Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
RAPORT DE SPECIALITATE
achiziţii publice
Marius Gogescu
Prezentul raport este întocmit în baza prevederilor art. 76 alin. (4) din Regulamentul Camerei
Deputaţilor, art. 8 alin. (3) din Hotărârea Camerei Deputaţilor nr. 36/2009 şi cu respectarea
clauzelor contractului de colaborare din 19 august 2009
1/69
CUPRINS
I. Preambul 3
2. Legislație 4
2/69
1. Realitatea All Inclusive 56
I. Preambul
2. Legislație
Hotărârea Camerei Deputaților nr. 36/2009 privind înființarea unei comisii de anchetă pentru
verificarea sumelor cheltuite de Ministerul Turismului pentru acțiuni de promovare a
turismului şi a imaginii României, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.
519/28.07.2009
4/69
Norme de aplicare ale Ordonanței de Urgență a Guvernului nr. 30/2006 privind funcția de
verificare a aspectelor procedurale aferente procesului de atribuire a contractelor de achiziție
publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de
servicii, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 942/2006, publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 661 din 01/08/2006, cu modificările și completările ulterioare
Regulamentul (CE) nr. 213/2008 al Comisiei Europene din 28 noiembrie 2007 de modificare a
Regulamentului (CE) nr. 2195/2002 al Parlamentului European și al Consiliului privind
Vocabularul comun privind achizițiile publice (CPV), publicat în Jurnalul Oficial al Uniunii
Europene, L74/15.03.2008
5/69
3. Elemente analizate în cadrul fiecărei proceduri de atribuire a
contractelor de achiziție publică
Nr.
Element
Crt.
1. Poziţia fiecărei proceduri în Programul anual al achiziţiilor publice
2. Estimarea valorii contractului
3. Alegerea tipului de procedură de atribuire a contractului de achiziţie publică
4. Alegerea cerinţelor de calificare și selecţie
5. Alegerea criteriilor de atribuire (factorii de evaluare)
6. Întocmirea documentaţiei de atribuire (fișa de date a achiziţiei, caietul de sarcini,
formularistică, propunere de contract sau, după caz, documentaţia descriptivă)
7. Respectarea regulilor de publicitate anterior demarării procedurilor de atribuire
8. Respectarea regulilor speciale de transparenţă aplicabile achiziţiei publice
de servicii de publicitate (unde este cazul)
9. Respectarea termenelor legale
10. Respectarea regulilor de comunicare și transmitere a datelor pe parcursul derulării
procedurilor de atribuire
11. Respectarea regulilor ce privesc atribuirea contractelor de achiziţie publică
12. Respectarea regulilor de publicitate ulterior finalizării procedurilor de atribuire
6/69
13. Analiza eventualelor incidente procedurale (verificări ex-ante, contestaţii, verificări
ex-post)
Anexele la prezentul raport cuprind documentele analizate, acestea fiind identificate prin
indicativul (A-XX-x), unde XX reprezintă numărul (în cifre romane) alocat fiecărui document
anexă, iar x reprezintă numărul (în cifre arabe) al paginii din acesta unde se regăsește
informaţia utilizată în raport.
Pentru acurateţe, textele citatelor din documente au fost preluate cu fidelitate (putând
prelua și greșeli de gramatică sau ortografie) și vor fi redactate în italic.
8/69
II. Proceduri de atribuire (I)
(art. 1 lit. a), b), c), e), f) din Hotărârea Camerei Deputaţilor nr. 36/2009)
Precizăm că nu a fost pusă la dispoziţia comisiei nota privind valoarea estimată a contractului
de achiziţie publică(1), valoarea estimată a contractului (91.970 euro, TVA inclus) se deduce
din același memorandum interior (A-I-3) și din ”devizul estimativ privind cheltuielile aferente
participării Biroului de Turism Paris la eveniment promovare ”Romania the Land of Choice”
(Paris 5 iunie 2009)” - (A-III-1).
9/69
Estimarea valorii contractului încalcă dispoziţiile art. 25 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006 care
prevede: ”Autoritatea contractantă are obligația de a estima valoarea contractului de
achiziție publică pe baza calculării şi însumării tuturor sumelor plătibile pentru îndeplinirea
contractului respectiv, fără taxa pe valoarea adăugată, luând în considerare orice forme de
opțiuni şi, în măsura în care acestea pot fi anticipate la momentul estimării, orice eventuale
suplimentări sau majorări ale valorii contractului.”
(1) Art. 213 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006 – ”Dosarul achiziției publice trebuie să cuprindă documentele întocmite/primite de autoritatea
contractantă în cadrul procedurii de atribuire, cum ar fi, dar fără a se limita la următoarele:
a) nota privind determinarea valorii estimate”
În primul rând, ”devizul estimativ” este general și nu conţine toate sumele plătibile pentru
îndeplinirea contractului.
Aceeași constatare și pentru alte poziţii, cum ar fi: realizare roll-up, bannere, spider, inserţie
publicitară, realizare și cheltuieli expediere invitaţii personalizate, etc.
În al doilea rând, calculul valorii estimate a fost efectuat incluzând și TVA, ceea ce reprezintă
o nouă încălcare a prevederilor art. 25 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006.
Autoritatea contractantă nu a pus la dispoziţia comisiei nota justificativă (2) privind alegerea
procedurii de achiziţie publică, dar deducem din memorandumul interior (A-I-3) că prin
10/69
indicarea codului CPV 79952000-2 (Servicii pentru evenimente Rev.2, incluse în Anexa 2B la
O.U.G. nr. 34/2006 – Categoria 27 – Alte servicii), precum și din invocarea Ordinului nr.
530/2008 privind atribuirea contractelor de prestări servicii aferente organizării, în țară și în
străinătate, a diverselor evenimente de promovare, respectiv de dezvoltare turistică (norme
interne de achiziţii), cu modificările ulterioare, autoritatea contractantă a încadrat acest
contract de achiziţie publică în categoria contractelor de servicii incluse pe Anexa 2B la
O.U.G. nr. 34/2006.
(2) Art. 5 alin. (2) din H.G. nr. 925/2006 ”Compartimentul intern specializat prevăzut la art. 3 alin. (1) are obligația de a elabora o notă
justificativă în toate situațiile în care procedura de atribuire propusă pentru a fi aplicată este alta decât una dintre cele prevăzute la art. 20
alin. (1) din ordonanța de urgență sau, în cazul atribuirii unui contract sectorial, la art. 251 alin. (1) din ordonanța de urgență.
Acestor tipuri de servicii le sunt aplicabile prevederile art. 16 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006:
”În cazul în care autoritatea contractantă atribuie un contract de achiziție publică ce are ca
obiect prestarea de servicii din categoria celor incluse în anexa nr. 2B, atunci obligația de a
aplica prezenta ordonanță de urgență se impune numai pentru contracte a căror valoare este
mai mare decât cea prevăzută la art. 57 alin. (2) şi se limitează numai la prevederile art. 35-
38 şi art. 56”.
Aceasta înseamnă că în situaţia în care valoarea estimată a contractului ar fost mai mare de
125.000 euro (nu este cazul în speţă), autoritatea contractantă ar fi avut de respectat:
a) două obligaţii legale specifice:
- întocmirea unui caiet de sarcini, respectiv
- publicarea unui anunţ de atribuire în SEAP, în termen de cel mult 48 de zile de la data
încheierii contractului
b) o obligaţie legală generală:
- respectarea principiilor ce guvernează achiziţiile publice (nediscriminarea,
tratamentul egal, recunoaşterea reciprocă, transparenţa, proporţionalitatea,
eficienţa utilizării fondurilor publice și asumarea răspunderii.
11/69
În practică se poate întâmpla ca un contract de servicii să aibă ca obiect nu exclusiv servicii
incluse în Anexa 2B, ci și servicii incluse în Anexa 2A la O.U.G. nr. 34/2006 (pentru care legea
nu face nici un fel de derogare de procedurile de achiziţie publică).
În această situaţie, art. 16 invocat mai sus, prevede în alin. (2) al său că: ”În cazul în care
contractul de achiziție publică prevăzut la alin. (1) are ca obiect, alături de prestarea de
servicii din categoria celor incluse în anexa nr. 2B, şi prestarea de servicii din categoria celor
incluse în anexa nr. 2A, prevederile alin. (1) sunt aplicabile numai dacă valoarea estimată a
serviciilor incluse în anexa nr. 2B este mai mare decât valoarea estimată a serviciilor incluse
în anexa nr. 2A”.
Aceasta înseamnă că autoritatea contractantă nu are obligaţia aplicării O.U.G. nr. 34/2006
decât dacă valoarea estimată a serviciilor incluse în Anexa 2B este mai mare decât valoarea
estimată a serviciilor incluse în Anexa 2A.
Potrivit prevederilor din Caietul de sarcini (A-V-2) scopul prezenţei celor trei mari
personalităţi sportive era de promovare („turistică, strategică și ale valorilor României”).
12/69
Această acțiune are ca scop pe lângă promovarea turistică și o promovare la nivel strategic,
propunându-și să facă cunoscute publicului francez și străin, valorile României prin cele mai
importante personalități sportive..
Evenimentul se va axa atât pe o promovare la nivelul publicului larg (mass-market) cât și la
nivelul VIP într-un cadru restrâns unde vor participa jurnaliști străini, personalități din lumea
modernă, sportivi, reprezentanți ai unor mari-touroperatori.”
Faţă de aceste precizări, opinăm că onorariile celor trei mari personalităţi reprezintă plata
unor servicii de promovare.
Serviciile de promovare nu se regăsesc pe Anexa 2B, ci pe Anexa 2A – cod CPV 79342200-5
(Rev.2), respectiv cod CPV 74422000-3 (Rev.1), încadrate în categoria 13 – Servicii de
publicitate.
Calculând greșit proporţiile celor două categorii de servicii, autoritatea contractantă a aplicat
astfel o altă procedură decât cele prevăzute de O.U.G. nr. 34/2006, faptă ce potrivit art. 293
lit. c) reprezintă contravenţie și se sancţionează, potrivit art. 294 alin. (3) cu amendă de la
35.000 – 70.000 RON.
13/69
Criteriul de atribuire a fost preţul cel mai scăzut.
Această comunicare statuează un set de reguli standard pentru atribuirea acestor tipuri de
contracte publice, reguli care derivă direct din regulile și principiile Tratatului CE (cităm din
această comunicare textele relevante):
14/69
Comisia consideră că practica autorităților contractante de a contacta un număr de
potențiali ofertanți nu este suficientă în a respecta această obligație, chiar dacă ofertanții ar
aparține altor state membre. Această abordare selectivă nu exclude discriminarea unor altor
potențiali ofertanți din alte state membre, în special companiile noi înființate.
2. Mijloacele de publicitate
Autoritățile contractante sunt responsabile pentru a decide cel mai adecvat mediu pentru
publicitatea unor astfel de contracte. Această alegere trebuie să fie făcută în funcție de
relevanța contractului pe Piața Internă, având în vedere, în mod special, obiectul și valoarea
contractului, precum și practicile comerciale în materie.
Cu cât interesul potențialilor ofertanți din alte state membre este mai mare, cu atât raza de
acoperire a publicității trebuie să fie mai mare.
Astfel, pentru contractele cu valoare sau potențial interes mai mare, sunt recomandate ca
medii de publicitate:
- Internetul
o prin site-urile autorităților contractante
o portalele web specializate
- Jurnalul Oficial al Uniunii Europene sau portalul TED (Tenders Electronic Daily) -
http://ted.europa.eu/ sau direct http://simap.europa.eu/
3. Conținutul publicității
Publicitatea nu presupune neapărat o anumită formă de invitare la ofertare. Anunțul ar
trebui să se limiteze la o scurtă descriere a detaliilor esențiale ale viitorului contract, metoda
de atribuire, precum și o invitație adresată posibililor ofertanți de a contacta autoritatea
contractantă.
Anunțul poate fi însoțit de informații suplimentare (disponibile pe internet sau la sediul
autorității contractante) sau de documentație tehnică.
Conținutul anunțului, informațiile suplimentare și documentațiile trebuie să fie suficiente
pentru ca un operator economic dintr-un alt stat membru să poată lua, în mod rezonabil,
decizia de a participa la respectiva achiziție.
15/69
Observaţii
1. În speţa noastră, autoritatea contractantă nu a asigurat o publicitate adecvată decât
parţial, prin publicarea unui anunţ pe site-ul propriu în data de 27 mai 2009, dar nu și pentru
potenţialii ofertanţi străini (trebuia să publice un anunţ și pe un site francez, așa cum este,
de exemplu, www.achatpublique.com și nu doar să transmită unor operatori economici
niște invitaţii – intitulate ”appel d’offre” – cerere de ofertă) – (A-VI-1-5).
2. Nici informaţiile conţinute pe site-ul propriu și nici ”invitaţiile” adresate nu conţin preţul
estimativ al viitorului contract (element esenţial pentru întocmirea unei oferte).
În absenţa indicării preţului estimativ ne exprimăm îndoiala că un potenţial ofertant ”în mod
rezonabil, ar fi putut să ia decizia de a participa la această achiziție”.
Nu este cazul.
În opinia noastră, perioada dintre data publicării anunţului pe site-ul propriu/ transmiterea
invitaţiilor de participare și data limită de depunere a ofertelor (5, respectiv 4 zile, din care 2
zile nelucrătoare) este mult prea scurtă pentru ”pentru pregătirea unor oferte reale și
serioase” având în vedere, mai ales, participarea unor mari personalitaţi sportive din
România.
a) Nu au existat verificări ex-ante (mai înainte de încheierea contractului) de către UCVAP din
cadrul Ministerului Finanţelor Publice.
17/69
Menţionăm că, potrivit art. 1 alin. (2) din O.U.G. nr. 30/2006, așa cum a fost modificată prin
O.U.G. nr. 129/2007: "În sensul prevederilor alin. (1), fac obiectul verificării aspectele
procedurale aferente procesului de atribuire a următoarelor contracte:
…………………………………………………………………………………………………
b) contractele de servicii şi contractele de concesiune de servicii cu valoare estimată, fără
TVA, mai mare sau egală cu echivalentul în lei a 75.000 euro;”
Având în vedere valoarea estimată a contractului (91.970 euro cu TVA, adică 77.286 euro
fără TVA), UCVAP era competentă să verifice ex-ante această procedură.
18/69
2. Campania de publicitate pe piața internațională prin intermediul
unor posturi de televiziune cu acoperire internațională
19/69
Din aceleași documente mai rezultă că această valoare estimată a fost împărţită în două
loturi:
LOT A – 1.008.400 euro echivalent a 4.235.280 lei pentru postul de televiziune paneuropean.
LOT B – 336.100 euro echivalent a 1.411.620 lei pentru postul internaţional de ştiri.
Caietul de sarcini (A-XI-1-4) este elaborat, în opinia noastră, cu destul de multă precizie,
cuprinzând:
- ”prezentarea achiziției de publicitate prin spoturi publicitare pe posturi de televiziune
internaționale;
- instrucțiuni privind modul de elaborare și de promovare a propunerii tehnice și
financiare;
- informații privind criteriul de atribuire aplicat pentru stabilirea ofertei câștigătoare; ”
20/69
Ca o dovadă a clarităţii sale, este și numărul mic de clarificări solicitate autorităţii
contractante (trei și acelea normale pentru orice procedură de achiziţie publică).
În opinia noastră, textul de lege invocat de autoritatea contractantă nu este aplicabil în speţa
de faţă, el referindu-se la anumite tipuri de servicii (cum ar fi serviciile financiare prevăzute
în categoria 6 din Anexa 2A, adică serviciile de asigurări, serviciile bancare și de investiţii,
precum și cele intelectuale) care presupun concepte creative ce nu pot fi cuantificate și
transpuse cu precizie ca specificaţii tehnice în caietul de sarcini și din acest motiv procedura
de negociere cu publicare permite autorităţilor contractante discutarea, pas cu pas, a
posibilelor soluţii și identificarea celei mai bune dintre acestea.
21/69
Observăm că această motivaţie este și ea diferită faţă de celelalte două motivaţii din nota
justificativă, respectiv caietul de sarcini și nu este echivalentă cu ”imposibilitatea elaborării
cu precizie a unui caiet de sarcini”, așa cum cere legea.
Verificând prevederile legale incidente, respectiv Ordinul ANRMAP nr. 183/2006, privind
aplicarea dispoziţiilor referitoare la contractul de publicitate media, observăm că art. 6 alin.
(1) prevede:
”În cazul contractelor de publicitate media, autoritatea contractantă are obligația de a utiliza
următoarele criterii de selecție şi calificare a operatorilor economici în funcție de natura
mijlocului de comunicare:
…………………………………………………………………………………………………..
b) în cazul presei audio-TV, aria de acoperire şi audiența certificate de o instituție
specializată, profilul şi publicul-țintă”.
22/69
Remarcăm că autoritatea contractantă a ales alte criterii de preselecţie decât cele prevăzute
de legislaţia în vigoare.
IV.1.2) Limitarea numarului de operatori economici invitati sa prezinte oferte sau sa participe
Numar minim preconizat: 5 ; numar maxim: 7
Cifra de afaceri a companiei (40 puncte) Numarul de proiecte similare in campanii de publicitate TV peste
200000 Euro (60 de puncte)
În susţinerea acestei afirmaţii anexăm la prezentul raport un alt anunţ de participare respins
pentru exact acest motiv (A-XII-1-6).
5. Alegerea criteriilor de atribuire (factorii de evaluare)
Criteriul de atribuire, potrivit fișei de date a achiziţiei publice (A-IX-11), pct. VIII, este ”oferta
cea mai avantajoasă din punct de vedere economic, în condițiile celui mai mic cost pe punctul
de audiență (CPP) negociat, conform media planului oferit.
Oferta câştigătoare se va stabili pentru fiecare lot în parte (servicii de publicitate pe post de
televiziune paneuropean cu specific de sport, respectiv servicii de publicitate pe post
internațional de ştiri).
Punctajul pentru fiecare ofertă evaluată conform algoritmului de mai jos se acordă pentru
fiecare lot, după cum urmează:
- se acordă 100 puncte operatorului care oferă cel mai mic cost pe punctul de audiență
TV (CPP) pentru lotul respectiv;
- pentru o valoare superioară, punctajul se acordă astfel:
P ofertă = (valoare CPP min/valoare CPP oferită) x 100”.
Acest criteriu respectă prevederile art. 7 din Ordinul ANRMAP nr. 183/2006, privind
aplicarea dispoziţiilor referitoare la contractul de publicitate media.
23/69
6. Întocmirea documentaţiei de atribuire (fișa de date a achiziţiei, caietul de sarcini,
formularistică, propunere de contract sau, după caz, documentaţia descriptivă)
1. Din contractele de publicitate media lipsesc cele două clauze contractuale obligatorii
impuse de art. 8 din Ordinul ANRMAP nr. 183/2006, privind aplicarea dispoziţiilor referitoare
la contractul de publicitate media, respectiv:
- "Părțile contractante au obligația să asigure, inclusiv în timpul derulării contractului,
accesul publicului cel puțin la următoarele informații: destinatarii finali ai fondurilor
de publicitate, criteriile de alocare a acestor fonduri, sumele aferente fiecărui
beneficiar final şi termenele de executare a prevederilor contractuale.";
- "Accesul la informațiile cuprinse la lit. a) se realizează prin intermediul autorității
contractante, care are obligația de a deține informații actualizate cu privire la
derularea contractului."
Lipsa acestor clauze într-o altă procedură a unei alte autorităţi contractante a condus la
întocmirea de către UCVAP a unei note intermediare (A-XIII-1-2).
24/69
iar în documentaţia de atribuire (fișa de date a achiziţiei) – (A-IX-7):
a) Nu au existat verificări ex-ante (mai înainte de încheierea contractului) de către UCVAP din
cadrul Ministerului Finanţelor Publice.
Având în vedere valoarea estimată a contractului (1.344.500 euro, fără TVA), UCVAP era
competentă să verifice ex-ante această procedură.
Nici în acest caz nu știm dacă autoritatea contractantă a respectat obligaţia prevăzută de art.
5 alin. (1) din O.U.G. nr. 30/2006, iar nerespectarea acestei obligaţii constituie contravenţie
și se sancţionează cu amendă între 3000 și 5000 RON, conform art. 10 alin. (1) lit. a) din
O.U.G. nr. 30/2006.
27/69
3. Programul "Turist în România"
Potrivit aceleiași note, valoarea estimată a contractului a fost împărţită în trei părţi:
- 1.789.000 RON, fără TVA, echivalent a 416.000 euro, fără TVA, pentru prima
televiziune generalistă în funcție de audiența generală 18 – 65 ani.
- 1.388.000 RON, fără TVA, echivalent a 323.600 euro, fără TVA, pentru prima
televiziune de știri în funcție de audiența generală 18 – 65 ani.
- 795.000 RON, fără TVA, echivalent a 184.900 euro, fără TVA, pentru a doua
televiziune de știri în funcție de audiența generală 18 – 65 ani.
Procedura de atribuire a contractului de achiziţie publică a fost licitaţia deschisă, așa cum
rezultă din anunţul de participare publicat în SEAP sub nr. 79394/06.06.2009 (A-XVI-3).
Așa cum am precizat și la precedenta procedură de atribuire, conform art. 6 alin. (1) din
Ordinul ANRMAP nr. 183/2006, privind aplicarea dispoziţiilor referitoare la contractul de
publicitate media, autoritatea contractantă avea obligaţia de a utiliza ca și criterii de selecţie
şi calificare: aria de acoperire şi audienţa certificate de o instituţie specializată, profilul şi
publicul-ţintă.
29/69
Remarcăm că autoritatea contractantă a ales alte criterii de calificare decât cele prevăzute
de legislaţia în vigoare.
Algoritmul de calcul pentru acest criteriu de atribuire rezultă din nota justificativă nr.
830/26.05.2009 ”privind alegerea algoritmului de calcul pentru achiziția publică de servicii
privind realizarea unei campanii publicitare cu titlul ”Turist în România” în perioada 01
august – 25 decembrie 2009” (A-XIX-1), respectiv:
Punctaj final = Ptv generalista * 45% + Ptv1 ştiri * 35% + Ptv2 stiri * 20%
Unde - Ptv = CPP (prețul pe punct de audiență televiziune).
Punctajul pentru fiecare ofertă evaluată se va calcula după cum urmează:
- pentru valoarea minima a punctajului final se acordă 100 de puncte.
- pentru o valoare superioara, punctajul se acorda astfel: P final (n) = valoarea
min/valoare (n) x 100.
Ponderele aferente factorilor de evaluare 45% pentru televiziunea generalistă, 35% pentru
prima televiziune de știri, respectiv 20% pentru a doua televiziune de știri sunt proporţionale
cu sumele de bani alocate pentru fiecare tip de televiziune în parte, în conformitate cu nota
justificativă privind determinarea valorii estimate a contractului (a se vedea pct. 2 mai sus).
30/69
Documentaţia de atribuire (fișa de date a achiziţiei, caietul de sarcini (A-XX), formularele și
propunerea de contract) respectă legislaţia privind achiziţiile publice, cu următoarea
observaţie:
Așa cum am amintit și mai sus, lipsa acestor clauze, într-o altă procedură a unei alte
autorităţi contractante, a condus la întocmirea de către UCVAP a unei note intermediare - a
se vedea pct. 2 din prezentul titlu- (A-XIII-1-2).
31/69
9. Respectarea termenelor legale
Autoritatea contractantă a respectat legislaţia privind achiziţiile publice, așa cum rezultă
din”Raportul procedurii de atribuire a contractului de achiziție publică” nr. 1760/24.07.2009
(A-XXI-1-6).
a) Nu au existat verificări ex-ante de către UCVAP din cadrul Ministerului Finanţelor Publice.
32/69
Având în vedere valoarea estimată a contractului (924.400 euro, fără TVA), UCVAP era
competentă să verifice ex-ante această procedură.
Nici în acest caz nu știm dacă autoritatea contractantă a respectat obligaţia prevăzută de art.
5 alin. (1) din O.U.G. nr. 30/2006, iar nerespectarea acestei obligaţii constituie contravenţie
și se sancţionează cu amendă între 3000 și 5000 RON, conform art. 10 alin. (1) lit. a) din
O.U.G. nr. 30/2006.
(3) Art. 202 - (1) În cazul unei oferte care are un preţ aparent neobişnuit de scăzut în raport cu ceea ce urmează a fi furnizat, executat sau
prestat, autoritatea contractantă are obligaţia de a solicita ofertantului, în scris şi înainte de a lua o decizie de respingere a acelei oferte,
detalii şi precizări pe care le consideră semnificative cu privire la ofertă, precum şi de a verifica răspunsurile care justifică preţul respectiv.
(2) Autoritatea contractantă are obligaţia de a lua în considerare justificările primite de la ofertant, în condiţiile alin. (1), îndeosebi cele
care se referă la:
a) fundamentarea economică a modului de formare a preţului, aferent metodelor de execuţie utilizate, procesului de producţie sau
serviciilor prestate
4. Programul "De Paşte în Bucovina"
33/69
Având în vedere obiectul comun al celor 3 proceduri - ”Realizarea unei campanii publicitare
pe tema sarbatorilor pascale in Bucovina si pe litoral” vom analiza elementele acestora
împreună, evidenţiind doar acolo unde este necesar anumite particularităţi specifice, motiv
pentru care procedurile vor fi numerotate astfel:
Având în vedere codul CPV indicat în toate cele anunţuri de atribuire ”79341400-0 - Servicii
de campanii de publicitate (Rev.2”), autoritatea contractantă a încadrat acest program în
Planul anual al achiziţiilor publice (nr. 57/13.03.2009) – (A-II-6) la poziţia 105 ”Servicii de
publicitate: campanie de publicitate pe piaţa internă și internaţională” – cod CPV 79341400-
0 Servicii de campanii de publicitate (Rev.2).
34/69
Autoritatea contractantă nu a pus la dispoziţia comisiei notele justificative privind estimarea
valorilor celor trei contracte, dar, din anunţurile de atribuire (A-XXXII-2, A-XXIV-2 și A-XXV-2),
deducem că valoarea estimată a fiecărui contract a fost de:
Tipul de procedură ales de autoritatea contractantă pentru fiecare dintre cele trei proceduri
a fost negocierea fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare.
Vom analiza în continuare, pentru fiecare procedură în parte, temeiurile încadrării în cazurile
prevăzute de O.U.G. nr. 34/2006 pentru negocierea fără publicarea prealabilă a unui anunţ
de participare.
Justificarea alegerii procedurii de negociere fara publicarea prealabila a unui anunt de participare:
• Situatie de urgenta extrema survenita in urma unor evenimente care nu puteau fi prevazute de
autoritatea contractanta, in conformitate cu conditiile stricte stabilite in directiva
35/69
Din nota justificativă nr. 215/01.04.2009, privind alegerea procedurii de atribuire a
contractului de servicii pentru realizarea unei campanii publicitare pe tema sărbătorilor
pascale în Bucovina și pe litoral în perioada 04 aprilie – 16 aprilie 2009 (A-XXVI-1-2), rezultă
că procedura aleasă de autoritatea contractantă a fost negocierea fără publicarea prealabilă
a unui anunţ de participare, întemeiată pe dispoziţiile art. 122 lit. c) din O.U.G. nr. 34/2006.
Vom analiza în continuare temeinicia încadrărilor în prevederile art. 122 lit. b) și c) din O.U.G.
nr. 34/2006.
Este evident că nu există motive tehnice sau artistice care să îndreptăţească autoritatea
contractantă să atribuie acest contract unui anumit operator economic.
37/69
În al doilea rând, dacă ar fi existat un astfel de motiv, atunci contractele de achiziţie publică
ar fi trebuit să fie încheiate numai pe durata perioadei necesară pentru a face faţă situaţiei
de urgenţă, astfel încât să permită încheierea unor altor contracte ca urmare a desfășurării
unor proceduri de achiziţie publică competitive.
Neîndeplinind condiţiile impuse de art. 122 lit. b) și c) din O.U.G. nr. 34/2009, apreciem că și
acest temei legal a fost invocat greșit.
Justificarea alegerii procedurii de negociere fara publicarea prealabila a unui anunt de participare:
• Situatie de urgenta extrema survenita in urma unor evenimente care nu puteau fi prevazute de
autoritatea contractanta, in conformitate cu conditiile stricte stabilite in directiva
Din această comunicare rezultă că ”SC ........, reprezentată de dna ……, este regia care
administrează în exclusivitate spatiul de publicitate al …… (”primul post TV de știri în funcţie
de audienţă”).
Justificarea alegerii procedurii de negociere fara publicarea prealabila a unui anunt de participare:
• Situatie de urgenta extrema survenita in urma unor evenimente care nu puteau fi prevazute de
autoritatea contractanta, in conformitate cu conditiile stricte stabilite in directiva
39/69
Rezultatele analizei acestei proceduri sunt similare procedurii de atribuire 02, cu observaţia
că autoritatea contractantă nu a pus la dispoziţia comisiei un document din care să rezulte
expres drepturile de exclusivitate ale operatorului economic căruia i-a fost atribuit
contractul, această informaţie fiind disponibilă pe pagina de internet a trustului de media
care deţine cel de al doilea post TV de știri în funcţie de audienţă (A-XXIX-1).
Remarcăm că autoritatea contractantă a ales alte criterii de calificare decât cele prevăzute
de legislaţia în vigoare.
Conform documentaţiilor descriptive (A-XXX-2-5-8) criteriul de atribuire ales este oferta cea
mai avantajoasă din punct de vedere economic, algoritmul de calcul aplicat de autoritatea
contractantă fiind în conformitate cu prevederile art. 7 din Ordinul ANRMAP nr. 183/2006.
Așa cum am amintit și mai sus, lipsa acestor clauze, într-o altă procedură a unei alte
autorităţi contractante, a condus la întocmirea de către UCVAP a unei note intermediare - a
se vedea pct. 2 din prezentul titlu- (A-XIII-1-2).
41/69
9. Respectarea termenelor legale
Legislaţia privind achiziţiile publice nu prevede reguli specifice procedurii de negociere fără
publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, autoritatea respectând cerinţele impuse
prin documentaţiile descriptive.
Nerespectarea acestei obligaţii legale constituie contravenţie, conform art. 293 lit. e),
amenda fiind între 70.000 -100.000 RON.
a) Nu au existat verificări ex-ante de către UCVAP din cadrul Ministerului Finanţelor Publice.
42/69
Dintre toate cele 3 proceduri de atribuire analizate la acest punct, doar prima (01) are
valoarea estimată (aprox. 88.035 euro, fără TVA) peste pragul (75.000 euro) pentru care
UCVAP este competentă să verifice ex-ante procedura de achiziţie publică de servicii.
Nici în acest caz nu știm dacă autoritatea contractantă a respectat obligaţia prevăzută de art.
5 alin. (1) din O.U.G. nr. 30/2006, iar nerespectarea acestei obligaţii constituie contravenţie
și se sancţionează cu amendă între 3000 și 5000 RON, conform art. 10 alin. (1) lit. a) din
O.U.G. nr. 30/2006.
b) Nu au existat contestaţii
OBSERVAȚIE
Similaritudinea constă nu numai în același tip de servicii achiziţionate cod CPV 79341400-0 –
Servicii de campanii de publicitate (Rev.2), ci și în vehiculele mass-media alese de autoritatea
contractantă:
- prima televiziune generalistă;
- prima televiziune de știri;
- a doua televiziune de știri;
Ce este foarte important de subliniat, este faptul că, dacă în cazul Programului ”Turist în
România”, autoritatea contractantă a derulat o procedură de licitație deschisă, în cazul
Programului ”Realizarea unei campanii publicitare pe tema sarbatorilor pascale in Bucovina
si pe litoral” a derulat o procedură de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de
participare întemeiată pe dispoziţiile art. 122 lit. b) – existenţa unor drepturi de exclusivitate
ce ar fi impus contractarea doar cu anumiţi operatori economici (la procedurile 02 și 03).
43/69
Această observaţie ne conduce la ideea că alegerea negocierii fără publicare pentru aceste
două proceduri nu este corectă, autoritatea având posibilitatea derulării unei licitații
deschise, la care ar fi putut participa orice operator economic (agenţie de publicitate), ca și
în cazul Programului ”Turist în România”.
5. Evenimentul "Lumină la malul mării"
Valoarea estimată nu trebuie să conţină TVA, conform art. 25 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006
(a se vedea pct. 1 de la acest titlu).
II.1.2) Tipul contractului si locul de executare a lucrarilor, de furnizare a produselor sau de prestare a serviciilor
Servicii
27 - Alte servicii
Locul principal de prestare: Litoralul Romanesc - Statiunile Mangalia si Mamaia
44/69
VI.2) ALTE INFORMATII
Achizitia s-a desfasurat pe norme interne conform prevederilor art.16, procedura selectata fiind "Selectie de
oferte" aceasta nefiind prezentata in macheta de pe SEAP
Într-adevăr, verificând anexele la O.U.G. nr. 34/2006, serviciile pentru evenimente – cod CPV
79952000-2, nu se regăsesc nici pe Anexa 2A și nici explicit pe Anexa 2B, ceea ce înseamnă
că fac parte din Categoria 27 – Alte servicii (tot pe Anexa 2B).
Această clasificare este generală, însă serviciile ce urmează a fi prestate efectiv pot cuprinde
mai multe tipuri de alte servicii, produse sau chiar lucrări, astfel încât vom verifica
componenţa detaliată a ei.
TOTAL Deviz
Servicii Anexa 2A Servicii Anexa 2B
estimativ
Sumă 388.500 23.400 365.100
Procent pondere 100% 6% 94%
Acest calcul procentual ponderal este efectuat pentru a verifica aplicarea prevederilor art. 16
din O.U.G. nr. 34/2006 (analizate și la pct.1 din prezentul titlu).
Astfel, potrivit alin. 2 al acestui articol 16, în cazul în care contractul de achiziţie publică are
ca obiect atât prestarea de servicii incluse în Anexa 2B, cât și servicii incluse în Anexa 2A,
autoritatea contractantă nu are obligaţia aplicării O.U.G. nr. 34/2006 (în speţa de faţă decât
prin întocmirea unui caiet de sarcini și publicarea unui anunţ de atribuire în SEAP) dacă
valoarea estimată a serviciilor incluse în Anexa 2B este mai mare decât valoarea estimată a
serviciilor incluse în Anexa 2A.
46/69
Din verificarea efectuată de autoritatea contractantă valoarea serviciilor incluse în Anexa 2B
(94%) este mai mare decât cele incluse în Anexa 2A (6%), astfel încât a făcut aplicarea
textului de lege indicat mai sus.
O primă observaţie: suma de 64.000 euro prevăzută pentru onorariul ce urmează a fi plătit
pentru Goran Bregovici și Wedding & Funeral Orchestra trebuie scăzută din totalul valorii
estimate a contractului, acest serviciu făcând obiectul unei alte proceduri de atribuire (a se
vedea pct. 6 mai jos).
În al doilea rând, trebuie scăzută din același total și suma de 5.000 euro pentru montare
scenă, acestea fiind lucrări de construcţii de scene – cod CPV - 45237000-7 (Rev.2) și nu
servicii.
Aceasta înseamnă că valoarea estimată a contractului pentru care se pot compara serviciile
incluse în Anexa 2A, respectiv 2B, este de 388.500-64.000-5.000 = 319.500 euro.
Autoritatea contractantă mai încadrează greșit și alte servicii, acestea fiind încadrate corect
mai jos:
Servicii de
70310000-7 (Rev.2) închiriere sau
Închiriere 2A 10.000
70310000-7 (Rev.1) de vânzare de
imobile
De asemenea, nici ”Show de laser – 10.000 euro” și ”Dotarea tehnică – 49.400 euro”
(echipament sunet, echipament lumini și videoproiecţie) nu sunt servicii incluse în Anexa 2B.
Autoritatea contractantă neregăsind aceste ”servicii” în Anexa 2A și nici explicit în Anexa 2B,
a dedus că fac parte din Categoria 27 – Alte servicii (tot pe Anexa 2B).
47/69
(2) Contractul de achiziție publică ce are ca obiect principal furnizarea de produse şi, cu titlu
accesoriu, operațiuni/lucrări de instalare şi punere în funcțiune a acestora este considerat
contract de furnizare”.
Aceste prevederi indică faptul că închirierea de astfel de echipamente reprezintă furnizare
de produse și nu prestare de servicii (aceasta este și explicaţia pentru care nu se regăsesc în
anexele referitoare la servicii).
Ce pare însă frapant la prima vedere este disproporţia dintre onorariile ce urmau a fi plătite
pentru artiști - 161.000 euro (fără Goran Bregovic și show laser) și cheltuielile cu organizarea
evenimentului – 89.400 euro.
Oferta financiară a operatorului economic declarat câștigător a fost de 311.077 euro, din
care cheltuielile cu echipamentele de sunet, lumini și videoproiecţie reprezintă 89.465 euro,
cele cu amenajarea spaţiului expoziţional și a scenei – 80.386 euro (din care cea mai mare
proporţie o reprezintă lucrări și furnizare produse), focul artificii și publicitatea – 26.880
euro, iar cele cu onorariile artiștilor – 80.147euro (din care ar trebui scăzut show-ul laser).
48/69
Potrivit caietului de sarcini (A-XXXVI-6) acestea sunt: ”ofertantul va prezenta documente din
care să rezulte că are cifra de afaceri mai mare de un milion de euro pe parcursul anului
2008, să facă dovada că a mai organizat un număr minim 3 evenimente similare cu acesta și
să atașeze trei recomandări în acest sens.”
Așa cum am mai precizat (a se vedea procedura analizată la primul punct din prezentul titlu),
chiar dacă autoritatea contractantă a considerat că se află în prezenţa atribuirii unui contract
al cărui obiect îl constituie serviciile incluse pe Anexa 2B, iar prevederile legale nu impun
respectarea O.U.G. nr. 34/2006, aceasta trebuia să respecte principiile ce guvernează
achiziţiile publice, precum și Comunicarea interpretativă a Comisiei Europene
(2006/C179/02) asupra legii comunitare aplicabile procedurilor de atribuire a contractelor
care nu sunt supuse parțial sau integral prevederilor directivelor referitoare la achizițiile
publice, publicată în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene C179/01.08.2006.
Având în vedere că valoarea estimată a acestui contract a fost peste 125.000 euro, fără TVA,
autoritatea contractantă avea, așa cum am precizat și la procedura analizată la primul punct
din prezentul titlu, următoarele obligaţii:
a) două obligaţii legale specifice (art. 16 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006):
- întocmirea unui caiet de sarcini, respectiv
- publicarea unui anunţ de atribuire în SEAP, în termen de cel mult 48 de zile de la data
încheierii contractului
49/69
b) o obligaţie legală generală:
- respectarea principiilor ce guvernează achiziţiile publice (nediscriminarea,
tratamentul egal, recunoaşterea reciprocă, transparenţa, proporţionalitatea,
eficienţa utilizării fondurilor publice și asumarea răspunderii.
Prima observaţie:
Caietul de sarcini întocmit de autoritatea contractantă conţine prevederi minimale și nu
descrie, pentru fiecare eveniment în parte (din câte înţelegem este vorba despre 4
evenimente: 2 la Mamaia și 2 la Mangalia, în perioadele 18-19 aprilie, respectiv 1-2 mai
2009) modul complet și precis de organizarea a acestora.
A doua observaţie:
În conţinutul caietului de sarcini există mai multe specificaţii care restrâng competiţia.
Exemplu: ”Orchestră de muzică populară, 19 aprilie Mamaia
Condiții:
Va cuprinde 15 violoniști, 7 suflători din care 2 trompetiști, 2 interpreți clarinet, 2
naiști, un saxofonist, un grup de acompaniament, format din acordeon, țambal,
contrabas, clape, tobă, chitară, soliști vocaliști (minim 4), prim dirijor.
Orchestrația la minim 30 spectacole de folclor televizate
Orchestrația la minim 5 festivaluri de folclor majore – Cerbul de Aur, Callatis, Mamaia
Câștigarea a minim 5 premii pentru activitate muzicală
Orchestrarea a minim 20 albume a unor interpreți consacrați.”
50/69
”Termenele limită pentru depunerea ofertelor trebuie să fie suficiente pentru ca operatorii
economici interesați să aibă timpul necesar pentru pregătirea unor oferte reale și serioase”.
Ori termenul dintre 27.03.2009 și data limită de depunere a ofertelor - 01.04.2009, așa cum
rezultă din ”solicitarea de ofertă” (A-XXXVII-1) publicată pe pagina de internet a autorităţii
contractante), este mult prea scurt (4 zile din care 2 zile nelucrătoare) pentru ca ”operatorii
economici interesați să aibă timpul necesar pentru pregătirea unor oferte reale și serioase”.
Nu este cazul.
Așa cum rezultă din procesul verbal nr. 254/03.04.2009 al comisiei de selecţie (A-XXXVIII-1-
2), au fost constatate mai multe lipsuri ale ofertei unuia dintre operatorii economici
participanţi la această procedură de atribuire.
Având în vedere procedura de atribuire aleasă, acest element nu necesită analizarea sa.
51/69
În ceea ce privește respectarea regulilor de publicitate ulterior finalizării procedurii de
atribuire observăm că publicarea anunţului de atribuire a fost făcută cu nerespectarea
prevederilor art. 56 din O.U.G. nr. 34/2006, adică la mai mult de 48 de
(4) Art. 201 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006 ”Pe parcursul aplicării procedurii de atribuire, autoritatea contractantă are dreptul de a solicita
clarificări şi, după caz, completări ale documentelor prezentate de ofertanți/candidați pentru demonstrarea îndeplinirii cerințelor stabilite
prin criteriile de calificare şi selecție sau pentru demonstrarea conformității ofertei cu cerințele solicitate”
zile de la data încheierii contractelor de achiziţie publică, respectiv contractul a fost încheiat
în data de 07.04.2009, iar anunţul a fost publicat în data de 08.08.2009, aceasta fiind
contravenţie, conform art. 293 lit. e), amenda fiind între 70.000 -100.000 RON.
13. Analiza eventualelor incidente procedurale (verificări ex-ante, contestaţii, verificări ex-
post)
a) Nu au existat verificări ex-ante de către UCVAP din cadrul Ministerului Finanţelor Publice.
Având în vedere că are valoarea estimată a contractului este peste pragul de 75.000 euro,
UCVAP era competentă să verifice ex-ante procedura de achiziţie publică de servicii.
Nici în acest caz nu știm dacă autoritatea contractantă a respectat obligaţia prevăzută de art.
5 alin. (1) din O.U.G. nr. 30/2006, iar nerespectarea acestei obligaţii constituie contravenţie
și se sancţionează cu amendă între 3000 și 5000 RON, conform art. 10 alin. (1) lit. a) din
O.U.G. nr. 30/2006.
b) În cursul derulării acestei proceduri a fost depusă și o contestaţie (A-XXXIX-1-2) prin care
un operator economic contesta:
- termenul scurt de timp dintre data publicării anunțului pe pagina de internet a
autorității contractante;
- insuficienta detaliere a prevederilor caietului de sarcini pentru a redacta o ofertă
competentă și completă.
52/69
Menţionăm că operatorul economic a retras contestaţia sa în aceeași zi în care a depus-o (A-
XXXIX-3).
Concertul susţinut de Goran Bregovici a fost încadrat în Planul anual al achiziţiilor publice (nr.
57 din 13.03.2009), la poziţia 109 ”Servicii de organizare expoziții, târguri și congrese pentru
organizarea de evenimente și misiuni cu rol în creșterea circulației turistice în România sau cu
impact în creșterea notorietății României ca destinație turistică, în țară și în străinătate” –
cod CPV 79952000-2 Servicii pentru evenimente (Rev.2) .
Procedura aleasă a fost, potrivit aceleiași note justificative, negocierea fără publicarea
prealabilă a unui anunţ de participare, în baza art. 122 lit.b) din O.U.G. nr. 34/2006, care
prevede: ”atunci când, din motive tehnice, artistice sau pentru motive legate de protecția
unor drepturi de exclusivitate, contractul de achiziție publică poate fi atribuit numai unui
anumit operator economic”.
Autoritatea contractantă justifică atribuirea contractului de achiziţie publică S.C. Eurofilm Art
S.R.L. datorită conţinutului a două adrese.
53/69
În prima adresă (nr. 1-48040002/30.03.2009) (A-XLI-1), BOA (Bureau d’Organisation
Artistique, Paris, Franţa) confirmă că DaKino Production, cu sediul în str. Smârdan nr.30, et.2,
sector 3, București, este unicul reprezentant legal pentru Goran Bregovic în România. Adresa
este semnată de business managerul artistului.
Cea de a doua adresă (f.n. din 30.03.2009) (A-XLI-2), emisă de S.C. DaKino Production S.R.L.
indică faptul că, ”pentru perioada 19.03-20.04.2009, orice discuție legată de contractarea
artistului Goran Bregovic se va purta cu S.C. Eurofilm Art S.R.L., cu sediul în București, str.
Lascăr Catargiu nr. 46, sector 1”. Adresa este semnată de administratorul DaKino
Production.
Aceste adrese, în absenţa unor contracte care să probeze existenţa unor drepturi de
exclusivitate, creează doar o aparenţă de drept, folosită de autoritatea contractantă pentru
justificarea atribuirii contractului de achiziţie publică S.C. Eurofilm Art S.R.L.
Autoritatea contractantă a solicitat prin documentaţia descriptivă nr. 174 sau 175 (nelizibil)
din 30.03.2009 (A-XLII-1) mai multe documente de calificare și selecţie.
Printre acestea se numără și ”orice document oficial din care să rezulte că domeniul de
activitate al ofertantului corespunde obiectului procedurii”.
Pentru acest tip de procedura nu sunt necesare criterii de atribuire, fiind de o negociere fără
publicare prealabilă de anunţ de participare întemeiată pe drepturi de exclusivitate.
Nu este cazul
Au fost respectate
55/69
Au fost respectate
a) Nu au existat verificări ex-ante, valoarea estimată a contractului de servicii fiind sub pragul
de 75.000 euro de la care UCVAP este competentă să verifice ex-ante procedura de achiziţie
publică de servicii.
b) Nu au existat contestaţii
56/69
III. Proceduri de atribuire (II)
la solicitarea comisiei (art. 1 lit. g) din Hotărârea Camerei Deputaţilor nr. 36/2009)
Așa cum rezultă din anunţul de atribuire publicat în SEAP sub nr. 66777 din 18.08.2009 (A-
XLV-1-3), procedurii de atribuire a ”coproducției unui mini-jurnal zilnic de 10 min. pe postul
de televiziune Realitatea TV intitulat Realitatea All Inclusive” i-a fost alocat (de către
autoritatea contractantă) codul CPV – 79341000-6 – Servicii de publicitate (Rev.2).
57/69
3. Alegerea tipului de procedură de atribuire a contractului de achiziţie publică
Așa cum rezultă din nota justificativă ”privind alegerea procedurii pentru atribuirea
contractului de achiziție publică a serviciilor de producție a unui mini – jurnal intitulat
Realitatea All Inclusive” nr. 645/12.05.2009 (A-XLVI-1-2), autoritatea contractantă a
considerat că atribuirea acestui contract este o excepţie de la aplicarea O.U.G. nr. 34/2006,
invocând prevederile art. 13 lit. b) din acest act normativ și punctul de vedere emis de
ANRMAP prin adresa nr. 6248/CT/ .05.2009 (A-XLVII-1).
O primă observaţie: codul CPV ales de autoritatea contractantă pentru acest serviciu este
greșit.
Serviciile de publicitate, cod CPV – 79341000-6, sunt incluse în Anexa 2A la O.U.G. nr.
34/2006, categoria 13 – Servicii de publicitate, legea neprevăzând pentru atribuirea
contractelor care au ca obiect aceste servicii nicio derogare de la prevederile ei.
Trecând peste această greșeală de încadrare în codurile CPV, este indubitabilă intenţia
autorităţii contractante de a încadra serviciul ce urma a fi achiziţionat în categoria serviciilor
de publicitate.
Așa cum am menţionat mai sus, autoritatea contractantă și-a întemeiat ”achiziţia directă” a
acestui serviciu în baza punctului de vedere emis de ANRMAP.
58/69
Subliniem faptul că, indiferent de conţinutul punctelor de vedere emise de alte autorităţi
publice, desfășurarea unei proceduri de achiziţie publică intră în responsabilitatea exclusivă
a autorităţii contractante, în baza principiului asumării răspunderii, prevăzut de art. 2 alin.
(2) lit. g) din O.U.G. nr. 34/2006.
1. Interpretare gramaticală
Textul de lege nu se referă la programe care sunt destinate difuzării de către instituţiile de
radiofuziune și televiziune (așa cum interpretează ANRMAP).
Această virgulă delimitează grafic o pauză între propoziţiile frazei, despărţindu-le pe baza
raporturilor sintactice.
Analiză sintactică:
59/69
Prezenta ordonanţă de urgenţă nu se aplică pentru atribuirea contractului de servicii care(1)
se referă(2) la cumpărarea, dezvoltarea, producţia sau coproducţia(3) de programe(4)
destinate(5) difuzării(6), de către(7) instituţii de radiodifuziune şi televiziune(8)
Propoziţie principală
Propoziţie secundară (atributivă)
Așadar, instituţiile de radiofuziune și televiziune sunt cele care cumpără, dezvoltă, produc
sau coproduc programe și nu alte entităţi.
2. Interpretare istorico-teleologică
60/69
Articolul 13 lit.b) din O.U.G. nr. 34/2006 reproduce fidel prevederile art. 16 lit. c) din
Directiva 2004/18/CE (redăm textul în original, în limba engleză):
Pentru a interpreta corect sensul acestui textului din directivă trebuie să ţinem seama de
finalitatea urmărită de legiuitor prin verificarea expunerii de motive ale acesteia (”whereas”
– considerente).
Redăm considerentul nr. 25 (în original, în limba engleză):
(25) The awarding of public contracts for certain audiovisual services in the field of
broadcasting should allow aspects of cultural or social significance to be taken into account
which render application of procurement rules inappropriate. For these reasons, an exception
must therefore be made for public service contracts for the purchase, development,
production or co-production of off-the-shelf programmes and other preparatory services,
such as those relating to scripts or artistic performances necessary for the production of the
programme and contracts concerning broadcasting times. However, this exclusion should not
apply to the supply of technical equipment necessary for the production, co-production and
broadcasting of such programmes. A broadcast should be defined as transmission and
distribution using any form of electronic network.
Observăm că aceste servicii audio vizuale sunt contracte publice din domeniul
transmisiunilor radio/TV.
61/69
De asemenea, în Regulamentul (CE) nr. 213/2008 al Comisiei Europene din 28 noiembrie
2007 de modificare a Regulamentului (CE) nr. 2195/2002 al Parlamentului European și al
Consiliului privind Vocabularul comun privind achizițiile publice (CPV), publicat în Jurnalul
Oficial al Uniunii Europene L74/15.03.2008, observăm în dreptul CPV - 92200000-3 Servicii
de radio și televiziune – un indice (2) de trimitere la o notă de subsol (pag. 216).
Concluzie
Excepţia prevăzută de art. 13 lit. b) din O.U.G. nr. 34/2006 se aplică pentru instituţiile de
radiodifuziune sau televiziune publice (care sunt autorităţi contractante) și nu pentru alte
autorităţi contractante care achiziţionează astfel de servicii.
Dacă excepţia prevăzută de art. 16 lit. c) ar fi fost prevăzută pentru toate autorităţile
contractante ar însemna că acestea, atunci când achiziţionează astfel de servicii (interpretate
ca servicii de publicitate), să nu aibă obligaţia respectării prevederilor care reglementează
achiziţiile publice.
Acest argument per a contrario nu este respectat chiar de autoritatea contractantă, în alte
situaţii similare (servicii de publicitate), ea aplicând procedurile de achiziţie prevăzute de
lege.
4. Doctrină europeană
62/69
Experţi de marcă în domeniul achiziţiilor publice susţin același punct de vedere ca și autorul
acestui raport.
Cităm din Peter Trepte - ”Public Procurement in the EU”, paragraful 4.140, pagina 249: ”În
principiu, contractarea de producții audio-vizuale în scop de informare, pregătire sau
publicitate este acoperită (de directivă s.n.) dar, în acest caz este prevăzută o excepție, atâta
vreme cât aceste servicii sunt conectate cu activitățile de transmitere (radio/TV) ale
instituţiilor de radiofuziune sau televiziune care sunt autorităţi publice.”
Opinăm că, și în situaţia în care autoritatea contractantă a încadrat (greșit) atribuirea acestui
contract într-una din excepţiile prevăzute de O.U.G. nr. 34/2006, putea să opteze pentru
producţia sau coproducţia unei emisiuni de televiziune care urma să fie difuzată la oricare
dintre posturile TV din România.
Nu este cazul
Nu este cazul
Încadrarea dată acestui contract de servicii (excepţia prevăzută de art. 13 lit. b) din O.U.G.
nr. 34/2006) exonerează autoritatea contractantă de obligaţia de înștiinţare a UCVAP(5),
chiar dacă valoarea estimată a contractului (765.675 RON, fără TVA, respectiv aproximativ
182.304 euro, fără TVA) este peste pragul de 75.000 euro.
b) Nu au existat contestaţii
(5) Art. 1 alin. (1) din O.U.G. nr. 30/2006, modificat prin Legea nr. 228/2007 de aprobare a O.U.G. nr. 30/2006: ”Se desemnează Ministerul
Economiei şi Finanțelor ca organ de specialitate al administrației publice centrale responsabil pentru îndeplinirea funcției de verificare a
aspectelor procedurale aferente procesului de atribuire a contractelor care intră sub incidența legislației privind atribuirea contractelor de
achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii."
Așa cum rezultă din referatul de necesitate nr. 131/24.03.2009 (A-XLVIII-2), ”procedura de
selectare a unui cabinet individual/cabinet asociat/societate civilă profesională/societate
civilă profesională cu răspundere limitată (toate formele de exercitare a profesiei de avocat
prevăzute de Legea nr. 51/1995 cu modificările și completările ulterioare), specializat în
litigii, pentru încheierea și derularea contractului de asistență și reprezentare juridică în fața
instanțelor de judecată din România”, a fost încadrată de autoritatea contractantă în Planul
anual al achiziţiilor publice (nr. 57 din 13.03.2009) – (A-II-5), la poziţia 94 ”Servicii de
consultanță și de reprezentare juridică” – cod CPV-79110000-8 (Rev.2).
65/69
3. Alegerea tipului de procedură de atribuire a contractului de achiziţie publică
Tipul de procedură ales de autoritatea contractantă rezultă tot din referatul de necesitate
(A-XLVIII-2), respectiv servicii incluse în Anexa 2B la O.U.G. nr. 34/2006.
Într-adevăr, aceste servicii sunt incluse în Anexa 2B, categoria 21 – Servicii juridice.
Criteriul de atribuire a fost ales preţul cel mai scăzut, obţinut prin calcularea ”mediei
aritmetice a onorariilor exprimate în lei/oră/ cabinet individual/cabinet asociat/societate
civilă profesională/societate civilă profesională cu răspundere limitată (toate formele de
exercitare a profesiei de avocat prevăzute de Legea nr. 51/1995 cu modificările și
completările ulterioare), specializat în litigii, ofertate pe fiecare din următoarele tipuri de
activitate:
66/69
- documentare sau studiu;
- redactare documente sau acțiuni;
- reprezentare în fața instanțelor de judecată din România.”
Așa cum am precizat mai sus, documentaţia de atribuire a fost ”Procedura de selectare a
unui cabinet individual/cabinet asociat/societate civilă profesională/ societate civilă
profesională cu răspundere limitată (toate formele de exercitare a profesiei de avocat
prevăzute de Legea nr. 51/1995 cu modificările și completările ulterioare), specializat în
litigii, pentru încheierea și derularea contractului de asistență și reprezentare juridică în fața
instanțelor de judecată din România, aprobată prin Ordinul Ministerului Turismului nr.
436/06.05.2009, cu anexele sale – Caiet de sarcini, respectiv model de contract-cadru de
reprezentare”.
7. Respectarea regulilor de publicitate anterior demarării procedurilor de atribuire
Nu este cazul.
67/69
Nu este cazul
Nerespectarea acestei obligaţii de publicare reprezintă contravenţia prevăzută de art. 293 lit.
e), amenda fiind între 70.000 -100.000 RON.
a) Nu au existat verificări ex-ante de către UCVAP din cadrul Ministerului Finanţelor Publice.
Încadrarea dată acestui contract de servicii (excepţia prevăzută de art. 13 lit. b) din O.U.G.
nr. 34/2006) exonerează autoritatea contractantă de obligaţia de înștiinţare a UCVAP, chiar
dacă valoarea estimată a contractului este peste pragul de 75.000 euro.
b) Nu au existat contestaţii
Autorul acestui raport remarcă un conflict de norme între prevederile O.U.G. nr. 34/2006,
mai precis prin includerea serviciilor juridice în cadrul celor prevăzute în Anexa 2B la aceasta,
și organizarea și funcţionarea în România a două profesii juridice similare (consilier juridic și
avocat).
68/69
Anexa 2B a O.U.G. nr. 34/2006 este o reproducere fidelă a Anexei 2B din directivă în
condiţiile în care, la nivelul statelor membre ale Uniunii Europene, reglementarea acestor
tipuri de profesii juridice este unitară. Nu același lucru se poate spune despre reglementarea
acestora în România.
Pentru detalierea acestor aspecte, precum și a celorlalte aspecte de ordin juridic extrem de
importante, cum ar fi viza de legalitate, reglementarea profesiei de consilier juridic sau
încheierea de contracte de asistenţă juridice de către avocaţi cu instituţii publice, anexăm
”Raportul explicativ ca urmare a audierii în faţa Comisiei de anchetă pentru verificarea
sumelor cheltuite de Ministerul Turismului pentru acţiuni de promovare a turismului şi a
imaginii României” întocmit de Colegiul Consilierilor Juridici București (A-L-1-23).
Marius Gogescu
69/69