trabado medida cautelar previa,
y habindose vencido el plazo se confirm la caducidad de la medida y se orden s levantamiento.
Sin embargo, una vez levantada la n.redida cautelar por caducidad, la Administracin puecle
volver a trabar (nuevas) medidas cautelares previas en la medida en que existan circunstancias que permitan presumir que la cobranza podra devenir en infruciuosa (RTF Nos. 4l 347
-2009,8 12 i -.1-2009).
545
Anl. 57
Tributaria;
2.2.
Como se sabe, tambin se puede trabar medidas cautelares previas antes del
procedimiento de cobranza coactiva por deudas exigibles coactivamente (vase los
supuestos del artculo 115).
En estos casos, la resolucin de ejecucin coactiva (REC), que inicia el Procedimiento de Cobranza Coactiva, deber notificarse (ya no simplemente emitirse)
dentro de los cuarenta y cinco das hbiles de trabadas las medidas cautelares; de
mediar causa justificada (acreditada) este trmino podr prorrogarse, por una sola
vez, por veinte das hbiles ms.
APIiCUIO
58'.-
tA EMISIIII IE tAS
546
Art" 58
(')
sustituido por el Artculo 26" del Deteto Legislativo N" 953, publicado
febrero de 2004.
lrtcylg
eI
de
qL$Posrcro
NE_s
Cdigo Tributario
56' (medidas caulelares previas); 57' (plazos aplicables a las medidas cautelares previas); 62",
numerales 6 y 7 (facultad de fiscalizacin); 76" (resolucin de determinacin); 78. (orden de
pago); 103'(actos de la Administracin Tributaria); 113" (aplicacin supletoria); 180'(aplicacin
de sanciones).
CgNSUL]'AS, AB*SUEIJAS P.OR LA SUNAT
1.
2.
3. No
existe mpedmento para que, una vez caducada una Medida Cautelar previa, la
Administracin Tributaria adopte otra Medida Cautelar Previa si se verrfica algunos de los
supuestos previstos en los artculos 56' y 58' del TUO del Cdigo Tributario.
Sin embargo, para la adopcin de la nueva Medida Cautelar Previa, la Administracn Tributaria
4.
547
Arl.
58
COMT,NTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El sentido del artculo es el que propone el artculo 58 del Cdigo aprobado
por el Decreto Ley N' 25859. Con la aprobacin del Decreto Legislativo N" 773
ie precis la accin de la Administracin (se cambi el trmino adoptar con el
de trabar). Con el Decreto Legislativo N" 816, precisando ms su texto, se incluy la sustitucin de la medida y la prrroga cuando haya incautacin. El primer
prrafo, mediante la Ley N" 27038, fue sustituido incorporndose la referencia a
los supuestos del artculo 56 del Cdigo.
Con el Decreto Legislativo No 953, se sustituy el artculo; respecto del texto
anterior, en el cuarto (y quinto) prrafo se sustituy la frase "notificar" por "emitir" y se ampli el plazo para tal notificacin, y adems se ampli la prrroga a
los casos de inmovilizacn. Tambin se aadi el ltimo prrafo.
2.
El artculo regula la posibilidad de que la Administracin trabe medidas cautelares previas antes de que culmine el procedimiento de fiscalizacin o verificacin;
548
erl
artculo 56
nnt. 59
3.
das
hbiles, prorrogables por quince das hbiles), caducar la medida cautelar (previa)
adoptada.lsor)
4.
IRTBUIARTA
a)
b)
QlspostctoNEs roLcoRpAllJEsjo_uNeulApAs
Cdigo Tributario
1" (la obligacin tributaria); 2" (nacimiento de la oblgacin tributaria); 3" (exigibilidad de
la
obligacin tributaria); 7" (deudor tributario); 50' a 52' (rganos de la administracin); 60' (inicio
[s03] Al respecto, la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Prblico cleclar fundada una accin de amparo en razn de que habindose vencido el plazo para la determinacin del concepto tributario sin que la SUNAT ha,va emitido las resoluciones (la medida
haba caducado), la Adn-rir-ristracin prosegua con las acciones de coercin, incluso con la
ejecucin de retenciones en ef'ectivo de entidades bancarias; la Sala dispuso asimismo que Ios
emplzados (SUNAT y el Ejecutor Coactivo) adopten las medidas pertinentes para reponer
ias cosas al estado anterior a sus efctos (Resolucirr 699 recada en el Expedieitte N" iOO499, y publicada 01 de agosto del 2000).
549
Arl.
59
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 el texto
artculo 59 no ha variado.
2.
Arl. 59
3.
se
a) La determinacin
Is04]
Isos]
[506]
lsoTl
Iso8]
En nuestro pas, asumiendo el ttulo del artculo ("La determinacin como acto jurdico')
preparado por Talledo, se puede reconocer a la determinacin por el deudor tributario como
Acto Jurdico y a la determinacin por la Adrninistracin como Acto Adrninistrativo.
Vase en conjunto lo desarrollado en la RTF N' 100-5-2004.
Como anotramos al comentar e1 artculo 2, para que nazca la obligacin tributaria es suficiente que se realice (se materialice, acontezca) el hecho previsto en 1a ley (hecho imponible
abstracto o hiptesis de incidencia tributaria) como generador de dicha obligacin. As, no
ha1'duda de que la determinacin de la obligacin tributaria es un acto totalmente distinto
del nacimiento de la obligacin tributaria, 1', asirnismo, normalmente es un acto posterior al
nacimiento de tai obligacin.
Este criterio, segn nos lo recuerda la profesora Chiri Gutirrez(201I:442),ha sido reconocido por el Tribunal Fiscal (Acta de Reunin de Sala Plena N" 2009-17).
Con las caractersticas de un acto jurdico.
Esta forma, que por cierto es reconocida por nuestra legislacin tributaria, aunque no como
determinacin delinitiva (artculo 6l), ha sido discutida por parte de la doctrina. farach
(1996-a: 436), una de las voces crticas, afirmando que el acto de determinacin es exclusivo
de la autoridad adrinistrativa, seala: 'tuando el derecho tributario positivo adr.nite que la
obligacin tributaria pueda ser cumplida espontneamente por el contribuyeirte o respon
sable sin intervencin de la autoridad administrativa y que dicho cumplimiento consista,
por ejemplo, en el pago por declaracin jurada, sta no es una forma de dcterminacin, sino
551
Afl.
59
b)
c)
4.
de
4.1. La determinacin
Como sintetiza Senz Rabanal (1997: l16-117), la determinacin es un acto a
travs del cual la Administracin Tributaria, o el sujeto pasivo, puede individualizar
en un sujeto concreto la existencia de un hecho gravado o deuda tributaria ("an
debeatur"), sealando adicionalmente su cuanta ("quantum debeatur"); complementa indicando que el Cdigo Tributario entiende que la determinacin supone
la individualizacin de los componentes de la obligacin tributaria, y se trata slo
de la verificacin de un hecho nacido por disposicin de una ley.
As, conforme al artculo 59, en ambos casos (deudor tributario o Administracin Tributaria), por el acto de determinacin:
Y se seala:
La base imponible (valor monetario, una magnitud numricamente pecuniaria o unidad de medida valorable econmicamente del hecho imponible,
sobre el que se aplicar el tanto por ciento, alcuota o tasa del tributo
correspondiente, a fin de establecer la cuanta del tributo.t"tl
Isoe]
[slo]
Isll]
Is12]
552
APl. 59
el deudor tributario
El propio deudor tributario (calificado ya como tal respecto de la obligacin
que se determina):
[sl3]
Isl4]
[s151
RTF N" 3859-2-2003: "Es necesario precisar que de acuerdo con lo establecido por el artculo 59"
del Cdigo Tributario, la Administracin Tributaria tiene entre otras facultadeq la de determinar
la deuda tributaria, facultad que una vez ejercida y luego de concluido el proceso de fiscalizacin
o verificacin da lugar a la emisin de valores, entre ellos, las resolucionei de determinacin mediante las cuales se establece tanto la estencia de deuda como de crdito tributario l
Como ya se ha indicado, en el caso de la Administracin, la verificacin indicada se efectuar va el procedimiento de liscalizacin.
Esta idea haba sido ratilicada en el Acuerdo de Saia Plena del Tribunal Fiscal N' 25-2005;
en sta se hablaba de la inmutabilidad de las resoluciones no impugnadas: salvo los casos de
excepcin previstos en el artculo 108 del Cdigo Tributario; por lo que una vez efectuada
553
Art. 60
0E [A
0EIERmlilAcl0ll
0E tA 0Bu0AGl0ll TRIBUIARIA
1.
2,
ter(eros.
Para talefecto, cualquiet persona puede denunciara la AdministracinTributaria
Cdigo Tributario
Vlll, segundo prrafo (calificacin de los hechos); '1" (la obligacin tributaria); 2" (nacmiento
de la obligacin tributaria); 3" (exigibilidad de la obligacin tributaria); 59' (determinacn de la
COMS.NTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley
del artculo 60 no ha variado.
2.
N'
25859, el texto
Coincidiendo con lo anotado en el artculo anterior, la determinacin de la obligacin tributaria puede iniciarse por acto o declaracin del deudor tributario (como
va de manifestacin de aquel acto jurdico). En este sentido, hemos precisado que
2005,491r,2,2006,9319-7-2007,r073r-7-2007,816,7-2008,12235-7-2008,13994-7-2008,
2647 -1 -2009, 6844 - I -2009, 37 I 8- I -20 I 0, entre otros.
que se mantiene pese a que segn el artculo 76,
[sr6] Afectacin
lstTl
'
554
Art. 00
No hay que olvidar que si bien del concepto de la determinacin y de lo establecido por los artculos 59 y 6I se considera vlida la existencia y eficacia de la
determinacin realizada por el deudor tributario, como quiera que la facultad de
determinacin le corresponde a la Administracin y que la realizada por el deudor
tributario est sujeta a fiscalizacin o verificacin, debemos entender que la efectuada
por el deudor no es una determinacin definitiva; bajo este criterio tambin debe
de entenderse la redaccin de presente artculo cuando se hace referencia al acto o
declaracin del deudor como inicio de Ia determinacin de la obligacin tributaria.
Respecto a la declaracin tributaria vase las anotaciones del artculo 88.
3.
o hechos generadores de obligaciones tributarias, o susceptibles de generar obligaciones tributarias, y las procesan para una eventual verificacin o fiscalizacin
tendiente a la determinacin de la obligacin tributaria.
Por cierto, cualquier ciudadano puede hacer denuncias de este tipo ante la
Adrninistracin Tributaria.
[s18] Como nos recuerda el profesor Francisco Ruiz de Castilla, es el caso, por
ejemplo,
cle n-rayo-
ra de los informales.
s55
0nl.
61
3.3.
De otro lado, de acuerdo con el artculo 96 del Cdigo, ios miembros del
Poder Judicial y del Ministerio Pblico, los funcionarios y servidores pblicos,
notarios, fedatarios y martilleros pblicos, debern comunicar y proporcionar a
la Adlninistracin Tributaria las informaciones relativas a hechos susceptibles de
generar obligaciones tributarias que tengan conocimiento en ei ejercicio de sus
funciones (vase ia RTF N' 2727-5-2006).
Arlcut0 6t'.- flsGAHZAC!0ll
uERlflcAcl0ll
BE
tA 0BuGAcl0ll IRIBUIARIA
[a fiscalizacin que realce la Superintendencia Nacional de Aduanas y Administracin lributaria - SUNAT podr ser definitiva o parcial. La fiscalizacin ser
parcial cuando se revise parte, uno o algunos de los elementos de la obligacin
tributaria.
En
556
FACULTADES DE LA ADMINISTRACION
TRIBUTARIA
ATI.6I
Otras normas
Decreto Supremo N'085-2007-EF [29.06.2007], modifrcado por Decreto Supremo N" 2O7-2A12EF 123.10.20121: Aprueba el Reglamento del Procedimiento de Fiscalizacin.
CONSU
TIAS ABSU
LTAS POR-LA.SUNAT
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859, el texto
del artculo 61 no haba variado hasta que en virtud del artculo 3 del Decreto
Legislativo N" 1ll3 se modific su texto.
TEXTo VtGtNTE (DESDE E[ 28.09.201 2)
TEXTO ANTERIOR
La determinocin de lo obligo-
est sujeta a fiscalizacin 0 verificacin por la Administracin Tributaria, la que dn tributorio efectuada por
solucin de Multa.
La
frvalizocin
verificocin
cuando se revise parte, uno o algunos de los elementos de la obligacin tributaria. inexaditud en lo informacin
proporcionoda, emitiendo Ia
a) Comunicar al deudor tributario, al inicio del procedimiento, el carcter parcial de Resolucin de Determinacin,
la fiscalizacin y los aspectos que sern materia de revisin.
ltimo supuesto
ral 1 del artculo 62"-A, el cul ser computado desde la fecha en que el deudor
tributario entregue
la
le fuera
2.
nrt. 6t
3.
Folco (2000: 173-174) afirma que una funcin lundarnental de Ia Administracin Tributaria
es la actividad de comprobacin, citando a Vicente Daz, refiere que las tres reglas bsicas
de su sustento son: a) la veracidad y el propio tiemro en que se efectu la declaracin tributaria; b) el conjunto de documentacin que la sustenta; c) la correcta determinacin del
impriesto.
Obviamente, cundo la Administracin modifique la declaracin jurada (o autodetern.rinacin) debe emitir el respectivo valor (o valores), indicando en este los fundamentos y reparos
s58
Arl. 8t
por sta cuando constate la omisin o inexactitud en la informacin proporcionada, emitiendo la resolucin de determinacin, orden de pago o resolucin de
multa. Es decir, la Administracin est facultada para re-determinar la obligacin
tributaria. Aqu, sin embargo, hay que tener en cuenta que la conexin entre los
actos de la Administracin y la modificacin de la determinacin, en estricto, est
dada fundamentalmente con la resolucin de determinacin, pues la orden de pago
infracciones tributarias.
En la lnea del criterio expuesto, solo mediante la resolucin de determinacin
la plena cenleza sobre la existencia y el alcance de la obligacin
tributaria preexistente. Por tanto, por su naturaleza, luego de la verificacin o fiscalizacin de la determinacin efectuada por el deudor (tenindose en cuenta adems
que con tal valor concluye el procedimiento de fiscalizacin y culmina la facultad
de determinacin), debera ineludiblemente emitirse y notificarse tal resolucin.ts22l
se puede asumir
4,
s59
nrl. 6t
tributarias".
con criterio
Ail.61
5.
561
Arl. 6l
5.1.
He aqu una confusin. Da la impresin de que el artculo en comentario ampla los alcances del concepto de obligacin tributaria propuesto por el
artculo i del Cdigo. En efecto, si nos atenemos a su texto ("La obligacin
tributaria, que es de derecho pblico, es el vnculo entre el acreedor y el deudor tributaiio, establecido por le que tiene por objeto el cumplimiento de
la prestacin tributaria, siendo exigible coactivamente"), los elementos son: el
vnculo, el acreedor, el deudor y la prestacin, por lo que no cabe asumir que a
estos elementos o a alguna "parte" de la obligacin tributaria se est refiriendo
el nuevo artculo 61.tszrl
En ese sentido, asumiendo la pretensin de la Administracin respecto de sus
labores de fiscalizacin, la impresin es que el artculo se refiere, adems de los
elementos ya citados (aunque en menor grado), a los vinculados a la generacin y
determinacin de tal obligacin tributaria: el hecho imponible incluyndose adems
mensuracin (base imponible o alcuota).lsrol Ampliando, cuando
el artculo menciona la revisin de parte, de uno o de algunos de los elementos de
la obligacin tributaria se estara refiriendo al sujeto pasivo, al hecho imponible,
a la base imponible, la alcuota y la cuanta del tributo (la prestacin); de algn
tributo en particular y de algn perodo o ejercicio, incluso solo de algn hecho
imponible especfico, una determinada inconsistencia, un aspecto de Ia determinacin (dbito fiscal, crdito fiscal, deducciones, costo, gasto, prdidas; cumplimiento
de exigencias sobre exoneraciones, incentivos, beneficios; cuestiones de forma [ej.
Bancarizacin o Spot]; etc.) e incluso algn aspecto contable vinculado a la obligacin tributaria (activo, pasivo, patrimonio)[5311.[s32]
a los elementos de
Is2e]
Is3o]
ls32)
562
No obstante, tanto la determinacin nica, integral y definitiva por tributo o perodo como
la determinacin parcial (segn la parte finai del artculo 76 de1 Cdigo, los aspectos revisados en una fisclizacin parcial no pueden ser objeto de nueva determinacin), gozan
de la caracterstica de inn-rutabilidad de las resoluciones no impugnadas: salvo los casos de
excepcin previstos en el artculo 108 del Cdigo Tributario.
Segn la Eiposicin de motivos, para considerar a los elementos indicados se ha tenido en
cunta el segundo prrafb de la Norma X del Cdigo Tributario (que hace referencia a los
elementos del inciso a) de la Norma IV).
Ello se puede observar tambin del prrafo incorporado como ltimo en el artculo 46:
"Cuand los supuestos de suspensir.r del plazo de prescripcin a que se refiere el presente artculo estn relacionados con un procedimiento de fiscalizacin parcial que realice la
SUNAT, la suspensin tiene efecto sobre el aspecto del tributo y perodo que hubiera sido
materia de dicho procedimiento'l
Aqu debe distinguirse entre el procedin.riento de fiscaliz.acin parcial de las acciones que de
acuerdo con el Decreto Supremo N' 085-2007-EF no son consideradas dentro de los alcances del procedimiento de fiscalizacin.
Segn [a Exposicin de motivos del Decreto Legislativo N' 1113, la incorporacin de. la
fisalizacin parcial (en aspectos especfrcos) perrrritir utilizar en lorma ms productiva los
recursos de fiscalizacin, disear programas de fiscalizacin simples y ser-rcillos que insuman
0rl. 8t
5.2.
5.3. Ampliacin
de
fiscalizacin
Iniciado el procedimiento de fiscalizacin parcial, la SUNAT podr ampliarlo
a otros aspectos que no fueron materia de la comunicacin inicial a que se refiere
el inciso (a) del apartado anterior, previa comunicacin al contribuyente, no alterndose el plazo de seis meses.
El plazo indicado solo podr alterarse si la fiscalizacin parcial se convierta
en una fiscalizacin definitivats3sl (en este ltimo supuesto se aplicar el plazo
de un ao establecido en el numeral I del artculo 62-A, el cual ser computado
desde la fecha en que el deudor tributario entregue la totalidad de la informacin
y/o documentacin que le fuera solicitada en el primer requerimiento referido a
la fiscalizacin definitiva).
5.4.
menor tiempo al auditor, incrementar el riesgo tributario con mayor cantidad de intervenciones; la revisin podr efectuarse respecto de inconsistencias en las declaraciones, verificar
Is331
Is3s]
Arl. 6t
5.5.
la
f) del numeral
61'y
el artculo 62"-A.
procedimiento.
564
rl.
0l
los
El carcter definitivo
determinacin y de multa)
Tratndose
Numeral 8.
77" (requisitos de las resoluciones de
determinacin y de multa)
Sequndo prrafo.
fe, la declaracin
o mayor obligacin.
tributo
la
comprenda
565
Arl.
61
fi scalizacin parcial.
al
la
Administracin Tributaria
Numeral 3.
procedimiento
1.
a)
b)
.
566
c)
contabilidad.
Arl. 82
En los casos que los deudores tributarios o terceros registren sus operaciones contables mediante sistemas de procesamiento electrnico de datos
o sistemas de microarchivos, la Administracin Tributaria podr exigir:
a)
(opia de la totalidad o parte de los soportes portadores de microformas gravadas o de los soportes magnticos u otros medios de almace-
b)
c)
4.
identificar
567
APl. 62
5.
7.
568
Arl.
02
8.
a)
b)
1.
12.
'
569
Art. 62
ser
14. Dictar
16.
570
La SUNAT podr
Arl" 02
Tributaria.
Los representantes o el deudor tributario que sea persona natural tendln
un plazo de cuarenta y cinco (45) das hbiles, contados desde la fecha de
presentacin del escrito al que se refiere el prrafo anterior, para efectuar
la revisin de la informacin.
los representantes o el deudortributario que sea persona natural no podrn
sustraer o fotocopiar informacin alguna, debindose limitar a la toma de
notas y apuntes.
19. Supervisarelcumplimientodelasobligacionestributariasrealizadasporlos
deudores tributarios en lugares pblicos a travs de grabaciones de video.
[a informacin obtenida por la Administracin Tributaria en elejercicio de
esta facultad no podr ser divulgada a terceros, bajo responsabilidad.
20. [a Sunat podr utilizar para elcumplimiento de susfunciones la informacin
contenida en !os libros, registros y documentos de los deudores tributarios
que almacene, archive y consefve.(**)
Para conceder los plazos establecidos en este artculo, la Administracin tendr en cuenta la oportunidad en que solicita la informacin o exhibicin, y las
caractelsticas de las mismas.
Ninguna persona o entidad, pblica o privada, puede negarse a suministrar a
la Administracin Tributaria la informacin que sta solicite para determinar la
situacin econmica o financiera de los deudores tributarios.
,', t:r:u!2
sustituido por
eI
5 de febrero de 2004.
(*) Prrafo
modifcado por e.l artculo i 1" de Ia Ley N" 29566, publicada el 28
de 2010, vigente desde eI 29 de julio de 2010.
r""t
il"
de
julio
de Ia Ley
de 201.
N"
29566,
publicada eI 28 de
N"
29566,
publicada
julio
julio
eI
28 de
lv,
Arl. 02
Otras normas
Gonstitucin: 2', numeral 5, segundo prrafo (levantamiento de la reserva tributaria); 2', numeral
9 (derecho a la inviolablidad de domicilio); 2", numeral 10 (derecho al secreto y a la inviolabilidad
de sus comunicaciones y documentos privados); 2', numeral 18, in fine (derecho a guardar el
secreto profesional); 2', numeral 23 (derecho a la legtima defensa); 2', numeral 24, inciso a)
("Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe").
Cdigo de Comercio: 33" a 49' (los libros y la contabldad del comercio).
Cdigo Penal: 159'(violacin de domicilio), 160'(allanamiento legal de domcilo); 376'(abuso
de autoridad).
Decreto Legislativo N'68'l [14.10.91], y modflcatorias: Dictan normas que regulan el uso de
tecnologas avanzadas en materia de archivo de documentos e informacin. Artculos 1'y 13'
(Los microarchivos y los documentos contenidos en ellos son vlidos para cualquier revisin de
orden contable y tributario).
Decreto Legislativo del Notariado aprobado por el Decreto Legslativo N' 1049 [26.06.2008]:
112" a 116" (de la certiflcacin de apertura de libros).
Ley N' 26501 [13.07.95]: Establece que los jueces de paz letrados y notarios son competentes
para legalizar la apertura de libros contables.
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superntendencia de Banca y Seguros aprobada por Ley N" 26702 109.12.961: 140" a 143'
(secreto bancario).
Ley del Procedimiento Admnistrativo General, aprobada por Ley N" 27444 [11.04.2001]:
(mbito de aplicacin de la ley); ll (contenido); lV (princpios del procedimiento administrativo);
40' (documentacin prohibida de solicitar); 55' (derechos de los administrados); 56' (deberes
de los administrados); 58' (comparecencia personal); 59" (formalidades de la comparecencia);
75" (deberes de las autoridades en los procedimientos); Subcaptulo lldel Captulo ll del Ttulo ll
(de la autoridad administrativa; principios generales y competencia); 156'(elaboracin de actas);
158' (queja); 169'(solicitud de repruebas a los administrados); 239', numeral 8 (intimidar a quien
desee plantear queja o contradecir sus decisiones); Tercera Disposicin Complementaria y Final
(integracin de procedmientos especiales).
Ley N" 27335 31 .07.20011: Tercera Dsposicin Final y Transitoria (manifestaciones obtenidas en
los procedimientos de fiscalizacin).
Ley N' 27788 [25.07 .2002]. Ley que deroga el Artculo 81' del TUO del Cdigo Tributario:Artculo
nico (derogatoria del Artculo 81'); nica Disposicin Final (fiscalizacin de la Adminstracin
Tributara).
Ley N" 27796 [26.07 .2002]: Ley que modifica artculos de la Ley N' 27153, que regula la explotacn
de los juegos de casino y mquinas tragamonedas: Quinta DT (facultades de fiscalizacin).
Decreto Legislatvo N'929 [10.10.2003]: precisa los alcances del nciso c) del artculo 19"
del Texto nrco Ordenado de la Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al
Consumo (sobre legalizacin del registro de compras).
Ley N'28186 [05.03.2004]: Ley que establece los alcances del Decreto Legislativo N'681
mediante el cualse regula el uso de tecnologas avanzadas en materia de archivo de documentos
e informacrn.
Ley del lmpuesto a la Renta -fUO aprobado porel D. S. N" 179-2004-EF [08.12.2004]:32',
572
Art. 62
Decreto Supremo N'09-92JUS 127.06.92] Reglamento del Decreto Legislativo N'681: 30",
modificado por el D. S. N" 001-2000-JUS, publicado el 25.03.2000 (los inspectores revrsarn
la documentacin micrograbada medante equipos tcnicos que proporcionarn las empresas o
entidades sujetas a supervisin; no se exigir copias en papel de los documentos que tienen que
ser revisados).
Decreto Supremo N" 126-94-EF [29.09.94], y modificatorias. Reglamento de Notas de Crdito
Negociables: 10'(obligacin de poner a disposicin de la Administracin la documentacn y
registros contables); 17" (toda verifrcacin que efecte la SUNAT se har sin perjuicio del derecho
de practcar una fiscalizacin posterior); 31 ' (obligacin de poner a disposicin de la Administracin
la documentacin y registros contables; casos de devolucin de pagos indebidos o en exceso).
Decreto Supremo N' 003-2000-EF [18.01.2000]: 2", incisos c)y d): precisan atgunas oblgaciones
formales de los deudores tributarios - ONP y ESSALUD.
Decreto Supremo N' 085-2003-EF [16.06.2003]: Establecen obligacn de presentar Declaracin
de Predios ante la SUNAT.
las
3'
normas
contables).
573
Arl.
02
El plazo de 45 das hbiles antes indicado se computa desde la fecha de presentacin del escrito
en que se desgne representantes, o tratndose de personas naturales, desde la fecha en que
se presente un escrito comunicando que tendrn acceso directo a dicha informactn, sin que sea
necesario para ello la emsn de documento alguno por parte de la Administracin Tributaria.
A fin de poder continuar con el procedimiento de fiscalizacin, se deber esperar que venza el
plazo en mencin, as como el plazo que se otorgue para la presentacin de los descargos de los
reparos efectuados.
En cada oportunidad en que el contrbuyente o sus represenlantes efecten la revisin de la
mencionada informacin, se deber dejar constancia de ello mediante las Actas a que se refiere el
artculo 5" del Reglamento del Procedimiento de Fiscalizacin de la SUNAT.
COMENTARIOS
T.
ANTECEDENTES
La estructura y esquema del presente artculo viene desde el Decreto Ley NO
25859; a la fecha ha recibido rnltiples y diversos ajustes legales y adems se ha
perfilado con mayores alcances las facultades discrecionales reguladas en 1.
El texto vigente es e1 aprobado por el Decreto Legisiativo N" 953. En el numeral
ha
I se precisado los alcances del requerimiento; en el numeral 2 se ha inciuido a
otros medios de almacenamiento de informacin y en un prrafo al uso de bienes
del deudor en caso no cuente con elementos para proporcionar una copia; en el
numeral 3, adems de precisar los alcances del requerimiento, se indic que tambin
se puede requerir especficamente informacin destinada a identificar a clientes o
consumidores del tercero; en el numeral 4 se aadi requisitos de la citacin; en el
numeral 5 se cambi la expresin existencias y activos fijos por el trmino bienes;
en el numeral 7 se aadi cuatro prrafos vinculados al manejo de los documentos
incautados; en el numeral 8, se aadi algunos aspectos de la inspeccin; en el numeral t0, se precis el tratamiento del requerimiento de informacin de operaciones
pasivas a empresas financieras; se agreg dos prrafos al numeral 12; en el numeral
l5 se cambi el trmino contribuyente por la expresin deudor tributario; se an-rpli
las facultades respecto a libros y registros vinculados a la materia tributaria en el
numeral 16; se agreg los numerales lZ 18 y 19 del artculo.
N'
16:
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
La SUNAT podr autorizar los libros de actas, los Iibros y La SUNAT podr outorizor los libros de actos, los libros
registros contables u otros libros y registros exigidos por registros clntlbles u otros libros y regstrls exigidos por
las leyes, reglamentos o Resolucin de Superintenden-
[.]
Io
la
tal
tendencia sealar los requisitos, formas, condiciones y tendencio seolar los requisitos, formos, condiciones
dems aspectos en que debern ser llevados los libros dems aspectos en que deberan ser llevados los libros
574
en
02
Arl.
re
los plozos
gi stra r s us
op
roci
on
es.
operaciones.
Tratndose de los libros y registros a que se refiere el pri-
electrnica ascomo los requisitos formas, plazos, condiciones y dems aspectos en que stos sern autorizados,
almacenados, archivados
y conservados, as romo
los
TEXTO VIGENTE
el
regirtros
que se refiere
la
el pilmer
SUNAT
En cualquiera de los dos casos sealados en el plazos, condiciones y dems lspectls en que stos sern
pnafo precedente, la 5unat, mediante resolucin outorizodos, olmacenodos, orchivados y conservodos, osi
de superintendencia, sealar los requisitos, formas, como los plozos mdximos
plazos, condiciones
cumplirse para
la
autorizacin, almacenamiento,
2.
Is36]
Un dato referencial: de acuerdo con el artculo 8-A del Reglamento de Ia Ley del Impuesto
a la Renta, Ia SUNAT deber fiscalizar no menos del 10% de las entidades inscritas en el
Registro de er-rtidades exoneradas del Lnpuesto a la Renta.
Es relevante anotar aqu que el presente artculo tiene vinculacin casi exclusiva con la adr-ninistracin'Iributaria central (la SUNAT,'liibutos lnternos), y por tal razn, en los comentarios nos referiremos bsicamente a su aplicacin por ella.
575
Arl. 62
casi todo (aunque con un lmite sustancial: el principio de legalidad [por el cual,
en buena cuenta, la Administracin y sus funcionarios solo pueden hacer lo que
la le dentro del marco constitucional, les faculta o autoriza]).
de su funcin fiscalizadora, a notificar a los contribuyentes a fin que le proporcionen la informacin tributaria y documentacin pertinente con la cual pueda
determinar la verdadera naturaleza del hecho irnponible, teniendo en consideracin
los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan
o establezcan los deudores tributarios. En ese sentido, durante el procedin-riento de
fiscalizacin la Administracin est facultada a solicitar documentacin, evaluarla,
analizarla, pronunciarse sobre la misma, plantear observaciones, requerir mavor
informacin y sustento, reiterar el pedido de informacin, corregir sus errores.
etc., con la finalidad de formar opinin definitiva respecto del cumplimiento de
las obligaciones tributarias de los contribuyentes, con los lmites que establece e1
Cdigo Tributario respecto de sus facultades y los derechos de los contribuyentes
(RTF N" 2212-5-2005). Se presenta, pues, como una ordenacin de actos procesaies
conducentes a Ia emisin de actos finales o resoluciones mediante los cuales la
Administracin Tributaria determinar la situacin tributaria de un contribuyente,
teniendo cada acto final o procesal carcter independiente, y pudiendo este ltimo
a su vez originarse en un subprocedimiento especfico (RTF N" 10907,5-2008,
12618-7-2010).
[s38] "Facultad de Fiscalizacin: naturaleza, lmites y poderes de instruccin I En: Infortrativo Caballero Bustamrzfe, No 571 , ICB, Lima, segunda quincena de julio de 2005, p. A-2.
[s3e] Y en este caso se justifica, como explica lo-s Ghez Rosasco, "en el hecho de no limitar a la
Administracin Tributaria a ejecutar solo lo previsto en una norma tributaria, pues el nivel
r5sl
de con-rplejidad y los cambios que se presentan en los distintos sectores econmicos en los
que ella interviene haran imposible que se regulen todas sus actuaciones'l
576
Arl. 62
la medida en que se ejercita va un procedirniento administrativo (o "procedimientos administrativos especiales"), son fundamentales
y vigentes las normas que regulan los actos de la Administracin Tributaria, los
procedimientos administrativos tributarios, y los derechos de los deudores tributarios, as como las normas administrativas que estn vinculadas a tales aspectos
(por ejemplo, la LPAG, supletoriamente, respecto a los principios, a las garantas
sobre los procedimientos y actos administrativos, y sobre derechos y deberes de
los administrados y de la Administracin).
esos mismos lmites, en
Is4l]
ls42l
577
APl. 62
3. LA REGULACION DE LA FISCALIZACION
En un Estado democrtico de Derecho como el que se entiende impera en
nuestro pas, la facultad ,v Ios procedimientos de fiscalizacin, dentro del marco
establecido genricamente por la Constitucin y el Cdigo Tributariotsa3), deberan
[s43] Refiere Paolinelli (1995: 19i) que, como una caracterstica, todo Cdigo Tributario detre tener presente la necesidad de que las facultades fiscalizadoras de la Administracin Tributaria
"se encuentren claramente delimitadas, de manera tal que todo el procedimiento tendiente
a la comprobacin de la existencia y la fijacin de ia cuanta de la obligacin, debiendo ser
' eficrz, sea objetivo y asegure, a su \ez, el adecuado respeto de aquellos derechos individuales
de carcter fundamental que ya nadie discute, tales como la libertad de trabajo, el derecho
de propiedad, la inviolabilidad cle la correspondenci, la necesidad de orden judicial rara
578
Arl. 82
respecto, en las
(numeral 5 del artculo 55); por tanto, la Administracin Tributaria, sin afectar
la finalidad del ejercicio de las facultades de fiscalizacin, debera cumplir con
ta1 precepto, permitiendo otorgar garantas y seguridad al procedimiento de
fiscalizacin. Dentro de esta lnea, resulta oportuno recordar la plena aplicacin
en el procedimiento de fiscalizacin, sin perjuicio de los alcances de su ejercicio
como facultad discrecional[sns], de los principios del procedimiento administrati-
579
Arl. 62
1.2. [...]
Ahora bien, luego de las crticas al respecto, mediante el Decreto Legislativo No 981 se dictaron normas sobre el procedimiento de fiscalizacin; luego se
complement con la dacin del Decreto Supremo N" 085-2007-EF. En esa lnea,
consideramos que aun as el marco legal de la fiscalizacin (artculos 61, 62 y
62-A deI Cdigo Tributario, adicionalmente el Decreto Supremo N' 086-2003-llF
[que aprob el Reglamento del Fedatario Fiscalizador]) sigue siendo insuficiente.
4.
ls47l
580
nrl.
62
deber de colaboracin como parte del deber de contribuir; por otro tiene derecho
a ejercer sus derechos establecidos en la Constitucinls48], en el Cdigo Tributario,
en ia Ley del Procedimiento Administrativo General; en fin, en todas las normas
As pues, considerando las acciones directamente vinculadas con la fiscaiizacin, contando con la asesora que considere pertinent"tsnr), puede, entre otras
actuaciones:
esta
Is4e]
Isso]
Iss2l
581
Arl. 62
Iss3]
Is54]
Isss]
Iss6]
582
"Que finalmente, con relacin a la solicitud de prrroga del plazo para la presentacin de la
informacin solicitada mediante Requerimiento N'00090883, notificado con lecha 16 de
julio de 2002 (folio 96 y 97), se puede verificar de lo actuado que la quejosa tuvo plazo para
presentar dicha informacin hasta la fecha de cierre del requerimiento, esto es, hasta el 26
de agosto de 2002, tal como se puede corroborar de lo expresado por ia Administracin en
el Informe N'015-2002-RA0200.0S (folios l28 y 129), sin que la quejosa haya cumplido con
realizar la referida exhibicin l
Mediante la RTF N" 445-3-97 se admiti como prueba la documentacin que fue alcanzada
con posterioridad al cierre del requerimiento, pero dentro del procedimiento de fiscalizacin; se estableci que en ei caso consta en ei expediente un informe en el que se verifica
que el auditor merita, evala y analiza la prueba ofrecida, motivando el informe, es decir
se acepta la prueba ofrecida en la etapa de fiscalizacin, con posterioridad al cierre del requerimiento. En Ia RTF N'078-l-2000 consta que no obstante que el deudor, habiendo
sido requerido por ia Administracin para presentar determinada documentacin contable
(facturas de compra), no present la misma sino hasta despus del cierre del requerimiento,
el Tribunal Fiscal estim la necesidad de evaluar dichos documentos a fin de establecer e1
monto de los reparos al crdito fiscal empleado por el recurrente. (En el mismo sentido, en
la RTF N" 1816-3-200.1.) Por otro lado, mediante la RTF N" 2407 -2-2003 se estableci que
si el contribuyente presenta instrumentos probatorios despus de la lecha sealada en el Requerirniento de la Administracin Tributaria, aquellos deben ser merituados si es que antes
no haban sido solicitados expresamente por la Administracin.
Aun cuando el segundo prrafo del artculo 131 del Cdigo Tributario limita el acceso a los
expedientes de verificacin o fiscalizacin en los que son parte los deudores tributarios a
cuando tales procedimientos hayan culminado, consideramos razonable, en la medida en
que permitir una mejor defensa y la aplicacin del principio del debido procedimiento administrativo, que se pueda acceder en todas las circunstancias a tales expedientes en curso,
de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 160 de la LPAG.
Guindonos de un resumen del profesor Crdova Arce (en la conferencia del 13.12.2005:
"Cierre de Fiscalizacin 2005" organizado por Ia Asociacin Fiscal Internacional - IFA),
hay que anotar que los reparos bsicamente son de tres tipos: i) reparos relacionados con
la interpretacin de normas tributarias; ii) reparos relacionados con la "interpretacin'de
hechos; iii) reparos por falta de sustentacin de1 ejercicio de derechos por parte del contribuyente. En este contexto (dentro del debido procedimiento administrativo: derecho a
exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas), dentro del procedimiento mismo
de fiscalizacin, el adrninistrado tiene el derecho de conocer oportunamente los reparos y
Arl. 62
manifestados en los requerimientos, en ios requerimientos de sustentacin de reparos, en sus anexos (entindase que los reparos deben constar
fehacientemente en tales instrumentos -resultados del requerimiento y/o
anexos-, por lo que ei deudor simplemente estara ejerciendo su derecho
a la defensatssTl), comunicacin de conclusiones (enmarcadas dentro de los
alcances y lmites del artculos 75 del Cdigo).
Y un largo etctera.
Desde luego que todo esto no resulta ser sino la materializacin del plenamente
aplicable principio del debido procedimiento administrativo que, sustentado en la
Constitucin,[sss] t. encuentra regulado en el numeral 1.2 del artculo IV de la LPAG:
fs57l
[5s8]
583
Arl. 62
1.3. [...]
De acuerdo con lo expuesto, el deudor tributario, como parte en el procedimiento de fiscalizacin, tal colo hasta ahora se ha indicado, puede ejercer
plenamente el derecho de defensa 1' puede asimismo velar por el debido procedimiento adrninistrativo de fiscalizacin.
Por cierto, en 1o inmediato, puede ejercer el derecho a presentar queja (vase
sus alcances en los comentarios del articulo 155 del Cdigo) cuando existan actuaciones o procedimientos que afectan sus intereses o infrinjan las disposiciones
del cdigo. Al respecto cabe recordar que la RTF N'4187-3-2004, de observancia
obligatoria, publicada el04.07.2004, ha establecido el siguiente criterio:
queja,
sobre la legalidad de los requerimientos que emita la Administracin Tributaria durante el procedimiento de fiscalizacin o verificacin, en tanto, no
se hubieran notificado las resoluciones de determinacin o multa u rdenes
de pago que, de ser el caso, correspondan.
sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos'l STC
N'g605-2005-AA/
TC (FJ.9 de la aclarrcin): "Que es evidente que para garantizar un debido proceso ad-
584
Art. 62
14.09.2008:
queja,
s.
TIZACIN
Como se sabe, los rganos de la Administracin Tributaria, respecto de los
tributos que administran, son ios nicos (exclusivos) titulares del ejercicio de las
facultades de fiscalizacin (vase los artculos 50 a 54 del Cdigo Tributario). Ahora
bien, dentro de estos rganos existen otros rganos ejecutivos y sub rganos encargados especficamente de realizar las funciones de fiscalizacin. Tratndose de la
SUNAT, de acuerdo con la Resolucin de Superintendencia N' 190-2002-SUNAT,
los encargados son los rganos de lnea y los rganos desconcentrados, y en estos
las gerencias, divisiones o secciones de fiscalizacin o auditora respectivos.[sse]
6.
Una etapa previa a la ejecucin del procedimiento de fiscalizacin o del ejercicio de alguna facultad de fiscalizacin, que corresponde a la Administracin, es
la planificacin y la seleccin de los contribuyentes.
Como resulta sencillo presumir, la Administracin Tributaria no tiene la capacidad suficiente para fiscalizar a todos y cada uno de los contribuyentes (menos
integralmente; razn por la cual, entendemos, se ha aprobado la fiscalizacin parcial:
por Io menos se ampliar el universo de contribuyentes a fiscalizar); en tal sentido,
teniendo en cuenta los fines y objetivos de la Administracin y ia necesidad del
ejercicio de su labor fiscalizadora, luego de la evaluacin de la informacin que
maneja, considerando el poder discrecional del que goza por le debe seleccionar a
los contribuyentes que se ha de fiscalizar, definir los tributos y perodos que sern
fiscalizados, y determinar los prograrnas de fiscalizacin que se debern aplicar
as como los alcances y tipos de fiscalizacin.
[sse] Aunque en este punto es pertinente recordar lo establecido por la RTF N' 442-6-97: mediante sta, el Tribunal, ante una nulidad deducida por el recurrente en razn de que la
liscalizacin haba sido realizada por el rea de recaudacin y no de fiscalizacin, seal que
al formar ambas reas parte de la SUNAT, la fiscalizacin efectuada a1 amparo del artculo 62
del Cdigo liibutario era vlida.
5Bs
Anl. 62
grandes
s86
0rl.
62
7.
N"
207-2012-EF).
7.1.
7.1.1.
Definicn de procedimiento
de
Fiscalizacin
El artculo I del Reglamento seala que se denomina procedimiento de fiscalizacin al procedimiento de fiscalizacin parcial o definitiva mediante el cual la
SUNAT comprueba la correcta determinacin de la obligacin tributaria incluyendo
la obligacin tributaria aduanera as como el cumplimiento de las obligaciones
formales relacionadas a ellas y que culmina con Ia notificacin de la Resolucin
de Determinacin y de ser el caso, de las Resoluciones de Multa que correspondan
por las infracciones que se detecten en el referido procedimiento.
[s6l]
Is62i
587
0rl.
62
y su aplicacinr566t
Los papeles de trabajots6z); componen el expediente de fiscalizacin. Los documentos de su contenido han sido clasificados y regulados en los artculos 2 al6 y 8:
Is63]
Is4]
588
oPl. 62
c) RUC;
d) Nmero del documento;
e)
Fecha;
f)
g)
h)
La
de
fiscalizacin.
La notiJ'icacin de los citados documentos se ceir a Io dispuesto en los artculos 101" al 106" del Cdgo Tributario.
Recurdese que segn el artculo 5 del Reglamento, en lo pertinente, Ios
documentos citados no pierden su carcter de documento pblico ni se invalida
su contenido, aun cuando presenten observaciones, aadiduras, aclaraciones o inscripciones de cualquier tipo, o cuando el Sujeto Fiscalizado manifieste su negativa
y/u omita suscribirla o se niegue a recibirla.
Cartassu$l
a)
589
Arl.
62
c) La ampliacin de un Procedimiento de Fscalizacn Parcial a un Procedimiento de Fiscalizacin Definitiva, indicndose que Ia documentacin a
presentar ser la sealada en el primer requerimiento reJ'erido a la fiscalizacin definitiva.
d) EI reemplazo del Agente Fiscalizador o la inclusin de nuevos agentes.
e)
f)
[s64] Por esta exposicin y el ejercicio de la facultad de fiscalizacin de la Administracin se asume como motivado el requerimiento inicial o genrico (en la RTF N'4206-1-2009 se indic
que tal facultad se ejerce en forma discrecional y no requiere ser fundamentada por lo que
los requerimientos no requieren mayor motivacin que la comunicacin al administrado
de su ejercicio y del sealamiento de las normas que lo sustentan, con 1o que se cumple lo
dispuesto en el artculo 103 del Cdigo).
En algunos casos, no obstante, s ser necesaria una completa motivacin y sustentacin,
acorde con las caractersticas del requerimiento especfico; tal es el caso, por ejemplo, de la
reapertura de determinaciones y fiscalizaciones en virtud de la aplicacin del numeral 1 del
artculo 108 del Cdigo Tributario (entre otras, las RTF Nos. 3786-4-2005 y 1462-5-2006
[Uno de los considerandos de esta RTF sea]a: "Que de la revisin de la Carta de Presentacin No 060171038280-01 SUNAT y de1 Requerimiento N'1721060000i68, se observa
que la Administracin no ha sustentado las razones por 1as que iniciaba una nueva fiscali-
zacin a la quejosa, pues se limitaba a indicar que "producto de las fiscalizaciones a terceros
vinculados se han detectado evidencias que permitiran suponer la existencia del supuesto
del numeral l)del artcu1o 178'del Cdigo Tributario'l sin explicar en qu consisten tales
circunstancias ni quienes son los terceros a que hace referencia']). Otro ejemplo lo encontramos en la STC N" 4168-2006-PA/TC: en esta sentencia, el Tribunal Constitucional, luego
de reconocer que la "potestad tributaria, en su dimensin fiscalizadora'l es regulada en el
Cdigo Tributario (que en su artculo 62 establece las facultades discrecionales concedidas
a la Administracin Tributaria a fin de que pueda cumplir con su labor recaudatoria), y
sealar que "mientras mayor sea la discrecionalidad de la Adrninistracin mayor debe ser
la exigencia de motivacin de tal acto, ya que la motivacin expuesta permitir distinguir
entre un acto de tipo arbitrario frente a uno discrecional'l precis' "No obstante, resulta
notorio que el punto ii) del fundamento 4, supra, referido al requerirniento hecho al actor
de que identifique a la persona con la que viaj resulta, prirna facie, desproporcionado, en
Ia medida en que no aporta datos relevantes para determinar el desbalance patrimonial del
actor, salvo que dicha persona sea dependiente econmicamente de ste. En ef-ecto, si bien
s90
a) Solicitar
APl. 62
b) comunicar,
de ser el coso, las conclusiones del Procedimiento de Fiscalizacin indicando las observaciones formuladas e infracciones detectadas
en ste, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 75" del Cdigo Tributqr io.s7r)
i) El lugar y Ia fecha
obligacin.
ii)
fiscalizar.
iii) Tratndose del recluerimiento de la ampliacin de la fiscalizacin parcial, Ia informacin y/o documentacin nueva que deber exhibir y/o
presentar el Sujeto Fiscalizado.
iv) Tratndose del primer rec1uerimiento de la fiscalizacin definitiva producto de Ia ampliacin de un Procedimiento de Fiscalizacin Parcial
a uno definitivo, la informacin y/o documentacin nueva que deber
exhibr y/o presentar el Sujeto Fiscalizado.
Is70]
591
Arl. 62
Ahora, si bien el artculo 4 del Reglamento de Fiscalizacin define su naturay alcances,tsTsl es importante apuntar que su contenido no debe ser genrico
ni ambiguotsT6l' ms bien debe ser precisolsTTl y expresolsTEl; esta precisin alcanza
sin duda a la documentacin que se solicitatsTel.
lezalsT4l
ts76t
fs77l
informacin solicitadas'1
[s78] En Ia RTF N'2388-5-2009 el Tribunal Fiscal calific con gravedad los errores incurridos en
cuanto a los periodos de verificacin en un recluerimiento, y dispuso emitir otro.
t5/et
592
En la RTF 738-1-96 se resea un caso en el que ante un requerimiento el deudor present copias de las f'acturas de cor-npras de determinados meses, y en tal razn fue sancionaclo por no
haber presentado los originales de las facturas; habiencio revisado el Tribunal Fiscal cl reque-
Arl. 62
se refiere el
'
._^_.
rimiento que sustentaba la multa, verific que el requerimiento no haca "expresa mencin a
que los documentos solicitados deban ser presentarse en original"; concluy el Tribunal que
por est1 razn no puede considerarse que la recurrente ha incurrido en infraccin dado que
cumpli con presentar las copias de dichos clocumentos dentro del plazo estipulado.
593
Arl.
82
Asimismo, este documento se utilizar para detallar si, cumplido el plazo otor'
por Iq SUNAT de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 75" del Cdigo
Tributario, el Sujeto Fiscalizado present o no sus observaciones debidamente
sustentadas, as como para consignar la evaluacin efectuada por el Agente
Fiscalizador de stas.
gado
Los resultados de los requerimientos tienen como origen los pedidos o requerimientos mediante los cuales la Administracin solicita documentacin e informacin sobre la que verificar el cumplimiento de las obligaciones tributarias de un
deudor tributario; en estos resultados se dejar constancia de la documentacin e
informacin recibida, del examen efectuado sobre ellas y sus conclusiones de ser
el caso, los reparos; as, son los que sustentan, en rigor, los reparos que constarn
en las resoluciones de determinacin o de multa respectivas o la decisin definitiva
respecto a la procedencia o no de lo solicitado por el contribuyente; ); en otras
palabras, en estos instrumentos se dejar constancia de los hechos y situaciones
constatadas, y del examen efectuado sobre estos que posteriormente podrn sustentar los reparos que costarn en las resoluciones resultantes del procedimiento
(RTF Nos. 148-7-2004, 3199-5-2006, 10907-5-2008, 105-5-2009, 4206'I-2009 y
12618 -7 -2010, entre otras).
N"
1644-t-2006).ts84l
594
Afl.62
a)
b) En
los dems Recluerimientos, se proceder al cierre vencido el plazo consignado en el Rec1uerimiento o, Ia nueva fecha otorgada en caso de unq
prrroga; y, culminada Ia evaluacin de los descargos del Sujeto Fiscalizado
a las observaciones imputadas en el Requerimiento.
tracin Tributaria debe cumplir con: a) consignar en los resultados de los requerimientos
todos los reparos que darn lugar a la emisin de un valor tributario; b) no desconocer los
sustentos de los contribu)'entes sobre la base de informacin no solicitada expresamente;
c) dejar constancia del anlisis de valoracin de los medios probatorios presentados por
los contribul'entes; d) motivar las razones por las cuales la informacin presentada por 1os
Is8]
contribuyentes no absuelve los requerimientos formulados en su contra; e) motivar expresamente las razones que justifican la emisin de un acto administrativo.
"[...] lu Administracin en el ejercicio de su funcin fiscalizadora [...] est facultada para
solicitar a la recurrente la documentacin que considere pertinente, debiendo presentarse
a efectuar las verificaciones o controles correspondientes en el lugar, da y hora indicados,
pues lo contrario implica una vulneracin de los derechos de los contribuyentes, criterio que
ha sido expuesto por este Tribunal en las Resoluciones No 7695-5-2005,780-2-2006,5500-42006 y09565-I-2007, entre otras" (RTF N" 9407-3-2010).
En la RTF N'9.107-3-2010 se dio cuenta de un cierre en el que si bien no se dej constancia
de la presentacin del auditor en Ia hora prestablecida, s se anot que no se haba exhibido
lo recluerido; no obstante, para el cierre, que haba sido electuado en el donlicilio fiscal del
contribuyente, se haba hecho uso de una impresora, lo que rest lehaciencia a lo sealado
en los resultados; la consecuencia: no surtiendo ef'ectos los resultados de los requerimientos,
595
Arl. 62
7.2.
y la prescripcin
596
nfl.62
4-200s
4463 -5 -2006).
Debe tenerse en cuenta que la notificacin del valor que determina la culminacin del procedimiento de fiscalizacin (resolucin de determinacin), tiene
adems otro efecto: de acuerdo con el artculo 44 (modificado) del Ccligo, determina el inicio del cmputo de prescripcin para la accin de cobranza de la
Administracin.
Por otro lado, recordando los alcances de la fiscalizacin (nica Disposicin
Final de ia Le1' N" 27788), en la nredida en que la facultad de determinacin
est ligada a la facultad de fiscalizacin, en principio hay que entender que el
plazo de prescripcin de la accin es el mismo para fiscalizar y para determinar
(aunque nuestra normativa textualmente solo habla de la prescripcin de la accin de determinacin, de cobranza y de sancin, pero no de fiscalizacin). Como
indica Fernndez Cartagena (2006-b: l4): "No podra ser de otra manera pues la
fiscalizacin no es un fin en s misma, sino un medio para determinar la deuda
tributaria. Por ello la prescripcin de la determinacin impide a la Administracin
fiscalizar y determinar la obligacin tributaria del perodo respectivo. En tal sentido, consideramos que la facultad de fiscalizacin solo puede ejercerse respecto de
perodos en los cuales la Administracin tiene la posibilidad de determinar deuda".
Es principio jurdico de carcter general el de la inmutabilidad de las resoluciones no imrugnadas, salvo clue se conligure, entre otros, el supuesto de excepcin previsto en el nurneral I
del artculo 108 del Cdigo Tributario (RTF Nos. 2058-5-2002, 1703-4-2003,4345-2-2003,
4265-4-2004,6687-2-2001,198-3-2005,549-2-2005,4697-]^-2005 y883-4-2007).
-realizar nueva fiscalizacin- y
la complementacin de los actos de la Administracin, en virtud de lo dispuesto por este
nunreral I del artcr"rlo 108. R'fF Nos.911 3-99, 265-2-2000,314-l-2001, 2058-5-2002,4265Es decir, solo procede la reapertura de perodos liscalizados
4-2004,588 1-5-2004.
597
0rl.
62
Un supuesto legal adicional a lo manifestado en el prrafo anterior se encuentra en lo establecido por el artculo 89 de la Ley del Impuesto a la Rentatse3l:
598
Art. 82
to deber indicar el lugar en que el Sujeto Fiscalizado debe cumplir con dicha
obligacin. Si no se seala expresamente un lugar para efectos de la fiscalizacin,
salvo casos o supuestos que se entiende deben realizarse o ejecutarse especficamente en otro lugar (por ejemplo la "presentacin" en las oficinas fiscales), debe
de entenderse que, en general, la fiscalizacin se llevar a cabo en el domicilio
fiscal (lugar fijado dentro del territorio nacional para todo efecto tributario), ante
los funcionarios autorizados.
s99
Anl. 62
7.2.4.Defectos en el procedimiento
Los vicios o defectos en la actuacin y tramitacin -actuaciones y actos estrictamente procedimentales, no actuaciones sobre aspectos sustanciales-tsesl dentro del
procedimiento de fiscalizacin o verificacin, corrlo ya se dijo (punto 4 del presente
comentario), pueden ser discutidos va queja ante el Tribunal Fiscal, en tanto no
se hubieran notificado los valores resultantes de aquellos procedimienl65.{seel
Si bien los papeles de trabajo -documentos- (incluyendo los requerimientos
y sus resultados), no son reclamables, s los son los valores que, sustentados en
aquellos, se emitan al culminar el procedirniento; en tal sentido, la eventual "reclamacin" o impugnacin que se plantee contra estos papeles de trabajo debera
ser debidamente canalizado por la Administracin (se recalificar el escrito de
acuerdo con el artculo 213 de la LPAG y se le dar el trmite de queja).
De otro lado, sin perjuicio de las nulidades, las eventuales subsanaciones y/o
actos de conservacin, en caso hubiera defectos dentro del procedimiento de fiscalizacin, hay que considerar que puede presentarse una derivacin procedimental
adicional: por su ocurrencia no se afectara el derecho a ofrecer y actuar pruebas
en el procedimiento de reclamacin (artculo 141 del Cdigo).
B.
Ises]
Ise6]
la misma en la lecha indicada, es decir dentro del plazo otorgado, aun cuando se haya hecho
unas horas despus del apersonamiento del auditor, clebe considerarse como cumplida la
obligacin y por lo tanto que el recurrente no incurri en 1a ir-rfiaccin que se le atribuye.
Vase como ejernplo las RTF Nos. 7030-5-2006, 105-5-2009, l0B1-3-2009 y 12618-7'2010.
RTF Nos. 4187 -3-2004 y 10710-l -2008, de observancia obligatoria.
Arl. 62
informacin consolidada a la SUNAT (diversos PDT's -Programa de Declaracin Telemtica), asimismo requerimientos diversos con los cuales el mbito de
informantes de operaciones se ha arnpiiado (por ejemplo, Declaracin Anual de
Notarios, Declaracin Anual de Operaciones con Terceros; entidades pblicas, va
obligacin peridica o va requerirnientos, informacin especfica que diversas
entidades pblicas o privadas entregan), propendiendo a la implementacin de
una Base de Datos Nacional Integrada (BDN), "que proporcionara informacin
cornpleta de cada contribuyente, teniendo como colnplemento un sistema informtico para la toma de decisiones y nuevos procedimientos, directivas y tcnicas
de fiscalizacin que tambin se estaran implementando. Con esta informacin
y recursos, la SIJNAT podra seleccionar a aquellos contribuyentes a quienes
de manera focalizada se fiscalizara-Ise7t. Segn el cuadro proporcionado por la
Superintendente Nacional de Administracin Tributaria, hablando fundamentalmente de las fiscalizaciones laborales, las fuentes de informacin de la Base
de Datos Nacional, son:
y base de datos que manejara la SUNAT, el profesor csar Luna victoria (2002:
12) hace el siguiente comentario: 'Antes los auditores iban a las oficinas de los
contribuyentes para revisar registros y pedir sustento de aquellas pocas operaciones
que lograban identificar. En cambio, ahora, desde sus computadoras pueden cruzar
informacin e identificar hiptesis de evasin por actividad econmica, por tipo
de empresas y por contribuyente. Las explicaciones futuras ya no se sustentarn
con contratos o facturas, sino en criterios econmicos sobre la razonabilidad y
verosimilitud de las operaciones y su valor de mercado. Para fiscalizar, la SUNAT
tendr en sus manos la mayor base de datos de ia historia dei per, uno de los
software ms modernos del mundo, v el hardware ms potente de Amrica Latina. Un ejemplo? Que respondan los profesionales que no han declarado ingresos
suficientes para comprar casas de veraneo en el sur de Lima".
Finalmente, de acuerdo con la incorporacin dispuesta por el artculo 12 de
la Ley N' 29566, Ia SUNAT podr utilizar para el cumplimiento de sus funciones
la informacin contenida en los libros, registros y documentos de los cleudores
tributarios que almacene, archive y conserve (nunreral 20 del artculo 62).
1,13,
AELE, diciembre
c'le 1999,
['p. 5 y 6
601
Arl.
62
8.L
La
insPeccintseel
La inspeccin tiene que ver directa o indirectamente con el examen o reconocimiento de los hechos irnponibles, declarados o no por el contribuyente, mediante
la obtencin de informacin, datos e instrumentos probatorios que sustenten tales
hechos generadores. Vargas Caldern y Len Huayanca (1999: 13), respecto a la
inspeccin y la contabilidad, sostienen: "Partiendo del hecho que los datos de la
contabilidad en diversas ocasiones representan la valorizacin de bienes materiales
o documentos que pueden ser verificables, la inspeccin se deflne como el examen
fsico de estos bienes o documentos con la finalidad de comprobar su existencia
y autenticidad".
De otro lado, considerando otra acepcin de inspeccintseeJ, en nuestra ntateria tambin es aplicable sta cuando se verifica in situ, y se deja constancia, la
situacin, condicin o circunstancia de hechos, actos, sujetos, bienes, lugares, etc.
(vase el numeral 8 del artculo 62 del Cdigo).
8.2. La investigacinIool
Se trata sin duda de la ejecucin de rcciones investigadoras
destinadas a
descubrir hechos imponibles u obligaciones tributarias no declaradas por el contribuyente o que no consten en la documentacin contable de ste; o acciones
cuya finalidad es comprobar la situacin de cualquier persona que se presuma
que puede resultar contribuyente.
8.3. El controlt6otl
El control del cumplimiento de obligaciones tributarias. Siendo el control,
en sentido lato, el "acto o procedimiento por medio del cual una persona o
un rgano debidamente autorizado para ello, examina o fiscaliza un acto
realizado por otra persona u rgano, a fin de verificar si en Ia preparacin y
cumplimiento de dicho acto se han observado todos los requisitos que exige la
ley" (Fernndez Vsquez 1981: 161), se entiende que en este caso se encuentra
todo tipo de controles destinados a verificar el cumplimiento de obligaciones
y deberes tributarios.
Cabanellas (199-l-IV.1-11) seala, en la acepcin que nos interesa, que inspeccin es el examen, revista o reconocimiento minucioso.
El Diccionario de Ia Lengua Espaola (RAE 2001: 1284-12S5) seala que inspeccin es la
accin y efecto de inspecciclnar, e inspeccionar es examinar, reconocer atentamente.
Investigacin es, segn el Diccionario de la Lengua Espaola (RAE 2001: 1298), accin o
efecto de investigar; a su vez, investigar es hacer diligencias lrara descubrir algo. Oabanellas
(1994-lV: 493 494), asumiendo colno investigacin el averiguamiento, la indagacin, bsqueda o inquisicin de un hecho desconocido, reliere que in',.estigar es practicar diligencias,
realizar estuclios o hrcer ensayos para clescubrir algo.
Control, segn el Diccionario de la Lengr.ra Espaola (RAE 2001: 645), es sir.rnimo de comprobacin, inspeccin, fi scalizacin, intervencin.
602
g.
Afl.62
ESPECFIC;\$IEOTJ
macin
1602l
[o3l
[604]
Su documentacin relacionada con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias en el supuesto de deudores tributarios que de acuerdo
a las normas legaies no se encuentren obligados a llevar contabilidad. Se
ha precisado respecto de los sujetos acogidos al RUS, por ejemplo; en este
caso tambin se trata de toda la informacin o documentacin relacionada
con los hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias.
Recordemos que los funcionarios pblicos solo pueden hacer 1o que expresamente se les ha
atribuido como facultad o asignado como responsabilidad; en buena iuenta, todo aquello
que no les est expresamente permitido les est prohibido.
Se entiende, de acuerdo con lo expresamente solicitado por el auditor y teniendo en cuenta
las limitaciones y alcances materiales de la inlormacin y documentacin exigida; con esto
resulta que la conjuncin-disyuncin yio no es atinente, en la medida en que n la mayora
de los instrumentos y documentos sealados expresamente en los incisos al c del numeral I no se trata de entregarlos o remitirlos para ser anexados al expediente de fiscalizacin.
La exhibicin es la accin y efecto de exhibir; exhibir, a su vez, se ha entendido como sinnimo de manifestar o mostrar en pblico. Si bien es cierto que en principio se infiere esta
accin como similar a su actuacin en el Proceso Civil, por las caractersticas de los instrumentos objeto de la exhibicin, en materia de fiscalizacin sus alcances estn iimitados a
mostrar en pblico (en el presente caso, al auditor autorizado) dichos instrumentos para su
respectil'o examen e inspeccin, sin entregarlos para que se anexe al expediente (cbmo s
sucede en un Proceso judicial, y tambin cuando en algunos casos se exige la presentacin
administrativa exigida por el Cdigo Tributario). De otro lado, en el caso e la presentacin
(accin o efecto de.pre.sentar o_presentarse; presentar es hacer manifestacin dialgo, ponerlo en la presencia de alguien [RAE 2001: tB26-1s27]. cabanellas (1994-vI: 380-3ll^seala
que Presentacin es manifestacin de algo, y presentar, mostrar, ensear, manifestar) se tratara, por un lado, de un hecho similar al de exhibicin y, por otro, como un hecho distinto a
este acto y que usualmente implicara, por las caractersticas de la inlormacin y documentos autorizados para tal acto, adems la accin de entregar, dar, transmitir o rernitir, lo cual
no correspondera a algunos de los instrumentos sealados en el numeral en comentario.
Incluyendo, sin duda, sus estados de cuenta bancaria, sin que con ello se est afectando el
secreto bancario. (Vase la RTF N' 6609- l -2005.)
603
0rl.
62
Por cierto, tarnbin podr exigir la presentacin de informes y anlisis relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias.t60sl
Dos notas.
Como se sabe, el ltimo prrafb del numeral 10 de1 artculo 2 de lr Constitucin prescribe:
"Los libros, comprobantes y documentos contables v administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad con la le1'- Las actuaciones
que al respecto se tomen no rueden incluir su sustraccin o incautacicin, salvo por orderr
judicial'1
Por otro lado: "Que debe indicarse que durante el procedimiento de fiscalizacin la Administracin est facultada a solicitar docunrentacin, evaluarla, analizarla, prorrunciarse
sobre la misma, plantear observaciones, requerir mayor informacin y sustento, reiterar el
pedido de informacin, corregir sus errores, etc., con la finalidad de formar su opinir-r definitiva respecto del cumplimiento de las obligaciones tributarias de los contribuyentes, con
los lmites que establece el mencionado reglamento del procedimiento de fiscalizacin y el
Cdigo Tributario respecto a sus facultades y los derechos de los cor.rtribuyentes" (RTF N'
2388-5-2009).
Veamos, como ejemplo (aunque ahora suene a discutible), la Rl'F N" 752-3-97: si bien el
artculo 62, nurneral I, del Cdigo Tributario, laculta a la Aclministracin a exigir a los deu'
dores tributarios la exhibicin de sus libros y registros contables, y documentacin sustentatoria, esta f'acultad no puecle entenlerse refrida a la exhibicin de declarrciones presentadas
oportunamente por 1os contribuyentes )', por encle, registradas en los sistelnas de la Adntinistracin Tributaria, sino de aquerlla clocumentircin (relerida las obligacioneir tlibutarias)
quc no se encuentre en su pocler.
604
Arl. 62
tener certeza acerca del tiempo del que disponen para presentar ylo exhibir la
documentacin requerida. t6o7J
De acuerdo con el mismo numeral I del artculo 62, en general, slo en el
caso que, por razones debidamente justificadas (incluyendo razones vinculadas
al penltimo prrafo del artculo), el deudor tributario requiera un trmino para
dicha exhibicin,la Administracin Tributaria deber otorgarle un plazo no menor
de dos das hbiles.to8l
do prrafo del numeral I del artculo 62" del Cdigo Tributario, es nulo en
aquellos casos en que el plazo que medie entre la fecha en que la notificacin
del requerimiento produce efecto, y la fecha sealada para la entrega de dicha
informacin, sea menor a 3 das hbiles. Ello conlleva la nulidad del resultado del requerimiento en el extremo vinculado al pedido de tal informacin.
[607]
Como se sabe, constitnve causal de nulidad el que el requerimiento no establezca una fecha precisa para su cur-nplimiento "va quc la frase 'a partir de' es imprecisa e impeda a la
recurrente conocer con exactitud cundo deba presentar y/o exhibir la documentacin e
605
Arl.
E2
Para todos estos casos, tngase en cuenta que el penltimo prrafo del artculo
en comentario dispone que para conceder los plazos establecidos en este artculo,
El plazo que se otorgue no deber ser menor a dos (2) das hbiles.
Si el Sujeto Fiscalizado no solicita Ia prrroga se elaborar el resultado del
Requerimiento. Tambin se elaborar dicho documento si las razones del
mencionado sujeto no justifican otorgar Ia prrroga debiendo el Agente Fiscalizador indicar en eI resultado del Requerimiento la evaluacin efectuada.
la RTF N'8819-3-2009 (se declar fundada una queja en razn de que en el plazo
otorgado para cumplir con un requerimiento de informacin, no guardaba coherencia con
el volumen y el tipo de informacin solicitada).
Por otro lado, cuando se solicita la informacin o documentacin en horas, debe entende rse
su equivalente en dias (4206-l-2009).
Tnganse en cuenta que de acuerdo con el artculo I06 del Cdigo Tributario, por excepcin, la notificacin surtir ef'ectos al momento de su recepcin cuando se notifiquen, entre otros, requerimientos de exhibicin de libros, registros y docunentacin sustentatoria
de operaciones de adcluisiciones y ventas que se deban llevar conlorme a las disposiciones
pertinentes (como sea1a el Tribunal Fiscal, ser justificado si se generara algn riesgo en
el cumplimiento de lo solicitado, lo cuai podra originarse en supuestos de contribuyentes
con antecedentes de evasin tributrria, en la existencia de indicios de delito tributario, en
contribuyentes que acostumbran oculta activos o destruir documentacin o informacin
tributaria y/o contable o que tuvieran un record importante de incumplimientos). Ahora
bien, en casos especfrcos, por ejemplo si se presentara una solicitud de prrroga, deber
tener en cuenta ia justificacin para el cumplimento (en un caso en que la Administracin
requiri la exhibicin innediata de diversos documentos e informacin, el Tribunal Fiscal
IRTF N'7661-l-2005), revisando la presentacin de la carta y recordando los alcances del
artculo 106, seal que el hecho que la notificacin del requerimiento surta efectos de inmediato en el caso sealrdo, no implica que no se pueda conceder al contribuyente un plazo
para cumplir con lo requerido, si se dan razones debidamente justificadas; declar fundada
la queja pues la Administracin cerr el requerimiento sin tener la posibilidad de evaluar la
existencia de justificacin para la prrroga, asumiendo que el requerimiento estaba viciado
de nulidad).
En los dems casos, de acuerdo con el numeral 2 del artculo 109 del Cdigo Tributario, se
viciar de nulidad el acto vinculado a un requerimiento emitido y cerrado en la misma fecha.
Vase
606
2.
Arl. 62
nor a tres (3) das hbiles anteriores a Ia J'echa en rlue debe cumplir con Io
requerido.
3. Si la exhibicin
De no cumplirse con los plazos sealados en los numerales 2 y 3 para solicitar Ia prrroga, sta se considerar como no presentada salvo caso fortuito o
fuerza mayor debidamente sustentado. Para estos efectos deber estarse a lo
establecido en el artculo 1315" del Cdigo Civil.
Tambin se considerar como no presentada la solicitud de prrroga cuando
se alegue la existencia de caso fortuito o fuerza mayor y no se sustente dicha
circunstancia.
a) Dos (2) das hbiles, cuando Ia prrroga solicitada sea menor o igual
b)
c)
Un plazo igual al solicitado cuando pidi un plazo de tres (3) hasta cinco
(5) das hbiles.
Cinco (5) das hbiles, cuando solicit un plazo malor a los cinco (5) das
hbiles.
[612] Como ya hemos anotado, en la RT'F N' 9407 -3 -2010 se dio cuenta de un cierre en el que si
bien no se dej constancia de la presentacin del auditor en la hora prestablecida, s se anot
que no se haba exhibido lo requerido; no obstante, para el cierre, que haba sido efectuado
en el domicilio fiscal del contribuyente, se haba hecho uso de una impresora, lo que rest
lehaciencia a lo sealado en los resultados; la consecuencia: no surtiendo efctos los resultados de los requerimientos, 1a determinacin de la deuda tributaria careca de sustento.
607
Anl. 62
[613]
[6r4]
608
RTF N' 8-133-2-2001: La lev no establece el .rqt..m. informtico ni la versin de sta en que
la informacin debe presentarse en medio magntico.
En la Carta N" 120-2005-SUNAT/2B0000, Ia SUNAT seal: "Como se puede apreciar de
la normatividad antes glosada, los deudores tributarios se encuentran facultados a registrar
sus actividades u operaciones contables vinculadas con la tributacin mediante el sistema de
michoarchivos, el cual, por definicin expresa de la norma, comprende a ia imagen digitalizada de documentos'l "En tal sentido, estando a la consulta planteada, se concluye que s es
posible archivar mediante el sistema de imagen digital toda la documentacin relacionada
con hechos que determinen tributacin'l "Sin embargo, debe tenerse presente que de conformidad con lo dispuesto en el artculo ln de la Ley N" 28186 no podrn destruirse, aun
cuando se hubieren conservado mediante microformas, de acuerdo al Decreto Legislativo
N'681, nor[las modificatorias, arnpliatorias y reglilmentarias, los originaies de los docu-
APl. 62
9.3.
Por esta facultad puede asumirse que se fiscaliza a un tercero a fin de comprobar o verificar las obligaciones tributarias de otro contribuyente.letzJ
Considerando sus efectos (determinacin del cumplimiento de obligaciones
tributarias o la comprobacin de la generacin o nacimiento de una obligacin
tributaria), la Administracin deber comprobar (,v acreditar) fehacientemente la
informacin de terceros[6rt].
Sin duda Ia informacin que habiendo sido exigida no podr ser alcanzada es
aquella vinculada al secreto profesional y la que afecte los derechos fundamentales
a la intimidad, al secreto y a la inviolabilidad de las comunicaciones y documentos
609
Anl. 62
g,4.
para estos efectos la Administracin, obligatoriamente, deber otorgar al requerido un plazo no rnenor de cinco das hbiles, ms el trmino de la distancia,
. ,., el caio. Si habindose requerido con las formalidades y plazos legales, el
sujeto requerido asiste y rinde su manifestacin voluntariamente antes del venci-i".rto del plazo otorgado, tal manifestacin es vlida'16211
El numeral adems establece que las manifestaciones (por cierto, solo estas
manifestaciones; no, por ejemplo, Ias declaraciones que se puedan tomar en virtud
del numeral 8 del ariculo 62), obtenidas en virtud de la citada actividad fiscalizadora debern ser valoradas por los rganos competentes en los procedimientos
tributarios (vase lo regulado en el artculo 125 del Cdigo Tributario, aun cuando
en el nuevo texto de ste artculo ya no se haga mencin de la verificacin y/o
fiscalizacin). Al respecto, en la RTF N" 1759-5-2003, de observancia obligatoria,
publicada el 05.06.2003, se seal: "Las manifestaciones, entendidas como los
medlos de prueba a travs de los cuales llegan a conocimiento de la Administracin, mediante la narracin oral directa de una persona (tercero o parte), los
hechos vinculados con las obligaciones tributarias, nunca han estado excluidas del
tlel Comparecer:
hechos investigados.
0rl.
62
arqueos de caja
16241
La RTF N' 1759-5-2003, de observancia obligatoria, publicada el 05.06.2003, seala: "Finalmente, como argunento general, Ia recurrente sostiene que se han omitido ias formalidades
para la validez de las testimoniales. Respecto de ello, el artculo 62' del Cdigo Tributario
otorga a la Administracin la facultad de solicitar la comparecencia de los deudores tributarios-o terceros Para que proporcionen la informacin que se estime necesaria; esto es, las
manifestaciones se realizan ante los luncionarios de la Administracin en el ejercicio de su
funcin fiscalizadora y no como rgano resolutor, por lo que en estricto no tenra la calidad
de testimonio, medio probatorio presentado y/o actuado dentro de un procedimiento".
Se entiende que cumplindose con lo anotado se est dentro de los alcinces del numeral 4;
as, el qu_ee_n una Esquela de Citacin no se haya informado de mayores detalles (en el caso
de la RTF N" 3329-2-2006, no se comunic las diferencias detectads con motivo de una fiscalizacin), no constituye una vulneracin de 1o establecido por ei Cdigo Tributario o algn
derecho del deudor tributario; obviamente ste puede eercir su dereco de defensa cotra
los.valores que se emitan, discutiendo y contradkiendo los fundamentos o la motivacin de
aquellos actos.
Vase la RTF N' 1494-2-2006.
611
Ant. E2
9.6, Inmovilizacin
6t2
Afl.62
N" 6246-I-2002:
"... la adopcin de la medida de inmovilizacin de la documentacin contable
en ejercicio de ia facultad discrecional de fiscalizacin no requiere ser motivada,
siendo su finaiidad prevenir que los contribuyentes realicen acciones tendientes
a entorpecer el actuar de la Administracin ocultando o destruyendo pruebas".
considere pertinente, por el plazo de ley. Como seala la RTF
la custodia (y
9.7.
Anl. 62
en lo Penal, deber ser motivada (escrito con la peticin expresa con ia exposicin,
y acreditacin, de los hechos o indicios que permiten presumir la evasin tributaria
y con el sustento jurdico que justifique la incautacin), y deber ser resuelta en el
trmino de veinticuatro horas, sin correr traslado a la otra parte. Sin duda, a fin de
garantizar la sorpresa en la medida en que el conocimiento del trrnite por parte
del contribuyente puede impedir el cumplimiento del objeto de la diligencia.
Al trmino de ios cuarenta v cinco das hbiles o al r'encimiento de la prrroga, se proceder a 1a devolucin de 1o incautado con excepcin (tngase en cuenta
6t4
0rl.
62
medios de transporte
En la lnea de lo establecido por el numeral 9 del artculo 2 de la Constitucin Polticuleztl, el Cdigo Tributario prescribe que para realizar ias inspecciones
cuando los locales estuvieren cerrados o cuando se trate de domicilios particulares,
ser necesario solicitar autorizacin judicial (se entiende, debidamente motivada),
la que debe ser resuelta en forma inmediata y otorgndose el plazo necesario para
su cumplimiento sin correr traslado a la otra parte (RTF N" 062-2-99: el descerraje
autorizado por Juez constituye un acto de naturaleza discrecional que puede ser
utilizado por la Administracin en caso aprecie que por las circunstancias de la
diligencia resulta necesario para cautelar el inters fiscal).
[628] El numeral 9 del artculo 2 de la Constitucin, dispone que toda persona tiene derecho a:
"9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l ni efectuar investigaciones o
registros sin autorizacin de la persona que Io habita o sin mandato judicial, salvo flagrante
delito o muy grave peligro de su pepscin. Las excepciones por motivos de sanidad o de
grave riesgo son reguladas por la lei'i'
615
Arl. 62
financiero
Las dens operaciones con sus clientes, las mismas que debern ser
proporcionadas en la forma, plazo y condiciones que seale la Administracin Tributaria. Tngase en cuenta que, tal como seala el
informe N" 027-2003-SUNAT/2B0000, la Administracin Tributaria
se encuer'Itra f-acultada para solicitar de manera general, informacin
a las entidades bancarias v financieras sobre operrciones distintas
a las pasivas, sin que se requiera para ello que se hava iniciado un
proceso cle fiscalizacin.
[62e] Al respecto, ]rav que recordar la aplicacir"r de los artculos 140, 1'12
3446-4-2005
6r6
Arl. 62
Requerir a las entidades pblicas o privadas para que informen o comprueben el cumplimiento de obligaciones tributarias de los sujetos sometidos
al mbito de su competencia o con los cuales realizan operaciones, bajo responsabilidad.
Las entidades a las que hace referencia el prrafo anterior, estn obligadas a
proporcionar la inforrnacin requerida en la fbrma, plazos y condiciones que la
SUNAT establezca.
La informacin obtenida por la Administracin Tributaria no podr ser divulgada a terceros, bajo responsabilidad del funcionario responsable.
Tngase en cuenta que esta informacin podr ser exigida genricamente o
requerida especficamente.
617
0rl"
62
En todos los casos, solicitudes y peticiones, con el resultado que fuere (autorizado o no), la Administracin est en el deber de resolver ,v dar respuesta a
la solicitud.
9.16. Libros de actas, registros
y libros
contqbles
618
Arl. 82
1.
'
6t9
Arl. 62
Prrroga: Excepcionalmente dicho plazo podr prorrogarse por uno adicional cuando:
Exista complejidad de la fiscalizacin, debido alelevado volumen de
operaciones del deudortributario, dispersin geogrfica desus actividades, complejidad del pro(eso productivo, entre otras circunstancias.
Exista ocultamiento de ingresos o ventas u otros hechos que deter-
a)
b)
c)
3.
5.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
620
informacin se remita.
Durante el plazo en que por causas de fuerza mayor la Administracin
FACULTADES DE LA ADMINISTRACIN
TRIBUTARTA
ATI.62
(.) Artculo incorporado por el Artculo 15" del Decreto Legslativo N'981, publicado eI 15 de marzo de 2007 y vigente desde eI 1 de abril de 2007.
julio
de 2012,
eI
y vigente
DISPOSICIONES CONCORDATES
YO VNEUTADAS
Cdigo Trbutario
59'(determinacin de la obligacin tributaria); 61'(fiscalizacin o verificacin de la obligacin
tributaria efectuada por el deudor tributario; plazos de la fscalzacin parcial); 62" (facultad
de fiscalizacin); 87' (obligaciones de los administrados); 75" (resultados de la fiscalizacin o
verificacin).
Otras normas
Ley N'27788 l25.O7.2OO2l: nica Disposicin Frnal (fiscalizacin de
la
Administracin fributaria).
Decreto Legislativo N'981 [1 5.03.2007]. Modifican artculos del Cdigo Tributario: Dcimo Tercera
Disposicin Complementara Final (procedimiento de fiscalizacin); Primera (i;rocedimientos
en trmite y cmputo de plazos) y Cuarta (plazo de fiscalizacn) Disposicin Conrplementaria
Transitoria.
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Como se ha anotado, el artculo fue incorporado por el Decreto Legislativo
N' 981. Mediante el Decreto Legislativo N' 1113 se modific el epgrafe (y hay
que tenerla en cuenta por sus efectos respecto de lo establecido en el artculo 61):
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTTRIOR
2.
PLAZO DE IISULIZAON
Como se sabe, esta fue una de las novedades del paquete de medidas tributarias del Decreto Legislativo N" 981. Ahora, si bien ya se tiene establecido un plazo
para flscalizar, debemos anotar que este es amplsimo y con facilidades para la
Administracin.
fiscalizacin definitiva
El numeral I del artculo en comentario establece por fin que el procedimiento
de fiscalizacint630l que lleve a cabo la Administracin Tributaria debe efectuarse
en un plazsle:tl de un ao.t6321
de
621
0rl.
62
2.3. Prrroga
Exista complejidad de la fiscalizacin, debido al elevado volumen de operaciones del deudor tributario, dispersin geogrfica de sus actividades,
cornplejidad del proceso productivo, entre otras circunstancias.
("debe ef-ectuarse") resulta incongruente (respecto del procedimiento s mismo) su regulacin: por el eielnplo, el ctnputo del plazo. inicio. r'encimiento v sus elcctos.
[633] Plazo'g.'neral in sc especifica si la fiscalizacin es cle un deteiminado perodo
Iuno o ms
periodos o ejercicios] o de un determinado tipo de contribuyente), y por lo mismo arnplio.
f6341 Cabe in.lcr que con la modificacin del artculo 61, en las fiscalizaiones parciales
sibien
se aplicar lo dispuesto en el artculo 62-A (con excepcin de las prrrogas del numeral 2) el
plazo establecido para estos casos es de seis meses. El plazo variar a un ao si la fiscalizacin
se "convierte" en una dehnitiva, cor-r todas sus consideraciones.
[63s] O, como anota Gambr Valega (2006-a: 308), guindose de Aguallo Avils, hasta cuando est
satist-echa.
se sabe, de
[636] Como
acuerdo con el Reglarnento de Fiscalizacin de la SUNAT, si el cla sealado para 1a exhibicin y/o presentacin el Agente Fiscalizador no asiste al lugar fijado para
ello, se entender, en dicho da, iniciado el plazo a que se refiere el artculo 62-A del Cdigo
Tributario, siempre que el Sujeto Fiscalizado exhiba yio presente la totalidad de 1o requerio
en la nueva fecha que la SUNAT le comunique nediante Carta.
[orz]' 4 diferencia del piocedimiento de fiscalizacin parcal, en que, por las precisiones al resPecto en el artculo 61 del Cdigo, entendemos que s coincidirn (er"r la fecha en que surte
electos la notificacin cle la carta y el prirner requerimiento).
622
irl.
62
2.4.
el iapso en que el deudor tributario incumpla con la entrega de la informacin solicitada por la Administracin Tributaria;
Efectos
623
Arl. 62
3.
4.
seala:
63'.. llETERMIilACIflII
CIENIA Y PRESUIITA
Durante el perodo de prescripcin, la Administracin Tributaria podr determinar la obligacin tributaria considerando las bases siguientes:
Base cierta: tomando en (uenta los elementos existentes que permitan
conocer en forma directa el hecho generador de la obligacin tributaria y
la cuanta de la misma.
Base presunta: en mrito a los hechos y circunstancias que, por relacin
normal con el hecho generador de !a obligacin tributaria, permitan establecer la existencia y cuanta de la obligacin.
I.
2.
624
Anl. 63
(supuestos pan aplicat la determinacin sobre base presunta); 65' (presunciones); 103" (actos
de la Administracin Tributaria); 113" (aplicacin supletoria).
Otras normas
Ley N' 27788 125.07.20021. Ley que deroga elArtculo 81' del TUO del Cdigo Tributario: Artculo
Unico (derogatoria del Artculo 8'1'); nica Disposcin Final (fiscalizacin de la Administracin
Tributaria).
COMENTARIOS
7.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 el texto
del artculo 63 no ha variado.
2.
INTRODUCCIN
Como ya se explic (vase los comentarios del artculo 59), por el acto de determinacin se verifica y precisa la realizacin del hecho imponible y se cuantifica
la obligacin tributaria; esta actividad, si bien puede ser iniciada por el deudor
tributario va declaracin tributaria, es una facultad de la Administracin Tributaria y sta ia ejercita normalmente luego de un procedimiento de fiscalizacin o
verificacin. Ahora bien, por el acto de determinacin tributaria Ia Administracin
deber verificar la realizacin del hecho generador de la obligacin tributaria, identificar al deudor tributario, y sealar Ia base imponible y la cuanta del tributo; el
acto de determinacin, en este caso, se materializa en el documento denominado
resolucin de determinacin.
Art. 63
3.
4.
[63E] El artculo 89 clel primer Cdigo Tributario s estableca que se recurrira a la base Presunta
"slo cuando haya inrposibilidatl cle determinacin sobre base ciertil
[63e] Vase como ejerplo la RTF N' 13423-2-2008.
626
Arl.
E3
El Tribunal Fiscal en la RTF N" 602-5-2001 ha sealado que en la determinacin sobre base cierta se dispone de todos los antecedentes relacionados con
el presupuesto de hecho, es decir, el fisco conoce con certeza el hecho y valores
imponibles, pudiendo haberle llegado los elementos informativos del deudor o
responsable, de terceros, o por accin directa de la Administracin, los que deben
permitir la apreciacin directa y cierta de la materia imponible (de lo contrario
la determinacin sera presunta); en la RTF N" 9826-3-2001 ha establecido que en
la determinacin sobre base cierta se conoce la realizacin del hecho generador
de la obligacin tributaria, el perodo al que corresponde y la base imponible; en
otra resolucin (RTF N" 2320-5-2003) precis que se tiene que conocer en forma
directa el supuesto de afectacin, y los hechos imponibles deben ser perceptibles
con la sola observacin y actuacin de la documentacin. Concluyendo, en la RTF
N" 5844-1-2005 seal que para efectuar una determinacin sobre base cierta, la
Administracin debe acreditar la existencia del hecho generador de la obligacin
tributaria, la oportunidad o el momento en que se produjo y la cuanta de dicha
obligacin.
0rl.
63
5.
Ahora bien, como indica Sienz Rabanal (1997: 117-118): "Con la utilizacin
de presunciones (determinacin sobre base presunta) se fija la existencia de un
hecho gravado por la aplicacin de una norma legal o de un camino otorgado por
dicha norma legal. La determinacin practicada as slo puede surgir por defecto
de la determinacin directa debido a la gravedad que reviste". "Por tanto, en circunstancias especialsimas en las que resulte evidentemente dificultoso determinar
la existencia de obligaciones tributarias, puede proceder la utilizacin de presunciones que hagan efectivo el derecho del fisco de hacerse pago de sus acreencias;
sin embargo, dichos elementos tienen que estar regulados de manera adecuada y
equilibrada, respetando la real capacidad contributiva del sujeto investigado y su
derecho de defensa".
taol
Garca Vizcano (1997: 51-52) anota que la regla es la determinacin sobre base cierta; subsidiariamente, procede la determir-racin sobre base presunta frente a una evidente imposibilidad de practicar aquIla. Aacle la autora ms adelante: en 1a determinacin sobre base
presunta, la Adrninistracin no cuenta con los elementos de certeza necesarios para conocer
exactamente si la obligacin tributaria existe y su dimensin. En esa misma lnea, Tovar
Mendoza (1995: 206), respecto a nuestro Cdigo, explica: "Slo cuando no se pueda establecer en lorma cierta esta obligacin se permite que la determinacin se realice sobre base
presunta, consiclerando los elementos o circunstancias vinculados al hecho generador de la
obligacin que indiquen un monto aproximado de lo que podra ser la cuanta de la deuda'l
Aade: "Esta determinacicin sobre base presunta debe efectuarse exclusivamente en forma
supletoria, es clecir cuancio no se puede realizar sobre base cierta; no puedc en consecuencia
estar librada totalmet.rte a la discrecionalidad de la Administracin, sino que debe estar ligada a la existencia de causales especltcas'l
164rl Como ya se ha indicado, segn el criterio del Tribunal Fiscal, clue efectra una comparacin
con la legislacin anterior, actualmente es suficiente que ocurra alguna de las causales del
artculo 6,1 del Cdigo Lrara qltc se pueda aplicar la cleterminacin sobre birse presunta.
628
Anl. 64
Dentro de este contexto, el numeral 2 del artculo establece que la Administracin Tributaria podr realzar la determinacin de la obligacin sobre base
presunta (presunciones): "en mrito a ios hechos y circunstancias que, por relacin
normal con el hecho generador de la obligacin tributaria, permitan establecer la
existencia y cuanta de la obligacin".
respecto, Eseverri[6a2] seala que las presunciones no son otra cosa que "el
proceso lgico conforme al cual, acreditada la existencia de un hecho -el llamado
hecho base-, se concluye en Ia confirmacin de otro que normalmente lo acompaa
-el hecho presumido- sobre el que se proyectan determinados efectos jurdicos".
Al
ANICUIft
PRESUilIA T'
.
2.
629
Ant. 84
3.
4.
5.
6,
7,
tracin Tributaria.
8.
registros.
9.
630
Anl. 64
tragamoned5. {.*)
14.
(ategora. (**)
15. las normas tributarias lo establezcan de manera expresa. (.*)
las presunciones a que se refiere elartculo 65'slo admiten ptueba en conttario
respecto de la veracidad de los hechos <ontenidos en el presente artculo.
(.) Artculo sustituido por
el
941,
publicado el
20 de diciembre de 200i.
('")
el
el 5 de febrero de 2004.
(---)Numeral sustituido por el Artculo 16" del Decreto Legislatvo N" 98I, publicado
el 15 de marzo de 2007 y vigente desde el 1 de abril de 2007.
(.--')
Numerales incorporados sustituido por el Artculo 16" del Decreto Legislativo N"
publicado el 15 de marzo de 2007 y vigente desde eI I de abril de 2007.
981,
otspoge@NEsloNQgspANrEs Yot4NellADAS
Cdigo Tributario
(cmputo de plazos); 11' (domicilio fiscal); 29" (lugar, forma y plazo de pago); 59'
(determinacin de la obligacin tributaria); 60' (inicio de la determinacin de la obligacin
tributaria); 61" (fiscalizacin o verificacin de la obligacin tributaria efectuada por el deudor
tributario); 62'(facultad de fiscalizacin); 79'(orden de pago presuntiva); 87', numerales 1, 3,4,
5, 7 (oblgacones de los deudores tributarios: inscribirse en los Registros de la Administracn;
Xll
emtir y entregar los comprobantes de pago; llevar los libros de contabilidad; permitir el control de
la administracin; conservar los lbros y registros); 88'(la declaracin tributaria); 103'(actos de
la Administracin Tributaria); 113' (aplicacn supletoria); 173" a 178" (infracciones tributarias).
Otras normas
Decreto Legislativo N" 941 120.12.20031: Tercera D. F. (carcter nterpretativo: "fiene carcter
interprelativo, desde la vigencia del Decreto Legslalvo N'816, la referencia a las oficinas fiscales
y a los funcionarios autorizados que se realiza en el numeral 3 del artculo 64" del Texto nico
Ordenado del Cdigo Trbutario aprobado por el Decreto Supremo N'135-99-EF y normas
modifcatorias sustituido por el presente Decreto Legislativo".)
631
0rl.
64
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Hasta su sustitucin total por el Decreto Legislativo N" 941 120.I2.2003), salvo
las modificaciones en el texto de los numerales 3 y 8 estipuladas por la Ley N"
26414,Ia modificacin dispuesta en el numeral 6 y la inclusin del ltimo prrafo,
establecidas al aprobarse el Cdigo Tributario por el I)ecreto Legislativo N" 816,
desde el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N" 25859, el texto del artculo 64
se mantena con similar sentido y alcances.
l0
por
el
Mediante el Decreto Legislativo N" 981 se sustituy el numeral 13 y se incorpor los numerales 14 y 15.
2.
tA DETERMINACION
632
lrl.
6{
En las VIII Iornadas Nacionales de Tributacin de la Asociacin Fiscal Internacional (IFA) Grupo Peruano, en el considerando 12, al respecto se seal: "Que
nuestra legislacin, en muchos casos, regula deficientemente el supuesto habilitante
de la determinacin sobre base presunta, la manera de establecer el hecho base y el
procedimiento para encontrar el hecho presumido adems, se excede al permitir
que se extraiga un hecho desconocido que no tiene vinculacin con el hecho base
o cuya vinculacin con ste es remota o insuficiente". Y se recomend: "13. Que
los supuestos que habiliten a Ia Administracin Tributaria a determinar sobre
base presunta deben circunscribirse a situaciones en las que exista imposibilidad
de efectuar la determinacin sobre base cierta y su tipificacin debe ser efectuada
de modo tal que evite incertidumbre sobre sus alcances".
N"
En esta misma lnea, sin ninguna duda, respecto a su ocurrencia o configuracin, cabe prueba en contrario; es decir, de acuerdo a le en el tema de presunciones, la veracidad o acreditacin de los hechos contenidos en el artculo 64 son
pasibles de prueba en contrario; el ltimo prrafo del artculo 64 textualmente
seala: "Las presunciones a que se refiere el artculo 65' slo admiten prueba en
contrario respecto de la veracidad de los hechos contenidos en el presente artculo."
l6a4\ Todo ello debe constar en los papeles de trabajo que sustentan la resolucin de detern.rinacin, o en esta misma. Vase las RTF Nos. 16387 de 20.02.8i (de observancia obligatoria),
t69 -2-98, 1e0-2-98, 00 1 - I -99.
633
0rl.
65
3.
CRITERIO GENERAL
1.
directo.
4.
5.
6.
7.
lesl
634
Aqu tngase en cuenta, como referencia, la RTF N" 332-2-2004, de observancia obligatoria,
publicada el 09.02.2004, establcci el siguiente criterio:
La omisin de registrar comprobantes de pago no constituye causal para la determinacin
sobre base presunta de conlbrrnidrd con lo previsto en el numeral 5 clel Artculo 64" del
Cdigo Tributario.
Lo selialado es sin perjuicio que la ornisin cle registrar conrrrobantes de pago pueda considerarse incluida, de ser el caso, dentro de alguna de las otras causales previstas en el artculo
64' del Cdieo Tributario, para ef-ecto de la determinacin de la obligacin tributaria sobre
base presunta, tales conto las previstas en los numerales 2 o -1 del referido dispositi','o.
8.
9,
10.
11.
12.
APl. 65
o ms trabajadores.(*)
previstas por leyes speciales. {*)
[a aplicacin de las presunciones ser considerada para efecto de los tributos
que constituyen el 5istema Tributario Nacional y ser susceptible de la aplicacin
de las multas establecidas en la Tabla de lnfracciones Tributarias y sanciones.
13. 0tras
(') Art9u19
susti.tuido
por
eI
20 de diciembre de 2003.
(-')
Numeral sustituido por el Artculo 17" del Decreto Legislativo N" 981, publicado
eI 15 de marzo de 2007 y vigente desde eI 1 de abril d;2007.
(*)Nulner.ale_s
incorporados por el Artculo ,17" del Decreto Legislativo N" 981, publicado el 75 de marzo de 2007 y gente desde el 1 de abril de 2002.
p rs P o s
NE
s cl) uQg
pA
NT
F-s yi O Vt
!-\rg
u LA p
As
Cdigo Tributario
ll (mbito de aplcacn; tributos); lv (principio de tegalidad); vlll, segundo pnafo (calificacin
de los hechos); 63" (determinacin de la obligacin tributaria sobre base certa y sobre base
presunta); 64' (supuestos habiltantes para aplicar la determnacin sobre base presunta); 66.
a 72"-D (presunciones); 73' (mprocedencia de acumulacin de presunciones); 74" (valorizacn
de los elementos determinantes de la base imponible); 75' (resultados de la verificacin o
flscalizacin); 103'(actos de la Adminstracin Tributaria); 113" (aplicacin supletoria); ig0.
(aplcacin de sanciones).
Otras normas
Ley Marco del sistema Trbutario Naconal -D. Leg. N" 7Ti
131
.12.931:
2'(tributos
que
Decreto Legislativo N'937 [14.11.2003]. Texto det Nuevo Rgimen nico Simptificado. 18"
(presunciones)
Ley del lmpuesto a la Renta -TUo aprobado por el D. s. N' 179-2004-EF lo}j220o4l: s2"
(presuncin de incrementos patrimoniales); 91' (presuncones); 92' (incremento patrimonial no
justificado); 93" (promedios, coefcentes, y/o porcentajes).
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Arl. 65
2,
Asimismo hemos indicado que nuestra legislacin ha establecido que la Administracin podr determinar sobre base presunta aplicando una norma legal
o un camino otorgado por dicha norma legal (presunciones legales); cumpliendo
escrupulosamente lo establecido formal, sustancial y procedimentalmente por la ley
(fundamentalmente el Cdigo Tributario), cuando el deudor tributario incurra (y
la Administracin lo pruebe plenamente) en cualquiera de los supuestos (supuestos
habilitantes para practicar la determinacin sobre base presunta) establecidos en
3. tA
t61
leTl
636
A1. 65
lse)
[6so]
Estas presunciones legales son tcnicas legislativas utilizadas con carcter general en el derecho, siendo tambin legtirnas dentro del Derecho Tributario, entre otras razones por las
dificultades de obtener pruebas directas, por la proliferacin de comportarnientos evaiivos y
por la simplificacin en la configuracin legislativa de los hechos imponibles. (Recomendacin 2 de la Resolucin de las XII fornadas l,atinoamericanas de Derecho Tributario, Bogot,
1985, Tema 3: "El uso de las presunciones y licciones en derecho Tributario'l)
Navarrine y Asorel.(2000: i l), guindose de Pugliese.
De io anotado queda claro, y asi lo ha eiterado el Tribunal Fiscal, que la Administracin no
2003:38).
637
Art. 65
tanto de la forma de establecer este hecho base como del procedimiento a seguir
para llegar a tal consecuencia (hecho presumido). Si bien estos aspectos estn
regulados (reiteramos, se entiende que se trata de presunciones legales), tal como
precisa el IFAt6s2l, nuestra legisiacin, en muchos casos, regula deficientemente la
manera de establecer el hecho base y el procedimiento para encontrar el hecho
presumido adems, se excede al permitir que se extraiga un hecho desconocido
que no tiene vinculacin con el hecho base o cuya vinculacin con ste es remota
o insuficiente.
4.
contrario.
l6s2l
[s3]
VIII
[54]
[ss]
[6s6]
638
Artcuio
Art. 05
probado [...]".
En tal sentido, los datos, las omisiones, diferencias y estimaciones que configuran el hecho base, hecho conocido o hecho cierto estando establecidos y desarrollados en cada uno de los artculos que regulan las presunciones, deben estar clara
y precisamente halladas y suficientemente acreditas por la Administracin (y una
vez comprobado y acreditado, sus resultados y efectos no pueden ser enervadost6sTl).
4.2.2. Procedimiento
Como dice Glvez Rosasco (2003: 38), en las presunciones legales la articulacin entre el "indicio o hecho base y ei hecho presunto o ignoto es definida por el
legislador, de modo tal que, cuando Ia Administracin Tributaria apele al precepto
contenido en la presuncin legal, no tendr que justificar el desarrollo inferencial
que permite transitar del indicio o hecho base al presunto o ignoto, limitndose
en este punto a aplicar la ley".
Enlazando lo anterior, siendo reglada la aplicacin de las presunciones legales, sta (la aplicacin) debe enmarcarse estrictamente dentro de los alcances,
'
639
Arl. 65
5.
Giuliani Fonrouge (2001: 554-555), sobre la presuncin, emite algunas apreciaciones generales vinculadas a ia legislacin argentina, que pueden ser aplicables
en nuestro pas: "En los supuestos indicados (...) la autoridad debe recurrir al conjunto de hechos o circunstancias que por su vinculacin o conexin normal con
los previstos legalmente como presupuesto material del tributo, permiten inducir
en el caso particular la existencia y monto de las obligaciones (...). Esos elementos
deben guardar relacin normal con la situacin a considerar y no ser el fruto de
situaciones excepcionales o atpicas; adems, la autoridad de aplicacin no puede
proceder discrecionalmente en la apreciacin de los indicios, ni tampoco limitarse
a su mencin sin explicaciones, ya que debe justificar el procedimiento observado
para llegar a la determinacin y ajustarse a indicios razonables. Los promedios v
coeficientes generales que apiique no pueden ser fijados arbitrariamente o tomados
alazar, sino que deben elaborarse sobre la base de la actividad del contribu\-ente o,
por lo menos, adaptarse a las caractersticas y circunstancias de la explotacin de
que se trate, o segn experiencia estadstica recogida en actividades de la misma
naturaleza".
En las VIII lornadas Nacionales de Tributacin de la Asociacin Fiscal Internacional (IFA) Grupo Peruano, en ios considerandos 13 y 14 de la Resolucin
se anot:
[6s8] Si bien nuestra normatividad no recoge este criterio (regla de razonabilidad), consideramos
que es de tenerse en cllenta ror el principio de capacidacl econmica que rige nuestra materia.
640
Anl. 65
Y se recomend:
14. Que la ley debe regular de manera completa en la determinacin sobre
(base) presunta: a) la forma de establecer 1a existencia y la cuantificacin del
hecho conocido o hecho base; r', b) e1 procedimiento para llegar al hecho conocido o probable, sealando presu.nciones que permitan llegar a este ltimo
5.2. Normatividad
aplicable
Hay que anotar que la aplicacin de tales presunciones, deber ser realizada
considerando las normas vigentes en los perodos en Ios que afectar la determinacin.
De acuerdo al principio jurdico de temporalidad de la le1', el cual es recogido como precepto constitucional en cuanto a la vigencia de la ley, no se puede
determinar la cuanta de la obligacin de un contribuyente, respecto de un tributo, mediante la aplicacin de una norma legal que al momento de devengarse
la referida obligacin no se encontraba en vigencia, siendo necesario aplicaq en
la determinacin aludida, la norma que se encontraba en vigencia en la poca
del devengo (RTF N" 289-3-98); en otra resolucin (N' 282-3-99) se estableci
taxativamente: la Administracin Tributaria al efectuar una acotacin sobre base
presunta debe aplicar las presunciones contenidas en el Cdigo Tributario vigente
en el perodo acotado.
En la misma lnea de pensamiento, mediante la RTF N. 253-2-2001 se resolvi: conforme lo establecido por la resoluciones dei Tribunal Fiscal 1256-3-96,
472-3-98,723-l-98 y l04l-4-99, por el principio jurdico de temporalidad de la ley
no se puede determinar la cuanta de la obligacin tributaria de un contribuyente
respecto de un tributo, mediante la aplicacin de una norrna legal que al momento
641
Afl.65
aplicar en la determinacin de la obligacin aludida, la norma vigente en ese momento (en el caso, se trat de la apiicacin del artculo 67 del Cdigo Tributario
aprobado por ei Decreto Legislativo No 816 cuando corresponda aplicar, por el
principio indicado, el artculo 67 del aprobado por el Decreto Legislativo N" 773,
y si bien en ambos casos se trata de la presuncin por omisin en el registro de
compras, los procedirnientos para su aplicacin son diferentes).
Habindose dictado mediante el Decreto Legislativo N'941 diversas modificaciones al Cdigo Tributario, incluyendo nuevos "procedimientos" de determinacin
sobre base presunta, de acuerdo con el principio jurdico de la temporalidad de
la ley seguido en la RTF N' 289-3-98 (reseado ineas arriba), no cabe aplicar las
5.3.
Las presunciones
'
642
no registrado.
nrt.
65
Presuncin de ventas o ingresos omitidos por la existencia de saldos negativos en el flujo de ingresos y egresos de efectivo y/o cuentas bancarias.
o ms trabajadores.
Otras previstas por leyes especiales.
5,4,
De otro lado, si bien la primera parte del presente artculo seala la posibilidad de aplicar otras presunciones no reguladas por el Cdigo, y complementada
con el numeral 13 ("Otras previstas por leyes especiales"), se debe entender que
estas deben estar expresamente reguladas en las normas tributarias con rango de
ley (RTF Nos. 950 -2- 99, 7 87 -2-2001, 7 9l-l-2001, 7 37 -l-2002).
precisado:
base
.presunta.
643
Arl. 05-A
DE PRESUIICI0ilES
r)
a)
b)
a lo siguiente:
0
(iil
(iiil
se
644
()
d)
e)
f)
Arl. 65-A
Mensual.(**)
contribuyentes que, producto de la aplicacin de las presunciones,
deban incluirse en el Rgimen General de conformidad a lo normado en el lmpuesto a la Renta, se proceder de acuerdo a lo sealado en los incisos a) al e)
del presente artculo.
En el caso de
eI
el 20 de diciembre de 2003.
(')
("')
ll"
981,
publi-
Inciso sustituido por eI Artculo 18" del Decreto Legislativo N" 981, publicado el
15 de marzo de 2007 y vigente desde el I de abril de 2007.
("")Inciso incorporado por el Artculo 18" del Decreto Legslativo N" 981, publicado
el 15 de marzo de 2007 y vigente desde eI I de abril de 2007.
pts.PosletqNsc_oNg-oRpAN..r__Es_Y1Q_VNqULADAE
Cdigo Tributario
ll (mbito de aplicacin; tributos); lV (principio de legalidad); 63'(determinacin de la obligacin
tributaria sobre base cierta
aplicar
645
0rt. 65-A
Otras normas
Ley Marco del Sistema Tributario Nacional -D. Leg. N" 771 [31.12.93]: 2'(tributos que
conforman el Sistema Tributario Nacional).
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectvo al Consumo -TUO aprobado por
el D. S. N' 055-99-EF [15.04.99]
Decreto Legislativo N'937 [14.11.2003]. Texto del Nuevo Rgimen nico Simplificado. 18',
numeral 3 (efectos de las presunciones).
N'
179-2004-EF [08.12.20041.
COMAN.TRiOS
L.
ANTECEDENTES
Como se ha anotado, el presente artculo ha sido incorporado en virtud
lo dispuesto por el artculo 3 del Decreto Legislativo N" 94i.
En el primer prrafo del artculo, mediante el Decreto Legislativo No 981,
sustituy el encabezado y el inciso b), y se incorpor el inciso f).
de
se
2,
3.
A LAS VENTAS
declarados,
registrados o
comprobados
En cada uno de los meses comprendidos en el requerimiento en forma proporcionai a las ventas o ingresos declarados o registrados (en cada uno de dichos
meses). En este caso, el total de ingresos o ventas declarados o registrados en
los meses del requerimiento (por ejemplo l2) ser el 100%, y se distribuir en el
ao en proporcin a las ventas en esos meses (v. g. si las ventas anuales fueron
de S/. 1'00Q,000.00 y en el mes de enero se registraron ventas por la suma de S/.
110,000.00, el incremento ser en la proporcin de ese mes, es decir ll%; as, si se
646
Arl. 05-A
3.2.
3.3.
Crdito fiscal
En ambos casos, la omisin de ventas o ingresos no dar derecho a cmputo
de crdito fiscal alguno.
4.
4.1.
[6se]
Como se sabe, la imposicin a las rentas de tercera categora se aplica sobre Ia renta neta, y
esta es el resultado de detraer a la renta bruta los gastos necesarios para producir la renta o
mantener la fuente productora.
Presuncin de ventas o ingresos por omisiones en el registro de compras, o en su defecto, en
las declaraciones juradas, cuando no se presente y/o no se exhiba dicho registro.
[661]
647
0rl. 65-A
Cuando el contribuyente realizara junto con operaciones gravadas aperaciones exonerados y/o inafectas con el Impuesto General a las Ventas o
Impuesto Selectivo al Consumo> se presumir que se han realizado operaciones gravadas, (siguiendo en su aplicacin lo establecido en el inciso
a) del artculo 65-A).
Cuando el contribuyente realizara operaciones de exportacin, se presumir que se han realizado operaciones internas gravadas, (siguiendo en
su aplicacin lo establecido en el inciso a) del artculo 65-A).
4.2.
4,3,
extranjera
4.4.
la Renta (RER)
Para efectos del Rgimen Especial del Impuesto a la Renta, las ventas o
ingresos determinados incrementarn, para la determinacin del Impuesto a la
Renta, del Impuesto General a las \entas e Impuesto Selectivo al consumo, cuando
corresponda, las ventas o ingresos declarados, registrados o comprobados en cada
uno de los meses comprendidos en el requerimiento en forma proporcional a ias
ventas o ingresos declarados o registrados.
Tngase en cuenta que en este caso existen pagos definitivos mensuales del
impuesto a la renta.
[62] Vase su aplicacin con las rnodificaciones clel artculo 49 de la I.ey ciel Impuesto
a la Renta
648
nfl.60
5.
fl
I-IBRfl lE IIIRESIS,
fl
lIfl
SE EIIHIBA IIICHfl
o mayores aldiez por cento (10%) de las ventas o ingresos en esos meses, se
inclementar las ventas o ingresos registrados o declarados en los meses restantes, en el porcentaje de omisiones constatadas, sin perjuicio de acotal las
omisiones halladas.
En aquellos casos que eldeudortributario no cumpla con presentary/o exhibiret
registro de ventas o libro de ingresos, el monto de las ventas o ingresos omitidos
se determinar comparando el total de ventas o ingresos mensuales (omprobados por la Administracin a travs de la informacin obtenida de terceros y
el monto de las ventas o ingresos declarados por el deudor tributario en dichoi
meses. De la comparacin antes descrita, deber comprobarse omisiones en no
menos de cuatro (4) meses consecutivos o no conse(utivos que en total sean
iguales o mayores a diez por ciento (10%)de las ventas o ingresos declarados
en esos meses, incrementndose las ventas e ingresos declarados en tos meses
restantes en el porcentaje de las omisiones constatadas, sin perjuicio de acotar
las omisiones halladas.
Tambin se podr aplicar el procedimiento sealado en los prrafos anteriores a:
1
los contribuyentes con menos de un ao de haber iniciado sus operaciones,
siempre que en los meses comprendidos en el requerimiento se constate
omisiones en no menos de cuatro (4)meses consecutivos o no consecutivos
649
APl. 66
que en total sean iguales o mayores al diez por ciento (10%) de las ventas
o ingresos de dichos meses.
los contribuyentes que perciban rentas de la cuarta categora del lmpuesto
a la Renta.
El porcentaje de omisiones comprobadas que se atribuye a los meses restantes
de acuerdo a los prrafos anteriores, ser calculado considerando solamente los
cuatro (4) meses en los que se comprobaron las omisiones de mayor monto. Dicho
porcentaje se aplicar al resto de meses en los que no se encontraron omisiones.
En ningn caso, en los meses en que se hallalon omisiones, podrn stas set inferiores al importe que resulte de aplicar el potcentaje a que se refiere el prrafo
anterior a las ventas o ingresos registtados o declarados, segn corresponda.
2)
eI
eI
20 de diciembre de 2003.
DISPQSICIONES EONEQEDANI ES Y/O VINCULADAS
Cdigo Tributario
62'(facultad de fiscalizacin); 63" (determinacn sobre base cterta o base presunla); 64'
(supuestos parcaplicatla determinacin sobre base presunta); 65'(presunciones); 65-4" (efectos
en la aplicacin de presunciones); 103'(actos de la Admnistracin Tributaria); 113" (aplicacn
supletoria); 175', num.3 (omitr registrar ingresos, rentas, patrimonio...); 178" (infracciones
relacionadas con el cumplimiento de las oblgacones tributarias).
Otras normas
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al Consumo -TUO aprobado por
el D. S. N" 055-99-EF [15.04.99].
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N' 179-2004-EF [08.12.2004].
COMENTARIOS
ANTECEDENTES
La anterior redaccin del artculo vena de lo establecido por el Decreto
Legislativo N" 816. Por cierto, con los Cdigos aprobados por el Decreto Ley N'
25859 y el Decreto Legislativo N' 773, las condiciones, procedimiento y efectos
eran distintos.
2.
AI,CANCES
Arl. 88
3.
HECFTO CIERTO
O HECHO BASE
4.
PROCEDIMIENTO
4.1.
ATI.6O
4.3,
4.4,
5.
EFECTOS Y DETERMINACION
Adems de lo reguiado en el artculo 65-A, deber totnarse en cuenta:
El porcentaje de omisiones cornprobadas que se atribuve a los meses restantes de acuerdo a los prrafos anteriores, ser calculado considerando
solamente los cuatro (4) meses en los que se comprobaron las omisiones
de mayor monto (obviamente cuando se han encontrado omisiones en
ms de cuatro meses). Dicho porcentaje se aplicar al resto de meses en
los que no se encontraron omisiones.
6r.-
tll
EL
a)
652
APt. 67
b)
el
941,
publicado
eI
20 de diciembre de 2003.
c') Encab_ezalo del.primer p.rrafo-s.ustituido por el Artculo 29" del Decreto Legislatiyo N" 953, publicado el 5 defebrero de 2004.
653
OTI.67
('--)
DISPO S
C-l
ONE
C_O- J,l
CO RD
eI
AN T E S*O*VI N c U LA D A S
Cdigo Tributaro
62'
(facultad de fiscalizacin);
63'
o base
presunta); 64'
supletoria), 175',
Otras normas
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al Consumo rTUO aprobado por
el D. S. N'055-99-EF [15.04.99].
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N" 179-2004-EF [08.12.2004].
CONSULTAS ABSUELTAS POR LA SUNAT
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El texto vigente es el aprobado por el artculo 4 del Decreto Legislativo N'
941, y modificado por el artculo 29 del Decreto Legislativo N' 953.
2.
ALCANCES
Presuncin de ventas o ingresos por omisiones en el registro de compras, o
en su defecto, en las declaraciones juradas, cuando no se presente y/o no se exhiba
dicho registro.
Permite determinar el impuesto a la renta, el impuesto general a las ventas
es
3.
Omisiones que en total sean iguales o mayores al diez por ciento (10%)
de las compras de dichos meses.
. Ejemplo: si en cuatro
S/.
el hecho base:
654
309i,.
Anl. 67
Omisiones que en total menores al diez por ciento (109) de las compras
de dichos meses.
Ejemplo: si en cuatro meses (en los cuales en total se registro o declar
S/.
el hecho basc:
9'uo,
4.
PROCEDIMIENTO
Cuando en el registro de cornpras o proveedores, dentro cle los doce (12)
meses comprendidos en el requerimiento se compruebe omisio!)cs en no menos
de cuatro (4) meses consecutivos o no consecutivos, se incrementarn las ventas o
ingresos registrados o declarados en los meses comprendidos
4.1.
e-'ri
die
el r*,c;uerimiento.
; ,tr
ciento (10%)
(MUB) =
El porcentaje de omisiones constatadas que se atribuye en los meses restantes de acuerdo al primer prrafo del presente inciso. ser calculado considerando
solamente los cuatro (4) meses en los que se comprobaron las omisiones de ma)or
monto. Dicho porcentaje se aplicar al resto de meses en los que se encontraron
omisiones.
4.2.
Omisiones comprobadas menores al diez por ciento (10%) de las compras de dchos meses
En tal caso, se incrementarn las ventas o ingresos en los nreses en que se
hallaron omisiones (en el ejenrplo, -t meses).
6s5
APl. 67
El iucrernento (obviamente en cada uno de los 4 meses) no podr ser inferior al que resulte de aplicar a lrs compras onritidas el ndice calculado en base
al rnargen de utilidad bruta:
ndice
(J\1U
B)
4.3.
4.4.
5.
EFECTOS Y DETERMINACION
Aderns de lo regulado en el artculo 65-4, deber tomarse en cuenta:
5.1.
656
(suma total
Arl. 67-A
mensuales)
5,2.
Para el caso del IGV ISC y el RER, se aplicar tal como se ha sealado
en el procedimiento pertinente.
0E UEilIAS 0 iltGRES0S
Ht CAS0
DE
flmtsos
(''
()
657
NTI.67-A
el
941,
publicado
20 de diciembre de 2003.
QLS-e.OSrCrONE*S-.C_ONCORpANTE_EY/OVINCU*!.ADAS
Cdigo Trbutario
62" (facultad de fiscalizacin); 63" (determinacin sobre base cierta o base presunta); 64'
(supuestos para aplcar la determnacin sobre base presunta); 65' (presunciones); 65-A' (efectos
COMENTARIOS
ANTECEDENTES
Como se ha anotado, el presente artculo ha sido incorporado en virtud
lo dispuesto por el artculo 6 del Decreto Legislativo N" 941.
2.
de
ALCANCES
Presuncirin de ventas o ingresos en caso de omisos.
3.
658
Arl. E7-A
Adicionalmente:
4.
PROCEDIMIENTO
Se presumir la existencia de ventas o ingresos gravados.
imputarn como ventas o ingresos omitidos al resto de meses del ejercicio en que no se encontraron las omisiones, un importe equivalente al
promedio que resulte de relacionar las ventas o ingresos que correspondan
a los cuatro (4) meses de mayor omisin (lo que quiere decir que puede
haberse encontrado omisiones en ms de 4 meses) hallada entre cuatro
sin perjuicio de acotar las omisiones halladas.
Se
se obtendr de la comparacin de la informacin que arroja la ltima declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta del ltimo ejercicio gravable que hubiera sido materia de presentacin del contribuyente o la obtenida de las Declaraciones Juradas Anuales
del Impuesto a la Renta de otros negocios de giro y/o actividad similar del ltimo ejercicio
gravable vencido. Si el contribuyente fuera omiso a la presentacin de la Declaracin )urada
Anual del Intpuesto a 1a Renta, el rnonto que se adicionar ser el porcentaje dc utilidatl
bruta promedio obtenido de las declaraciones juradas anuales que corresponda a empresas o
negocios de giro y/o actividad similar.
659
Arl. 67-A
5.
EFECTOS Y DETERMINACIN
Es aplicable lo regulado en el artculo 65-A, incluyendo para efectos del impuesto a la renta, cuando se trate de ornisin en compras, la deduccin establecida
en el inciso b).
660
0rl.
88
rior podr aplicarse mediante el control en no menos de dos (2) meses alternados
de un mismo ao gravable.
Cuando se verifique que el contribuyente tiene ingresos por operaciones gravadas y/o exoneradas y/o inafectas se deber discriminar los ingresos determinados
por tales conceptos a fin de establecer la proporcionalidad que servir de base
pala estimar los ingresos gravados.
Al proyectar los ingresos anuales deber considerarse la estacionalidad de los
mismos.
(,
el
eI
20 de diciembre de 2003.
DISPOSICIONE9CONCORDANTES )?O VINCULADAS
Cdigo Tributario
COMf,NTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El texto vigente es el aprobado por el artculo 7 del Decreto Legislativo N" 941.
2.
ATCANCES
3.
66r
Arl.
68
4.
PROCEDIMIENTO
Como quiera que se controlar los ingresos, debe, desde el primer momenio
de operaciones del da, tenerse control de la caja; para tal efecto, deber hacerse
un arqueo de caja inicial y luego del control, un arqueo de caja final; asimismo,
un control previo y final de los comprobantes de pago; constando todos estos
hechos y los vinculados, en actas.
4.1. Mensual
El resultado de promediar:
u oPeraciones presuntas
de ese mes.
En tales casos, la Administracin no podr sealar como das alternados, el
mismo da en cada semana durante un mes[666].
Ejemplo: la suma de los ingresos controlados de los cinco das es de S/. 18,000;
el promedio diario ser S/. 3,600.00; siendo, para el ejemplo, veintisis (26) los
das comerciales del mes controlado, resultar como ingresos presuntos del mes
la suma de: S/. 93,600.00.
4.2. Anual
Si el control mencionado en el apartado anterior se efectuara en no menos
(puede ser en ms meses) de cuatro (4) meses alternados (no continuos) de un
mismo ao gravable, el promedio mensual de ingresos por ventas, servicios u
operaciones se considerar suficientemente representativo y podr aplicarse a los
dems meses no controlados del mismo ao.
anuales deber considerarse la estacionalidad de
(por
los mismos
ejemplo, la temporada de verano o las temporadas especiales en
una zona turstica).
t66l
662
Entindase por da comercial a aquel horario de actividades que mantiene Ia persona o empresa para realizar las actividades propias de su negocio o giro aun cuando la misma comprenda uno o ms das naturaies. Tal aclaracin es til cuando un mismo'da comercial"
se configura en dos das calendarios; por ejemplo, en los bares y restaurantes qlle prestan
servicios desde la noche del da anterior hasta la madrugada de1 da siguiente.
Lo dispuesto en este prrafo no ser de aplicacin en el caso de contribuyentes que desarrollen sus actividades en menos de cinco (5) das a la semana, quedando facultada 1a Adrninistracin Tributaria a sealar los das a controlar entre los das que el contribuyente desarrolle
sus actividades.
Arl.
69
En el ejemplo: si adems del mes anterior (en que se determin como ingreso
presunto del mes la suma de S/. 93,600.00), se tienen por otros tres meses alternados
rnontos que sumados con el anterior dan S/. 320,000.00, el promedio mensual de
ingresos ser S/. 80,000.00, monto que podr ser aplicado a los meses restantes.
p0R
()
663
Anl. 69
(i)
Determinar cuales son las series autorizadas por las que se emitieton
comprobantes de pago en dicha fecha.
(i) 5e tomar en cuenta elltimo comprobante de pago que corresponda
a la ltima serie autorizada en la fecha establecida en el inciso (i).
El monto de ventas omitidas, en el <aso de soblantes, se determinar aplicando un coeficiente al costo del sobrante determinado. El monto de las
ventas omitidas no podr ser inferior al costo del sobrante determinado
conforme a lo dispuesto en la presente presuncin.
Para determinar el costo del sobrante se multiplicar las unidades sobrantes
por el valor de compra promedio del ao inmediato anterior.
Para determinar el valor de compra promedio del ao inmediato anterior
se tomar en cuenta el valor de compra unitalio del ltimo comprobante
de pago de compra obtenido en cada mes o, en su defecto, el ltimo comprobante de pago de compra que corresponda a dicho met que haya sido
materia de exhibicin y/o presentacin. (uando se trate de bienes que no
cuenten con comprobantes de compras delejercicio en mencin, se tomal
el ltimo comprobante de pago por la adquisicin de dicho bien, o en su
defecto, se aplicar elvalor de mercado del referido bien.
El coeficiente se calcular conforme a lo siguiente:
En los casos en que el contribuyente se encuentre obligado a llevar
un sistema de contabilidad de costos, confotme a lo sealado en el
Reglamento de la Ley del lmpuesto a la Renta, elcoeficiente resultar
de dividir las ventas declaradas o registradas correspondientes alao
inmediato anterior a la toma de inventario entre el promedio de los
inventarios valorizados mensuales del citado a0.
a)
b)
664
Arl. 69
a)
b)
66s
Arl.
69
c)
d)
inventario.
69.3. lnventario Documentario
(uando la Administracin determine diferencias de inventario que tesulten
de las verificaciones efectuadas con sus libros y registros contables y docu-
(ii)
en elmes.
(i)
Determinar cuales son las series autorizadas por las que se emitieron
comprobantes de pago en dicha fecha.
(iv) 5e tomar en cuenta el ltimo comprobante de pago que corresponda
a la ltima serie autorizada en la fecha establecida en el inciso (i).
Resultan aplicables para los tres tipos de inventarios antes descritos las siguientes disposiciones:
En caso de diferencias de inventario, faltantes o sobrantes de bienes cuya
venta est exonerada del lmpuesto General a las Ventas, el procedimiento
ser aplicable para efecto del lmpuesto a la Renta.
[a Administracin Tributaria asumir una cantidad o un valor de cero,
cuando no presente el libro de inventarios y balances o <uando en dicho
libro, que contenga los inventarios iniciales al primero de enero o finales al
31 de diciembre, que sirven para hallar las diferencias de inventarios a que
se refieren los incisos anteriores, n0 se encuentre tegisttada cifta alguna.
Los valores de venta y/o compra de los comprobantes de pago que se utilicen
para la valorizacin de las diferencias de inventarios a que se refieren los
incisos anteliores, estarn ajustados en todos los casos a las reglas de valor
de mercado previstas en la Ley del lmpuesto a la Renta.
a)
b)
c)
(r) Artculo sustituido por el Artculo 8" del Decreto Legislativo N" 941, publicado el
20 de dciembre de 200i.
666
I.ACULTADES DE LA ADMINISTRACIN
TRIBUTARIA
ANI.69
Otras normas
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al Consumo -TUO aprobado por
el D. S N'055-99-EF [15.04.99].
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N" 179-2004-EF [08J22004].
CONSULTASISSUFLTAS
lnforme N"
POR LA SUNAT
NAT/280000:
Para efectos de aplicar la presuncin de ventas o compras emtidas por diferencia entre los
bienes regislrados y los inventarios, regulada por el numeral 69.1 del artculo 69'del TUO del
Cdigo Tributario, a una empresa que realiza actividad productiva o procesamiento de productos
primarios, no resulta vlido que el inventario fsico sea determinado en base a una produccin
"estimada" obtenida de presumir-en la etapa de fiscalizacin- que toda la materia prima adquirida
071 -201 0-SU
COMENTARTOS
1.
ANTECEDENTES
El texto vigente es el aprobado por el artculo 8 del Decreto Legislativo
N'
941.
2.
ALCANCES
Presuncin de ventas o compras omitidas por diferencia entre los bienes
registrados y los inventarios.
Permite determinar el impuesto a la renta, el impuesto general a las ventas
esquemticamente,
aplicable para perceptores de rentas de tercera (incluyendo acogidos al RER).
3.
es
4,
PROCEDIMIENTO
Las presunciones por diferencias de inventarios se determinarn utilizando
cualquiera de los siguientes procedimientos: inventario fsico, inventario por valorizacin e in\ntario documentario.
registros
16671 La
667
Arl. 69
Ejemplo: el 20 de febrero de 2006, Iuego del inventario realizado, la Administracin encuentra 1,200 sacos de arroz superior de 50 kilos cada uno;
a esta cifra se debe deducir las compras efectuadas entre el 01.01.2006 y
el20.02.2006 (2,000) y se le debe sumar las ventas realizadas en el mismo
perodo (2,100); de este modo la Administracin establece como inventario
al 01.01.2006: 1,300 sacos. comparado con el inventario segn el Libro de
Inventarios y Balances del contribuyente a la misma fecha (4,700 sacos),
se determina como faltante de inventario al 01.01.2006: 3,400 sacos'
Valorizacin:
El monto de las ventas omitidas, en el caso de faltantes, se determinar
multiplicando el nmero de unidades faltantes por el valor de venta promedio del ao inmediato anterior.
Para determinar el valor de venta promedio del ao inmediato anterior,
se tomar en cuenta el valor de venta unitario del ltimo comprobante
de pago emitido en cada mes o, en su defecto, el itimo comprobante de
pago que corresponda a dicho mes que haya sido materia de exhibicin
y/o presentacin.
En caso exista ms de una serie autorizada de comprobantes de pago se
tomar en cuenta lo siguiente:
- Determinar la fecha en que se emiti el ltimo comprobante de pago
en el mes.
Determinar cuales son las series autorizadas por las que se emitieron
comprobantes de pago en dicha fecha.
Se tomar en cuenta el
En el caso de diferencias
c1e
el ao en que se electa 1a cornprobacin, se considerarn las dilerencias colno ventas omitidas en el perodo comprendido entre la fcha del ingreso de la primera existencia y el mes
anterior al de la comprobacin por la Administracin. Para determinar las ventas omitidas
se seguir el procediniento de los faltantes o sobrantes, segn corresponda, empleando e_n
estos casos vlores de venta que correspondan a 1os meses del perodo en que se efecta la
courprobircin.
Como en el supuesto anterior, en el caso de diferencias de inventarios de lneas de comercializacin nuevai, iniciadas en el ao en que se efecta la cornprobacin, se considerarn las
dif-erencias como \.entas omitidas en el peroc1o cornprendido entre la fecha del ingre so de ia
prirnera existenciir y el mes anterior al cle la comprobacin por la Administracin. Para cieierntinar lirs ventrs onritidas se segrLir el procedimiento cie los laltantes o sobrantes, segn
668
0rt.
69
Ejemplo: el20 de febrero de 2006, luego del invcntario realizado, la Administracin encuentra 1,200 sacos de arroz superior de 50 kilos cada uno;
a esta cifra se debe deducir las compras efectuadas entre el 01.01.2006 y
el20.02.2006 (2,000) y se le debe sumar las ventas realizadas en el mismo
perodo (2,100); de este modo la Administracin establece como inventario
al 01.01.2006: 1,300 sacos. Comparado con el inventario segn el Libro de
Inventarios y Balances del contribuyente a la misma fecha (750 sacos), se
determina como sobrante de inventario al 01.01.2006: 550 sacos.
Valorizacin:
se determinar
un
En ios dems casos, inclusi'u'e en aqullos en que encontrndose obligado el contribuyente a llevar contabilidad de costos no cumple con
dicha obligacin o llevndola se encuentra atrasada a la fecha de toma
corresPonda, emPleando en estos casos valores de venta que correspondan a los meses del
perodo en que se efecta la comprobacin. En el caso deiobrantes, el coeficiente resultar
de dividir las ventas declarrdas o registradas de dicho perodo entre el valor de las existencias determinadas por el contribuyente, o en su defecto, por la Administracin Tributaria,
a la fecha de la toma de inventario, mientras que para dterrninar el costo del sobrale se
tonlar en cuenta el valor de compra_unitario del ltirno cornprobante de pago de comprir
obtenido por el contribuyente a la l-echa de la toma de inver.rtario.
669
ANI.69
a. Al valor
b.
El valor determinado en el inciso anterior representa el inventario determinado por la Administracin, el cual comparado con el valor del inventario
que se encuentre registrado en los libros y registros del deudor tributario,
nPl. 69
A efectos de determinar el monto de ventas o ingresos omitidos se adicionar al valor de la diferencia de inventario, el margen de utilidad bruta a
que se refiere el cuarto prrafo del inciso a) del presente numeral.
Administracin determine diferencias de inventarios por valorzacin presumir la existencia de ventas que han sido omitidas, en cuyo
caso sern atribuidas al ao inmediato anterior a la toma de inventario.
d. Cuando la
se
Determinar cuales son las series autorizadas por las que se emitieron
comprobantes de pago en dicha fecha.
4.4.
67t
Anl. 70
P0R
las ventas
ieclaradas o regstfadas entre el valor de las existencias declaradas o registradas
al final det ejercicio en que se detede la omisin. Las ventas o ingresos omitidos determinados se imputarn al ejercicio gravable en el que te encuentre la
diferencia patrimonial. El monto de las ventas o ingresos omitidos no podrn
ser nferores al monto del patrimonio no declarado o registrado determinado
(onforme lo sealado en la presente presun(n.
De tlatatse de deudores tributarios que, por la naturaleza de sus operacones,
no C0ntaran Con existencas, el CoefiCente a que se refiere el prrafo anter0r se
determinar considelando elvalor del patrmono neto de la Declaracin Jurada
Anual del lmpuesto a la Renta que (orresponda al ejercicio fiscal materia de
revsn, o en su defecto, el obtenido de las Declaraciones Juradas Anuales del
lmpuesto a la Renta de otros negocos de giro y/o actividad similar.
eI
941, publicado eI
20 de diciembre de 2003.
DTSPO-SIEIONESIONEORDANIES]IO]I
C1IIADAS
Cdigo Tributario
62" (facultad de fiscalizacin); 63' (determnacin sobre base cierta o base presunta); 64"
(supuestos para aplcar la determnacin sobre base presunta); 65" (presunciones); 65-A' (efectos
en la aplicacin fie presunciones); 103' (actos de la Administracin Tributaria); 113' (aplicacin
supletoria); 175', num.3 (omitir registrar ingresos, rentas, patrmonio...); 178" (infracciones
relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones tributarias).
672
Anl. 70
Otras normas
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto selectivo al consumo
el D. S. N'055-99-EF [15.04.99].
-fuo
aprobado por
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por et D. S. N" 179-2004-EF [08.12.2004].
COMSNTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto vigente es el aprobado por el artculo 9 del Decreto Legislativo
N'
941.
2.
ALCANCES
Presuncin de ventas o ingresos omitidos por patrimonio no
resistrado.
declfu
3.
4.
PROCEDIMIENTO
Cuando el patrimonio real del deudor tributario generador de rentas de tercera
categora fuera superior al declarado o registrado, se presumir que la diferencia
patrirnonial hallada proviene de ventas o ingresos gravados del ejeicicio, derivados
de ventas o ingresos omitidos no declarados.
Para determilrar las diferencias patrimoniales deber partirse de la ecuacin:
patrimonio = activo - pasir.o, v se deber acreditar (por ejemplo) el incremento
del activo (v. g.: compra no declarada ni registrada de un bien inmueble) o la
disminucin del pasivo (v. g.: cancelacin no registrada ni declarada de deudas a
proveedores), considerando el balance general del deudor tributario al 3l de diciembre del ejercicio. As resultar: patrimonio comprobado por la Administracin
(real) menos O patrimonio declarado o registrado por el deudor tributario igual
(=) patrimonio omitido.
.El monto de las ventas o ingresos omitidos resultar de aplicar sobre la diferencia patrimonial hallada, el coeficiente que resultar de dividir el rnrnto de las
ventas declaradas o registradas entre el valor de las existencias (no la totalidad de
673
0rl.
bienes del activo de la empresa; solo las que se encuentren en el rubro "existencias") declaradas o registradas al final del ejercicio en que se detecte ia omisin.
modificatorias.
(.) Artculo sustituido por
eI
674
eI
Artculo
20 de diciembre de 2003.
Arl.
YO]1INCU LADAS
Cdigo fributario
62'(facultad de fscalizacin; num. 10: requerir informacin a entldades del sistema Bancario
Financiero; secreto bancario); 63" (determinacin sobre base certa o base presunta); 64"
(supuestos para aplicar la determrnacin sobre base presunta); 65' (presuncones); 65-4" (efectos
en la aplcacin de presunciones); 103' (actos de la Administracin Tributara); 113" (aplicacin
supleloria); 175', num.3 (omitr registrar ingresos, rentas, patrmonio...); 17g'(infracciones
relacionadas con el cumplimento de las obligaciones tributaras).
Otras normas
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto selectvo al Gonsumo -TUo aprobado por
el D. S. N' 055-99-EF [15 04.99].
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por et D. S. N' 179-2004-EF lOB.12.2OO4I.
Decreto Legislativo N" 937 [14.11.2003]i Texto del Nuevo Rgimen nico Simplificado.
COMSNTARIOS
I.
ANTECEDENTES
El texto vigente es el aprobado por el artculo 10 del Decreto I-egislativo N" 941.
2.
ALCANCES
Presuncin de ventas o ingresos omitidos por diferencias en cuentas abiertas
en empresas del sistema financiero.
Permite determinar el impuesto a la renta y el impuesto general a las ventas;
tambin para determinar deuda a sujetos acogidos al Nuevo RUS; esquemticamente,
es apiicable para perceptores de rentas de tercera (incluyendo acogidos al RER).
3.
se entiende por Ernpresas del Sistema Financiero a las Emi]:s^as de OPeraciones Mltiples a que se refire el literal a) del articulo i 6 de la Ley General
del Sistema Financiero y del Sisten'ra c1e Seguros y Orgnica de la Superir.rtendencia de Banca
y Seguros.
675
At
l.
72
4.
PROCEDIMIENTO
se
tributario.
Cuando la Administracin Tributaria determine diferencias como resultado de
la comparacin de las unidades producidas o prestaciones registradas por el
deudor tributario con las unidades producidas o prestaciones determinadas por
la Administracin, se presumir la existencia de ventas o ingresos omitidos del
perodo requerido en que se encuentran tales diferencias.
las ventas o ingresos omitidos se determinarn multiplicando el nmero de
y/o presentacin.
En caso exista ms de una serie autorizada de comprobantes de pago se tomar
en cuenta lo siguiente:
Determinar la fecha en que se emiti el ltimo comprobante de pago en el
mes.
() Determinar cules son las series autorizadas por las que se emitieron comprobantes de pago en dicha fecha.
(iii) 5e tomar en cuenta el ltimo comprobante de pago que (orresponda a la
ltima serie autorizada en la fecha establecida en el inciso (i).
A fin de determinar las unidades producidas o servicios que se prestan, la
(i)
676
Af't. 72
eI
Artculo
20 de diciembre de 2003.
DISPO
SrcIONLS
QNEO
DA{I EgY@
VI
zuLA DAS
Cdigo Tributario
62'
o base
presunta); 64.
(supuestos para aplicar la determinacin sobre base presunta); 65' (presunciones); 65-A. (efectos
en la aplicacin de presunciones); 103'(actos de la Administracin Tributarra); 113'(aplicacin
supletoria); 175',
Otras normas
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto selectivo al consumo -TUo aprobado por
el D. S. N' 055-99-EF [1 5 04.99].
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por et D.
S N. 179-2004-EF
lOB.j2.2OO4l.
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto vigente es el aprobado por el artculo 11 del Decreto Legislativo N" 941.
2.
ALCANCES
Presuncin de ventas o ingresos omitidos cuando no exista relacin entre
los insumos utilizados, produccin obtenida, inventarios, ventas y prestaciones
de servicios.
Permite determinar el irnpuesto a la renta v el impuesto general a las ventas;
esquemticamente. es aplicable para perceptores de rentas de tercera (consi{erando
el artculo 3 de la Resolucin de Superintendencia N' 071-2004/SUNAI aunque
con limitaciones, inclusive a los acogidos al RER
3.
677
Arl. 72
4.
PROCEDIMIENTO
del perodo requerido. Para determinar el r'alor de venta promedio del perodo
requerido se tomar en cuenta el valor de venta unitario del ltirno comprobante
de pago emitido en cada mes o en su defecto ei ltimo comprobante de pago que
corresponda a dicho mes que ha,va sido materia de exhibicin 1y'o presentacin.
En caso exista ms de una serie autorizada de comprobantes de pago se tomar
en cuenta lo siguiente: i) Determinar la fecha en que se emiti el ltimo comprobante de pago en el mes. ii) Determinar cules son las series autorizadas por las
que se emitieron comprobantes de pago en dicha fecha. iii) Se tomar en cuenta
el ltimo comprobante de pago que corresponda a la ltima serie autorizada en
la fecha establecida en el punto i).
678
Ail. 72-A
ttuJfl Dt iltGRES0S
V E0RESIS 0E
(uando
a)
la
()
()
b)
(i)
()
ventas o ingresos omitidos se imputarn al perodo requerido al que corresponda elda o el mes en que se determin la existencia delsaldo negativo en el
flujo de ingresos y egresos de efectivo y/o cuentas bancarias.
[a presente presuncin es de aplicacin a los deudores tributarios que perciban
rentas de tercera categora.
Las
eI
Artculo
N"
941,
publica-
do el 20 de diciembre de 2003,
DrsP_o_stc_Lot)LES_c_oNcoRoANTESY/OVTNCULADAS
Cdigo Tributario
62'(facultad de fiscalizacin); 63" (determinacin sobre base cierta o base presunta); 64'
(supuestos para aplicar la determinacin sobre base presunta); 65'(presunciones); 65-A'(efectos
en la aplcacin de presunciones); 103'(actos de la Administracin Tributaria); 113'(aplicacin
supletora); 175', num.3 (omitir registrar ingresos, rentas, patrmonio...); 178" (infracciones
relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones tributarias).
Otras normas
Ley de lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al Consumo -TUO aprobado por
el D. S. N" 055-99-EF [15.04.99]
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N' 179-2004-EF 1O8.12.2.0041.
Decreto Legslatvo N'937 [14.11.2003]: Texto del Nuevo Rgimen nico Simplificado.
679
Arl. 72-0
COMENTARIOS
T.
ANTECEDENTES
Como se ha anotado, el presente artculo ha sido incorporado en virtud
lo dispuesto por el artculo 12 del Decreto Legislativo N" 941.
2.
de
ATCANCES
3.
4,
PROCEDTMIENTO
Cuando la Administracin Tributaria constate o determine la existencia de
saldos negativos, diarios o mensuales, en el flujo de ingresos y egresos de efectivo
y/o cuentas bancarias, se presumir la existencia de ventas o ingresos omitidos por
el importe de dichos saldos.
Para tal efecto, se tomar en cuenta lo siguiente:
680
Arl. 72-B
4.3. Imputacin
Las ventas o ingresos omitidos se imputarn al perodo requerido al que
corresponda el da o el mes en que se determin la existencia del saldo negativo
en el flujo de ingresos y egresos de efectivo y/o cuentas bancarias.
La presente presuncin es de aplicacin a los deudores tributarios que perciban
681
Arl. 72-B
toria
el Artculo 12" del Decreto Legislativo N" 941, publicado el 20 de diciembre de 2003.
(.) Prrafo sustituido por el Artculo 30" del Decreto Legislativo N" 953, publicado eI
5 de febrero de 2004.
DISPOSICIONES CONCORDANTES Y
Cdigo Tributario
(facultad de fiscalizacin); 63" (determinacin sobre base cierta o base presunta); 64"
62'
(supuestos para aplicar la determinacin sobre base presunta); 65" (presunciones); 65-A' (efectos
Otras normas
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al Consumo -TUO aprobado por
el D. S. N' 055-99-EF [15.04.99].
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S.
N'
179-2004-EF 108.12.20041.
COMBNTARIOS
L.
ANTECEDENTES
682
de
Ant. 72-C
a)
a.l
a.2
[a Administracin Tributaria verificar la cantidad de salas o establecimientos en los cuales el deudor tributario explota los juegos de
mquinas tragamonedas.
Del nmero de salas o establecimientos verificados se determinar
la cantidad de salas o establecimientos que sern materia de intervencin por control directo, de acuerdo al siguiente cuadro:
NMERO DE 5ALA5 O ESTABLECIMIEN.
5lo
De 2
b)
hafa
De 7 hasta 29
De 30 a ms
b.l
Art. 72-C
ii
b.2
(uando
d)
d.l
El
ii
i
delmes.
684
Arl. 72-G
iv
d.2
mismo ejercicio.
5i durante el desarrollo de la intervencin de la Administracin Tributaria en las salas o establecimientos seleccionados, ocurre algn
hecho no justificado que cambia las circunstancias en las que se inici
control.
e)
e.1
neda, se considerar:
ii
totalentregado
de los
tragamoneda.
el caso de deudores tributarios que tengan autorizacin expresa
obtenida conforme lo dispuesto en las normas que regulan la explotacin de juegos de casino y mquinas tragamonedas, se entender
En
'
685
APl. 72-C
siguiente.
En el caso de deudores tributarios que no tengan la referida autorizacin expresa, el monto total entregado de los premios otorgados
en el mismo da comercial por cada mquina tragamonedas no podr
ser mayor al ochenta y cinco por ciento (85%) del total del ingreso
del da comercial. Cuando el monto de dichos premios sean menot al
porcentaje antes sealado se tomar como ingresos del referido da
la diferencia entre los ingresos determinados por el control directo
menos el monto
miento seleccionado.
Para determinar el monto de ingresos presuntos diarios por sala
o establecimiento seleccionado, se sumar el ingreso total del da
comercial de cada mquina, obtenido de acuerdo al procedimiento
establecido en e.l, el que luego se dividir entre el total de mquinas
de la sala o establecimiento y se multiplicar por el total de mquinas
e.3
cimiento seleccionado.
Para determinar el monto de ingresos presuntos mensuales de cada
sala o establecimiento seleccionado, se seguir el procedimiento
siguiente:
i.
Efectuadas las tres (3) verifi<aciones por cada sala o establecimiento a que hace referencia el inciso d)del presente artculo, se
control
i.
"
686
Afl. r2-C
establecimientos, informados o declarados por el deudor tributario en los seis (6) meses anteriores o
en los meses que corresponda cuando el deudor tributario tiene
iv.
i.
e.5
deudor tributario.
Clculo de los ingresos presuntos delejercicio gtavable.
Para la detelminacin de los ingresos del ejetcicio gravable, se tomaln los ingresos mensuales de no menos de dos (2) meses verificados
por control directo, determinados conforme al procedimiento descrito
en los prrafos anteriotes, y se dividirn obteniendo un ptomedio
simple.
Dicho resultado se considerar como el ingreso presunto mensual que ser atribuido a cada mes no verificado. [a suma de los
ingresos presuntos de los diez (10) meses no verificados ms la
suma de los dos (2) meses determinados conforme lo establecido
en el presente procedimiento, constituye el ingreso presunto del
ejercicio gravable.
eI Artculo 19" del Decreto Legislativo N" 981, publicado eI 15 de marzo de 2007 y vigente desde eI 1 de abril de 2007.
687
Art. 72-0
(uando
poR omrstil 0E
V/fl REGISIRAR A UIIO fl MiS IRABAJAI!IRES f)
a)
b)
c)
ii
de funcionamiento.
los trabajadores de empresas contratados bajo contratos sujetos a modalidad, para los cuales se entender que el tiempo de vigencia del perodo
laboral no ser menor de tres (3) meses.
las remuneraciones determinadas de acuerdo a lo dispuesto en el presente
procedimiento forman parte de la base imponible para el clculo de las aportaciones alseguro Socialde 5alud, alsistema Nacionalde Pensiones de acuerdo
a lo sealado en el prrafo siguiente; y de los pagos a (uenta a reatizarse va
retencin del lmpuesto a la Renta de quinta categora, cuando corresponda.
slo se considerar que la remuneracin mensual presunta ser base de
clculo para las aportaciones al Sistema Nacional de pensiones en el caso
que el trabajador presente un escrito a la SUNAT donde seale que se encuentra o que ha optado por pertenecer al Sistema Nacional de Pensiones.
688
Arl. 73
su calidad de
agente de retencin.
De corresponder la realizacin del pago a cuenta va retencin del impuesto a
el
Artculo
N'981, publica-
se
DE
pREsuilctflilEs
y/g
VTNCULAQAS
Cdigo Tributario
certa
presunta); 64" (supuestos para aplicar la determinacin sobre base presunta); 65" a 72D'(presunciones); 103'(actos de la Administracin Tributaria); 109', numeral 2 (nulidad por
prescindir del procedimiento legal establecido); 113" (aplicacin supletoria).
CO]vlENTARIOS
t.
ANTECEDENTES
Desde el cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25g59 el texto
del artculo 73 no ha variado.
2.
Anl. 74
En caso no ocurra as y se apliquen dos presunciones (o dos procedimientos) acumuladas, aun cuando alguna o ambas no sean de las reguladas
en ei cdigo 'Iributario (RTF Nos. 8580-3-2001, 640-l-2002, 905-3-2003 y
4244-5-2003), la deterrninacin ser nula y, eventualmente deber procederse
a liquidar sobre la base de la que sea ms gravosa (RTF Nos. 9424-3-2001 y
tg40-5-200 467rt).
Articuto
7['.- uAt0nlzAcl0ll
0E
0E tA
BASE IMP(lilIBtE
Para determinary Comprobarelvalol de los bienes, mercaderas, rentas, ngfesos
elementos determinantes de la base imponible, la Administracin podr
y dems
62. (facultad de fiscalzacin); 63' (determinacin de la obligacn tributaria sobre base cierta
y presunta); 64. (supuestos pan aplicat la determinacin sobre base presunta); 65" a 72D" (presunciones); 73. (improcedencia de acumulacin de presunciones); 103'(actos de la
Administracin Tributaria); 109", numeral 2 (nulidad por prescindir del procedimiento legal
establecdo); 113' (aplicacin supletoria).
Otres normas
Ley Marco del sstema Tributario Nacional -D. Leg. N" 771
31 .12.931:
2" (tributos
que
Ley del lmpuesto General a las Ventas e lmpuesto Selectivo al Consumo -TUO aprobado por
el D. S. N. 055-99-EF [15.04.99]: 42" (valor no fehaciente o no determinado de las operaciones).
Decreto Legistativo N. 937 [14.11.2003]. Texto del Nuevo Rgimen nico Simplificado.
Decreto Legislatvo N" 941 120.12.20031: Primera D. F. (Valor de Mercado: "Precsase que el
Ley det tmpuesto a ta Renta -TUO aprobado por el D. s. N' 179-2004-EF 108.12.20041:32'
(valor de mercado); 32-A' (valor de mercado entre vinculados)
[67r]
'
690
Af,l. 75
COMENTARIOS
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 el texto
del artculo 74 no ha variado.
L.
2.
173-2-2006).
()
N'
27038, publicada el
3l
de
Pyrafu sustituido por el Artculo 31" del Decreto Legislativo N" gsi, publicado eI
5 de febrero de 2004.
69r
Arl. 75
USPASIELANF EIAILCPSDA
NTE
S Y/ O V]NC UL-APAS
Cdigo Tributario
COMgNTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El esquema del texto viene desde la sustitucin del artculo dispuesta por el
artculo 18 de la Ley N' 27038. Anteriormente, en los Cdigos aprobados por el
Decreto Ley N" 25859 y los Decretos Legislativos Nos. 773 y 816, el artculo solo
constaba del primer prrafo. Hay que anotar que al aprobarse el Cdigo por el
Decreto Legislativo NIo 773, se aadi la frase "... si fuera el caso".
El ltimo prrafo fue sustituido por el artculo 31 del Decreto Legislativo
953; respecto del anterior texto se precis el plazo ("... que no podr ser
menor a tres [3] das hbiles;..."), y se aadi el apercibimiento ("La documentacin que se presente ante la Administracin Tributaria luego de transcurrido el mencionado piazo no ser merituada en el proceso de fiscalizacin
N'
o verificacin").
2.
692
Art. 75
16721
6731
693
Arl. 75
3.
y final
COMUNICACIN DE CONCLUSIONES
La segunda parte del artculo, sin perjuicio de lo expresado en su primer p-
El tercer prrafo lo completa sealando que en estos casos, dentro del plazo
que la Administracin Tributaria establezca en dicha comunicacin, el que no
podr ser menor a tres das hbiles (tngase en cuenta este plazo), el contribuyente o responsable podr presentar por escrito sus observaciones (descargos) a los
cargos formulados,l6781 debidamente sustentadas (fundamentado y con soporte de
pruebas), a efecto que la Administracin Tributaria las considere, de ser el caso.
Teniendo en cuenta esta ltima frase ("de ser el caso"), debemos advertir que
no existe norma legal que obligue a la Administracin a comunicar al contribuyente
los resultados de la evaluacin de los descargos presentados en fiscalizacin o en
este estado; sin embargo, s corresponde que esta entidad los tome en cuenta en
su anlisis a fin de que las considere, reiteramos, de ser el caso.
16741
Empero, si se han realizado reparos u observaciones, no; en estos casos debe emitirse necesariamente una resolucin de determinacin (RTF Nos. 416-5-96,945-1-2001,1406-1-2002,
2826-5-2002 y i I5-1-2003). En la medida en que este aspecto crea cierta incertidumbre respecto del procedimiento aplicado, consideramos que en la verificacin no debera haber
comunicacin de conclusiones.
f6751 Vase que es facultativo, discrecional o potestativo (RTF Nos. 846-4-2002 y
735- 1 -2005); este
hecho es considerado por algunos como una violacin del derecho al debido procedimiento
se impide que todos tengan 1a posibilidad de ser odos (Gamba Valega: 2006-a:321).
l/l Pues
Compleiidad que no armoniza con las verificaciones.
16771 Recurese que el artculo 9 del Reglamento de
Fiscalizacin dispone que la comunicacin
de las conclusiones del Pocedimiento de Fiscalizacin, prevista en el artculo 75 del Cdigo
Tributario, se efectuar a travs de un Requerimiento; asimismo, que dicho requerimiento
ser cerrado una vez vencido el plazo consignado en 1.
6781 Si bien es cierto que los cargos iormulaclos"por su contenido pueclen ser
entendidos como
una predeterminacin, sin duda no se configuran como una determinacin tributaria y menos como un valor (RTF N'6810-4,2004).
694
APl. 75
4.
CONCORDATO TRIBUTARIO?
A esta disposicin (comunicacin de conclusiones), cuyo antecedente lo
encontramos en el artculo 97 de la Ley del Impuesto a Ia Renta, actualmente
derogado (artculo 23 de la Ley N" 27034), aigunos especialistas han denominado
"concordato tributario", lo que consideramos errado.
Carlos Mara Giuliani Fonrouge (2001: 571), al respecto, afirma: "Segn
ciertas legislaciones, las discrepancias que puedan suscitarse entre el fisco y los
contribuyentes acerca del monto de la obligacin tributaria, pueden resolverse
por acuerdo entre ambos, que se formaliza por escrito, mediante documento que
suscriben las partes: es el acto que en Italia se denomina concordato tributario".
Eva Andrs Aucejo (2004: 655-656), respecto del denominado Concordato, seala: "El accertamento con adesone es una figura de naturaleza conciliativa nsita
en el procedimiento de gestin tributaria italiano, por el cual Administracin y
contribuyente -ya sea a instancia de oficio, ya sea a instancia de parte- llegan a
un'entente cordiale' sobre la determinacin del 'dbito tributario' en el bien entendido de que no podrn ser objeto de debate aquellos elementos constitutivos de
la deuda sobre los que la administracin disponga de pruebas efectivas y ciertas
respecto a su volumen y cuanta, ni tarnpoco sobre la alcuota y elementos esenciales del tributo previstos por ley". Este acuerdo es suscrito por ambas partes y el
contribuyente, impedido de impugnar, goza de una reduccin de sanciones. Mara
|ulia Senz (1997: 109), informa que en el denominado concordato tributario "el
sujeto pasivo y la administracin se ponen de acuerdo respecto a la cuanta de la
obligacin tributaria y los elementos determinantes de la misma"; y concluye que
"atendiendo a la naturaleza ex lege de la obligacin tributaria, no se puede admitir
esta supuesta modalidad de determinacin. En efecto, no resulta posible aceptar
que el contribuyente (o responsable) acuerde con la Administracin los trminos
de una obligacin tributaria contenida en la le debido a que la creacin tributaria tiene su origen en un acto de voluntad unilateral del Estado en uso de sus
facultades y slo tiene limitaciones en los principios de irnposicir-r fiscal, dentro
de los que se destaca el principio de legali<lad".
695
ONI.78
Asumiendo lo expuesto por Giuliani Fonrouge, Andrs Aucejo y Senz Rabanal, como se puede ver, el texto del artculo 75 no contiene disposicin alguna que
posibilite un acuerdo o "concordato", ni alguna de las consideraciones planteadas por
la teora respecto a este instituto: ni como transaccin, o como contrato de derecho
pblico; tampoco como un negocio jurdico de determinacin, ni como un acto
administrativo unilateral en la que no hay una convergencia de voluntades sino una
adhesin o concordancia del contribuyente con el criterio sustentado por la Administracin; tampoco una alternativa viable de solucin de controversias tributarias.
f67el
[6801
696
julio
de 2012
y vigente
13,
publicado
eI
justificar tales hechos; as, considerando el texto del artculo 75, el contribuyente en ejercicio
de defensa puede acreditar el cumplimiento de sus obligaciones tributarias dentro del proceso de fiscalizacin y no recin cuando impugne las Resoluciones de Determinacin que se
emitan (RTF N" 807-2-99).
Aunque no podemos descartar que la finalidad sea lirnitar la presentacin de informacin,
documentacin y pruebas ms all del plazo otorgado; situacin afectante para el contribuyente n la medida en que luego de cerrar el requerimiento con la comunicacin de conclusiones, no existe impedimento ni plazo para que la Adrninistracin contine con el procedimiento de fiscalizacin (con todos sus alcances y actuaciones) hasta la emisin de los valores.
]IO
0rl.
76
VINC UTADAS
Cdigo Tributario
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto vigente viene desde el Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo
N' 773. El Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N" 25859 era distinto
slo en la ltima parte primer prrafo del artculo; se sealaba limitativamente,
luego del trmino "resultado", lo siguiente: "... de la verificacin del cumplimiento
de su obligacin y establece la existencia del tributo no pagado".
Con el Decreto Legislativo
N'll13
2. LA RESOLUCIN DE DETERMINACIN
La resolucin de determinacin (denominada antiguamente acotacin de
oficio), segn el artculo bajo comentario, es el acto por el cual la Administracin
Tributaria pone en conocimiento del deudor tributario el resultado de su labor
destinada a controlar el cumplimiento de las obligaciones tributarias,trarl y establece
la existencia del crdito o de la deuda tributaria.t6s2l
En ese sentido, para su emisin debe haber habido previamente un proceso
de verificacin o fiscalizacin.t6831
La resolucin de determinacin es un acto administrativo (el acto de determinacin realizado por la Administracin Tributaria se materializa en el documento denominado resolucin de determinacin), y como tal debe cumplir con sus
requisitos de validez (vase los artculos 77, IO3 y 109 del Cdigo Tributario).lecrJ
[6811
[662]
[683]
No es pues el requerimiento, ni los resultados del mismo, el instrumento que pone en conocimiento del deudor tributario el resultado de su labor de fiscalizacin (RTF N; +tZ-S-ZOot.
ftryll9l Pl"den tener oto contenido; por ejemplo, la atribucin de responsabilidad soiidaria (RTF N' 151 1-l-2002).
En tal sentido, si se emite una resolucin de determinacin estableciendo una deucla sin
que exista una fiscalizacin previa se estar violando el procedimiento legal establecido, incurrindose en causal de nulidad en aplicacin del numeral 2 del artcu'o i09 del Cdigo
Tributario (RTF
[84]
N'
419-5-96).
Como seala Rod_rguez (2004: 108), siguiendo a Giuliani Fonrouge y Navarrine, en nuestra
materia el acto administrativo por antonomasia es el de determiain del impuesto; es el
acto administrativo tributaio por excelencia.
697
Arl. 76
I-a resolucin de determinacin, por su contenido, vinculado con el procedimiento aplicado para su ernisin, deber ser un sustentado, cornpleto y final pronuncial.niento sobre la certezat6ssJ del cumplimiento de las obligaciones tributarias
de deudor, v en su virtud deber estrblecerse la existencia clel crdito (a favor del
deudor) o de la deuda tributaria. En este sentido, desde otra perspectiva, la Administracin Tributaria, al emitir resoluciones de determinacin, debe ntotivarlas
en funcin de los resultados de la fiscalizacin realizada.t6s6l
[68]
[687]
[68e]
698
Recorclando la fiase cle Garcr Vizcino ( 1997: 29), la determinacin 'trea un estado de certeza sobre la existencia y el alcance de la obligacin tributaria preexistente".
RTF N" 716-2-2002.
Al respecto, Hernndez Berenguel (2000: 9) sostena que la deterrrinacin deba ser nica,
integral y definitiva (salvo mu1, contadas y justificadas excepciones), "cor.uo garanta de seguridad jurirlica y para evittrr que el adn.rinistraclo pueda ser perseguido con rnultiplicidacl
de liscalizaciones por el misrno tributo y peroclo'l
IITF Nos. 9i l-3'99, 265-2-2000, 31.1-1-2001, 2058--5 2002, 4265-4-2001, 58.91-5-200.1 \'
4697- I ,2005.
Tiene sentido que solo se haga rcf-crenciir a los nunrerales I v 2 del artculo 108, en la medicla
cn clue la "postcrior fiscrlizcicrn" retericla en el nunreral 3 no podr ser una parcial.
3.
esta
arl.n
rr.-
DE MUTIA
1.
2.
3.
4.
5.
6.
[a tasa.
[a cuanta del tributo y sus intereses.
los motivos determinantes del reparo u observacin, cuando se rectifique
la declaracin tributaria.
699
Anl. 77
7.
8.
t. Prrafo modif
eI 5 de
julio
I 13, publicado
(") Numeral incorporado por el Artculo 4" del Decreto Legislativo N" I I 13, publicado el 5 de julio de 2012, y vigente desde el 28 de setiembre de 2012.
prs Pos rcro uFs c9N c oRpANTES
Cdigo Tributario
59" (determnacin de la obligacin tributaria); 61" (fiscalizacin o verificacin de la determinacin
de la obligacin tributaria efectuada por el deudor trbutario); 63' (determinacin de la obligacin
tributaria sobre base cierta y presunta); 75' (resultados de la verificacin o fiscalizacin); 76'
(resolucin de determinacin); 78' (orden de pago); 87', numeral 4, penltmo prrafo (las
resoluciones y rdenes de pago debern ser emitidas en moneda nacional); 103'(actos de la
Administracin Tributaria); 109', segundo prrafo (actos anulables los dictados sn otrservr lo
previsto por el artculo 77"1;113" (aplicacin supletoria); 180' (aplicacin de sanciones); Novena
Dsposcn Final (redondeo).
Otras normas
Ley del Procedimiento Administrativo General -Ley No 27444 U1 0420011: 3' (requisitos de
validez de los actos administrativos); 4' (lorma de los actos administrativos); 5" (objeto y conlenido
del acto adminstrativo); 6" (motivacin del acto administrativo); 10'(causales de nulidad); 14"
(conservacin del acto).
Decreto Legislativo N' 1113 105.07.20121. Primera Disposicin Complementaria Final ("Las
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
Si bien el esquema y contenido del artculo viene del Cdigo aprobado por el
Decreto Ley N" 25859, a la fecha a tal esquema ha sufrido algunas modificaciones:
con la Ley N' 26414 se incluy el tercer prrafo; con el Decreto Legislativo N"
816 se.realiz ajustes formales en el segundo prrafo (se carnbi Ia frase "... sealamiento de..." por "... referencia a..."), asimismo se coloc los artculos delante de
700
los requisitos
establecidos
ff
1113 se incorpor
TEXTO ANTERIOR
necesariamente
N"
APt.
en
Trotondose
los necesariamente
de
se
Resoluciones
los
de Multa
cantendrn
requisitos establecidos
en
los
monto de Io multa y
los intereses.
2.
La tasa (o alcuota; en el ejemplo: 180/o del IGV -de los cuales, en estricto,
16%o es de IGV y eI2o/o del Impuesto de Promocin Municipal-);
La cuanta del tributo y sus intereses (la deuda tributaria; tambin debe
indicarse el procedimiento del clculo pertinente -considerando los crditos o deducciones- que hava llevado a tal deuda; si es pertinente, se debe
adicionar los anexos);
o responsable);
Los motivos determinantes del reparo u observacin, cuando se rec1a declaracin tributaria (parte de la motivacin
tifique (modifique)
sustentada).
Como ya se ha indicado, la Administracin Tributaria, al eritir resoluciones de determinacin, debe motivarlas en funcin de Ios resultados de la fiscalizacin realizada (RTF N"
7t6-2-2002).
70r
API.
r'
por cierto no son parte del valor ni tampoco son de conocimiento previo
del deudor tributario; aunque parcialmente se conoce de elios por los requerimientos y sus resultados notificados-, con los instrumentos tcnicos
y anexos que sealan tanto los reparos u observaciones (entre otras: RTF
Nos. 558-3-98 y 8412-4-2001) como ios procedimientos aplicados para
encontrar estos; usualmente la Administracin Tributaria adjunta estos
anexos, los que le permiten al deudor tributario ejercer adecuadamente
el derecho de defensa.
cumple con este requisito si se precisa en el valor como
sustento un requerimiento y sus resultados debidamente notificados (RTF
Se considera que se
N'960-5-2006).
Los fundamentos y disposiciones que la amparen (la otra parte de la motivacin; fundamentos tcnicos y base legal [especficos] de la emisin del
valor como de las disposiciones sobre el tributo en concreto)l6er1.
La indicacin del carcter definitivo o parcial del procedimiento de fiscalizacin. Tratndose de un procedimiento de fiscalizacin parcial expresar,
adems, ios aspectos que han sido revisados.
Si bien todos los aspectos indicados son importantes, los tres ltimos son
vitales. En efecto, tal como reiterada jurisprudencia del Tribunal Fiscal ha establecido, la Resolucin de Determinacin debe explicar y sustentar los motivos
determinantes del reparo u observacin, as como los fundamentos y disposiciones
que la amparen cuyo conocimiento por parte del contribuyente resulta esencial
para que ste ejerza debida y adecuadamente su derecho de defensa; y sus alcances
respecto del procedimiento aplicado; en esta medida, la omisin o el incompleto
o insuficiente cumplimiento de tal requisito impiica que el deudor tributario se
vea imposibilitado de cuestionar cada uno de los motivos que determinaron los
reparos, y por ende ofrecer y actuar las pruebas pertinentes (RTF N' 4107-2-2004),
o simplemente tendra restringido su derecho a la legtima defensa en la instancia
pertinente.
reseas. RTF N'9821-3-2001: no es iegalmente posible fundamentar una resolucin de determinacin del Impuesto a la Renta
basndose en una norma propia del IGV; tarnpoco al revs, sustentar una determinacin del
IGV con normas (y reparos) del Impuesto a la Renta (RTF N" 7253-2-2005). RTF N'362-32002: se declara nula e insubsistente la apelada, porque en las resoluciones de determinacin
impugnadas no se ha establecido en cul de los supuestos del artculo 6,1 del Cdigo Tributario se amparan a efectos de llevar a cabo la deterrninacin sobre base presunta, as como
.tampoco
la base legal del procedimiento de presuncin aplicado. RTF N' 2076-2-2002: son
nulos los valores ernitidos en los que la Adrinistacin no ha sealado el procedimiento que
ha utilizado ni la base legal que sustenta la determinacin de las ventas omitidas.
742
atl.n
Ahora bien, de acuerdo con el artculo 109 del Cdigo Tributario, los actos
de la Administracin dictados sin observar lo previsto en el artculo 77 son anulables, por lo que cabe convalidar tales actos (en el presente caso la resolucin de
determinacin) subsanando los vicios clue adolezcan. E,n relacin con esta couvalidacin o subsanacin debe tenerse en cuenta sus efectos; as, si se realiza en Ia
etapa de reclamacin, por ejemplo va reexamen (salvo que se trate de modificacin
de reparos, para la cual es aplicable el nuevo texto del artculo 127 d.el Cdigo
Tributario), respecto de datos o elementos sustanciales (por ejemplo los sealados
en los numerales 6y 7 del artculo 77), agregndolos o variando o sustituyendo los
consignados, tal como reiterada jurisprudencia del Tribunal Fiscal ha establecido,
a fin de no afectar el derecho de defensa y la pluralidad de instancia (privndoles
de una instancia), debe admitirse la reclamacin contra tales actos, o a los recursos
planteados debera drseles este trmite.
3.
o responsable);
su
sancint6ezJ;
El monto de la multa y
1os intereses
de
Tngase en cuenta que una base legal errada puede determinar la nulidad de la resoicin
(RTF N' 8241-2-2001: en esta se resolvi un calo en el que se emiti una multa consicleranclo
como inlraccin cometida la rrevista en el numeal 2 del artculo 175 del Cciigo Tlibutario
703
0rl.
Ahora bien, de acuerdo con el artculo 109 del Cdigo Tributario, los actos
de la Administracin dictados sin observar lo previsto en este artculo son anulables, por lo que cabe convalidar tales actos (en el presente caso la resolucin de
multa) subsanando los vicios que adolezcanl6e3]. Si en la instancia de reclamacin
no se convalida el acto, el Tribunal Fiscal no tendr otro canino que declarar la
4.
La Administracin Tributaria podr emitir en un slo documento las resoluy de multa,las cuales podrn impugnarse conjuntamente,
siempre que la infraccin est referida a un mismo deudor tributario, tributo y
ciones de determinacin
perodo.
Desde luego, se entiende que la administracin habr optado por emitir ambos
valores en un solo documento en razn de que mnimamente coinciden respecto
al deudor, al tributo vinculado y al perodo, y adems por conexin con su causa.
[6e3] No obstante, hay que tener cuidado con la nueva calificacin de la infraccin (RTF N' 5601-2002).
704
5.
Arl. 78
rA
ORDEN DE PAGO
La orden de pago tambin es un acto administrativo.
REQUTSTTOS DE
De acuerdo con el ltimo prrafo del artculo 78, las rdenes de pago que
emita la administracin, en lo pertinente, tendrn los mismos requisitos formales
que la resolucin de determinacinl6ea], a excepcin de los motivos determinantes
del reparo u observacin (numeral 6 del artculo 77).tesst
Del mismo modo que en los casos anteriores, tratndose de rdenes de pago
que adolecieran de vicios de anulabilidad (artculo 109), cabe la convalidacin.
Arlcut0 70".- flRllElt 0E PAf0
[a Orden de Pago
es
tributario la cancelacin de la deuda tributaria, sin necesidad de emitirse previamente la Resolucin de Determinacin, en los casos siguientes:
Por tributos autoliquidados por el deudor tributario.
1.
2.
3.
4.
5.
[e4]
V. g.: Mediante la Rf'F N'031-5-2006, el Tribunal Fiscal declar nula una orden de pago
por incumplimiento de1 numeral 7 del artculo 77 del Cdigo: en el valor no se conJign
el numeral del artculo 78 que sustentaba su emisin, y tampoco si se presentaron otros
supuestos.
[6es]
8.
705
Arl. 78
Cdigo Tributario
de
determinacin o de multa); 79' (orden de pago presuntiva); 80' (facultad de suspender la emisin
de resoluciones y rdenes de pago); 87", numeral 4, penltimo prrafo (las resoluciones y rdenes
de pago debern ser emitidas en moneda nacional); 103'(actos de la adminstracin tributaria);
109", segundo prrafo (actos anulables los dictados sin observar lo previsto por el artculo 77");
't13" (aplicacin supletoria); 115'(deuda exigible en cobranza coactva); 119', numeral3 del inciso
a) (suspensin de cobranza coactiva; reclamacin de orden de pago sin pago previo cuando
medien circunstancias que evidencien que la cobranza podra ser improcedente); 135'(actos
reclamables); Novena Disposicin Final (redondeo).
Otras normas
Ley del Procedimento Administrativo General -Ley N' 27444
del acto administratvo); 6'(motivacin del acto administrativo); 10'(causales de nulidad); 14'
(conservacin del aclo).
Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva -Ley N" 26979 [23.09.98]; TUO (aprobado
por Decreto Supremo N' 018-2008-JUS).25.2. ("La Adminstracin Tributaria de los Gobiernos
Locales nicamente emitir Ordenes de Pago en los casos establecidos en los numerales 1 y 3
del Artculo 78" del Cdigo Tributario. Para los dems supuestos deber emitir Resoluciones de
Determnacin").
del numeral 3 del artculo 78" del Cdigo Tributario, se considera errorsi para efecto de los pagos
a cuenta del lmpuesto a la Renta se usa un coeficiente o porcentaje que no ha sido determinado
en virtud a la informacin declarada por el deudor tributario en perodos anteriores").
COMtrNTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El esquema y contenido del artculo viene del Cdigo aprobado por el Decreto Ley N' 25859; a la fecha ha sufrido algunas modificaciones: al aprobarse
el Cdigo por el Decreto Legislativo N" 773 se aadi, tal como apareca en el
texto anterior, la referencia a la consideracin de la base imponible; asimismo, en
el numeral cuatro se vari a la omisin de la "presentacin" por la omisin de la
determinacin y la declaracin; este ltimo numeral fue perfeccionado, ,y qued
tal como est actualmente, por Ia modificacin dispuesta por la Ley N" 26414. El
numeral 3 fue sustituido por el artculo 32 del Decreto Legislativo N" 953; respecto
de su texto anterior, en el primer prrafo se aadi los saldos a favor o crditos
deciarados en periodos anteriores y los pagos a cuenta realizados en estos ltimos,
y se incorpor un segundo prrafo.
2. LA ORDEN DE PAGO
La orden de pago es el acto en virtud del cual la Administracin exige al
deudor tributario la cancelacin de la deuda tributaria, sin necesidad de ernitirse
previamente la resolucin de determinacin.
La orden de pago (antiguarnente denominada giro provisional), siendo un
act administrativo, por sus caractersticas, es un mandato de pago; un acto cuyo
objeto es reclamar al deudrr tributario la cancelacin de una deuda exigible (RTF
706
Arl. 78
N" 294-5-98); un acto que contiene la exigencia, al deudor tributario, del pago de
deudas tributarias (tributo ms intereses) ciertas y cuya cuanta se conoce con
certeza ("... se emite en los casos en que existe certeza en la liquidacin de la
deuda,..." IRTF N' 2477-5-2002]), por lo que son plenamente exigibles.
Este acto es, sin duda, distinto de la resolucin de determinacin, pues para
su emisin, adems de cumplir con lo anterior, no requiere de la realizacin de un
3.
[6ee]
Como se ha anotado en los comentarios del artculo anterior, tratndose de rdenes de pago
que adolecieran de vicios de anulabilidad (articulo 109), cabe la convalidacin. Si no se convalida la orden de pago, ser nula (RTF N'3554-l-2006).
Si se dictase una orden de pago sin respetar lo establecido por el artculo 78, tal acto ser
nulo (RTF Nos. 100,16-3-2007, 1653-3-2008, 129,18-5-2008, 13072-5-2008,001-5-2009,9123-2009, 326I-3-2009,3565 - I -2009, 5629 -2,2009, 6791 -2-2009, entre otras).
Obviamente, si no existe obligacin de hacer autodeterminacin, autoliquidacin o simplemente declaracin, no existir tributo o deuda autoliquidada; ocurre, por ejemplo, en las tasas por servicios pblicos o arbitrios (ir-rcluso en algunos impuestos: alcabala); en estos casos
se deben emitir resoluciones de detcrminacin y no rdcnes de pago (RTF Nos. 077-4-98,
8 1 5-7-2008, 17 37 -7 -2008).
CoIno se sabe, de acuerdo con lo regulado por el artculo 6 1 , la detenninacin realizada por
el deudor tributario, y por tanto la declaracin, est sujeta a verificacin o fiscalizar:itin por la
Administracin tributaria, la que podr modificarla cuando constate omisin o inexactitud
en Ia informacin proporcionada.
707
Art. 78
ni determinaron su
obligacin o que habiendo declarado no efectuaron la determinacin de
la misma, por uno o ms perodos tributarios, previo requerimiento para
que realicen Ia declaracin y determinacin omitidas y abonen los tributos
correspondientes, dentro de un trmino de tres das hbiles, de acuerdo
u00l
708
Hay que tener en cuenta que vencido el plazo para la determinacin de la obligacin principal o presentada esta, la deuda tributaria que conste en Ia orden de pago emitida de acuerdo
con el numeral 2 del artculo en comentario, en virtud del artculo 34, slo corresponder' a
los intereses que se hubieran generado hasta la fecha del vencimiento o de la presentacin.
nnl. 78
Cuando la Administracin Tributaria realice una verificacin de los Iibros y registros contables del deudor tributario y encuentre tributos no
pagados.
Es una deuda constatada con la informacin de tales libros y registros, que
resulte luego de la comparacin con lo declarado por el deudor tributario;
va verificacin (dentro de determinados y limitados alcances) o compulsa,
uorl
Como se sabe, la RTF N' 693-4-gg, de observancia obligatoria, publicada el 08.09.99, estableci que la notificacin simultnea de las rdenes de pago con la resolucin de ejecucin
coactiva era ealizada por la Administracin Tributaria dentro de sus atribuciones para tomar las medidas para asegurar la cancelacin de la deuda, sin que ello pudiera.on.id.rurr"
como una infraccin de1 derecho de defensa. El Tribunal Constitucionl, en contra de aquel
criterio, en la STC N" 417-2005-AA/TC, de marzo de 2005, ante la notificacin simultnea
de una orden de Pago y una resolucin de ejecucin coactiva, invocando la Constitucin
(inciso 3 del artculo 139) y la Convencin Americana de Derechos Humanos (artculo 8.1)
y reiterando la vigencia plena del principio del debido procedimiento, estableci que si se
notifica una orden de pago el contribuyente, como seaii el propio valor, tiene la facultad o
el derecho de impugnarla va el recurso de reclamacin; por tnt, la notificacin simultnea
de una resolucin que inicia un procedimiento de cobrnza coactiva de la deuda contenida
en la referida orden de pago, vulneraba el debido proceso y el derecho de defensa en sede administrativa tributaria, no solo por no haber esperado el plazo sealado por la propia Admi-
709
APl. 78
1631
-1
3816 -2-2006.)
4.
nistracin para el inicio del procedimiento de cobranza coactiva sino, adems, por abusar de
la facultad que se le otorga para asegurar la cancelacin de las deudas tributarias, tal como lo
ha establecido el Tribunal Constitucional en la STC N" 790-2003-AA/TC. Posteriormente, el
Tribunal Constitucional (pese a que tuvo un retroceso temporal en las STC Nos. 5106-2005PA/TC, de sctiembre de 2005, y 4242-2006-PA/TC, de enero de 2007), mediante ia STC N.
3797 -2006-PA/TC y aclaracin (de marzo y setiembre de 2007, respectivamente), se ratific
y estableci claramente que la notilicacin simultnea o conjuntir de una Orden de Pago y
de la Resolucin de Ejecucin Coacti'n'a (que inicia un procedimiento de cobranza coactiva)
vulnera el debido proceso v el derecho de dei'ensa precisando, adems, que "en el Estado
Constitucional la actuacin de 1a rdministracin pblica en general y de la administracin
tributaria en particular no puede ser rpreciada nicamente con criterios de legalidad, sino
tambin de constitucionalidad; sta v no slo el respeto a la Ley es lo que otorgi legitimidad
a ios actos de la administracin tibutaria. 1...] Por ello, debe hacerse hincapi en que la
demandada por lo menos deber esperar a que la Orden de pago se haga exigible (arfculo
I 06 y 1 I 5 del Cdigo Tributario) para procedcr a notificar la Resolucin de Ejecucin Coac-
tiva'-.
El Tribunal Fiscal, luego de aquel pronunciamiento del Tribunal Constitucional, se preocup por plasmarlo tambin en diversas resoluciones (RTF Nos. 4490-5-2007,4488'..5-2007
y 4973-l-2007, entre otras) y con ms claridad en una de obsevancia obligatoria (RTF N'
5464-4-2007), y as actualmente se viene aplicando en reiterada y uniforme jurisprudencia:
la notificacin simultnea o conjunta de una orden de pago y de la resolucin d ejecucin
coactiva vulnera el debiclo procedimiento y el derecho de delensa en sede administrativa.
l7o2t Vase Ia RTF N" 5392.1,2010.
Se entiende que si se dicta como orden de pago un acto sin cumplir lo establecido en el ;rrt-
7r0
Arl.70
de pago.
7II
Arl. 78
Cuando hay discrepancia sobre exoneraciones (RTF Nos. 941-l-96, lO2Bl-96, 1243-3-96 y 429-6-97), inafectaciones (RTF N' 444-6-97), u otros
beneficios tributarios (RTF Nos. 1334-4-2003 y 2954-3-2003).
lT04l
712
Arl. 79
impugnaciones contra tales actos como recursos de reclamacin (RTF Nos. 1403l-200270st y 192-l-2003) o a los recursos ya planteados (se entiende que planteados
originariamente como apelacin) debera drseles el trmite de reclamacin (RTF
Nos. 6203-l-2005, 7239-6-2005, 336-l-2006,747-I-2006 y 2666-l-2006), debiendo
la Administracin emitir nuevo pronunciamiento teniendo en cuenta lo expuesto
en dichos recursos. (Salvo que se trate de modificacin de reparos en virtud de
un reexamen, de acuerdo con el artculo I27 del Cdigo Tributario; en ese caso
ser de aplicacin el procedimiento sealado en el artculo referido.)
Uno de los considerandos de esta RTF seala: "Que si bien en la reclamacin se ha otorgado
a las rdenes de pago recurridas el carcter y el tratamiento establecido para las resoluciones
de determinacin, considerando que en dichos valores no se consignaron los motivos determinantes de los reparos, de conformidad con lo dispuesto en el artculo t 09" del referido
713
Arl. 79
toma como referencia,lo que ocurra primeto, y la fecha de vencimiento del plazo
para presentar la declaracin del tributo al que <orresponde la 0rden de Pago.
5obre el monto actualizado se aplicaln los inteleses cortespondientes.
En caso de tributos de monto fijo, la Administracin tomar aqul como base
para determinar el monto de la Orden de Pago.
Lo dispuesto en los prrafos precedentes, ser de aplicacin an cuando la alcuota del tributo pot el cual se emite la Orden de Pago, haya variado respecto
del perodo que se tome como referencia.
[a Orden de Pago que se emita no podr ser enervada por la determinacin de
la obligacin tributaria que posteriormente efecte el deudortributario.
DISPO$E|oNES EAN!-QRDANIES,]IOf4NEUIADAS
Cdigo Tributario
de determinacin y de multa); 78', numeral 4 (orden de pago; orden de pago presuntiva); 80'
(facultad de suspender la emisin de resoluciones y rdenes de pago); 87' (obligaciones de los
deudores tributarios); 88'(la declaracin tributaria); 103'(actos de la Admnistracin Tributaria);
113" (aplicacin supletoria); 115'(deuda exigible en cobranza coactiva); 135'(actos reclamables).
Otras normas
Ley del Procedimiento Adminstratvo General -Ley N' 27444
validez de los actos adminstratvos);
111
.04.20011:
3'
(requisitos de
y contenido
del acto administrativo); 6" (motivacin del acto admnistrativo); 10" (causales de nulidad); 14'
(conservacin del acto).
Ley de Procedimiento de Ejecucn Coactiva -Ley N' 26979 [23.09.98]; fUO (aprobado
por Decreto Supremo N' 018-2008-JUS):25.2. ("La Administracin Tributaria de los Gobiernos
Locales nicamente emitir Ordenes de Pago en los casos establecidos en los numerales 1 y 3
del Artculo 78" del Cdigo Tributario. Para los dems supuestos deber emitr Resoluciones de
Determinacin").
COMSNTARIOS
I.
ANTECEDENTES
El texto del artculo, salvo el aadido "... (IPC) de Lima Metropolitana" en
el tercer y quinto prrafos dispuesto por el Decreto Legislativo N" 816, viene de
la modificacin establecida por la Ley N' 26414 al Cdigo Tributario aprobado
por el Decreto Legislativo N" 773. La diferencia sustancial con el procedimiento
anterior (Decreto Ley N" 25859) es que antes se tomaba como base la presentacin
y no la declaracin y la determinacin, como actualmente es.
2.
7t4
Anl. 80
abone ios tributos correspondientes, dentro de un trmino de tres das hbiles; slo
al incumplimiento del requerimiento podr emitir la Orden de Pago de acuerdo
Aflculo 80".-
m Emtstoil tE
delArtculo 27".
(.) Artculo sustituido por el Artculo
3i"
eI 5 de febrero de 2004.
N' 924- I -200 1 , el Tribunal declar nulas las rdenes de pago presuntivas en razn
de no haberse seguido el procedimiento establecido en los artculos 78, numeral 4,y79 del
Cdigo Tributario; no se encuentra acreditado en autos que la Adrninistracin le haya notificado al contribuyente para que haga la determinacin omitida y pague el monto adeudado
dentro del plazo legal correspondiente.
Conforme a 1o dispuesto por el ltimo prrafo del artculo 79 del Cdigo Tributario, ia orden
de pago emitida en el caso que el deudor tributario ha declarado y no efectuado la determinacin del tributo, no podr ser enervada por la deterrninacin de la obligacin de la
obligacin tributaria que posteriormente efecte el deudor tributario (RTF N' 221 2.97).
En la RTF
715
0rl.
80
9.!S 3.qS"!ALON-E_S_991!QQSpAN-TES
Y/q vt N-C_ULAIAS
Cdigo Tributario
27', inciso b) (deuda de recuperacin onerosa); 76" (resolucin de determinacin); 78'(orden
de pago); 79'(orden de pago presuntiva); 103'(actos de la Administracin Tributaria); 1'13"
(aplicacin supletoria); 117" (procedimiento de cobranza coacliva; Resolucin de Ejecucn
Coactiva); 180' (tipos de sanciones).
Otras normas
Ley del Procedimiento Administrativo General -Ley N' 27444 [11 .04.2001].3" (requisitos
de validez de los actos administrativos); 4' (forma de los actos administratvos); 5' (objeto y
contenido del acto adminstrativo); 6'(motivaein del acto administrativo); 10'(causales de
nulidad); 14" (conservacin del acto)
Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva -Ley N" 26979 [23.09.98]; TUO (aprobado
por Decreto Supremo N' 018-2008-JUS):25.2. ("La Administracin Tributaria de los Gobiernos
Locales nicamente emitir Ordenes de Pago en los casos establecidos en los numerales 1 y 3
del Artculo 78" del Cdigo Tributario. Para los dems supuestos deber emitr Resoluciones de
Dete rm
in
acin " ).
COMENTARIOS
I.
ANTECEDENTES
El sentido del artculo viene desde el Decreto Ley N' 25859. Con la aprobacin del Cdigo por el Decreto Legislativo N" 816 se realiz algunos ajustes.
Con el Decreto Legislativo N" 953 se sustituy su texto; respecto del anterior,
ahora se habla de resoluciones (en general) y la orden de pago, se dej de utilizar la nomenclatura completa de la UIT, en la acumulacin se dej de hablar de
insolutas y del plazo de un ao, y se aadi en tal posibilidad de acumulacin
a las costas y gastos, asimismo se seal la posibilidad de declarar la deuda de
recuperacin onerosa.
2.
7t6
Anl. 80
3.
COBRANZA
Por la segunda parte de este artculo, tambin en virtud del principio de
economa en la recaudacin, la Adrninistracin Tributaria estfacultada para acumular en un solo documento de cobranza las deudas tributarias incluyendo costas
y gastos (es decir no solo deudas tributarias)17081. Siendo que tal disposicin tiene
como fin faciiitar la cobranza de los valores, debemos entender que cuando menciona a los documentcs de cobranza se est refiriendo a las resoluciones coactivas
y a las resoluciones de ejecucin coactiva (y no a los valoresttool).
Al respecto, el ltimo prrafo delartculo
como base el costo del proceso de cobranza c1ue establezca le Administracin y por
economa procesal, no se iniciarn acciones coactivas respecto de acuellas deudas
que por su monto as lo considere, quedando expedito el derecho de la Administracin a iniciar el Procedimiento de Cobranza Coactiva, por acumulacin de dichas
deudas, cuando Io estime pertinente".
4.
[708]
Vase la
lToel
No'obstante, no existe ningn in-rpedimento para enritir valores (rdcnes de pago o resoIuciones de cieterminrcin) c1ue, cumplienclo con lo establecido en los artculos 77 y 78,
contengan deudas acunrulacias o que agnlfren diversos perodos.
RTl.'N" 8453-2-2004.
APl. 8t
Articut0
8l'.-
0ER0GA00 PflR
CAPITULO
III
FACUUTAD SANCIONADORA
At'licut0 02'.- rAcuHA0 sAllclollA0(lnA r
et
Artlculo 34" del Decreto Legslativo N' 953, publicado el 5 de febrero de 2004.
Otras normas
Ley del Proced:miento Administrativo General -Ley N" 27444 111 .04.20011: I (mbito de
aplicacin de la ley); ll (contendo); 229'(mbito de aplrcacin del procedimiento sancionador);
230'(principios de la potestad sancionadora administrativa); Tercera Disposicin Complementaria
y Fnal (integracin de procedimientos especiales).
COMENTARIOS
L,
ANTECEDENTES
El texto anterior vena de 1o aprobado por el Decreto Legislativo N" 8i6.
Antes, el artculo constaba de dos prrafos; el segundo prrafo, que se refera a la
competencia de la SUNAT para denunciar delitos, fue trasladado al artculo 193.
El primer prrafo, de acuerdo con lo aprobado por el Decreto Legislativo N' 773,
estableca: "Es facultad de la Administracin Tributaria sancionar las infracciones
tributarias contempladas en el Ttulo I del Libro IV, conforme al procedimiento
establecido en este Cdigo".
El artculo fue sustituido por el l)ecreto Legislativo N' 953; respecto del texto
anterior, que ya hablaba de la facultad discrecional, se ha retirado la frase "[...]
contempladas en el Ttulo I del Libro IV."
2.
FACULTAD SANCIONADORA
Completando las grandes facultades (las otras: recaudacin -Captulo I-, deteminacin y fiscalizacin -Captulo II-) de la Administracin T'ributaria (Ttulo
II, del Libro Segundo del Cdigo Tributario), mediante el presente artculo, dentro
del Captulo iil, se establece legaltnente la facultad sancionadora.
7TB
Arl.
82
719
TITULO III
OBLIGACIONES DE LA
AD MINISTRACI O N TRIBUTARIA
Anlicul0 83".- EtABflRAC|fllt 0E
PR0VECT0S
Cdigo Tributario
lll (fuentes del Derecho Tributario); XIV (Ministerio de Economa y Finanzas); 54" (exclusividad de
las facultades de los rganos de la administracin); 95" (deficiencia y falta de precisin normativa;
labor de la SUNAT y el Minsterio de Economa y Finanzas).
Otras normas
Constitucin: 118', numeral 8 (reglamentos, decretos y resoluciones); 119'(competencia de los
ministros).
Ley N" 27334 [30.07.2000]: Ley que ampla las funciones de la SUNAT.
Decreto Supremo N'039-2001-EF [13.03.2001]: Reglamento de la Ley N'27334: 12'(normas
ad ministrativas ).
COMSNTARIOS
I.
ANTECEDENTES
El texto del artculo es el que estableci el Decreto Legislativo N'816. Anteriormente, desde el Decreto Ley N" 25859, el Cdigo sealaba restrictivamente
solo un rgano encargado de preparar los proyectos (se indicaba textualmente solo
a la SUNAT); cabe anotar que en el texto aprobado por el Decreto Ley N" 25859
se inclua aderns de la preparacin a la "formulacin".
721
Arl. 83
2.
3.
Anl. 84
A. c0llTRlBUvEllTE
f)
julio
de 2012
el
y vigente
desde el 19 de
julio
de 2012.
XVI (calflcacin, elusin de normas tributarias y smulacin); 92', incisos i), p) (derechos de
los deudores tributarros; formular consulla a travs de las entidades representatvas; obtener
la debida orientacin respecto de sus obligaciones tributarias; tener un servicio eflciente de la
Admnistracin y facilidades necesaras para el cumplmiento de sus obligacones trbutarias); 93'
y 94" (consultas).
Otras normas
Ley del Procedimiento Admnstrativo General -Ley N' 27444
111
.04.20011.
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto del artculo vena sin variaciones desde el aprobado por el Decreto
Legislativo N" 773. Por cierto, el texto del artculo aprobado por el Decreto Ley
N' 25859 inclua como beneficiario de la orientacin al responsable.
El Decreto Legislativo N'1121 dispuso la modificacin dei artculo (se incorpor el segundo prrafo):
TEXTO VIGTNTE
TTXTO ANTTRIOR
informacin verbal, educacin y asistencia al contribu- infr:rmacin verbal, educacin y asisten(ia al contribuyente.
yente.
2.
ORTENTACTON
AL CONTRTBUYENTE (SUNAT)
Las normas que regulan a la SUNAT son parcas al respecto. Dentro del modificado artculo 5 del Decreto Legislativo N' 501 (Ley General de la SUNAT) se
723
Arl. 04
seala como una de las funciones de la Superintendencia Nacional de la Adr-ninistracin Tributaria, SUNAT: desarrollar programas de informacin y divulgacin en
materia tributaria. Elartculo t5 del Decreto Suprenro N" 115-2002-PCM, prescribe
al respecto lo siguiente: son funciones y atribuciones de la SUNAT, entre otras:
desarrollar programas de informacin, divulgacin y capacitacin en materia tributaria y aduanera. No obstante, cuando el Decreto Supremo N' 115-2002-PCM
trata de la finalidad de la SUNAT, seala que una de ellas es: "Proveer servicios
a los contribuyentes y responsables, a fin de promover y facilitar el cumplimiento
de sus obligaciones tributarias".
La Administracin Tributaria para cumplir con este cometido recurre a diversos mecanismos: formularios con instrucciones -en las diversas declaraciones
tributarias-; publicaciones: cartillas, folletos, comunicados publicados en diarios,
publicaciones peridicas de informacin tributaria; pginas web; la gua tributaria;
oficinas de atencin (actualmente denominados centros de servicios ai contribuyente
incluyendo los mviles) a los deudores tributarios donde se brinda infbrmacin y
orientacin, as como se absuelven consultas verbales -respuestas que por cierto
no son vinculantes-, directas o telefnicas; )', actividades orientadoras y educativas: foros, exposiciones, charlas. Asimismo, absuelve (o debe hacerlo) las consultas
motivadas que las entidades representativas de las actividades econmicas, laborales y profesionales, as como las entidades del Sector Pblico Nacional, formulen
sobre el sentido y alcance de las normas tributarias. Las rganos desconcentrados
(Intendencias y Oficinas Zonales) tiene colno funcin para tales efectos, la de
efectuar las acciones de atencin y orientacin que requieran los contribuyentes.
Las cumplirn con las reas de Servicios al Contribuyente; estas, en general, son
Anl. 85
tributaria y fornularisc.{7tol
3.
4.
05",.
T)
RESERUA IRIBUTARIA
a)
Las
los casos
b)
[7r0] Lo
por Fedatario.
voluntario).
725
APl. 85
d)
La publicacin que realice la Administracin Tributaria de los datos estadsticos, siempre que pot su carcter global no permita la individualizacin
de declaraciones, informaciones, cuentas o personas.
[a informacin de los terceros independientes utilizados como (omparables por la Administracin Tributaria en actos administrativos que sean el
resultado de la aplicacin de las normas de precios de transferencia.
Ista informacin solamente podr ser revelada en elsupuesto previsto en
el numeral 18 del Artculo 62" y ante las autoridades administrativas y el
f)
1.
2.
g)
h)
i)
internacionales.
La informacin que requiera el Ministerio de Economa y Finanzas, para
evaluar, disear, implementar, dirigir y controlar los asuntos relativos a la
poltica tributaria y arancelaria. En ningn caso la informacin requerida
permitir la identificacin de los (ontrbuyentes. ('-)
726
nrl.
85
1.
2.
el
Artculo
N"
953 publicado eI
5 de febrero de 2004.
('.) Inciso incorporado por eI Artculo 21" del Decreto Legislativo
el 15 de marzo de 2007 y vigente desde eI 1 de abril de 2007.
N'981, publicado
Cdigo Tributario
55'(facultad de recaudacin;entidades delsistema bancario yflnanciero que reciben informacin);
60", numeral '1(inicio de la determinacn de la obligacin tributaria: por declaracin); 62'(facultad
de fiscalizacin); 87' (obligaciones de los deudores tributarios); 88' (la declaracin tributaria);
92', inciso j) (derechos de los deudores tributarios; a la confidencialidad de la informacin
proporcionada); 96'(obligaciones de los miembros del poder judicial y otros); 103'(actos de la
Administracin Tributaria); 113'(aplicacin supletoria); 131'(publicidad de los expedientes); 186"
(sancin a funcionarios y servidores de la Adminstracin Tributaria que infrinjan lo dispuesto por el
artculo 85'); 192' (facultad discrecional para denunciar delitos tributarios y aduaneros).
Otras normas
Constitucin: 2', numeral 5 (derecho a solcitar informacin, derecho a la reserva tributaria;
excepciones); 2', numeral 7 (intimidad); 2', numeral 10 (secreto); 97'(levantamiento de la reserva
tributaria).
727
Anl_ 85
5", 1 5-
A', 15-B', 15-C (excepciones al ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica).
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N" 179-2004-EF [08.12.2004]:32',
numeral 4 y 32-A' (precios de transferencia).
lnforme N"
231
-2009-SUNAT/280000:
3. La emisin de cartas de crdito constituye una operacin actva, por lo que, en princpo, la
informacin relativa a la misma no se encuentra protegida por el secreto bancario, pudiendo ser
solicitada direclamente por la Administracn Tributaria. No obstante, s la informacn relacionada
con dicha operacrn implica facilitar informacin con respecto a algn depsito bancario
involucrado en la misma; tal informacin deber ser requerida por la Adminstracin Tributaria
a travs del Juez, al estar comprendida dentro de los alcances del literal a) del numeral 10 del
artculo 62' del TUO del Cdigo Tributario.
[7rr]
.En
se dict el Decreto Supremo N' 066-2004-EF [01.06.2004], mediante el cual haSUNAT para otorgrr inlormacin vinculada con obligaciones tributarias de Duke
Energy International Egenor S. en C. y Duke Energy International Peru Holdings S. R.. L.
su
bilitan
728
virtud
a la
Arl. 05
CO}ISNTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El texto del artculo, salvo la inclusin del inciso d) dispuesto por la Ley N"
27038, y luego sustituido por lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N" 27296, se
mantena desde el Cdigo aprobado con el Decreto Legislativo N' 816. Hay que
menciona no obstante, que la legislacin que regula los alcances de la reserva
tributaria, desde el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Ley N' 25859,
pasando por el Decreto Legislativo N" 773 y las modificaciones dispuestas por la
Ley N' 26414, y los Decretos Legislativos Nos. 792 y 806, progresivamente los ha
venido reduciendo hasta el menguado contenido anterior.
2.
981.
LA RESERVA TRIBUTARIA
Nuestra Constitucin, en el numeral 5 del artculo 2, establece que toda
De otro lado, el numeral 10 del mismo artculo 2 seala que toda persona
tiene derecho:
AI
secreto
729
arl.
85
f7r21 "En virtud del derecho a la intirnidad, nadie puede interferir en lavida privada de otra
rersona. El ser humano goza de libertad para, en ese plano, hacer lo que crea conveniente, iienclo
entendidr: clue ello es as en trnto no signilique restriccin o alteracin del derecho de los
derns. El hornbre puede y clebe rctuar con la ceteza cie que los actos o hechos que slo
comPL'ten a l no sern materia de ir-rterfcrencia de terceros" (Medrano Cornejo 1990:74).
[7r3] El aiticulo l5-B de la Le1'N' 27806 (Lev tle'Iransrarencia y Acceso a la Informacin Prb]i'ca),
cuando regula las excepciones al ejercicio del derecho: Inforrnacin confidencial, seala:
El derecho cle acccso a lir infbn.nacin pblica no podr ser ejercido respecto de lo siguiente;
entre otros, nurlcral 2: "1,a inlcrrmacitin -.rogg1a por el secreto bancario, tributario, comer-
730
Art. 85
por lo que los terceros tienen vedado el acceso a la informacin considerada dentro
de la reserva tributariatTral.
De acuerdo con lo expuesto, por la reserva tributaria, en la medida en que
se resguarda la utilizacin debida y la confidencialidad de la informacin reservada, tambin se garantiza un derecho mayor, el derecho a la intimidad, y por
su operatividad se tiende a amparar diversos intereses valiosos: de los deudores
tributarios (personales, patrimoniales, econmicos, comerciales, de seguridad, etc.),
del Estado y de la SociedadlT'sl.
3. LA INFORMACIN
RESERVADA
El primer prrafo del artculo en comentario, establece que tendr carcter
de informacin reservada, y nicamente podr ser utilizada por la Administracin
Tributaria, para sus fines propios, la cuanta y la fuente de las rentas, Ios gastos,
la base imponible o, cualesc1uiera otros datos relativos a ellos, cuando estn contenidos en las declaraciones e informacionestTr6l que obtenga por cualquier medio
de los contribuyentes, responsables o terceroslTlTl; asimismo, tiene el carcter de
informacin reservada la tramitacin de las denuncias a que se refiere el artculo
192 del Cdigo TributariotTtsl.
Ms adelante, el artculo estipula que adicionalmente, a juicio del jefe del rgano administrador de tributos, la Administracin Tributaria, mediante Resolucin
17t4t
1717l
cial, industrial, tecnolgico y burstii que estn regulados, unos por el inciso 5 del artculo 2"
de la Constitucin, y los dems por la legislacin pertinente'l
Tngase en cuenta, no obstante, las excepciones establecidas en el propio artculo 85. De otro
lado, es obvio que los deudores tributarios s tienen derecho a solicitar copia de sus propias
declaraciones o comunicaciones presentadas en cumplimiento de sus deberes tributarios, a
la respectiva Administracin Tributaria.
"[...], el secreto fiscal se ha transformado en el derecho constitucional que mayor proteccin
exigir a las autoridades, que accedan a la inlormacin tributaria, para evitar los enormes
peligros que se ciernen sobre el contribuyente cuando esas informaciones son utilizadas con
lines ajenos a los que se tuvieron al recabarlas" (Navarrine 2001: VIII).
Por ejemplo, informacin contenida en declaraciones tributarias determinativas (RTF N'
7768-2-2005) o en libros o registros (RTF N" 6220-1-2005).
Si se trata de informacin de terceros, obtenida por ejemplo va cruces, que contenga los
datos indicados, la misma ser reservada aun cuando haya permitido determinar deuda de
otros y se encuentre en los papeles de trabajo correspondientes a esta determinacin; en este
sentido, el articulo 131 del Cdigo, permitiendo el acceso del contribuyente al expediente
de fiscalizacin o verificacin la limita pues excepta de aquel derecho el acceso a informacin de terceros que se encuentre dentro de los alcances de la reserva tributaria. (Vase,
entre otras, las RTF Nos. 5610-A-2003 1'5509-5-2005.) No obstante, a fin de garantizar el
derecho de delensa del afectado, la Administracin debe informarle sobre el contenido de
dicha documentacin en la parte pertinente, omitiendo los datos que sean parte de la reserva
tributaria (RTF N"'2413 -4 -2A06).
En ios casos de denuncias de terceros consideradas dentro del artculo 192, rsumiendo la
eventual aplicacin del artculo l8 del Decreto Legislativo N'815, si las manilestaciones obtenidas sirven de sustento a los valores que se emitan como consecuencia de la fiscalizacil-r,
Ia Administracin deber informar detalladamente a la contribuyente sobre el contenido de
las mismas en la parte pertinente, omitiendo los datos del denunciante y aquella inlormacin
que permita identificarlo, a fln de garantizar el derecho de defnsa (RlF N" 213- 1-2006).
731
AFl. 85
4.
2001/SUNAT,
sealat72o]:
resgo
Administributaria
732
nfl.86
5.
6.
RESPONSABILIDAD
Los funcionarios y empleados de la Administracin Tributaria que divulguen informacin no reservada en virtud a lo establecido en el presente
artculo;
los funcionarios y empleados de la Administracin Tributaria que se abstengan de proporcionar informacin por estar comprendida en la reserva
tributaria.
Articur0 06'.- PRfllilBtGt0lrEs
0E
DE
tA
ADMIilISIRACIflII IRIBUIORIA
t't
Prrafu sustituido por el Artculo 36" del Decreto Legislativo N" 953 publcado el
5 de febrero de 2004.
172tl
En sta se declar fundada una queja por haberse acreditado la violacin de la reserva tributria (personal de la SUNAT Arquipa entreg a un tercero el reporte de diversos PDT 621
"lGV - Renta Mensual'l que contienen informacin reservada).
17221
Vase la RTF
N'
6914-2-2002.
733
Arl. 86
vlN c u LADAS
Cdigo Tributaro
Ia Administracin Tributaria
COMENTARIOS
L.
ANTECEDENTES
El contenido del artculo es en buena cuenta la conjuncin de los antiguos
artculos 86 y 87 del Decreto Ley N" 25859; al aprobarse el Cdigo por el Decreto
Legislativo N" 773 se consider dentro del artculo un solo prrafo, que segua
el sentido del anterior artculo 86; con la Ley N" 26414, se modific el artculo
considerando la conjuncin de los artculos del Decreto Ley N' 25859, en dos
prrafos, con un sentido parecido al vigente; al aprobarse el Decreto Legislativo
No 816, en el primer prrafo se cambi la frase "[...] sin perjuicio de la facultad
sancionatoria a que se refiere el Artculo 82o", por "[...] sin perjuicio de las facultades discrecionales que seale el Cdigo Tributario". El texto del artculo se
mantena sin modificacin desde el Cdigo aprobado con el Decreto Legislativo
N' 816. Con el Decreto Legislativo N" 953 se sustituy el primer prrafo; respecto
de su anterior texto, se ha suprimido la mencin a las facultades discrecionales
que seala el Cdigo Tributario.
2.
Administrativo:
1.1.Principio de legalidad.- Las outoridades administrativas deben actuar con
respeto a Ia Constitucin, Ia ley y al derecho, dentro de las facultades que Ie
estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas."
Ahora bien, de acuerdo con lo dispuesto por el primer prrafo dei artculo
86 del Cdigo Tributario, los funcionarios y servidores de la Administracin Tributaria al aplicar los tributos, sanciones y procedimientos que correspondan, se
sujetarn a las normas tributarias de la materia.
Art. 86
f723) "Con el trmino ley especial se suele designar aquella norma que sustrae a otra parte cle la
materia regulada o supuesto de hecho y la dota de una regulacin diferente. [.a nocin de
ley especial denota una tendencia a la concrecin o singularizacin en la regulacin de los
supuestos de hecho o, dicho de manera sinttica, la existencia de normas que representan
. una excepcin con respecto a otras de alcance ms general. La caracterstica rltima de la ley
especial consiste, pues, en que, si sta no existiera, su supuesto de hecho quedara automticamente comprenclido en el mis anlplio de la ley cie alcance general" (f)iez-Picazo 1990:
344-345).
735
Arl. 86
Cabe indicar que respecto a Ia actuacin de los funcionarios de la Administracin Pblica, el Tribunal Constitucional, en los F|. 4, 7 y 8 de la sentencia de
fecha 13 de octubre de 2006 que complementa la STC N' 3741-2004-AA/TC, ha
precisado:
3.
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA
El segundo prrafo del artculo en comentario es claro por la evidente incomp'atibilidad de ambas labores o funciones (funcionario de la Administracin
Tributaria y asesor tributario de contribuyentes); los funcionarios y servidores
736
0Fl. 86
RESPONSABILIDAD Y SANCIONES
Ahora bien, los funcionarios que infrinjan lo establecido por el artculo 86,
son pasibles de la sancin que estipula el artculo 186 del Cdigo Tributario.
4.
5.
Artculo
de
los
2. Desempear sus funciones siguiendo los principios del procedimiento administrativo previstos en el Ttulo Preliminar de esta Ley.
3. Encausar de oficio eI procedimiento, cuando advierta cualquier error u omisin de los administrados, sin perjuicio de la actuacin c1ue les corresponda a
eIIos.
conservar
737
TITULO IV
OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADOS
Aflicuto
8r.-
1.
2.
3.
4.
a.
nrl.
07
b.
5.
6.
7.
740
{-*)
Proporcionar a la Administracin Tributaria la informacin que sta requiera, o la que ordenen las normas tributarias, sobre las actividades del
deudor tributario o de terceros con los que guarden relacin, de acuerdo a
la forma, plazos y condiciones establecidas.
Almacenar, archivar y conservar los libros y registros, llevados de manela
manual, mecanizada o electrnica, as<omo los documentos y antecedentes de las operaciones o situaciones que constituyan hechos susceptibles
de generar obligaciones tributarias o que estn relacionadas con ellas,
mientras eltributo no est prescrito.
Eldeudor tributario deber comunicara la administracin tributaria, en un
plazo de quince (15) das hbiles, la prdida, destruccin por siniestro, asaltos y otros, de los libros, legistros, documentos y antecedentes mencionados
en el prrafo anterior. El plazo para rehacer los libros y registros ser fijado
por la Sunat mediante resolucin de superintendencia, sin perjuicio de la
facultad de la administracin tributaria para aplicar los procedimientos de
0rl.
87
741
0rl.
87
sean aquellos deudores en cobranza coactiva que la SUNAT les indique. Para
el
953
publicado
eI
5 de febrero de 2004.
el Artculo 22" del Decreto Legislativo N" 981, publicado el 15 de marzo de 2007 y vigente desde el I de abril de 2007.
(..-)Numeral sustituido por el Artculo 13" de Ia Ley N" 29566, publicada eI 28 de
julio
e-.)
de 2010,
y vigente
desde el 29 de
julio
de 2010.
prrafo modifcado por el Artculo 4" del Decreto Legislativo N" 1121, publicado
1121,
publica-
DISPOSICIONES CONCORDA
Cdgo Tributario
'11" (domicilio llscal); 32"
(formas de pago de la deuda tributana); 62' (facultad de fiscalizacin); 64" (supuestos para aplicar
la determnacn sobre base presunta); 88" (la declaracin tributaria); 173' a 178" (infracciones
tributarias).
Otras normas
Constitucin: 2", numeral 10 (derecho al secreto y a la inviolabildad de sus comunicaciones
y documentos privados); 2', numeral 18, in fine (derecho a guardar el secreto profesional); 2',
numeral 24, inciso a) ("Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer
lo que ella no prohbe").
Cdigo de Comercio: 33' a 49' (de los libros y de la contabilidad del comercio).
Decreto Legislativo N" 681 r4.10.911, y modfcatorias: Dictan normas que regulan el uso de
tecnologas avanzadas en materia de archivo de documentos e informacin. Artculos 1'y 13"
(Los microarchivos y los documentos contenidos en ellos son vlidos para cualquier revisin de
orden contable y tributario).
Decreto Ley N'25632 [24.07.92], modificado por el D. Leg. N" 814 [20.04.96]. Establecen la
obligacin de emitir comprobantes de pago en las transferencias de benes, en propiedad o en
uso, o en prestaciones de servicios de cualquier naturaleza.
Decreto Ley N' 25988 124.12.921, Ley de Racionalizacin del Sistema Tributario Nacional y
Elimnacin de Privilegos y Sobre Costos, modificado por la Ley N' 27025 130.12.981: 5" (Sobre
conservacin de libros).
Ley General de Sociedades -Ley N" 26887 109.12.971.92';134',135'; 136'. 170'(normas
sobre algunos lbros de la sociedad).
Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobada por Ley N" 27444 [11.04.2001]:
(mbito de aplicacin de la ley); ll (contenido); lV (principios del procedmento administrativo);
55' (derechos de los admnistrados); 56' (deberes generales de los administrados en el
procedimiento); 58" (comparecencia personal); 59' (formalidades de la comparecencia); 75'
(deberes de las autoridades en los procedimientos); 156'(elaboracin de actas); 158'(queja);
239', numeral 8 (intimidar a quien desee plantear queja o contradecir sus decisiones); Tercera
Disposicin Complementaria y Final (integracin de procedimientos especiales).
Ley N" 27335 [31.07.2001]: Tercera Disposicin Final y Transitoria (manifestaciones obtenidas en
los procedimentos de fi scalizacin).
Ley N" 27788 125.O7.20021: Ley que deroga el Artculo 81' del TUO del Cdigo Tributario: Artculo
nico (derogatora del Articulo B1'); nica Disposicin Final (fiscalizacin de la Administracin
I
Tributaria).
Ley N" 28708 [12.O4.2006]: Ley General del Sstema Nacional de Contabldad.
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N" 179-2004-EF 108.12.20041:32",
742
0nl. 87
Decreto Supremo N'09-92JUS 127.06.921. Reglamento del Decreto Legislativo N" 681: 30',
modificado por el D. S. N'001-2000-JUS, publicado el 25.03.2000 (los nspectores revisarn
la documentacn micrograbada mediante equipos tcncos que proporcionarn las empresas o
entidades sujetas a supervisin, no se exgir copias en papel de los documentos que tienen que
ser revisados).
743
ATI.87
COMINTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Mediante la Ley
N'
TEXTO VIGENTE
7:
TEXTO ANTERIOR
Almacenar, archivar y ronservar los libros y registros, lle- (onservar los libros
vados de manera manual, mecanizada o electrnica, as nuol, meconizado o electrnico, as como los dotumen-
o situaciones que consttuyan hechos susceptibles de clnsttuy0n hechos susceptibles de generor obligaciones
generar obligaciones tributarias o que estn relaciona- tributorias o que estn relacionodos con ellas, mientros el
das con ellas, mientras el tributo no est prescrito.
tributario deber comunicar a la administra- El deudor tributario debero omunicor a lo Administracin tributaria, en un plazo de quince ('15) das hbiles, cin Tributorio, en un plozo de quince (1 5) dos hdbilu,
El deudor
la prdida, destruccin por siniestro, asaltos y otros, de lo prdido, destruccin por siniestro, asoltos y 0tr0s, de
los libros. registros, documentos y antecedentes men- libros, registros, documentos
cionados en el prrafo anterior. El plazo para rehacer los dos en el prrafo onterior.
El
libros y registros ser fijado por la Sunat mediante reso- y regisos ser fijodo por
SUNAT
lls
antecedentes mentiona-
los
libros
mediante Resolucin de
de la adminifracin tributaria para aplicar los procedi- ministrocin fributaria pora oplicor los procedimientos
mientos de determinacin sobre base presunta a que se de determinocin sobre base presuntl 0 que se refrere el
refiere el artculo 64.
Cuando el deudor
Artculo 64
sustituirlo en el almacenamlento, archivo y c0nservacin de los mismos" La Sunat tambin podr sustituir
re-
gular el plazo por el cual almacenar, conservar y archivar los libros, regif ros y documentos referidos en el
prrafo anterior, la forma de acceso a los mismos por el
la sustitucin,
744
Arl. 87
Con el Decreto Legislativo N" 1121 se incorpor el tercer prrafo en el numeral 5 y se modific el tercer prrafo del numeral 7:
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTERIOR
por llevar de manera electrnica los libros, registros monera eledrnico los libros, registros o por emitir de la
o por emitir de la manera referida los documentos monero referida los documentos que regulan los normos
aquellos emitidos por disposicin de otras disposicin de otros normas tributorias, la Sunot podr
el
que partlcipan en las operaciones por las que se emitan que se emitan
los mencionodos
documentls.
2,
En el Libro Primero hemos indicado que un elemento de la obligacin tributaria es el sujeto pasivo de sta, y se le defini como la persona obligada al cumplimiento de la prestacin tributaria; hablbamos sin duda del deudor tributario.
Asimismo, recordando 1o regulado al respecto por el Cdigo Tributario (partiendo
de que el artculo 7 del Cdigo Tributario establece que deudor tributario "es la
persona obiigada al cumplimiento de la prestacin tributaria como contribuyente o
responsable"), sostenamos que nuestra normativa considera como deudor tributario a todas aquellas personas (naturales, jurdicas, sucesiones indivisas, sociedades
conyugales, entes colectivos y otros; puede ser deudor tributario cualquier sujeto
con capacidad tributaria -vase el artculo 21 del Cdigo) que estn obligadas legalmente a cumplir la prestacin tributaria; en esa lnea, concluamos que adems
de los deudores por deuda propia, tambin llamados sujetos pasivos principales
(contribuyentes), se consideraba como deudor tributario a los deudores por deuda
ajena o sujetos pasivos por adeudo ajeno (responsables).
[724) As, se suele llamar deudor tributario, por ejen.rplo, a algn sujeto inaf'ecto (o sujeto que no
realiza actividad gravada alguna) que habiendo cometido una infraccin tributaria, se le ha
sancionado con una multa (deuda tributaria); la inlraccin puede haberse cometido por el
incumplimiento de algn deber formal; por ejemplo, por no haber exigido u obtenido, como
usuarios, el comprobante de pago por los servicios que le fueran prestados (viendo el artcu-
745
Art. 07
Ante tal situacin, precisbamos serialando qlle en estos casos estar el administrado como sujeto de deberes; el adrninistrado fiente a la adlninistracin
tributaria; el administrado en cuanto sujeto pasivo de las potestades pbiicas dc
gestin, determinacin, en suma, de polica tributaria; el administrado en una
posicin de sujecin frente a la Administracin, la misma que ya no ser detentadora de derechos, sino de potestades, de facultades, de supremaca, en el marco
jurdico de un procedimiento administrativo, y no de una relacin (jurdica) obiigacional. No hay duda de que de esta condicin no se excluye al sujeto pasivo de
la obligacin tributaria material, aquel que resulta obligado al pago de la deuda
tributaria (u obligado al curnplimiento de la prestacin tributaria), y desde luego
tambin podr ser (es) sujeto pasivo de otras prestaciones (deberes) diferentes,
prestaciones que en unos casos sern accesorias y en otros no, de la principal, y
de naturaleza formal (es decir, deberes de hacer deciaraciones, deber de l-acilitar
informacin, etc.) (Prez de Ayala 2001: 163-165).
Pues bien, si al tratar sobre la obligacin tributaria hemos hablado de1 administrado como deudor tributario, como elemento de la obligacin tributaria, en los
siguientes artculos nos referiremos al administrado como ta1 (el deudor tributario
-como un elemento de la obligacin tributaria-, real o potencial, o el tercero ajeno
a la obligacin tributaria, aunque en menor grado), mxime si en el artculo 87
modificado ya no se habla del deudor tributario sino del administrado en general,
de algunas caractersticas y su situacin jurdica -pasiva- frente a la potestad de
imposicin y a las potestades administrativas de la SUNAT, fundamentalmente.
3.
del Cdigo Tributrrio, como sujetos de la infraccin se encontrar'n las personas, como
terceros ajenos a la obligacin tributaria generada, que reciban servicios, personas estrs que
estn obligadas a exigir que se les entrcgue los cor-nprobantes de pago por los servicios rccibidos; su incumplimiento puecle acarrear la sancin establecida para inlraccin tipificada en
el numeral 7 del artculo 174 del Cdigo).
f72s) Hay que recortlrr que tanto los "verdaderos" deudores tributarios como todas las dems
prsonas, estando sometidos a las normas tributarias (Norrna XI del Cdigo 'ltibuterrio),
estarn sujetos al cumplimiento de 1os deberes tributarios u obligaciones tbnales que las
leyes y reglanrentos tributarios cstablezcart, ett lo que les sea atinente.
1o 97
746
Anl. 07
En algn momento, sin que esto nos lleve a contradiccin o confusin, por
la propia nominacin de nuestro Cdigo Tributario, tambin sern llamadas obligaciones formales u obligaciones tributarias formalestT2Tl.
4.
"Es una evidencia que el sistema actual de gestin tributaria en nuestro pas, y
en la mayora de los de nuestro entorno, se apoya fundamentalmente en actuaciones
de ios particulares (autoliquidaciones, retenciones y pagos a cuenta, aportacin de
pruebas relacionadas con el hecho imponible, suministro de informacin, llevanza
de libros y registros...).Ni siquiera la funcin de control, que hoy en da constituye la principal tarea de la Administracin tributaria, se ejerce sin el auxilio de
los contribuyentes, obligados como estn a facilitar la prctica de inspecciones y
comprobaciones (...). La Administracin tributaria desarrolla, pues, sus funciones
7281
747
Arl. 87
artculos 173 a
177).
La responsabilidad del cumplimiento de estas le corresponde al deudor tributario (o a sus representantes, cuando sea el caso)tzzel.
deracin de los aclntir-ristrirdos, es quc con la rnodificacin c1cl irrtculo 87 dispuesta por el
Decreto l,cgislativo N' 953, \'a no se habl del deudor tributario cottto sujeto obligado sino
del administratlo.
l72el En relacin al
runto, la RTIr N'6.1;-: 9;, l.or ejcml.lo, h rcsuelto c-rt el sentido que la responsabilidad dc la erhibicin c1.' libros v resistros contirbles requerida por la Adntinistraiin, le corresponde al deudor tributario, r'no al contador. Sinrilar criterio se aplic en la
R'IF N' 305--l-99: Ios deudores tributirrios son responsables inte Ia Adrninistracin 'Iributaria respecto al cumrlir-nientc de sus obligirciones lcrtttales 1' sustanciales, por lo que tri-
748
88'..
AFl. 88
lE LA IECTARACIfl]I IRIBUTARIAf,
jurada.
fi
La
'
749
Arl.
80
julio
13,
publicado
29' (lugar, forma y plazo de pago); 55" (facultad de recaudacin); 60', numeral 1 (inicio de la
determinacin de Ia obligacn tributaria; por acto o declaracin del deudor tributario); 61"
(fiscalizacin parcial); 75' (resultados de la flscalizacn o verificacin); 85' (reserva tributaria);
87' (obligacones de los deudores tributarios); 92', inciso c) (derecho de los deudores tributarios;
sustituir o rectificar declaraciones), 92', inciso k) (solcitar copia de las declaraciones); 176"
(infracciones relacionadas con la obligacin de presentar declaraciones); 178' (infracciones
relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones tributarias).
Otras normas
Decreto Supremo N'003-2000-EF [1 8 01 2000]: 2', incisos c) y d): precisan algunas ob[gaciones
formales de los deudores tributarios - ONP y ESSALUD.
Decreto Supremo N" 085-2003-EF [16.06.2003]: Establecen obligacin de presentar Declaracin
de Predios ante la SUNAT.
Decreto Supremo N" 057-2009-EF I08.03.20091. Texto nico de Procedimientos Adminstratvos
(TUPA) de la SUNAT.
Resolucin de Superintendenca N" 100-97/SUNAT [08.11.97], y modificatorias: Norma que
integra disposiciones sobre la forma en que deudores tributarios debern cumplr sus oblgaciones
con la SUNAT
Resolucin de Superintendenca No 102-97/SUNAT [08.11.97], y modificatorias: Disposiciones
aplicables a las declaraciones sustitutorias o rectficatorias.
Resolucin de Superintendencia N" 087-99/SUNAT [25.07.99]:Aprueban formularios y dictan
disposicrones aplicables a la presentacin de las declaraciones tributariasr^j.
Resolucin de Superintendencia N" 138-99iSUNAT 114.12.991, y modificatorias: Reglamento
para la presentacin de la Declaracin Anual de Notarios.
Resolucin de Superintendenca N' 002-2000/SUNAT [09.01.2000], y modiflcatorias:
Disposiciones referidas
a la
la
l73ol
Se
dej sin efecto el formulario 216, regulado en el numeral 3 del artculo l, por lo dispuesto
l). T r- F. de la Resolucin de Superintendencia I 38-2002/SUNAT [ 1 I . i 0.2002].
en la Tercera
7s0
0rt.
88
declaracin telemtica.
la
declaracln tributaria elaborada mediante el PDT ser considerada presentada sin importar que la
constancia de presentacin entregada a la persona que present la declaracin haya sido sellada
pero no refrendada por el personal de la SUNAT o de los bancos autorzados.
Al tenerse por presentada la declaracin mediante el PDT, no se habr incurrido en la infraccin
tipificada en el numeral 1 del artculo'176'del fUO del Cdigo Tributario, sempre y cuando la
presentacin se hubiese efectuado dentro del plazo establecido.
COMgNTARIOS
I.
ANTECEDENTES
Si bien el tema r.iene desde el Cdigo aprobado por el Decreto [,ey N' 25859
(en este se encontraba ubicado corno artculo 89), su contenido ha recibido ml-'
tiples variaciones; as, su texto fue modiflcado por el Decreto Legislativo No 773,
lir Ley N" 26414, el I)ecreto Legislativo N" 816, la i.ey N' 27038, la Ley N' 27335
y el Decreto Legislativo N' 953. El texto actlral es el modificado por el Decreto
Legislativo N" lll3:
751
OTI.88
DE TA DECI.ARACION
TTXTO ANTERIOR
IA
TRIBUTARIA
DECLARACION TRIBliTANA
y lugor
Lo
transferenci electrnica, o por cualquier otro medio que seale, previo cum-
plimiento de las condiciones que se establezca medinte Resolucin de 5u- cin tributorio por medios magnticos, fax, tronsferenperintendenca o norma de rango similar. Adicionalmente, podr efablecer cia electrnico, o por cuolquier otro medio que seole,
para determnados deudores l obligacin de presentar la declaracin en las previo cumplimiento de los condiciones que se establezformas antes mencionadas y en las condiciones que sealen para ello.
Los
racin, en forma coffect0 y sustent\dL, los dotos solicilodos por la Administroctn fributona.
tand0 para tal efecto la declaracin rectificatoria respectiv. Iranscurrido el cin tributario podra ser susttud0 dentro del plazo de
plazo de prescripcin no podr presentarse declara(in re(ti(tori alguna.
presentocin de lo mismo. Ventido ste, Ia declaracin
La presentacin de declraciones rertifrcatorias se efectuara en la forma y podr ser rectifrcado, dentro del plozo de prescripcin,
condiciones que establezca l Administracin Tributaria.
si
gocin. En
declracin rectifrcat0ria prerentada con posterioridad a la culminacin de pronunciomiento sobre la verocidod y exlcttud de los
[n
susfocultodes.
si dentro de un plazo de cuarenta y cinco (45) ds hbiles siguientes a iu No surtiro efectos oquello dedaroctn rcctfretorl
presentacin la Administracin Tributari no emitiera pronunciamiento sobre presentado con posterioridod ol plozo otorqodo por lo
la veracidad y exactitud de los datos contenidos en ella, sin perjuicio de la
zacin poterior.
752
declorocin tributorio
es
jurodo.
2,
Afl.80
LA DECLARACION TRIBUTARIA
Uno de los deberes (jurdicos o legales) rns importantes de los deudores
es
la realizacin (y presentacin)
le
(2006: 469).
753
Arl. 88
3.
DECLARACTON IURADA
Por la exigencia de declarar correcta y sustentadamente la informacin o los
datos solicitados por la Administracin (el tercer prrafb del numeral 8B.l prescribe que los deudores tributarios debern consignar en su declaracin, en forma
correcta y sustentada, los datos solicitados por la Administracin Tributaria), por
sus efectos (sanciones que acarrean las declaraciones extemporneas, incompletas,
inconsistentes o que contienen cifras y datos falsos), as como por la caracterstica
de ser "jurada" (el cuarto prrafo del numeral 88.1 prescribe que se presume sin
admitir prueba en contrario, que toda declaracin tributaria es juradalT32r, la declaracin tributaria, tanto la referida a la determinacin de la obligacin tributaria
como las destinadas a otros fines, ha sido considerada por parte de la doctrina
como una especie de confesin extrajudicial del deudor tributario, y corno tal se
la puede asumir como una prueba contra el declarantstz33l; aunQue otro grupo no
lo considera ast7341 sin perjuicio de las caractersticas anotadas, sostiene que
debe entenderse como una declaracin de conocimiento, en definitiva, a un acto
de colaboracin necesariolT3sl.
Es obvio que el responsable de la presentacin (suscripcin) de Ia declaracin
7321
Que el declarante jura decir la verdad; aunque esto no debe llevarnos a la evaluacin de las
implicancias religiosas que tiene el juramento, ni de los efectos de un eventual perjurio.
[733] "Por su contenido o materialidad y valor probatorio entre Ias partes (contribul'ente y fisco), la deciaracin tributaria constituye una conf'esin del presupuesto objetivo de hecho de
la obligacin tributaria v su cuantificacin segn las bases de depuracin, principahnente
en los imruestos de renta, ventas, industria 1' comercio y aduanas. Y al estar esas bases de
deru6i5n, integradas por rubros de los tactores positivos (ingresos, ventas, activos) y negativos (costos, deducciones, pasivos), dicha cont'esin se tiene en cuenta en la totalidad de
tales factores, tanto de los positivos que conducen a la determinacin de un mayor valor
del tributo como de los negativos o de menor valor, si son denunciados con los requisitos y
pruebas especiales exigidos por la le segn las bases aludidas. Es, por lo tanto, como toda
conlesin, la correspondiente a la deciaracin tributaria, indivisible [...]; de manera que el
fisco no puede tomar solo los fctores positivos de depuracin de la base gravable, sino que
sirnultneamente debe tomar tanbin los negativos, como salvedades de aquellos, en cuanto
disminuyen la base gravable y asir.nismo el valor del imruesto" (Ramrez Cardona 1985:
17341
275).
Jarach (1998-a: 196), se entiencle adems por su posicin de no aceptar l autodeterminacin,
no considera a la declaracin como una cont-esin extrajudicial; sostiene que no es tal en la
rnedicla en que la luncin de la declaracin "es solarnente inlormativa y su valor rlepende de
'la
existencia de medios de prueba, elue confirmen la veracidad de los clatos surninistrrdos en
la declaracin'l
7351 Gian Antonio i\iichelli, citado
ror X'lontero'Iraibel (2006:'173).
754
Anl. 88
Sobre este ltimo punto, sin perjuicio de las eventuales irnplicancias penales,
tngase en cuenta las infracciones tipificadas en los artculos 176 y I78, numeral
4.
5.
El segundo prrafo del artculo seala al respecto con amplitud: "La Administracin Tributaria, a solicitud del deudor tributario, podr autorizar la pre-
l?36| No obstante tales alcances, cabe recordar que los sujetos exonerados (de determinados tri-
'butos de los que no estn inafectos) tienen la obligacin de presentar las declaraciones correspondientes a tales tributos, pues no estn exceptuados de ta1 obligacin lonnal o deber
tributario (R'fF N" 296-2-2004).
755
Arl. 88
6,
1737) No obstante. esta situacin no clebe llevarnos a asumir que esta declaracin no exista; la RTF
N' 1,153 2 2009, al resoh'er un clso vinculado a 1a modificacin del porcentaje a aplicar al
pago a cuenta de enero de 2008 estableci que la declaracin anual del Impuesto a la Renta
del ejercicio 2007 presentada en febrero de 2008 y que fue sustituida en abril del mismo ao
existi, por lo que se cumplir el requisito establecido en el numeral 2 del inciso c) del artculo 54 del reglamento de la ley'clel In.rpuesto a la Renta (que indica que la rnodilicacir.r del
'
756
porcentaje a partir del pago a cuenta de1 mes de enero se realizar mediante la presentacin a
la Administracin Tributaria cle una declrracin jurada que contenga el balance acunrula<to
al 3 i de enero): ante la argumentacin de lrr SUNAT de que en rrzn cle la existcncia de una
declaracirr sustitutoria deba consiclcrarser conro no prescntacla la rrimera declaracin, scal que este criterio carece de sustento "pues la recurrente cumpli con el requisito exigiclo
por la norma antes indicada al presentar la declaracitin que contcna el balance acumulado al
cierre del ejercicio anterior, y que sirr.i dc base para cl inicio del balance del ejercicio 2008,
pudiendo as determinarse el balance acuurulado al ,31 de enero de 2008, es decir, la declaracin presentacia el I 8 de f-ebrero de 2008 existi, no pudiendo clcsconoccrse tal situacin'l
lrl.
88
Bajo este criterio, consideranclo que los deudores tributarios tienen derecho a
sustituir sus declaraciones (inciso c) del artculo 92 del Cdigo Tributario), conforme
a las disposiciones sobre la materia (o como dice el segundo prrafo dei numeral
88.2, en la fonna y condiciones que establezca la Administracin Tributaria), el
primer prratb del numeral 8S.2 del artculo en comentario seala textualmente
que la "declaracin referida a la determinacin de la obligacin tributaria podr
ser sustituida dentro del plazo de presentacin de la nisma".
As, de acuerdo con el primer prrafo del numeral 88.2 del artculo en comentario, vencido el plazo de presentacin de la declaracin determinativa, la
declaracin podr ser rectificada, dentro del plazo de prescripcin, presentando
para tal efecto Ia declaracin rectificatoria respectiva.
Respecto a los efectos hay que indicar que, en principio, la declaracin rectificatoria surtir efecto con su presentacin siempre que determine igual o mayor
obligacin. En caso contrario (que se determine menor obligacin), surtir efectos
si dentro de un plazo de cuarenta y cinco das hbiles (se ha reducido el plazo de
verificacin) siguientes a su presentacin la Administracin Tributaria no emitiera
pronunciamiento sobre 1a veracidad y exactitud de los datos contenidos en ella,tT3el
[7381
173el
757
Arl.
88
De otro lado, los prrafos cuarto y quinto del numeral 88.2 contienen disposiciones operativas complementarias, relevantes respecto a su aplicacin cuando
se ejecute procedimientos de fiscalizacin parciales:
(fu)
necesario rectificar declaraciones incluyendo las vinculadas (por ejemplo, saldos arrastrables); en ese sentido, cuando se hace ref-erencia a la prescripcin debemos entender que se
trata del vencimiento del plazo con todas sus implicancias, no el "simple" cmputo de los
plazos indicados en el artrculo 43.
f7421 bebemos entender que se trata sustancialmente de fiscalizaciones (no de verificaciones, por
.sus alcances); en ese sentido, debemos ecordar que la fiscalizacin culmina con la notificacin de la determinacin y/o multa, resultantes; asimismo, que segn el liibunal Fiscal (vase la RTF N' 14157-3 2008), Ia emisin de una orden de pago no determina la culminacin
del procedimiento indicado.
758
Arl. 89
importe o crdito resultante slo puede provenir del aspecto determinado en esta flscalizacin y no porque se haya dejado sin efecto el reparo
generado en la primera fiscalizacin parcial".
Finalmente, la presentacin de ms de una declaracin rectificatoria, salvo
disposiciones especficas, deterrnina la comisin de una infraccin.
7.
RTF
El plazo de sesenta das previsto por el artculo 88" del Texto nico Ordenado
del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N" 135-99-EF y modificado por Decreto Legislativo N" 953, es aplicable cuando la Administracin
Tributaria deba verificar una segunda declaracin jurada rectificatoria que
reduce el monto de la deuda tributaria, presentada en un procedimiento de
fiscalizacin o verificacin en curso, iuego de haberse presentado en 1, una
primera declaracin jurada rectificatoria que la increment y sobre cuya base,
la Administracin emiti la correspondiente orden de pago.
B.
tipifi-
(') Artculo sustituido por el Artculo 23" de la Ley lrl" 27038, publicada
el 31
de
diciembre de 1998.
ANTEEEOENTES
En el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N" 25859, estaba ubicado como artculo 90. El texto
vgente del artculo, viene desde la modificacin dispuesta por la Ley N' 27038. Respecto del
anterior texto, que rigi la dcada antepasada hasta la modificacin, se verifica las siguientes
variantes: se ha incluido el artculo "las" antes de personas jurdicas, se ha sustituido el trmino
"formales" por el genrico "tributaras" (que tambin se ha modificado en el ttulo que como sumilla
LADAS
Cdigo Tributario
1" (la obligacin tributaria); 16', numeral 2 (representantes legales y Ios designados por las
personas jurdicas; obligados a pagar los tnbutos y cumplir las obligaciones formales de sus
representadas); 23' (forma de acreditar la representacin): 30" (obligados al pago).
759
Arl. g0
tributarias
(') Artculo sustituido por el Artculo 23" de la Ley N' 270i8, publicada eI 31
de
diciembre de 1998.
ANIEEEPEN]ES
En el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N' 25859, estaba ubicado como artculo 91. El texto
vigente del artculo, viene desde la modificacin dispuesta por la Ley N' 27038. Respecto del
anterior texto, que rigi la dcada antepasada hasta la modificacin, se verflca las sguientes
variantes: se ha incluido el artculo "las" antes de entidades, y se ha sustituido el trmino "formales"
por el genrico "tributaras" (que tambin se ha modificado en el ttulo que como sumilla tene el
artculo).
l'(la
gt'.- cumPumltilI0
Anticuto
se
(') Artculo sustituido por el Artculo 23" de la Ley N" 27038, publcada el 31
de
diciembre de 1998.
ANTECEDENTES.
En el Cdigo aprobado por el Decreto Ley N" 25859, estaba ubicado como artculo 92. El texto
vigente del articulo, viene desde la modiflcacin dispuesta por la Ley N'27038. Respecto del
anterior texto, que rigi la dcada antepasada hasta la modificacin, se verifica la siguiente
varianle: se ha sustituido el trmno "formales" por el genrico "tribularias" (que tambin se ha
modificado en el ttulo que como sumilla tiene el artculo).
qsP-9s19 roN
S_CpNc ORpAN
Cdigo Tributario
1' (la obligacin tributaria ); 16' (obligados a pagar los trbutos y cumplir las obligaciones tributarias;
en calidad de representantes);21" (capacidad tributaria);22'(representacin de sujetos que
carecen de personera jurdica); 23' (forma de acreditar la representacn);
obligacin tributaria); 30" (oblgados al pago).
25' (transmisin de
la
Otras normas
Cdigo Civil 292" (representacin de la socredad conyugal); 313'(administracrn del patrimonio
social); 787" (obligaciones del albacea); 844" a851" (indivisin y particin).
760
TITULO V
DERECHOS DE LOS ADMINISTRADOS
Arlcut0 92".-
a)
b)
c)
d)
e)
)
g)
h)
i)
131'.
Solicitar la ampliacin de lo resuelto por elTribunal Fiscal;
Solicitar la no aplicacin de intereses y sanciones en los casos de duda razonable o dualidad de criterio de acuerdo a lo previsto en el Artculo 170';
lnterponer queja por omisin o demora en resolver los procedimientos
tributarios o por cualquier otro incumplimiento a las normas establecidas
en el presente Cdigo;
76r
Arl. 92
j)
k)
m)
q)
el 31 de
diciembre de 1998.
eI
eI
05 defebrero de 2004.
i9"
953, publicado el
N'953, publicado eI
23"
Otras
,or^"t
762
AFl. 92
2',
consttucionales).
a 143'
la
(secreto
bancario).
Ley del Procedimento Adminstratvo General -Ley N" 27444 11.04.20011: I (mbito de
aplicacin de la ley); ll (contenido); lV (principios del procedimiento administratvo); 42'(presuncin
de veracidad); 55" (derechos de los administrados); 75' (deberes de las autoridades en los
procedmientos); 105' (derecho a formular denuncias); 106'(derecho de peticin administratva);
110'(facultad de solicitar informacin); 111'(facultad de formular consultas); 112" (facultad de
formular peticiones de gracia); 158'(queja); 169.2 (solicitud de pruebas a los administrados;
rechazo a tal exigencia); 239', numeral 8 (intmidacin a quien desee plantear queja o contradecir
sus decisiones); Tercera Disposicin Complementara y Final (integracin de procedmentos
especiales).
Decreto Legislativo N'912 [09.04.2001]: Crean el Rgimen de Buenos Contribuyentes.
Ley N'27697 [12.04.2002]. Ley que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y control de
comunicaciones y documentos prvados en caso excepconal.
Ley de Transparencia y Acceso a la lnformacin Pblca -Ley N' 27806 [03.08.2002].
Decreto Legislativo N' 953 [05.02.2004]: Duodcima Disposicn Final (creacin de la defensora
del confibuyente y usuario aduanero).
Ley del lmpuesto a la Renta -TUO aprobado por el D. S. N" 179-2004-EF lO8.12.2OO4l:32",
numeral 4 y 32-A" (precios de transferencia).
N'
050-2004-EF [15.04.2004],
del Rgimen
de
Resolucin de Superintendencia
N'
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El artculo, como derechos de los administrados, fue incorporado recin en el
Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N' 773. En aquel momento constaba
de dos prrafos; en el primero, se sealaba como derechos a la confidencialidad, al
servicio eficiente de la Administracin, y a las facilidades para el cumplin-riento de
sus obligaciones tributarias; en el segundo prrafo, se estableca como derechos a
la solicitud de copias de declaraciones, interponer recursos impugnativos, presentar
declaraciones sustitutorias y recificatorias, contar con el asesoramiento necesario
en comparecencia y ejercer los dems derechos que sealen la Constitucin, el
Ant. 92
Al
aprobarse el cuarto {ldigo Tributario peruano, mediante el Decreto Legislativo N" 816, se precis que el derecho a la confidencialidad se ejerce en los
trminos del artculo 85, y se ajust el segundo prrafo sustituyndose ia frase
El artculo 24 de la Ley N" 27038, sustituy el texto anterior con uno rls
modificaciones (incisos b, e y m) e incorporacin (inciso
q) dispuestas por el Decreto Legislativo N" 953, est vigente a la fecha.
amplio; y
2.
de
Como se sabe, el artculo, tal cual, est vigente desde el I de enero de 1999;
su modificacin fue publicitada por el gobierno de entonces; no obstante, no ha
satisfecho ni cumplido su cometido. Como seala Sandra Sevillano (2002: 53):
"Nuestro Cdigo Tributario ha fortalecido de tal modo a la administracin tributaria
que siendo casi todopoderosa solo un verdadero y acucioso tratamiento legislativo
de los derechos que tienen los contribuyentes podra resultar un contrapeso. Si
no el panorama es desolador: de qu sirve una lista de derechos que al querer
hacerlos efectivos se topan con las excesivas facultades de quien, justarnente, debe
respetarlos?".
Ahora bien, si el objetivo del Estado era difundir los derechos, crear un clima
de seguridad jurdica en materia tributaria y buscar el equilibrio entre la Adrni-
17431
'
764
Asumiendo su carcter an-rplio y genrico, por ejemplo, era mucho mais preciso el numeral
2 del artculo I de Ia Ley l/1998, de Derechos y Garantas de los Contribuyentes de Espaa:
"Los derechos que se reflejan en la prescnte l,ey se entienden sin perjuicio de los dcrechos
reconociclos en el resto del orclenamiento'l Ley l/1998, c1e 26 de febrero, de l)erechos y Garantas de los Contribuyentes (BOE del 27), en Avrnces Inlbrmativos - tributarir:, N" 3i 1 998,
Editorial Lex Nova, Valladolid, p. 4.
Afl.
g2
Recomendacin
de verificacin, comprobacin o
fiscalizacin;
c) uniformiz.acin,
d) en los paises en los que el contribuvente est facultado para prestar avales
y garantas a los efectos de lograr la suspensin de los actos tributarios,
el derecho a clbtener el resarcimiento de los respectivos costes;
f)
prohibicin cle
lar
so-
Aunque con la aprobacin de la vigente Ley General Tributaria (Ley 58/2003), el estatuto ha
sido derogado y sus disposiciones incluidas en el texto de la Ley General.
XX IORNADAS LATINOAMERICANAS DE DERECHO TRIBUTARIO, Resolucin, en
Revista Ju rdica de Buenos Aires 200 1 , Derechos Humanos y Tributacin (Lexis Nexis, Abeleclo Perrot. Buc'nos Aires, 2002), p. 738.
765
Arl. 92
i)
j)
k)
Paralelamente se tendra que realizar modificaciones en el ordenamiento jurdico tributario respecto al desenvolvimiento de las relaciones entre la Administracin
3.
f7461 Por mucho tiempo se confundi el trnrino garantas con derechos. En este caso, asumiendo
ei avance doctrinario realizado en materia constitucional, aplicable a la nuestra, se entiende
por garantas no a los derechos sino a los rnecanismos jurclicos procesales que tienen como
fin asegurar la vigencia y efectividad de los derechos. Al decir de Garca Belaunde (i99,tr:
254),la garanta es "algo accesorio, de carcter instrumental, y en consecuencia relacionado
con la parte procesal del derecho, en este caso del derecho constitucional".
766
APl. 92
4.
767
Arl. 92
1.
2.
y consideracin por
3.
Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin limitacin alguna a Ia informacin contenida en los expedientes de los procedimientos
administrativos en que sean partes y a obtener copias de los documentos
contenidos en el mismo sufragando el costo que suponga su pedido, salvo
Ias excepciones expresamente previstas por ley.
4.
5. A
6.
8.
9.
10. A que las actuacones de las entidades que les afecten sean lleyadas a cabo
en la forma menos gravosa posible.
11. AI ejercicio responsable del derecho de formular anlisis, crticds o
cuestionar las decisiones y actuaciones de las entidades.
t2.
A exigir la
13.
tt
Ant. 92
5.
74E1
f74el
ITsol
RTF N" 6052-3-2004: "Que de otro iado, atendiendo a lo establecido en el ltimo prrafo
del artculo 92" del referido cdigo, la recurrente puede ejercer ante la Administracin 1o
prer.isto en el numeral 5 del artculo 2" de la Constitucin Poltica del Per, segn la cual
ioda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa la intbrmacin que requiera y a
recibrrla de cutrlquier entidad L'blica, en el plazo lc'gal, con e1 costo que suPonga su pedido,
exceptundose las que alectan la intimidad Lrersonal v las que erpresamente se excluyan por
le1'o por razones de seguridad nacional;"
RTF N' 282-5-96, de obserr-ancia obhgatoria, publicada el 12.0'1.96.
Considerando lo dispuesto por la Constitucin 1' la LPAG, se puede solicitar documentos
aun cuando no havan sido presentadas por el contribuyente, siempre que no afecten la eser-
769
Art. 92
Exigir la devolucin de lo pagado indebidamente o en exceso, de acuerdo con las normas vigentes. El derecho sera el de obtener io indebida
o excesivamente pagado; y adems, en los casos establecidos por le sin
necesidad de que sea solicitado.
decir, que debe pensarse siempre, que el contribuyente dice la verdad; sin perjuicio de la
verificacin correspondiente llegado el caso, de una fiscalizacin posterior.
RTF N" 1059-5-2002. Resulta fundada la queja interpuesta cuando la Administracin Tributaria no ha dado curnplimiento oportuno a una resolucin de cumplimiento del Tribunal
Fiscal, y ha negado informacin al quejoso sobre el estado cle su expediente.
770
nfl.
92
Arl.
92
6,
se
y Finanzas. EI Defensor del Contribuyente y Usuario Aduanero debe garantizar los derechos de los sdrninistrados en las actuaciones que
realicen o c1ue gestionen ante las Administraciones Tributaras y el Tribunal
de Economa
El Decreto Supremo N" 050-2004-EF ha establecido las funciones del Defensor del Contribuyente y del Usuario Aduanero. Al respecto, el artculo I seala:
a)
por
los administrados,
N" 27444;
b)
e) Informar al Ministro
f)
.
772
nrl.
93
Cdigo Tributario
84' (orientacin al contribuyente); 92', inciso i) (derecho a formular consulta); 94" (procedimiento
de consultas).
Otras normas
Gonstitucin. Numeral 20, artculo 2' (derecho de peticin).
Directiva N" 001-95/SUNAT t13.10.951: Requisitos para la absolucin por escrito de consultas
externas.
COME,NTARIOS
t.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por
del artculo 93 no ha variado.
el
2.
CONSULTAS INSTITUCIONALES
Como se sabe, el inciso i) del artculo 92 establece que es un derecho de los
deudores tributarios formular consulta a travs de las entidades representativas, de
acuerdo a lo establecido en el artculo 93, y obtener la debida orientacin respecto
de sus obligaciones tributarias.
El artculo bajo comentario, estipula que slo las entidades representativas de
las actividades econmicas (por ejemplo, Confiep, Adex, SNI, Cmara de Comercio,
etc.), Iaborales (ejemplos, CGTP, CTP, CITE, etc.) y profesionales (colegios profesionales), as como las entidades del Sector Pblico Nacional (sobre estas entidades,
referencialmente, vase lo establecido al respecto por el segundo prrafo del artculo
I del Ttulo Preliminar de la LPAG), podrn formular consultas motivadas sobre el
sentido y alcance de las normas tributarias. Y prescribe que las consultas que no
se ajusten a lo establecido en el prrafo precedente sern devueltas no pudiendo
originar respuesta del rgano adrninistrador ni a ttulo informativo.
Las consultas de los particulares, aunque sean motivadas, no merecern respuesta del rgano administrador ni a ttulo informativo.[7sa]
773
Anl. 93
1. Deben provenir
774
0Fl. gt
(.) Artculo sustituido por el Artculo 23" del Decreto I egislativo N'981, publicado
el 15 de marzo de 2007 y vigente desde eI 1 de abril de 2007.
DIS
Cdigo Tributario
nciso g) (fuentes del derecho tributario; resoluciones con carcter general que dicte la
Administracin Tributaria); 50" a 52' (rganos de la Administracin Tribularia; competenca
lll,
material);
Otras normas
Directiva N'001-95/SUNAT [13.10.95]: Requisitos para la absolucn por escrito de consultas
externas. Vase el anexo normativo.
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El anterior texto, con leves variantes, vena desde el Cdigo aprobado por el
Decreto Ley N" 25859. Las modificaciones se dieron con la aprobacin del Cdigo
por el Decreto Legislativo N" 816; estas consisten: en el primer prrafo, se cambi
la frase "[...] el rgano administrador del tributo, [...]", por la vigente: "[...] la Adel segundo prrafo se aadi, antes
ministracin Tributaria competente, [...]";
"n"[...] el rgano d"
frase
la
a
la
Administracin,
de la mencin
[.'.]".
Con el Decreto Legislativo N' 981 se sustituy el texto del artculo con uno
ms amplio.
TEXTO VIGENTE
Las consultas se presentarn por escrito ante
cin Tributaria c0mpetente, el mismo que deber dar respuesta al con- gono de lo Administracin Tributaria
sultante en un plazo n0 mayor de noventa (90) das hbiles computados (ompetente, el mismo que deber dor
desde el da hbil siguiente a su presentacin. La falta de contestacin en respuesto ol ronsultonte.
crito de la consulta.
El
lo Administracin Tributorio
Resolucin
de
emitir
Superintendencio
Tratndose de consultas que por su importancia lo amerite, el rgano de la normo de rango similor, respecto del
Administracin Tributaria emitir Resolucin de Superintendencia 0 norma osunto consultodo, lo mismo que ser
de rango similar, respecto del asunto consultado, la misma que ser publi- publicodo en el Diario 1ficiol.
cada en el Diario 0ficial.
fl
775
APl. 95
2.
PROCEDIMIENTO DE CONSULTAS
Cdigo Tributaro
XIV (Ministerio de Economa y Finanzas); 50' (competencia de la SUNAT); 54" (exclusividad
de las facultades de los rganos de la administracin); 83' (obligaciones de la Administracin
Trbutaria; elaboracin de proyectos); 94'(procedimiento de consultas); 128" (defecto defciencia
de la ley); 170'(improcedencia de la aplicacin de intereses y sanciones).
776
TITULO VI
OBLIGACIONES DE TERCEROS
Artcut0 96".- 0BuoAcr0ilEs 0E tfls mlEmBnfls 0Et
oIR0s fr
P0DER
JulllclAt
los miembros del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, los funcionarios y
servidores pblicos, notarios, fedatarios y martilleros pblicos, comunirarn y
proporcionarn a la Administracin Tributaria las informaciones relativas a hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias que tengan conocimiento
en el ejercicio de sus funciones, de acuerdo a las condiciones que establezca la
Administracin Tributaria.
De igual
forma
se
encuentran obligados
funciones.
el
953
publicado eI
5 de febrero de 2004.
P]SPOSICIONFS CONCOBPAJ,ITES Y/O VINCU LADAS
Cdigo Tributario
177', numeral 15 (sancin a Notarios); 186'(sancin a funcionarios de la adminstracin pblica y
otros que realizan labores por cuenta de sta); 188'(sancin a miembros del poder judicial y del
ministerio pblico, notarios y martlleros pblicos).
Otras normas
funcionarios que no cumplen con realizar la declaracin y pago de las retencones y contribuciones
sociales.
777
Arl. 96
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
Salvo la inclusin de los fedatarios (por el Cdigo Tributario aprobado por
el Decreto Legislativo N" 773), el texto del anterior artculo era el mismo que el
aprobado por el Decreto Ley N" 25859.
En virtud del artculo 40 del Decreto Legislativo N" 953 se sustituy su texto
por el vigente. Respecto del anterior, se ha aadido a los funcionarios pblicos y a
los martilleros; asimismo, se sustituy la frase "generadores de", por "susceptibles
de generar". De otro lado, se agreg el segundo prrafo.
2.
Mediante este artculo, el Cdigo extiende a terceros (miembros del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, los funcionarios y servidores pblicos, incluidos los
miembros del Congreso de la Repblicat7ssl, notarios, fedatarios y martilleros pblicos) diversos deberes formales (comunicarn y proporcionarn a la Administracin
Tributaria las informaciones relativas a hechos susceptibles de generar obligaciones
tributarias que tengan conocimiento en el ejercicio de sus funciones; asimismo, se
encuentran obligados a cumplir con lo solicitado expresamente por la Administracin
TributariatTs6l, as como a permitir y faciiitar ei ejercicio de las funciones de sta); el
incumplimiento de tales deberes, configuran infracciones sancionables tipificadas en
el numeral 15 del artculo 177, y en los artculos 186 y 188 del Cdigo.
AfliCUI{l 97".- flBIIfACIflIITS llEt GflmPRAll(lR. USUARIfl
IRAIISPIRIISTA
Las personas que (ompren bienes o recban servcos estn obligadas a exigir
que se les entregue los comprobantes de pago por las compras efectuadas o por
los servicios recibidos.
las personas que p]esten el seruicio de transporte de bienes estn obligadas a
exigir al remtente los comprobantes de pago o guas de remisin y/o documentos
que correspondan a los bienes, ascomo a llevarlos consigo durante eltraslado.(')
En cualquier caso, el (omprador, el usuario y el transportista estn obligados
a exhibir los referidos comprobantes, guas de remisin y/o documentos a los
funcionarios de la Administracin Tributaria, cuando fueran requerido5. t.)
(.) Prrafos sustituidos por el Artculo 41" del Decreto Legislatfuo N"
eI
de
953
publicado
febrero de 2004.
778
OBLIGACIONES DE TERCEROS
otsPosrcroNEs
coNco
Anl. 97
As
Cdgo Tributario
174' (infracciones relacionadas con la obligacin de emitir y exigir comprobantes de pago); 180'
(aplicacin de sanciones); 182" (sancin de internamiento temporal de vehculos); 184'(sancin
de comiso).
Otras normas
Decreto Supremo N' 086-2003-EF [16.06.2003], y modificatorias: Aprueban Reglamento del
Fedatario Fiscalizador.
COMENT:\RIOS
L,
ANTECEDENTES
El texto anterior del artculo era el aprobado por la Ley N" 26414 (que modific el Cdigo aprobado por el Decreto Legislativo N" 773). Antes de tl texto,
slo constaba de un prrafo y se refera a los deberes de exigir y exhibir los comprobantes, de las personas que compren bienes o reciban servicios.
Los dos ltimos prrafos fueron sustituidos por los vigentes en virtud del
Decreto Legislativo N" 953. En el segundo prrafo se precis respecto a los documentos; y en el tercero se aadi a los documentos.
2.
o prestadores del
Central (SPOT).
Aade el artculo que el comprador, el usuario y el transportista estn obligados a exhibir los referidos comprobantes, guas de remisin y/o documentos a
los funcionarios de la Administracin Tributaria, cuando fueran requeridos.
El incumplimiento de tales obligaciones, adems de la implicancia en el caso
del transportista con la responsabilidad solidaria (artculo 18, numeral l), puede
acarrear la configuracin de las infracciones tipificadas en los numerales 4, 5, 6,
7, 15 y 16 del artculo 174 deI Cdigo T'ributario.
779
TITULO VII
TRIBUNAL FISCAL
Articul0 g8'.- c0mPflslcl0ll
El
l.
0EL
IRlBUllA[
tlscAIf'
2.
3.
4.
5.
la funcin administrativa.
las Salas especializadas, cuyo nmero ser establecido por Decreto Supremo
segn las necesidades operativas delTribunal Fiscal. [a especialidad de las Salas
ser establecida por el Presidente del Tribunal Fiscal, quien deber tener en
781
Art. 98
julio
de 2012
el
y vigente desde
eI 6 de
julio
N'
I113, publicado
de 2012.
Cdigo Tributario
53o, numeral I (rgano resolutor; Tribunal Fiscal); 99' (nombramiento y ratiflcacin de los
miembros del Tribunal Fiscal); 100'(deber de abstencin de los Vocales del Tribunal Fiscal); 101'
(funcionamento y atribuciones del Tribunal Fiscal); 143" (rgano competente para resolver en
ltima instancia adminstratva reclamaciones sobre materia tributaria).
Otras normas
(Atencin de quejas. "Las Salas Especializadas del Tribunal Fiscal tienen competencia respecto
de las quejas previstas en el literal a) del artculo 155'de Cdigo Tributario de las que tomen
conocimiento, hasta la entrada en funcionamiento de la Oflcina de Atencin de Quejas del Tribunal
Fscal" lsegn Fe de Erratas publicada el 6 de julio de 2012]).
Decreto Legislatvo N' 1115 105.07.20121: Establece medidas destinadas al fortalecimiento del
Trbunal Fiscal.
Resolucin Minsterial N'223-2011-EF/43: ROF - MEF
Resolucin Ministeral N" 875-20J1-EF/43: CAP - MEF
Resolucin de Secretara General: MOF - MEF
Resolucin de la Presidencia del Tribunal Fiscal N" 002-20O6-EFl41.0l: Manual de
Procedimientos del Tribunal Fiscal.
CMSNTARIOS
1.
816;
ANTECEDENTES
El esquema del texto actual viene del aprobado por el Decreto Legislativo N'
mediante la Ley N" 27038 se sustituy el numeral 2 (sobre la Sala Plena) y me-
0Pl. g0
TRIBUNAL FISCAL
TEXTO ANTERIOR
TEXTO VIGENTE
1. La Presidencia del Tribunal Fiscal, integrada por el Vocal I l. La Presidencio del Tribunol tisml, integroda por el Vocal
Presidente quien represento ql Tribunol Fiscol.
Presidente quien representa al Tribunal Fiscal.
(0mpuesta
por
todos 12. Lo Sala PIeno del Tribunol fisrol, clmpuesta por todos
2. La Sala Plena del lribunal Fiscal,
de estableceI mediante
acuerdos
Vocales
procedimientos que permitan el mejor desempeo de laslprocedimientos que permiton el meior desempeo de las
funciones del Tribunal Fiscal as como la unificacin de los lfunciones del Tribunol tiscol os como lo unificacin de los
criterios de
sus
Solas.
La 5a la Plena podr ser convocada de oficio por el Presidente I La Sala Plena podra ser convocada de oficio por el Presidente
del Tribunal Fiscal o a pedido de cualquiera de las Salas. ldel Tribunal fiscol o o pedido de cuolquiero de las Salas.
caso que el asunto 0 lsuntls 0 trlflrse estuvieron
En caso que el asunto 0 asuntos a tratarse estuvieran
referidos a disposiciones de competencla exclusiva de laslreferidos o disposiciones de competencia exclusiva de los
Salas especializadas en materia tributaria o de las Salas | Salas especiolizadas en materio tributoria o de las Solas
en nnterl oduonera, el Pleno podr estor
especializadas en materia aduanera, el Pleno podr estar
lln
lespecializodos
integrado exclusivamente por las Salas (ompetentes porlintegrodo exclusvnmente por los Salas rcmpetentes p\r
razn de la materia, estando presidida porel Presidente dellrozndelamaterio,estondopresididoporelPresidentedel
Tribunol Fiscol, quen tendrl v0t0 dirimente.
l.
por un
cin ad min
Vocal
istrativa.
Vocol
ll.
lsu
coso,
de
de 5ala. Adems contarn (0n un Secretrio Relator de lde Sola. Adems contorn con un Secretorio Relotor de
profesin abogado y (0n asesores en materia tributaria ylprofesinobogadoyrcnlseslresenmoteriatributoriay
aduanera.
I oduonera.
del
Vocol Presidente,
del
Vocal
abogado.
Los
intervenir en entidodes
dorcndo universitaria.
783
Af.l. 90
2.
EL TRIBUNAL FISCAL
El Tribunal Fiscal es el rgano resolutivo del Ministerio de Economa y Finanzas; depende administrativamente del Ministro. Es un rgano especializado y
autnomo en el ejercicio de sus funciones; es el encargado de resolver en ltima
instancia administrativa a nivel nacional las controversias entre los administrados y
las Administraciones Tributarias sobre materia tributaria general, regional o local,
las relativas a las aportaciones de seguridad social, las administradas por la Oficina
de Normalizacin Previsional, as como las controversias sobre tributacin aduanera.
Adrninistracin activa
784
TRIBUNAL FISCAL
Arl.
98
caros para nuestra materia, propendiendo no solo al resguardo de los intereses del
Estado sino de los intereses legtimos individuales, y adems a la predictibilidad
3.
El Tribunal Fiscal y el Tribunal de Aduanas lueron creados en 1964 en reemplazo del Consejo Superior de Contribuciones y del Cuerpo Consultivo de Aranceles de Aduanas.
[761]
Cabe anotar que, conforme lo establece el Acuerdo de Sala Plena N'2002-10 de fecha l7 de septiembre de2002, los Acuerdos de Sala Plena tienen carcter vinculante para todos los vocales del
Tribunal Fiscai. Ahora bien, pueden adoptar dos tipos de acuerdos: i) jurisdiccionales -en tanto que
adoptan criterios sobre cuestiones controvertidas en materia tributaria, interpretando de manera
general el sentido y alcance de las normas tributarias-, y ii) aciministrativos -en tanto que adoptan
criterios de procedirniento o sobre su organizacin interna- (Lara Mrquez 2005: 12).
En tal sentido, la Sala Plena podr ser convocada por ei Presidente del Tribunal o a pedido
de cualquiera dc las Salas, pero no a pedido de los contribuyentes (RfF N" 2322-l-2006).
785
APl. g9
Las Salas especializadas, cuyo nmero ser establecido por Decreto Supremo segn las necesidades operativas del Tribunal Fiscal. La especialidad
de las Salas ser establecida por el Presidente del T'ribunal Fiscal, quien
deber tener en cuenta la materia, el tributo, el rgano administrador
y/o cualquier otro criterio general que justifique la implementacin de la
especialidad. Cada Sala esta conformada por tres vocales, que debern
ser profesionales de reconocida solvencia moral y versacin en rnateria
tributaria o aduanera segn corresponda, con no menos de cinco aos
de ejercicio profesional o diez aos de experiencia en materia tributaria o
aduanera, en su caso, de los cuales uno ejercer el cargo de Presidente de
Sala. Adems contarn con un Secretario Relator de profesin abogado y
con asesores en materia tributaria I aduane.tzerl
La Oficina de Atencin de Quejas, integrada por los Resolutores - Secretarios de Atencin de Quejas, de profesin abogado.
4.
Tribunal Fiscal.
17631
Ll
segundo prralo del artculo 99 seala que corresponde al Presidente del'Iribunal Fiscal
designar al Presidente de las Salas Especializadas, disponer la conformacin de las Salas y
proponer a los Secretarios Relatores, cuyo nornbramiento se efectuar mediante Resolucin
Ministerial.
786
TRIBUNAL FISCAL
0rl.
(') Artculo modifcado por eI Artculo 3" del Decreto Legislativo N"
eI 5 de julio de 2012 y vigente desde el 6 de julio de 2012.
0g
1113, publicado
Cdigo Trbutario:
98" (composicin del Tribunal Fiscal); 186' (sancin a funcionarios de la Administracin Pblica y
olros que realicen labores por cuenta de sta).
Otras normas
Gonstitucin: 39" (los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin).
Decreto Legislativo N'276 [25.03.1084]: Ley de Bases de la Carrera Admnistrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblco.
Decreto Legslatvo
Tribunal Fiscal.
del
CMETARIOS
T.
ANTECEDENTES
Desde el Cdigo Tributario aprobado por el D. L. N' 25859 el texto del
artculo 99 no haba variado; en virtud del Decreto Legislativo N" 1113 se ha
modificado con el texto vigente (plazos; asimismo, se ha trasladado lo referido al
nombramiento del artculo 98).
TEXTO VIGENTE
TEXTO ANTERIOR
TRIBUNAL FISCAL
El
Los miembros
rultrl
la
sus
moralidad, sin perjuicio de las fltas de carcter disciplinario previstas en el Decreto Legislativo N" 276 y
su
Reglamento.
Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de
Economa y Finanzas se aprueba el procedimiento de nom-
787
Anl. 99
2.
El primer prrafo del artculo establece que el Vocal Presidente, el Vocal Administrativo y de los dems Vocales del Tribunal Fiscal son notnbrados mediante
Resolucin Suprema refrendada por el Ministro de Economa y Finanzas, por un
perodo de tres aos (perodo expreso).lzerl
3.
CONFORMACIN DE SALAS
El segundo prrafo del artculo 99 seala que corresponde al Presidente del
Tribunal Fiscai designar al Presidente de las Salas Especializadas, disponer la conformacin de las Salas y proponer a los Secretarios Relatores, cuyo nombramiento
se efectuar mediante Resolucin Ministerial.
Artcuto t00".- 0EBER 0E ABSIEIICllll 0E tos u0cAtEs IlEt IRlEullAt
flscAl f
los Vocales del Tribunal Fiscal, bajo responsabldad, se abstendrn de resolver
en los casos prevstos en el Art<ulo 88" de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
7el
E1
788
Arl.
TRIBUNAL FISCAL
o Artculo
N'
100
953, publicado
eI 5 de febrero de 2004.
DrsPosrcro_NEs coNcoRDANTES YIO VINCULAgA$
Cdigo Tributario:
98'(composicin del Tribunal Fiscal); '101" (funcionamiento y atribuciones del Trbunal Fscal).
Otras normas
Ley det Procedimiento Adminstrativo General -Ley N' 27444
[11 .04.2001]:
88" (causales de
abstencn).
COMENTARTOS
L,
ANTECEDENTES
2.
DEBER DE ABSTENCIN
El Artculo seala taxativamente que los Vocales del Tribunai Fiscal, bajo
responsabilidad, se abstendrn de resolver en los casos previstos en el artculo 88
de la LPAG (sin perjuicio de la responsabilidad -obsrvese la posible incursin en
alguna causal del artculo 99 del Cdigo-, se aplicar para tales efectos el procedimiento regulado en la misma LPAG).
Estimamos que es posible solicitar la abstencin de los Vocales que incurran
en alguna causal sealada en Ia disposicin referida (artculo 88 de la LPAG), y
tambin plantear recusacin.
1. Si
789
Arl. tllt
Si ha tenido intervencin como asesor, perito o testigo en el mismo procedimiento, o si como autoridad hubiere manifestado previamente su pctrecer
sobre el mismo, de modo que pudiera entenderse clue se ha pronunciado
sobre el asunto, salvo Ia rectificacin de errores o Ia decisin del recurso de
2.
reconsideracin.
3.
4. Cuando tuviere
procedimiento.
Cuando tuviere o hubiese tenido en los ltimos dos aos, relacin de servcio
o de subordinacin con cualc1uiera de los administrados o terceros directamente interesados en el asunto, o si tuviers en proyecto una concertacin de
negocios con alguna de las partes, aun cuando no se concrete posteriormente.
2.
3.
790
TRIBUNAL FISCAL
4.
5.
Ail. tflt
aplicable.
[a atencin de las referidas quejas ser efectuada pot la 0ficina de Atencin
6.
7.
8.
9.
de Quejas delTribunal
tiscal.(*)
la
(.)
eI
eI
diciembre de 1998.
(.-)
i"
953,
publica-
N"
I I I3, publica-
qs c o N E s co
r
co
pA
NT E
Cdigo Tributaro
XIV (Ministerio de Economa y Finanzas); 53" (rgano resolutor); 92' (derechos de los
contribuyentes); 98' (composicin del Tribunal Fiscal); 102" (al resolver el Tribunal Fiscal
deber aplicar la norma de mayor jerarqua); 120', numeral 3 y 4 (intervencin excluyente de
propiedad; apelacin ante el Tribunal Fiscal); 128' (los rganos encargados de resolver no
pueden abstenerse de dictar resolucin por deficiencia de la ley); 135'(actos reclamables);
143'(rgano competente para resolver en ltma instancia adminiskativa reclamaciones sobre
materia tributaria):144 (apelacin contra resolucin ficta que desestima la reclamacin); 152"
(apelacin contra resolucin que resuelve las reclamaciones de cierre, comiso o internamiento);
154'(lurisprudencia de observancra oblgatora); 155'(queja); 163'(recurso de apelacin); 183"
(sancin de cierre temporal).
Otras normas
Ley Marco para el Crecimiento de la lnversin Privada aprobada por el Decreto Legislativo
N'757 [08.11.91]:
Ley de Procedimento de Ejecucin Coactiva -Ley N'26979 [23.09.98]; TUO (aprobado por
Decreto Supremo N' 018-2008-JUS): 36' (tercera de propiedad).
Ley del Procedmento Administrativo General -Ley N" 27444 111 .04.20011: I (mbito de
79r
0Pl. t01
Ley N'28969
125.O1 .20071.
5'
127
.06.20081.
Decreto Legislativo N' 1115 p5.07.20121: Establece medidas destinadas al fortalecrmiento del
Trbunal Fiscal.
Decreto Supremo N' 152-2012-EF [16.08.201 2]: aprueba el procedimiento para el nombramiento
y ratificacin de los Vocales del Tribunal Fiscal.
Resolucn Ministerial N'223-2U1-eF/43: ROF - MEF
MEF
VIEF
COMENTARIOS
1.
ANTECEDENTES
El sentido y estructura del artculo viene del aprobado por el Decreto Ley N'
25859; con el Decreto Legislativo N" 773, se precis aspectos sobre el funcionamiento
de las Salas del Tribunal y sobre los votos para adoptar resolucin; con el Decreto
Legislativo N' 816 se fij la periodicidad de las reuniones de las Salas; asimismo,
se precis, amplindose tal cual est ahora, los asuntos de su competencia; con la
Ley N' 27038 se aadi al artculo el numeral 9.
Si bien con el Decreto Legislativo N' 953 se sustituy el primer prrafo y los numerales I y 2, las nlodificaciones fueron formales: en el primer
prrafo se aadi el trmino Fiscal luego de Tribunal; en el numeral I se
aadi Tributaria despus de Administracin, y se opt por dejar de sealar
al IPSS y utilizar las abreviaturas de la ONP y el ESSALUD; en el numeral
2 se cambio Aduanas y las Intendencias de esta entidad, por la SUNAT, por
las razones ya conocidas.
Mediante el Decreto Legislativo
N'
se establezca
porAcuerdo de
Sa
la
la Plena.
Los
que se establezcl
plr
y para adoptar
792
periodiridod
TRIBUNAL F'ISCAL
Tambin el numeral
Arl. t01
5:
tributarios contra la Adminifracin Tributaria, cuando tributorios, contra las oduaciones o procedimientos que
existan actuaciones o procedimientos que los afecten
los afecten
o d m in
istrativos en
m ateri o ad u an
e ro.
2,
Fiscal.
El prrafo inicial del artculo prescribe textualmente que las Salas (especializadas) del Tribunal se reunirn con la periodicidad que se establezca por Acuerdo
de Sala Plena.
Asimismo, para su funcionamiento se requiere la concurrencia de los tres vocales de cada Sala. Y para adoptar resoluciones se requiere de dos votos conformes.
Con la modificacin dispuesta por el Decreto Legislativo No lll3, se ha establecido una salvedad: que se trate de materias de menor complejidad las que sern
resueltas por los vocales del Tribunal Fiscal como rganos unipersonales. Tambin
se ha dispuesto que para estos efectos el Tribunal Fiscal, mediante Acuerdo de Sala
Plena, apruebe las materias consideradas de menor complejidad.
3.
3.1.
0Pl. t01
N'
De otro lado, en esta parte debe tenerse en cuenta lo establecido por la RTF
3590-6-2003, de observancia obligatoria, publicada el 02.07.2003: "Desde la
3.2.
794
TRIBUNAL FISCAL
0rl. tflt
no pudiendo serlo, las esquelas, memorndums, oficios o cualesquiera otro documento emitido por la Administracin Tributaria, salvo que stos renan los
requisitos de una resolucin."
3.3.
3.4.
Ia SUNAT.
resolver en ltima instancia administrativa las apelaciola SUNAT sobre los derechos
aduaneros, clasificaciones arancelarias y sanciones previstas en la Ley
General de Aduanas, su reglamento y normas conexas y los pertinentes
al Cdigo Tributqrio.
Conocer
3.5.
artculo
3.6.
tributaria.
3.7. Atender las quejas76et que presenten los deudores tributarios contra
la Administracin Tributaria, cuando existan actuaciones o procedimientos que los afecten directamente o infrinjan la estoblecido en
este Cdigo; las que se interpongan de acuerdo con la Ley General de
Aduanas, su reglamento y disposiciones administrativas en materia
aduanera; as como las dems que sean de competencia del Tribunal
Fiscal conforme al merco normativo aplicable.IT?ot (Vase el artculo
155 del Cdigo Tributario.
76e1
77o1
795
APl.
tflt
3,9.
aduanera.
3.10. Reso/ver en va de apelacin las terceras (tercera de propiedad, de
acuerdo con la Ley de Procedimiento de Cobrqnza Coactiva o intervencn excluyente de propiedad, de acuerdo con el Cdigo Tributario;
exclusivamente esta, sin incluir la tercera preferente de pago -RTF
Nos. 553-2-2000, 453-4-2000, 1948-5-2005, 2583-5-2010) que se interpongan con motivo del Procedimiento de Cobranza Coactiva. Por
cierto, dentro del procedimiento de Cobranza Coactiva esta es la nica
apelacin sobre lq que es competente el Tribunal FiscaltTTt).
3.11. Celebrar convenios con otras entidades del Sector Pblico, a fin de
realizar la notificacin de sus resoluciones, as como otros que permitan
eI mejor desorrollo de los procedimientos tributarios.rTT2l
4.
Vocales
B.
Las materias de menor complejidad que deben ser resueltas por los Vocales
del Tribunal Fiscal como rganos unipersonales son las siguientes:
1.
RTF N" 388-l-98: del artculo 101 del Cdigo Tributario, que establece las atribuciones del
Tribunal Fiscal, puede apreciarse que en rclacin con el proceclimiento de Cobranza Coactiva, la nica apelacin sobre la que es competente es la referida a las terceras; por tanto,
una arelacin contra una Resolucin del Ejecutor Coactivo dictada en cumplirniento de una
Resolucin del Poder Judicial no es de cornpetencia del Tribunal Fiscal.
Por ejemplo, el convenio suscrito con la SUNAT para que esta efecte la notificacin de las
resoluciones del Tribunal Fiscal.
796
TRIBUNAL FISCAL
Art.
101
4.
5. Apelaciones presentadas
bunal Fiscal.
Administracin eleva un recurso de apelacin sin que cuente
con un poder y/o un escrito autorizado por letrado y/o la hoja de informacin sumaria correspondiente, sin haber requerido la subsanacin,
conforme a 1o sealado por el artculo 146' del Cdigo Tributario.
6. Cuando la
7.
'
Cuando se eleve una apelacin en la que no consta el original del recurso de apelacin, conforme al Acuerdo de Sala Plena No 2004-14.
8.
9.
10.
11.
C. Los vocales de las Salas Especializadas del Tribunal Fiscal podrn emitir
provedos as como resolver materias autorizadas como rganos unipersonales en los das y en el horario que disponga el Presidente de Sala. El
provedo y/o la resolucin sern firmados por el vocal que los emite y por
el secretario relator.
797
0Pl.
tllt
resolucin
emitida por un vocal que actu como rgano unipersonal, sern resueltas
por el mismo vocal que emiti la resolucin objeto de solicitud. Si ste
no se encuentra al momento de la asignacin, se asignar a otro vocal de
la misma sala en la que se hubiera emitido la resolucin, iniciando por
el vocal menos antiguo segn la resolucin suprema de nombramiento.
En este caso, el expediente podr ser reasignado al vocal que emiti la
resolucin objeto de solicitud cuando retorne al Tribunal Fiscal culminada
su ausencia. Asimismo, en caso el vocal que debe resolver la solicitud no
se encuentre en el Tribunal al momento de resolver, lo har la sala como
rgano colegiado. En caso que al momento de la asignacin no se encuentre
presente el vocal que debe resolver y los otros dos vocales que formaban
parte de la sala en la se emiti la resolucin tambin hubieran dejado de
laborar en el Tribunal, la solicitud se asignar en forma aleatoria. En este
caso, la solicitud se resolver de manera colegiada.
G. Las impugnaciones presentadas contra Resoluciones del Tribunal Fiscal
(presentadas como recursos de revisin, nulidad, reconsideracin, entre
otros) emitidas por un vocal que actu como rgano unipersonal, sern
resueltas por el mismo vocal que emiti Ia resolucin objeto de solicitud. Si
ste no se encuentra al momento de la asignacin, se asignar a otro vocal
de Ia misma sala en la que se hubiera emitido la resolucin, iniciando por
el vocal menos antiguo segn la resolucin suprema de nombramiento.
En este caso, el expediente podr ser reasignado al vocal que emiti la
resolucin objeto de solicitud cuando retorne al Tribunal Fiscal culminada
su ausencia. Asimismo, en caso el vocal que debe resolver la soiicitud no
se encuentre en el Tribunal al momento de resolver, Io har la sala como
rgano colegiado. En caso que al momento de la asignacin no se encuentre
presente el vocal que debe resolver y los otros dos vocales que formaban
parte de la sala en la se emiti la resolucin tambin hubieran dejado de
Iaborar en el Tribunal, la solicitud se asignar en forma aleatoria. En este
caso, la solicitud se resolver de manera colegiada.
El presente Acuerdo entrar en vigencia el 09 de octubre de 2012, plazo necesario para adaptar el Sistema Informtico del Tribunal Fiscal para la emisin de
resoluciones de manera unipersonal. Hasta la entrada en vigencia del Acuerdo, las
materias aprobadas seguirn atendindose por las Salas Especializadas, actuando
Ios vocales de manera colegiada.
798
TRIBUNAL FISCAL
Afl.101
5.
Anl. t01
Decidir sobre asuntos de ndole contractual (RTF N' 8Il-2-97), por ejemplo,
deudas por concepto de servicio de depsito vehicular municipal (RTF
N" 7771-2-2005). Como se sabe, la RTF N" 5434-5-2002, de observancia
obligatoria, publicada el 15.10.2002, declar precedente de observancia
obligatoria el siguiente criterio: "La prestacin efectuada por los particulares a quienes las municipalidades les permiten usar espacios fsicos
en los mercados de su dominio privado para el desarrollo de actividades
comerciales o de servicios no tiene naturaleza tributaria, por lo que este
Tribunal no es competente para pronunciarse al resPecto". Otro caso
Decidir sobre asuntos de ndole administrativo no tributario; por ejemplo,
sobre la clausura de un local por carecer de autorizacin municipal, ni la
demolicin de construcciones indebidas (RTF N' 4990-5-2003).
Tratndose de asuntos vinculados al ESSALUD y la ONP, los referidos a
otros no vinculados a materia tributaria; en ia RTF N" 267-4-2002 el tribunal
se inhibi del conocimiento de la causa por tratarse del no acogimiento al
Rgimen de Fraccionamiento Especial de una deuda por aportaciones de
seguridad social de un asegurado facultativo, toda vez que por su naturaleza
las aportaciones de ios asegurados facultativos no derivan de una obligacin
tributaria, razn por la que no se rigen por las normas del Cdigo Tributario;
en Ia RTF N" 608-1-97 el Tribunal seal que slo es competente para conocer
apelaciones contra resoluciones de la ONP referidas a Ia relacin jurdicotributaria, esto es, respecto a ia exigibilidad de los aportes administrados
por dicha entidad, y no sobre asuntos relacionados con las prestaciones de
800
TRIBUNAI, FISCAI,
Anl. t01
B0l
nrl. tlll
Recomendar a la Administracin Tributaria la accin u omisin de determinados actos (RTF N" 912-1-98).
1209-3-2002).
Pronunciarse en la va de la queja respecto del cuestionamiento del requerimiento del pago previo o de la carfa fianza; al respecto, la RTF N'
io+z-s-zooz, de observancia obligatoria, publicada e|23.06.2003, estableci
el siguiente criterio: "El Tribunal Fiscal no es competente para pronunciarse
en la va de la queja respecto del cuestionamiento del requerimiento del
pago previo o de la carla fianza, a que se refieren los artculos 137',140"
y 146'del Cdigo Tributario",
Conocer de la queja que el deudor tributario plantee contra la Administracin Tributaria por las comunicaciones remitidas por las centrales de
riesgo; en relacin al asunto, el Tribunal Fiscal estableci mediante la
RTF N" 2632-2-2005, de observancia obligatoria, publicada el08'06.2005'
el siguiente criterio: "El Tribunal Fiscal no es competente para conocer
802
N"
TRIBUNAL FISCAL
Anl. t02
Devolucin por la indebida retencin de los fondos de su cuenta de detracciones (RTF N" 7l18-1-2010).
La solicitud de anulacin de cdigo de contribuyente, debido a que la pretensin del contribuyente es que se le reconozca como legtimo propietario
del predio, lo que no puede ser resuelto en la va administrativa (RTF N'
3309-1-201
l).
iI
de
Cdigo Tributario
lll,
inciso f) (fuentes del derecho tributario; jurisprudencia); 101', numeral 6 (atribuciones del
Tribunal Fiscal; uniformar la jurisprudencia); 154" fiurisprudencia de observancia obligatoria).
Otras normas
Constitucin: 51" (jerarqua de normas); 138", segundo prrafo ('En todo proceso, de existir
incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera.
lgualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior').
Ley del Procedimiento Administrativo General -Ley N" 27444 111 .04.20011: I (mbito de
aplicacin de la ley); ll (contenido); IV (principios del procedimiento administrativo);Vlll (Deficiencia
de fuentes); Tercera Disposicin Complementaria y Final (integracin de procedimientos
especiales).
COMENTARCI$
I.
ANTECEDENTES
Anteriormente, el texto slo constaba de la primera parte del artculo ('Al
resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor jerarqua"); en los
Cdigos aprobados por el Decreto Ley N' 25859 y el Decreto Legislativo No 773,
la ubicacin de tal primera parte era como ltimo prrafo del artculo 101. Su
ubicacin como artculo 102 fue dispuesta por ei Decreto Legislativo N' 816.
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Anl. 102
2.
804
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Arl.
102
competenciapara evaluar su validez, esto es, que se haya elaborado conforme a los
lmites formales, materiales y competenciales que tal norma prev (STC N' 13632002-AAITC). Considerando entre otros fundamentos lo expuesto, este Tribunal,
en la STC N" 1003-200l-AA/TC, resolvi: '4. Exhorta al Tribunal Fiscal a que no
aplique el referido precedente de observancia obligatoria en la motivacin de sus
resoluciones (...), y que vincule estas a las interpretaciones que hubiese hecho el
Tribunal Constitucional de la Carta Fundamental". En buena cuenta, el Tribunal
Constitucional ha sealado que el Tribunal Fiscal puede hacer control difuso de
las ordenanzas en relacin al Decreto Legislativo N" 776 (Rubio Correa 2006: 111).
En relacin a este punto, ha sido usual asumir que el Tribunal Fiscal, si bien
al resolver debe aplicar la norma de mayor jerarqua (control de la legalidad de
las normas aplicables), no tiene competencia para derogar ni para declarar la inconstitucionalidad de las normas, tampoco para pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de una norma o inaplicarla por "inconstitucional" en un caso concreto;
completando, el Tribunal Fiscal ha sealado que el sistema, concreto y difuso, de
control de la constitucionalidad de las normas corresponde nicamente al Tribunal
Constitucional y ai Poder Judicial (artculos 138; 200, numerales 4 y 5; y 204 de
la Constitucin); as, no puede arrogarse el control de la constitucionalidad de las
normas (entre otras, las RTF Nos.835-1-96,754-2-97,1244-l-97,1277-5-97,1311-197, 235 -I-9 8, 390 -2-9 8, 485 -3 -99, 099 -5-2000, 540
-3
3.
17741
Ur estudio
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cionalidad -y no podra hacerlo, pues no tiene competencia para ello- sino que
aplica la Constitucin, como norma de mayor jerarqua. Dicho en otras palabras,
si la norma (Ley) tributaria entra en conflicto con la Constitucin, deber preferir
esta ltima, sin cuestionar la constitucionalidad de la primera".
Se estaba abriendo paso a la discusin de aquel criterio tradicional del Tribunal
Fiscal. As, en la medida en que el principio de legalidad administrativa debera
Y entr a tallar el Tribunal Constitucional. Este Tribunal en la STC No 0472004-AIITC precis que el principio de jerarqua implica el sometimiento de los
poderes pblicos a la Constitucin y al resto de normas jurdicas. Completando tal
criterio, el Tribunal Constitucional en el fundamento jurdico N' i56 de la STC
N' 050-200 4-AIITC, estableci:
En efecto, es preciso dejar a un lado la errnea tesis conforme a la cual la
Administracin Pblica se encuentra vinculada a la ley o a las normas expedidas
por las entidades de gobierno, sin poder cuestionar su constitucionalidad. El artculo
38 de la Constitucin es meridianamente claro al sealar que todos ios peruanos
(la Administracin incluida desde luego) tienen el deber de respetarla y defenderla.
En tal sentido, en los supuestos de manifiesta inconstitucionalidad de normas
legales o reglamentarias, la Administracin no slo tiene la facultad sino el deber
de desconocer la supuesta obligatoriedad de la norma infraconstitucional viciada,
dando lugar a la aplicacin directa de la Constitucin.
Pero no ha sido sino con una sentencia posterior que este asunto ha quedado claro.
[775]' Sobre sus alcances, ser de inters revisar el artculo "Tribunales administrativos y control
constitucional: Comentarios a la posicin del Tribunal Constitucional del Per" (Morales
Saravia 2006).
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por la forma, bien por el fondo, de conformidad con los artculos 38.",
51.. y 138." de la Constitucin. Para ello, se deben observar los siguientes
presupuestos: (1) que dicho examen de constitucionalidad sea relevante para
resolver la controversia planteada dentro de un proceso administrativo; (2)
con la Constitucin.
16):
6. Este deber
o de sus rganos
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la Constitucin -dada su fuerza normativa-, sino tambin el deber constitucional de realizar el control difuso de las normas que sustentan los
actos administrativos y que son contrarias a la Constitucin o a la interpretacin que de ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo
VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional). Ello se
sustenta, en primer lugar, en que si bien la Constitucin, de conformidad
con el prrafo segundo del artculo 138.o, reconoce a los jueces la potestad
para realizar el control difuso, de ah no se deriva que dicha potestad les
corresponda nicamente a los jueces, ni tampoco que el control difuso se
realice nicamente dentro del marco de un proceso judicial.
interpretacin positivista y formal en ese sentido no solo supone el
desconocimiento de determinados principios de interpretacin constitucional,
como los de unidad de la Constitucin y de concordancia prctica, que ha
establecido el Tribunal Constitucional en tanto que supremo intrprete de
la Constitucin; sino tambin dara lugar a una serie de contradicciones
insolubles en la validez y vigencia de la propia Constitucin. As, por ejemplo, una interpretacin en ese sentido del artculo 138." de la Constitucin
supondra que el cumplimiento de la supremaca jurdica de la Constitucin
solo tiene eficacia en los procesos judiciales y no en aquellos otros procesos
o procedimientos de naturaleza distinta lo cual significara convertir a la
Constitucin en una norma legal. Evidentemente, esta forma de interpretar la disposicin aludida contradice abiertamente el artculo 51.", el cual
seala que "La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la le sobre
las dems normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente (...)".
8. Una
l0.En segundo lugar, est de por medio tambin la eficacia vertical de los
derechos fundamentales; es decir, su eficacia en particular frente a todos
los poderes y rganos del Estado, lo que incluye a la administracin p-
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(artculo 1.').
13.En el Derecho constitucional comparado -es el caso puntual del ordenamiento chileno-, se admite, por ejemplo, que un rgano constitucional como
la Contralora General de la Repblica realice un control constitucional
de las normas en sede administrativa. El control que realiza esta entidad
administrativa
(...) es, como es obvio, un control estrictamente jurdico, en el que la Contralora confronta la actuacin administrativa reglamentaria o singular,
contenida en un decreto o resolucin, con el ordenamiento jurdico en su
conjunto, haciendo primar este ltimo por sobre aqulla, como consecuencia
del principio general de legalidad que establece el propio Art. 7" CPR. Sin
embargo, es en el control de los aspectos constitucionales de la actuacin
administrativa donde la actividad fiscalizadora de la Contralora adquiere
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APl. 102
14.Por ello, nada impide -por el contrario, la Constitucin obliga- a los tribunales y rganos colegiados de Ia administracin pblica, a travs del control
difuso, anular un acto administrativo inaplicando una norma legal a un caso
concreto, por ser violatoria de los derechos fundamentales del administrado,
tal como lo dispone el artculo 10" de la Ley del Procedimiento Administrativo
General, que sanciona con nulidad el acto administrativo que contravenga
la Constitucin, bien por el fondo, bien por Ia forma; siempre, claro est,
que dicha declaracin de nulidad sea conforme a la Constitucin ylo a la
interpretacin del Tribunal Constitucional, de acuerdo con el artculo VI
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
ese sentido, el principio de legalidad en el Estado constitucional no
l5.En
administracin pblica implica vaciar de contenido el principio de supremaca de la Constitucin, as como el de su fuerza normativa, pues se
estara otorgando primaca al principio de legalidad en detrimento de la
supremaca jurdica de la Constitucin, establecido en los artculos 38.",
51." y 201.. de la Constitucin; lo cual subvierte los fundamentos mismos
del Estado constitucional y democrtico.
Posteriormente, en fecha 13 de octubre de 2006, las reglas del Fundamento
Iurdico 50 de la sentencia anotada fueron complementadas con la siguiente Resolucin del Tribunal Constitucional:
EXP.
N.' 3741-2004-AA/TC
tIMA
RAMN HERNANDO
SALAZAR YARLENQUE
RESOLUCIN NET TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
www.scielo.cllscielo.php?script=sci-arttext&pid=S071809502004000200005&ing=es&nrm
=iso>1. Citado el 03 de julio de 2006.
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Arl.
102
VISTO
La sentencia de autos de fecha 14 de noviembre de 2005 (vista de la causa en
audiencia pblica) expedida el 1l de octubre de 2006;
ATENDIENDO A
Que de conformidad con el artculo 121." del Cdigo Procesal Constitucional, el Tribunal Constitucional, de oficio o a instancia de parte, puede
aclarar algn concepto o subsanar cualquier error material u omisin en
que hubiese incurrido.
establece que "Todos los peruanos
tienen el deber (...) de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el
ordenamiento jurdico de la Nacin"; asimismo, el artculo 44." reconoce
que "Son deberes primordiales del Estado: (...) garantizar la plena vigencia
de los derechos humanos (...); y el artculo 51.' prescribe que "La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la le sobre las normas de
inferior jerarqua, y as sucesivamente (...)"; asimismo, el artculo i.l- del
II
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5. Que, en
8t2
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0nl. t02
8. Que
los tribunales administrativos y los rganos colegiados de la administracin pblica que imparten "justicia administrativa" con carcter nacional
no pueden dejar de aplicar una ley o reglamento cuya constitucionalidad
haya sido confirmada en procesos constitucionales, ni tampoco aplicar a
las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes, en
un caso concreto, los efectos jurdicos de una ley o reglamento que haya
sido declarado inconstitucional en dichos procesos, de conformidad con
el tercer prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.
Declarar que las reglas sustanciales y procesales precisadas en los considerandos 4, 7 y 8 de la presente resolucin, forman parte integrante del precedente
vinculante establecido en el fundamento 50 de la sentencia constitucional emitida
en la presente causa.
Publquese
y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
De acuerdo con io expuesto y transcrito, siendo el Tribunal Fiscal un rgano
colegiado de la Administracin Pblica que imparte justicia administrativa de carcter nacional, le corresponde la facultad y el deber de inaplicar una disposicin
infraconstitucional que la vulnera manifiestamente en los trminos sealados en
la sentencia citada.77e1
l77e) Texto segn el tenor de la Rl'F N'5132-3-2009 (en cuyo contenido se pronunci sobre el
Impuesto Mnimo a la Renta, revocando en dicho extremo las determinaciones en razn de
que tal tributo era inconstitucional por violar el principio de no confiscatoriedad, siguiendo
lo establecido por diversas sentencias del Tribunal Constitucional).
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