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Católica de Valparaíso
CAPÍTULO IV
LA PENA
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Apuntes de Derecho penal I, 2008 Prof. M. Magdalena Ossandón W., Pontifica Universidad
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CAPÍTULO V
Esta es la clasificación más importante de las penas. Con arreglo a ella, las
diferentes formas de sanción se agrupan atendiendo al bien jurídico que resulta
afectado por cada una. Desde este punto de vista, podemos reunir las posibles
sanciones contenidas en el catálogo de penas de nuestra legislación, en los
siguientes grupos (lo que nos permite analizar las diversas clases de penas que
existen):
1. Pena de muerte
La pena de muerte fue suprimida de la escala general del art. 21 CP por la Ley
Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de 05 de mazo de 2001, sustituyéndola por
el presidio perpetuo calificado. Sin embargo, subsiste en nuestro ordenamiento
jurídico dentro del Código de Justicia Militar para ciertos delitos cometidos en
tiempos de guerra.
Considerando que el numeral 3 del Art. 4 de la Convención Interamericana de
Derechos Humanas dispone que “no se restablecerá la pena de muerte en los
Estados que la han abolido”, existe acuerdo en que, al menos tratándose de delitos
comunes, dicha pena no podrá ser reinstaurada en nuestro país.
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Además de estas penas privativas de otros derechos, fuera del Código penal
encontramos otras, como la cancelación de la carta de nacionalización, la asistencia
obligatoria a programas de prevención y trabajos en beneficio de la comunidad, la
clausura de un establecimiento, etc.
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Esta pena no debe ser confundida con el exilio, que es una determinación administrativa (no
judicial) e indeterminada en el tiempo.
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5. Penas pecuniarias
1. Penas de crímenes:
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3. Penas de faltas:
a) prisión
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a) multa
b) comiso
Como la multa es una pena común a las tres categorías delictivas, en aquellos
casos en que la ley impone sólo esta pena, será su cuantía, regulada en el art. 25 inc.
6º, la que indicará si se trata de un crimen, simple delito o falta.
* Antes de seguir adelante debes memorizar cada una de las penas de crimen, de
simple delito y de falta, con su duración total y la de cada uno de sus grados. Para
ello sirve de ayuda la tabla demostrativa del art. 56 CP y la que se adjunta como
anexo referencial en estos apuntes.
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La reforma del art. 27 CP, por la Ley Nº 19.734, no aclaró si estas penas accesorias proceden
respecto del presidio perpetuo calificado.
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El marco penal asignado a cada tipo penal puede comprender una o más
sanciones. Desde esta perspectiva, la pena se califica como simple cuando existe
una pena única con la que se conmina el delito; es compuesta, en cambio, en tanto
la penalidad asignada al delito conste de dos o más sanciones.
Las penas simples pueden consistir en una pena indivisible (por ejemplo,
presidio perpetuo) o bien, en un grado de una pena divisible (por ejemplo, presidio
mayor en su grado máximo).
Las penas compuestas, por su parte, pueden ser dos o más penas indivisibles
(por ejemplo, presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado); dos o más grados de
una pena divisible (por ejemplo, presidio mayor en cualquiera de sus grados); o
bien, uno o más grados de una pena divisible conjuntamente con una o más
indivisibles (por ejemplo, presidio mayor en cualquiera de sus grados a presidio
perpetuo).
Además, las penas compuestas pueden asumir tres formas:
• Penas alternativas: aquellas que la ley señala con carácter opcional, pudiendo el
tribunal escoger libremente entre aplicar una u otra (por ejemplo, art. 490 n° 2 CP). En
estos casos no existe obligación de imponer a todos los responsables penas de la
misma naturaleza, sino que se trata de una elección personal, para cada uno de los
intervinientes en un mismo hecho delictivo (art. 61, regla 3ª CP).
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EJERCICIOS:
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CAPÍTULO VI
DETERMINACIÓN DE LA PENA
2. El principio de individualidad
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Capítulo extraído de RODRÍGUEZ COLLAO, Luis, Apuntes de Derecho penal, 2005, p. 189.
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Precisado el título de castigo, la propia ley determina una pena distinta según
sea el gado de desarrollo del delito y la participación del sujeto. La regla general es
que al autor del delito frustrado o de su tentativa se le impone la pena inferior en
uno o dos grados, respectivamente, al mínimo señalado por la ley para el delito
consumado. En cuanto a la calidad de autor, cómplice o encubridor, hemos visto que
al primero le corresponde toda la pena asignada al delito, al cómplice se le aplica la
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AUTOR toda la pena (art. un grado menos (art. dos grados menos (art.
50) 51) 52)
CÓMPLICE un grado menos (art. dos grados menos (art. tres grados menos (art.
51) 52) 53)
ENCUBRIDO dos grados menos tres grados menos cuatro grados menos
R (art. 52) (art. 53) (art. 54)
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circunstancias circunstancias
ATENUANTES Pena prevista Compensación Compensación Compensación
racional racional racional
AGRAVANTES
En relación con estas reglas, cabe advertir que cuando la ley establece
rebajas o aumentos obligatorios, su aplicación está sujeta a control de nulidad por
infracción a derecho; mientras que cuando son meramente facultativos no es
posible fundar un recurso de nulidad si no se les concede ese efecto.
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Este segundo factor a que debe atender el tribunal, según autores como Cury
o Etcheberry, se refiere a todas las consecuencias perjudiciales que se deriven de la
infracción, “aunque no estén consideradas en la tipificación del delito para los
efectos de la penalidad”. En este sentido, “este criterio comprende: i) los resultados
típicos no asociados por sí solos en el tipo a incrementos vinculantes de penalidad
(Por ejemplo: el grado de deformidad siempre dentro de lo "notable" causado por las
lesiones del Art. 397 N° 1); ii) las repercusiones, que necesariamente serán
extratípicas, derivadas de la tentativa y del delito frustrado; iii) las demás
repercusiones extratípicas del hecho, tanto en los delitos de resultado como en los
de mera acción (Por ejemplo: la magnitud del perjuicio económico que sufre el
tenedor de un cheque sin fondos, en el delito del Art. 22 del DFL 707 sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques). En todos estos casos, el Art. 69 sólo alcanza a las
repercusiones del hecho que sean, al menos, objetivamente imputables al
comportamiento típico. Es discutible si además debe existir dolo o culpa respecto de
ellas, y si debe tratarse de repercusiones culpables”4.
Por el contrario, Rivacoba afirmaba que esa interpretación viola el principio de
legalidad, pues, en la medida en que se trasciende el tipo penal para ponderar
4
VAN WEEZEL, Alex, “Determinación de la Pena Exacta: El Artículo 69 del Código Penal”, en Ius et
Praxis [online], 2001, vol. 7, no. 2, p. 401-407. Disponible en http://www.scielo.cl
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estimar que las necesidades de prevención general son menores en el caso concreto
juzgado, por la escasa relevancia alcanzada por las repercusiones del hecho.
De conformidad con lo que dispone el art. 21 CP, la multa es una pena común
a los crímenes, simples delitos y faltas, y el art. 25 inc. 6º precisa su monto respecto
de cada uno de éstos. Tratándose de crimen, no puede exceder de 30 UTM, en los
simples delitos, de 20 UTM, y en las faltas, de 4 UTM. Todo ello, sin perjuicio de que
en determinadas infracciones, atendida su gravedad, se contemplen multas de
cuantía superior.
Para la determinación de la cuantía específica de la multa, la ley ha
contemplado normas específicas que la sustraen al régimen general, en el que ella
sólo aparece considerada en tanto grado inmediatamente inferior a la última pena
prevista en todas las escalas (art. 60 inc. 1º CP). En consecuencia, la determinación
de la multa se rige únicamente por las reglas especiales que establece el art. 70 CP,
sin que operen las fases de individualización referidas al delito y a las circunstancias
modificatorias. De este modo, el tribunal tiene facultades mucho más amplias para
determinar su cuantía exacta, pues no queda restringido a márgenes
preestablecidos. No se aplica a su respecto un esquema fijo de atenuación, como el
previsto por el legislador para las etapas de desarrollo previas a la consumación y
para las formas de intervención que no constituyen autoría.
El inciso primero de esta disposición señala que para la imposición de esta
pena, el tribunal podrá recorrer toda la extensión en que la ley le permite imponerla.
Tarea en la que debe considerar exclusivamente dos parámetros, a saber: las
circunstancias atenuantes o agravantes del hecho, y las facultades económicas del
delincuente.
De entre estos factores, la ley confiere primacía al segundo. Es
principalmente en atención a las facultades económicas del delincuente que debe
fijarse el monto a pagar por cada individuo. Por eso es que no tendría sentido
intentar aplicar a su respecto un esquema fijo de atenuación, como el previsto por el
legislador para las etapas de desarrollo previas a la consumación y para las formas
de intervención que no constituyen autoría. Si el patrimonio de cada individuo
determina el marco de referencia en vista al cual el tribunal debe imponer la multa,
conforme a los límites legales que la rigen, es perfectamente posible que el
cómplice acaudalado deba soportar una multa superior a la que, en definitiva, se
imponga al autor del mismo delito que carece de bienes. E incluso, si el caudal del
primero es muy considerable, nada impide que el tribunal le imponga el máximo de
la multa prevista en la ley, cuando en consideración al mismo sólo éste resulte
proporcionado.
Este factor es el único que puede garantizar, respecto de la multa, una cierta
igualdad en el trato penal. De no seguirse este camino, sería ilusorio pretender que
cumpliera alguna función preventiva o retributiva.
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EJERCICIOS:
1. Dentro de las diversas etapas del proceso de determinación de la
pena, determina en qué ámbitos o aspectos existe algún margen de arbitrio
para el órgano judicial.
2. Busca argumentos para justificar la afirmación de que las
atenuantes tienen efectos más intensos que las agravantes.
3. Boris es autor de tentativa de homicidio simple (art. 391 Nº 2) y
encubridor de un delito consumado de incendio (art. 476 Nº 1). ¿Qué pena
debería aplicar el tribunal?
4. Boris viola a Susana utilizando violencia y aprovechando que él,
como hombre grande que es, tiene más fuerza que ella. Por la violencia
ejercida, Susana sufre lesiones menos graves, ¿cómo debería ser sancionado
Boris? (arts. 361 y 399).
5. Boris hurta treinta mil pesos a su hermano. Dos semanas más
tarde, golpea a su hija, que se encuentra embarazada, con el propósito de
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CAPÍTULO VII
EJECUCIÓN DE LA PENA
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Los condenados a presidio perpetuo calificado pueden acceder a la libertad condicional, sólo cuando
hubieren cumplido cuarenta años de presidio, los condenados a presidio perpetuo, a los veinte años.
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