Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Procedura Emiterii Actului
Procedura Emiterii Actului
Emiterea unui act administrativ presupune de cele mai multe ori o activitate
premergătoare, complexă în special când actul administrativ ce urmează a fi emis va
avea caracter normativ sau când priveşte modificări substanţiale ale ordinii juridice sau
a situaţiei juridice a unei persoane. Activităţile premergătoare emiterii actului
administrativ se pot concretiza sub forma unor avize, acorduri, propuneri, rapoarte,
studii, sesizări, declaraţii, aprobări, etc. Unele dintre acestea au rol deosebit în
configuraţia juridică a actului. Aceste operaţiuni premergătoare emiterii actului
administrativ au caracter preparator; pregătesc condiţiile tehnice, operative pe baza
cărora funcţionarul sau organul administraţiei publice va lua decizia - emite actul.
Decizia evocă o hotărâre luată în urma unui proces de analiză, a unei examinări,
de unde, cele două elemente logico-structurale ale deciziei: analiza şi hotărârea sau, în
formularea autorilor francezi înţelegerea şi voinţa. Aceste elemente definesc, totodată, şi
esenţa oricărui proces decizional, care este de manifestare a deciziei, în speţă a deciziei
administrative. O decizie în afara procesului decizional este de neconceput, relaţia de la
decizie la proces fiind o relaţie de la conţinut la formă. Rezultă că în orice fază a
procesului decizional judecăţi de valoare se fac atât în legătură cu primul element
structural al deciziei, cât şi cu cel de-al doilea, decizia fiind luată tocmai atunci când s-a
încheiat acest proces şi suntem în prezenţa unui act administrativ sau a altei forme
concrete a activitătii organelor administraţiei de stat.
Sub aspect strict juridic, însă, procedura administrativă are ca element central
manifestarea voinţei unilaterale a organului administrativ (decidentului), reglementând
operaţiunile prealabile acestui moment, precum şi cele ulterioare. De asemenea, mai
ales în cazul organelor colective, procedura administrativă reclamă regulile care trebuie
respectate ca hotărârea adoptată să fie valabilă, prima dintre ele fiind regula cvorumului
de şedinţă.
Aşa se explică de ce regulile procedurale ale regimului actelor administrative,
analizate ca „forme procedurale de emitere a actelor administrative”, sunt împărţite în
trei categorii, în raport de momentul emiterii actului: anterioare, concomitente şi
posterioare. 1
1
V. Prisăcaru Tratat de drept administrativ român, partea generală, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1993,
pag. 261 si urm.
1
1.1. Avizele
Avizele - sunt opinii exprimate de un funcţionar sau un organ al
administraţiei publice la cererea organului sau funcţionarului administrativ ce urmează a
emite actul administrativ. Avizele sunt prevăzute în diferite acte normative, inclusiv în
Legea nr. 24/2000 la care ne-am referit anterior. Avizele sunt de cele mai multe ori
opinii ale unor specialişti care tind să lămurească dacă proiectul de act administrativ
corespunde din punct de vedere legal, tehnic, al oportunităţii astfel încât autoritatea
competentă să ia o anumită decizie, care de multe ori nu are o pregătire în specialitatea
domeniului în care se emite actul administrativ, când este vorba de o autoritate
uninominală (prefect, primar)să poată opta pentru o decizie corectă, legală, operaţională.
Nu de puţine ori în ultimii ai am asistat la luarea unor decizii pripite, nefundamentate
suficient, ceea ce a dus la reveniri asupra actelor iniţiale, cu prejudicierea unor interese
publice sau private, demonstrându-se neprofesionalismul celor care decid.2
Cum am arătat, avizele şi în general aceste acte preparatorii, premergătoare
emiterii actului administrativ pot proveni de la o structură internă sau de la una
exterioară.
Astfel, potrivit art. 117, alin. 2 din Constituţie, "Guvernul şi ministerele, cu
avizul Curţii de Conturi, pot înfiinţa organe de specialitate, în subordinea lor, numai
dacă legea le recunoaşte această competenţă."
În doctrina română3 şi străină s-a conturat următoarea clasificare a avizelor:
- avize facultative;
- avize consultative;
- avize conforme.
2
prudent, a fost de bună credinţă sau nu. Poate, în perspectiva modificării legii privind
responsabilitatea ministerială, ori a legii privind statutul funcţionarului public, problema
amintită mai sus să constituie obiect de reflexie, deoarece, în practica autorităţilor
administraţiei publice, nu puţine sunt cazurile când conducătorii acestora, fără
experienţă sau cu o capacitate de conducere modestă emit acte administrative vădit
nelegale sau, care prejudiciază interese private sau publice şi nu pot fi în nici un fel
sancţionaţi, deoarece legea nu prevede sau este prea blândă.
1.1.3. Avizele conforme (de legalitate) – aşa cum le este şi denumirea sunt
obligatorii pentru organul competent să emită un act administrativ, atât să le solicite cât
şi să li se conformeze. Această categorie de avize, obligă organul competent atât să le
ceară cât şi să li se conformeze. Dacă avizul este negativ, organul competent să emită
actul administrativ de autoritate poate reveni, mai documentat, cu o nouă cerere de aviz,
ori este pus în situaţia de a nu emite actul preconizat5.
De regulă, avizele conforme sunt calificate expres de legiuitor aşa cum prevede
art. 35 alin. 3 din Legea 31/1990 sau art. 48, 51 (1) din Legea apelor (nr. 107/1996). În
prezent, foarte multe funcţii de decizie din administraţie sunt ocupate pe criterii politice
sau politice-administrative, ceea ce dă activităţii de conducere un caracter nespecializat
care poate fi suplinit prin înfiinţarea unor structuri cu atribuţii consultative, influenţând
într-un anume mod actul de decizie (ex.: oficiul juridic, inspectoratul de mediu,
inspectoratul de protecţie antiseismică, etc.) sau cazul actului de numire al
conducătorilor serviciilor publice deconcentrare sau de eliberare din funcţie care se ia cu
avizul prefectului, în calitate de “conducător al serviciilor publice descentralizate ale
ministerelor şi ale celorlalte organe centrale…” art. 123 (2) Constituţie. Considerăm că
un astfel de aviz este unul conform, altminteri s-ar ajunge la disfuncţionalităţi în
activitatea serviciilor publice descentralizate ale ministerelor. Prefectul ca reprezentant
al Guvernului în teritoriu trebuie să aibă instrumentul juridic de control asupra activităţii
acestor servicii publice.
Prin avize se concretizează părerile altui organ decât cel care urmăreşte să emită
un act, păreri de care organul emitent trebuie sau nu să ţină seama, după cum este vorba
despre un aviz conform sau un aviz consultativ ori facultativ. Avizele, deci, ca esenţă,
reprezintă tot manifestări unuilaterale de voinţă, care condiţionează sau, după caz,
fundamentează manifestarea unilaterală de voinţă a organului administrativ. Cu toate
acestea, avizul, indiferent de categorie, nu produce el însuşi efecte juridice, deşi, fără el,
atunci când este conform, actul administrativ nu este valabil. Legalitatea actului
administrativ, condiţionat în emiterea sa de existenţa unui aviz, este firesc, apreciată şi
în funcţie de conţinutul avizului.
Reţinem că avizele, îndeosebi cele consultative şi conforme, deşi concretizează o
voinţă, o opinie a unui organ de stat, nu sunt acte administrative de sine stătătoare, ci
doar operaţiuni administrative foarte importante.
Avizele pot fi solicitate de la orice organ al administraţiei publice, fie de
competenţă materială generală, fie de competenţă materială specială, cu excepţia, însă, a
organului ierarhic superior emitentului. În una din lucrările citate, se afirmă că numai
avizele facultative sau consultative „nu pot niciodată să emane de la un organ ierarhic
superior, deoarece punctul de vedere al acestui organ nu poate fi „facultativ” pentru
organul din subordine, care este obligat „să se conformeze” acestui punct de vedere,
fiind vorba de o concluzie corectă, dar cu o explicaţie eronată. Ideea conformării nu
evocă ideea de aviz (adică exprimarea unei păreri), ci ideea de control general al
activitătii, dublată de ideea dreptului la instrucţiune, care sunt elemente ale conţinutului
5
T. Drăgan, op. cit. pag. 127.
3
raportului administrativ de subordonare. Prin umare, avizele, inclusiv cele conforme, ne
apar ca elemente de conţinut ale raporturilor administrative de colaborare.
Procedura emiterii unui act administrativ este supusă nu în puţine cazuri unui
complex proces de avizare nu a proiectului ca atare, ci a problemei în sine, dar avizele,
la rândul lor, sunt precedate de studii, rapoarte etc., prezentate de cel administrat,
fireşte, apelând la profesioniştii în domeniu. Avizele, în aceste ipoteze, care vin din
partea unor instituţii sau autorităţi publice, ne apar, în primul rând, ca „validări” sau,
după caz, „invalidări” de specialitate ale studiilor ce însoţesc cererea de autorizare a
celui administrat. Este motivul pentru care, într-un litigiu de contencios administrativ,
instanţa nu se poate pronunţa asupra substanţei ştiinţifice a avizului, ci doar asupra
respectării sau nerespectării normelor juridice ale procedurii de avizare, şi aceasta
numai în măsura în care asemenea abateri de la regulile juridice afectează grav şi
iremediabil procedura emiterii actului sau, după caz, au determinat administraţia
competentă să refuze emiterea actului administrativ, spre pildă a acordului sau a
autorizaţiei de mediu.
În alte situaţii, avizele vizează proiectul actului administrativ, mai ales în cazul
actelor administrative normative, aşa după cum rezultă din „dreptul comun” în materie
de tehnică legislativă, ipoteze în care nu mai este o validare sau invalidare de
specialitate a temeiului actului, ci a actului administrativ însuşi, cu toate consecinţele ce
decurg de aici în plan teoretic şi practic.6
Acordul poate fi :
prealabil;
concomitent
posterior
6
Rodica N. Petrescu, Drept administrativ, vol. I, ediţia a 2-a, reactualizată, Ed. Cordial, Cluj-Napoca,
1997,pag 240
7
Anton Trăilescu, Drept administrativ, editia a doua revizuita, Ed. AllBeck, Bucuresti, 2005,pag . 340
4
Acordul se deosebeşte de avizul conform, în primul rând, prin faptul că
efectul juridic, în cazul actului emis cu acordul prealabil al unui organ, este rezultatul
manifestării de voinţă a mai multor organe. Tocmai de aceea apreciază că acordul
prealabil, ca de altfel şi aprobarea, confirmarea, ratificarea, hotărârile comune conduc la
existenţa actelor administrative complexe, care iau naştere prin două sau mai multe
manifestări de voinţă, ce provin de la organe de stat diferite, dar care converg spre
producerea aceluiaşi efect juridic, formând o singură unitate juridică.
De aceea, acordul logic, vine de la organul ierarhic superior, ca regulă, dar el
poate veni şi de la alt organ al administraţiei situat pe poziţie superioara emitentului. În
orice caz, autoritatea care îşi dă acordul trebuie să fie pe o poziţie cel puţin egală cu
emitentul, dacă legea vorbeşte de acord şi în cazul unui organ plasat pe o poziţie
inferioară trebuie să convenim că este vorba de o exprimare greşită şi că, pe fond, se
vizează avizul.
În ipoteza în care acordul este solicitat posterior emiterii actului administrativ, din
punct de vedere al consecinţelor juridice ne găsim în aceeaşi situaţie care se întâlneşte în
cazul acordului prealabil propriu-zis, adică al manifestărilor de voinţă ale unui organ
superior, stabilit de lege, prin care se declară de acord cu actul deja emis de un organ
inferior. Fără această manifestare de voinţă posterioară lui, actul nu ar produce efecte
juridice.
Astfel, atât acordul în general, cât şi aprobarea în particular, nu obligă organul
care emite actul administrativ să-l pună în executare, nu acoperă viciile actului
administrativ la care se referă, iar cazul acţiunii în anulare, în litigiu va trebui să
figureze, ca pârât, atât organul care l-a emis cât şi cel care şi-a dat acordul. Aceste reguli
sunt valabile şi pentru confirmare, în înţeles de aprobare a unui act administrativ de
către un organ superior organului emitent, în condiţiile prevăzute de lege.8
5
executoriu al acestor acte, producând, astfel, în mod nemijlocit, efecte juridice, fără a
crea ele însele noi raporturi juridice. Asemenea raporturi juridice iau naştere numai prin
actul juridic de bază al organului emitent, întregit, însă şi cu efectele aprobării,
acordului sau confirmării, după caz.
Prin urmare, unitatea juridică, în cazul actelor administrative complexe, trebuie
înţeleasă ca fiind o unitate în diversitate, efectele nemijlocite ale acordului, aprobării sau
confirmării întregesc efectele juridice ale actului administrativ propriu-zis. Acest aspect
ne determină să apreciem că între teoria actelor administrative complexe şi teoria actelor
complementare este o interferenţă dialectică şi nu o respingere, totală, reciprocă.
Pe de altă parte, se impune a preciza că în legislaţia noastră de foarte multe ori
aprobările în sens de autorizări, au valoarea unor acte administrative de sine-stătătoare
şi nu a unor acte complementare. Este vorba de aprobarea sau autorizarea dată de
organul administrativ pentru a se putea efectua anumite acte de drept civil ori pentru a
se pune în aplicare dispoziţiile legale permisive (de exemplu autorizaţia de construcţie a
unei clădiri, de exercitare a unei meserii, autorizaţia de port-armă etc.)
2.1.Cvorumul
Cvorumul - reprezintă numărul de membrii prezenţi la dezbaterea şi adoptarea
actului administrativ prin raportare la numărul total ce constituie organul colegial.
Cvorumul este obligatoriu în primul rând pentru ca organul să funcţioneze legal. De
6
principiu, cvorumul presupune prezenţa a cel puţin jumătate plus unu din membrii ce
compun organul colegial.
Se înţelege că problema cvorumului nu se pune în cazul organelor
unipersonale, ca regulă, actele normative cer prezenţa a cel puţin jumătate plus unu,
uneori formulările sunt şi în sensul majoritatea membrilor. În anumite situaţii este cerută
prezenţa unei majorităţi calificate, cum este cazul şedinţei de constituire a consiliului
local, când se adoptă deciziile de validare etc. Textul din Legea nr.215/2001, în partea
care ne interesează are următoarea redactare: „Şedinţa este legal constituită dacă
participă cel puţin două treimi din numărul consilierilor aleşi. În cazul în care nu se
poate asigura această majoritate, şedinţa se va organiza, în acelaşi condiţii, peste 3 zile,
la convocarea prefectului. Dacă nici la a doua convocare reuniunea nu este legal
constituită, se va proceda la o nouă convocare, de către prefect, peste alte 3 zile, în
aceleaşi condiţii” (art.31 alin.2).
Potrivit art. 27 alin. 1 din Legea nr. 90/2001, Guvernul adoptă hotărâri şi
ordonanţe în prezenţa majorităţii membrilor săi. Hotărârile şi ordonanţele se adoptă prin
consens. Dacă nu se realizează consensul, hotărăşte primul-ministru. Prin Hotărârea
Guvernului nr. 50/200511de aprobare a Regulamentului de proceduri pentru adoptarea de
hotărâri şi ordonanţe de către Guvern s-au stabilit o serie de măsuri, de proceduri pe
care trebuie să le urmeze Guvernul, prin structurile sale funcţionale şi sub coordonarea
10
Romulus I. Gheorghe ,Drept administrativ, Ed. Economica, Bucuresti, 2005, pag. 311
11
Hotărârea Guvernului nr. 50/2005 pentru aprobarea Regulamentului privind procedurile la nivelul
Guvernului pentru elaborarea, avizarea şi prezentarea proiectelor de acte normative spre adoptare, a fost
publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr. 71 din 20 ianuarie 2005.
7
Secretariatului General al Guvernului, de la iniţierea până la adoptarea unui act
normativ. În acest sens, sunt stabilite procedurile prealabile, cele concomitente şi cele
ulterioare adoptării actelor de către Guvern. Este evocat rolul unor avize precum şi
punerea de acord a proiectului/actului care se adoptă cu Tabelul de concordanţă dacă
prin actul normative iniţiat se urmăreşte realizarea transpunerii unor prevederi
comunitare în legislaţia română. Cum procesul de aderare este în ultima fază
premergătoare aderării, în practică multe hotărâri şi ordonanţe de Guvern au în vedere
armonizarea legislativă cu dreptul comunitar.
Utilizarea tabelului de concordanţă
Pregătirea şedinţelor Guvernului se realizează de Secretariatul General al
Guvernului. În acest sens, Secretariatul General al Guvernului organizează
înainte de şedinţa de dezbatere reuniuni de lucru cu reprezentanţii ministerelor la
nivel de secretar de stat ori de secretar general al ministerelor pentru ca în cadrul
şedinţei de Guvern să nu se creeze divergenţe.
8
3. Condiţii procedurale posterioare
Actul administrativ fie că are caracter normativ sau individual produce efecte
juridice creând situaţii juridice noi ce pot afecta sau crea drepturi şi obligaţii terţilor. De
aceea, conţinutul actului administrativ trebuie cunoscut în general, ceea ce presupune pe
de o parte comunicarea sau publicarea actului administrativ în funcţie de caracterul său
individual sau normativ, pentru ca toţi cei interesaţi să poată cunoaşte noua
reglementare.
De asemenea, pentru unele acte administrative se cere aprobarea sau confirmarea
din partea altor autorităţi administrative ierarhic superioare.13
13
Antonie Iorgovan, op.cit., pag. 311
14
Prisăcaru V., op.cit., pag. 263
9
3.1. Comunicarea – actelor administrative este modalitatea prin care organul
administrativ emitent aduce la cunoştinţa celui sau celor interesaţi un act administrativ
prin înmânare directă, comunicare prin serviciul poştal, afişare la sediul autorităţii
emitente sau prin alte mijloace. Astfel, art. 50 alin. 1 din Legea administraţiei publice
locale prevede că “Hotărârile cu caracter individual ale consiliilor locale devin
obligatorii de la data comunicării”. Şi actele cu caracter jurisdicţional trebuiesc
comunicate celor interesaţi pentru a li se da posibilitatea formulării unor căi de atac sau
pentru a le fi opozabile, ştiindu-se că actele administrativ jurisdicţionale pot fi atacate cu
recurs la Curtea Supremă de Justiţie.
15
Rodica Narcisa Petrescu, op. cit. pag 244.
16
Antonie Iorgovan, op. cit., pag. 312.
17
Ibidem.
18
Rodica N. Petrescu, op. cit., pag. 245
10
Potrivit art. 70 din Legea nr. 24/2000, republicată, există situaţii în care şi
Convenţiile sau alte înţelegeri internaţionale încheiat de România sunt supuse spre
ratificare nu Parlamentului ci Guvernului (alin. 2). Hotărârea de Guvern care va fi
adoptată în astfel de cazuri va cuprinde denumirea integrală a înţelegerii internaţionale,
data şi locul semnării acesteia. Actele de ratificare sau de aprobare se publică însoţite de
textele tratatelor internaţionale şi de înţelegerile aprobate (art. 74 din Legea nr. 24/2000,
republicată).Actele individuale se comunicã celor interesaţi. Actele administrative cu
caracter normativ devin obligatorii de la data aducerii lor la cunoştinţa publicã
Concluzii
Procedura de elaborare a actelor administrative cunoaşte mai multe forme, de la
cele mai simple până la cele mai complicate. Mai mult, sunt cazuri când administraţia
poate proceda fără să fie obligată să respecte o procedură prestabilită. Această libertate
de mişcare se recunoaşte uneori administraţiei de stat ţinând seamade varietatea
sarcinilor ce-i revin.
Din această cauză, cercetarea regulilor procedurii de emitere a actelor
administrative este dificil de realizat, iar opiniile exprimate consacră soluţii diferite cu
privire la una şi aceeaşi problemă.
11
Bibliografie
1.Constituţia României
12