CRISTESCU SOFIA-IOANA
CUPRINS
A.Noţiuni generale............................................................................................................... 5
D. Seţa................................................................................................................................... 13
E. Bibliografie........................................................................................................................ 3
F, Abrevieri............................................................................................................................ 4
BIBLIOGARFIE
1. Neagu Ion, “Tratat de drept procesual penal”, Editura Global Lex, Bucureşti, 2007,
pg.346
2. Buneci Petr]e, Butoi Ioana Theodora, “Martorul pe tărâmul justiţiei”, Editura Pinguin
Book, Bucureşti, 2004, pg.9
3. Nistoreanu Gheorghe, Tulbure Ştefan, Apetrei Mihai, Nae Laurenţiu “Manual de drept
procesual penal“, Editura, Europa Nova, Bucureşti, 1999, pg.101;
4. Theodoru Grigore, “Drept procesual penal. Partea generală“, Editura Cugetarea, Iaşi,
2007, pg.313;
5. Paraschiv Carmen Silvia, „Drept procesual penal”, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2004,
pg.165;
6. Volonciu Nicolae, “Tratat de drept procesual penal. Partea Generală”, vol.I. Editura
Paideia, 1993, pg.353;
7. Apetrei Mihai, “Drept procesual penal”, Editura Victor, Bucureşti, 2004, pg.258
8. Neagu Ion, “Drept procesual penal. Partea Generală”, Editura Global Lex, Bucureşti,
2007;
9.Nicu Jidovu, Gheorghe Bică: ,,Drept procesual penal,, ; Editura Funndaţia România de
Mâine Bucureşti 2007;
10. Ioan Griga : ,, Drept penal partea generală,, ; Editura Fundaţiei România de Mâine
Bucureşti 2007;
ABREVIERI
Revista de Ştiinţe juridice;
Art. Articol;
1. Neagu Ion, “Tratat de drept procesual penal”, Editura Global Lex, Bucureşti, 2007, pg.346
2. Buneci Petre, Butoi Ioana Theodora, “Martorul pe tărâmul justiţiei”, Editura Pinguin Book,
Bucureşti, 2004, pg.9
procedură penală se pevede: “Constituie probă orice element de fapt care serveşte la
constatarea existenţei sau inexistenţei unei infracţiuni, la identificarea persoanei care a
săvârşit-o şi la cunoaşterea împrejurărilor necesare pentru justa soluţionare a cauzei.”
Pentru aflarea adevărului în cadrul procesului penal, organul de urmărire penală şi
instanţa de judecată sunt obligate să lămurească cauza sub toate aspectele pe bază de probe,
iar sarcina administrării probelor revine acestor organe, potrivit dispoziţiilor cuprinse în art.
62 şi art. 65 alineatul 1 din Codul de procedură penală. Administrarea probelor în procesul
penal constă în activitatea de a lua cunoştinţă şi de a da eficacitate juridică, în modurile
prescrise de lege, faptelor şi elementelor de fapt necesare aflării adevărului într-o cauză
penală.
La cererea organului de urmărire penală ori a instanţei de judecată, orice prsoană care
cunoaşte vreo probă sau deţine vreun mijloc de probă este obligată să le aducă la cunoştinţă
sau să le înfăţişeze. Pentru ca organele judiciare să poată identifica şi folosi probele, trebuie să
aibă anumite mijloace prevăzute de lege, necesare în administrarea probelor. Din conţinutul
art. 64 Cod procedură penală rezultă că mijloacele de probă sunt definite ca fiind,”mijloacele
legale prin care se constată elementele de fapt care pot servi ca probe în procesul penal.”
Împrejurarea de fapt care duce la o concluzie de vinovăţie sau nevinovăţie nu se poate
confunda cu mijlocul prin care această împrejurare este cunoscută sau demonstrată. Mijloacele
de probă nu trebuie confundate cu subiectul probei. Subiectul probei este reprezentat de
persoana care poate procura elementul de informare care constituie proba, de exemplu
martorul, expertul, inculpatul. În limbajul practicii juridice, cuvântul”probă” este folosit atât în
înţelesul noţiunii de probă, cât şi în cel de mijloc de probă.3
În Codul de procedură penală, în conţintul art. 64 mijloacele de probă sunt enumerate
limitativ, şi anume: declaraţiile învinuitului sau ale inculpatului; declaraţiile părţii vătămate,
ale părţii civile şi ale părţii responsabile civilmente;declaraţiile martorilor; înscrisurile;
înregistrările audio sau video; fotografiile; mijloacele materiale de probă;constatările
3. Nistoreanu Gheorghe, Tulbure Ştefan, Apetrei Mihai, Nae Laurenţiu “Manual de drept procesual
penal“, Editura, Europa Nova, Bucureşti, 1999, pg.101
tehnico-ştiinţifice; constatările medico-legale; expertizele.
Chiar dacă mijloacele de probă sunt stipulate expres de lege, există totuşi libertatea
mijloacelor de probă, în sensul că organul judiciar poate folosi oricare din mijloacele
enumerate în art. 64 Cod procedură penală pentru soluţionarea justă a cauzei. În prezent,
fiecare mijloc de probă în funcţie de specificul său îşi are procedeele sale de administrare.
Declaraţiile martorilor pot fi obţinute prin ascultare, confruntare sau înregistrare pe bandă
de magnetofon. Însrisurile şi mijloacele materiale de probă au ca procedee de administrare:
ridicarea silită de obiecte şi înscrisuri art.99 Cod procedură penală, predarea obiectelor şi
înscrisurilor art.98 Cod procedură penală , şi percheziţia art.100 Cod procedură penală,
traducerea şi descifrarea.
Mijloacele materiale de probă pot fi cercetate prin examen direct, prin constatare tehnico-
ştiinţifică sau expertiză.
Actuala reglementare a mijloacelor de probă este superioară celei din Codul de procedură
penală anterior, prin faptul că legea anterioară nu enumera limitativ mijloacele de probă.
Enumerarea din art. 64 Cod procedură penală cuprinde mijloacele de probă ce pot fi folosite în
procesul penal român.
Mijloacele de probă nu trebuie confundate cu procedeele probatorii. Procedeele
probatorii nu constituie o categorie a mijloacelor de probă, ci moduri de a proceda în folosirea
mijloacelor de probă. Mijloacele de probă care pot fi folosite în procesul penal trebuie să
prezinte certitudinea că reprezintă izvorul unor probe conforme cu adevărul.
Folosirea mijloacelor de probă menţionate mai sus, poate avea loc numai în condiţii legii.
De exemplu, în cazul în care ascultarea unei persoane se înregistrează pe bandă de
magnetofon, relatările persoanei trebuie transcrise apoi într-un proces-verbal semnat de acesta
şi de cel care a ascultat-o, banda de magnetofon devenind parte integrantă din procesul-verbal
de ascultare, care este un mijloc legal de consemnare a unei declaraţii. În cazul în care aceste
procedee nu sunt supuse anumitor reguli, ele nu sunt considerate mijloace de probă legale4.
_______________________________________________________________
4. Theodoru Grigore, “Drept procesual penal. Partea generală“, Editura Cugetarea, Iaşi, 2007, pg.313
În ceea ce priveşte cadrul legal al mijloacelor de probă în procesul penal, la art. 64 (5)
Cod procedură penală, se introduce, prin Legea nr. 281/2003, un alineat nou, respectiv
alineatul 2, în care se prevede expres că “mijloacele de probă obţinute în mod ilegal nu pot fi
folosite în procesul penal.” Spre exemplu, o înregistrare audio sau video efectuată fără
autorizaţia instanţei.
Atât probele cât şi mijloacele de probă au ca scop finalizarea corectă a cauzelor penale.
Declanşarea procesului penal face ca probele să fie administrate prin mijloace de probă
prevăzute de lege5. La cererea organului de urmărire penală ori a instanţei de judecată, orice
persoană care cunoaşte vreo probă sau deţine vreun mijloc de probă este obligată să le aducă
la cunoştinţă sau să le înfăţişeze, art.65 alineatul 2 Cod procedură penală.
B. Libertatea mijloacelor de probă
Procesul penal funcţionează pe baza principiului libertăţii probelor şi al aprecierii
acestora6. La libertatea probelor trebuie adăugată şi libertatea mijloacelor de probă, înţeleasă
în sensul că deducerea în faţa organelor judiciare a situaţiilor de fapt constituind probe în
cauză, se poate realiza prin orice mijloace de probă.
În materie procesual penală există regula generală, că probele pot fi administrate în
principiu prin oricare din mijloacele de probă prevăzute de lege. Libertarea acordată organelor
judiciare înlătură piedicile ce s-ar ivi în stabilirea unor fapte din lipsa mijloacelor de probă
corespunzătoare. Libertatea mijloacelor de probă trebuie folosită în funcţie de natura faptei
săvârşite şi de particularităţile concrete ale acesteia, iar în unele cazuri legea obligă expres la
folosirea unui anumit mijloc; administrarea probelor necesare dovedirii chestiunilor prealabile
se face potrivit materiei căreia îi aparţine acea chestiune, art. 44 alineatul 2 Cod procedură
penală7.
5. Paraschiv Carmen Silvia, „Drept procesual penal”, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2004, pg.165
6. Volonciu Nicolae, “Tratat de drept procesual penal. Partea Generală”, vol.I. Editura Paideia, 1993,
pg.353
7. Apetrei Mihai, “Drept procesual penal”, Editura Victor, Bucureşti, 2004, pg.258
Ca şi probele, mijoacele de probă nu au o ordine prestabilită ele fiind utilizate în cadrul
procesului penal în raport de ansamblul probelor existente în cauză. Aprecierea
fiecărei probe se face de organul de urmărire penală sau de instanţa de judecată în urma
examinării tuturor probelor administrate în scopul aflării adevărului, aşa cum prevăd
dispoziţiile cuprinde în conţinutul art.63 alineatul 2 Cod procedură penală.
Funcţionalitatea mijloacelor de probă în procesul penal relevă importanţa deosebită a
acestora la aflarea adevărului şi la soluţionarea cauzelor penale. Datorită importanţei probelor
şi mijloacelor de administrare în procesul penal, legea conferă un spaţiu relevant acestora în
Codul de procedură penală şi Codul penal, prin instituirea unui ansamblu de garanţii
procesuale referitoare la administrarea probelor, art.68, 83, 85 Cod procedură penală cât şi a
unor instituţii cu caracter de constrângere ce pot fi aplicate acelora care încalcă legea cu
ocazia administrării lor, art.260 Cod penal şi art.266 alin. 2 Cod penal.
Codul de procedură penală, în cuprinsul art.68 alin. 1 prevede în mod expres că este oprit
a se întrebuinţa violenţe, ameninţări ori alte mijloace de constângere precum promisiuni sau
alte îndemnuri în scopul de a se obţine probe.
Este oprit a se determina o persoană să săvârşească sau să continuie săvârşirea unei fapte
penale, în scopul de a obţine probe. Persoana chemată ca martor este obligată să se înfăţişeze
la locul, ziua şi ora arătate în citaţie are datoria să declare tot ce ştie cu privire la faptele
cauzei. Pe lângă obligaţia de prezentare persoana chemată ca martor are şi obligaţia de
depunere a jurământului prevăzută de art.85 Cod procedură penală.
Măsurile cu caracter de constrângere ce pot fi aplicate acelora care încalcă legea cu
ocazia administrării lor se referă la infracţiunile care impiedică înfăptuirea justiţiei,
infracţiunea de „mărturie mincinoasă”, prevăzută de art.260 Cod penal şi infracţiunea de
„arestare nelegală şi cercetare abuzivă” prevăzută de art.266 alineatul 2 Cod penal.
Mijloacele de probă prezintă o importanţă deosebită împreună cu probele, sunt strâns
legate de realizarea regulei de bază a aflării adevărului cât şi pentru faptul că în cea mai mare
parte a procesului penal se pun problemele legate de probe şi mijloace de probă. Trebuie să se
stabilească dacă fapta există şi de cine a fost săvârşită, dacă întruneşte toate elementele
constitutive ale unei infracţiuni, dacă făptuitorul răspunde penal pentru fapta sa.
8. Neagu Ion, “Drept procesual penal. Partea Generală”, Editura Global Lex, Bucureşti, 2007,
drept, având însă puţine şanse să fie însuşită de jurisprudenţă în condiţiile nemodificării art.
197 C.pr.pen., în materia nulităţilor. Acest aspect este de natură să afecteze principiul libertăţii
probelor care este departe de a fi absolut, având în vedere enumerarea limitativă a mijloacelor
de probă din cuprinsul art. 64 al.1 C.pr.pen., aşa cum am menţionat. Mai mult, atunci când
jurisdicţia se găseşte în imposibilitatea verificării legalităţii mijloacelor de probă sau a
condiţiilor în care a fost obţinută proba, ea este ţinută să înlăture această probă, precum şi
toate actele care decurg din ea. Ilegalitatea poate rezulta fie din mijlocul de probă însuşi de
exemplu, mărturisirea provocată sub efectul torturii, fie din condiţiile în care a fost obţinuta
sau administrata proba de pildă, ascultarea convorbirilor telefonice efectuată în cazurile în
care legea nu o permite. În acest fel, ar putea fi excluse fie probele inadmisibile datorită
condiţiilor în care au fost obţinute, fie probele inadmisibile datorită condiţiilor în care au fost
administrate.
Din categoria probelor inadmisibile prin natura lor menţionăm : mărturisirea obţinută în
urma utilizării violenţei şi îndeosebi a torturii sau a tratamentelor inumane sau degradante
exemplificate în art. 3 al Convenţiei Europene a drepturilor omului şi art. 69 al.1 C.pr.pen;
proba obţinută prin violarea dreptului la tăcere: utilizarea narco-analizei sau a hipnozei în
privinţa unui inculpat; recurgerea la poligraf în anchetele penale;
Legislaţia română recunoaşte dreptul la tăcere al inculpatului, astfel că metodele
menţionate anterior sunt imposibil de utilizat faţă de persoana care are această calitate. Din
Revista de Ştiinţe juridice 200 contră, dacă un martor consimte, poate fi supus hipnozei, sub
rezerva valorii probante pe care judecătorul ar putea-o acorda unui astfel de mijloc de probă
de exemplu rememorarea unui element material.
Din categoria probelor inadmisibile datorita condiţiilor în care au fost obţinute putem
cita: probele obţinute cu violarea secretului profesional, ascultarea sau interceptarea
comunicaţiilor şi a telecomunicaţiilor private efectuate cu violarea dispoziţiilor legale,
percheziţiile ilegal dispuse şi executate cu violarea domiciliului. De asemenea, din categoria
probelor inadmisibile, datorită condiţiilor în care au fost administrate, considerăm că ar putea
să facă parte acelea furnizate prin declaraţiile martorilor care au dorit să li se asigure
anonimatul. În ceea ce priveşte procedura de invalidare a mijloacelor de probă obţinute în mod
ilegal, având în vedere şi faptul că legea noastră nu are o prevedere specială în acest sens,
apreciem că administrarea ilegală a probelor se poate face în toate fazele procesului penal.
În faza de judecată, părţile se pot prevala de această nouă dispoziţie legală, invocând-o
pe calea unei exceptii, în tot cursul judecăţii, sau prin exercitarea unei căi de atac.
Iregularităţile comise în timpul urmăririi penale conduc la unele aspecte procedurale
particulare, specifice activităţii desfăşurate de Ministerul Public. În acest din urmă caz,
părţile interesate ar putea invoca în faţa procurorului, pe calea unei cereri, a unui memoriu,
sau pe calea unei plângeri – în condiţiile art. 275-278 al. 1 C.pr.pen-, caracterul ilegal al unor
mijloacele de probă administrate. Astfel, plângerea este, după caz, de competenţa procuroru-
lui, fie el ierarhic superior sau a instanţei competente. Considerăm că art. 301 C.pr.pen.
permite verificarea de către instanţă a legalităţii mijloacelor de probă obţinute în timpul
urmăririi penale în cadrul unei proceduri preliminare distincte. De altfel, se prevede expres
în art. 301 al.1 C.pr.pen., faptul că „în cursul judecăţii procurorul şi oricare dintre părţi pot
formula cereri, ridica excepţii şi pune concluzii”, iar în art. 302 C.pr.pen. se arată că
„instanţa este obligată să pună în discuţie cererile şi excepţiile arătate în art. 301 C.pr.pen.,
sau excepţiile ridicate din oficiu şi să se pronunţe asupra lor prin încheiere motivată”. O
asemenea excepţie ar putea-o constitui şi aceea privind caracterul ilegal al unor mijloace de
probă, care ar putea determina excluderea probei obţinute în acest fel, având natura juridică a
unei chestiuni preliminare. Legea nu prevede nimic particular cu privire la consecinţele
produse de excluderea mijloacelor de probă obţinute în mod ilegal, ceea ce înseamnă că
domeniul aplicabil rămâne acela al regimului comun al nulităţilor, aşa cum se desprinde din
prevederile art. 197 C.pr.pen.. În acest cadru este posibil însă ca atunci când o probă este
invalidă efectele ei să se întindă şi asupra probelor administrate ulterior, dacă au legătură
între ele. Cu privire la posibilitatea restituirii dosarului la procuror pentru refacerea
mijloacelor de probă ilegale în condiţiile art. 332 C.pr.pen., apreciem că aceasta nu poate
constitui o soluţie la îndemâna judecătorului, întrucât prevederea din textul de lege , în
sensul că „mijloacele de probă ilegale nu pot fi folosite” conduc pe de o parte, la concluzia
că ele nu mai pot fi refăcute, indiferent de felul nulităţii, nici de către instanţă şi, cu atât mai
mult, de către procuror, iar pe de altă parte că instanţa penală trebuie să se bazeze doar pe
acele probe care au fost obţinute în mod legal şi să le înlăture pur şi simplu pe celelalte.
Conform dispoziţiilor legale în vigoare neputinţa folosirii mijloacelor de probă ilegale nu se
regăseşte nici în cazurile de „achitare” şi nici între cele de „încetare a procesului penal”,
unica modalitate fiind aceea de invocare a acestora pe cale unor excepţii în cazul procesului
penal.
Întrucât dispoziţiile art. 64 al.2 C.pr.pen. permit posibilitatea unei antepronunţări a
judecătorului, considerăm că de lege ferenda se impune reglementarea unei proceduri Drept
penal 201 speciale, anterioare învestirii instanţei penale cu judecarea fondului, care să fie
dublată de o soluţie procesuală cu rolul de a împiedica continuarea procesului ( închiderea
dosarului sau anularea urmăririi care se regăsesc în dreptul american). În prezent, instanţa de
judecată are numai posibilitatea de a constatata, cu ocazia deliberării sau a luării hotărârii
nelegalitatea obţinerii unor mijloace de probă, putând să le înlăture atât pe acestea, cât şi
probele obţinute prin intermediul lor, constatând că acţiunea penală este nefondată şi
dispunând achitarea inculpatului, în condiţiile inexistenţei altor probe care să dovedească
vinovăţia acestuia.
În codurile de procedură vest europene este dezvoltată pe larg invalidarea probei. În
codurile socialiste asemenea prevederi sunt aproape inexistente. De exemplu, în codul
chinez de procedură penală nu există termenii de „nulitate” sau „excludere”, fiind cunoscută
numai o procedură de „control judiciar” – dacă o jurisdicţie de grad superior descoperă o
„eroare” într-o decizie a unei instanţe inferioare ea poate rejudeca acea cauză, sau o casează
şi o trimite spre rejudecare. În Marea Britanie ( art. 76 din PACE l984) mărturisirea
acuzatului este respinsă ca probă dacă „mărturisirea este obţinută prin presiune sau prin orice
alt comportament, care are tendinţa de a o face mai puţin credibilă”. În dreptul francez
problema nulităţii a fost de mai multe ori modificată, fiind prevăzute două forme de nulitate
- textuale (prevăzute de lege) şi substanţiale (referitoare la violarea unei reguli importante).
Dreptul german interzice expres utilizarea declaraţiilor consecutive unui interogatoriu
condus după metode incorecte.
Această clasificare a mijloacelor de probă se împarte în funcţie de procedeele comune de
administrare. De exemplu, declaraţiile martorilor pot fi obţinute prin ascultare confrun-tare,
înregistrare pe bandă de magnetofon.
Înfăptuirea justiţiei penale depinde de ansamblul normelor juridice care reglementează
probele şi mijloacele de probă. Din momentul declanşării procesului penal şi până la
pronunţarea hotărârii instanţei de judecată, toate problemele fondului cauzei sunt rezolvate
cu ajutorul probelor care sunt administrate prin mijloacele de probă prevăzute de lege.
Art.385/9pct.3;c.pr.pen
Art.210alin.1Codpenal;art.217alin.6Codpenal