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El derecho sustantivo estudia las normas penales; el derecho procesal llamado derecho penal adjetivo,
estudia la aplicación del derecho penal sustantivo, son disciplinas interrelacionadas porque el derecho
penal sustantivo necesita para su aplicación al derecho penal adjetivo y éste a su vez necesita del
derecho penal sustantivo para existir y se regulan en códigos separados.
El delito es una interacción normativa, la razón de ser de los delitos como categoría jurídica es porque
infringen una normativa imperativa del Estado.
Existen otras teorías que parten de la base que los delitos son conflictos sociales, nacen del choque
entre las personas y a medida que no son capaces de resolver sus conflictos el Estado interviene
como un tercero para poner orden.
Juan Bustos y Hernán Hormazábal, en su libro “Lecciones de Derecho Penal” parten de una idea de
oposición crítica donde las personas estamos en desventaja y el Estado tiene todo el aparataje,
existiendo la presunción de inocencia por su desventaja con el Estado. Es como un instrumento de las
personas contra el Estado.
1.- TEORÍA DEL DELITO: parte de la base que el delito es una construcción social, partiendo de un
principio básico “la necesidad de intervención penal”, el derecho penal sólo debe intervenir cuando sea
necesario, cuando ya se hayan agotado todas las otras vías o como último recurso (ultima ratio).
2.- TEORÍA DEL SUJETO RESPONSABLE: para que a una persona se le pueda atribuir
responsabilidad, el Estado debe estar en condiciones de exigirle que en el momento de haber
cometido el delito se pudiera haber comportado conforme al derecho.
a.) Exigibilidad Sistémica o Imputabilidad: los enajenados mentales o menores de edad.
b.) Exigibilidad de la Conciencia del Injusto: esta persona debe tener internalizado que obra
contra el derecho.
c.) Exigibilidad de Otra Conducta: si en ese momento era posible realizar otra conducta.
El derecho penal es el instrumento más enérgico que tiene el Estado para controlar a las personas, sin
embargo, no es el único control:
CONTROL SOCIAL: Cohen, define el control social como los recursos de que dispone una sociedad
determinada para asegurar la conformidad del comportamiento de sus miembros a un conjunto de
reglas y principios establecidos, así como las formas organizadas con que la sociedad responde a
esas transgresiones, este concepto abarca todas las instancias de control social.
El control social se ejerce a través de mecanismos informales como la familia, el ejercito, el sistema
sanitario, pero también según las doctrinas mayoritarias se ejerce el control social por mecanismos
organizados jurídicamente como es el proceso penal, los tribunales, la policía, el sistema penitenciario,
etc.
1.- DOCTRINAS MAYORITARIAS EN CRIMINOLOGÍA: (Bustos) establece un control social con una
acción y una reacción la que nos lleva al control penal.
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Hay que ver el objeto de estudio del control social, de un lado estudia la conducta que llamamos
desviada y las estrategias de prevención de las mismas, de otro lado, estudia la reacción social a esa
conducta desviada.
Quien define la conducta desviada es quien tiene interés en su control, el concepto de conducta
desviada es más amplio que “delincuente”, conducta desviada no quiere decir delito, hay conductas
desviadas que no son delitos.
Conducta desviada es un comportamiento no acorde con las normas sociales y por eso en cada etapa
histórica hay un concepto distinto de la desviación, sus estrategias de control y la reacción social
cambian.
Existen dos formas de prevención del control social que se combinan:
• Estrategias de Prevención
• Reacción social
Y éstas dan lugar a:
a.) Control Social de Acción: se refiere a construcción de la conformidad del individuo con el mundo
social, pretende que el individuo internalice las normas hasta el punto de hacerlas propias, ésta
internalización de los valores produce que el individuo genere controles internos que impiden que se
comporte desviadamente.
Tienen importancia los mecanismos de socialización, ya que su objeto es inducir en el individuo la
significación del mundo social, el papel más importante lo tienen los medios de comunicación social,
sirven a la función simbólica del derecho penal, el que se usa para realzar cierto tipo de valores y trata
de dar la impresión de un legislador atento, decidido y eficaz. Los medios de comunicación social,
informan de determinados hechos y procuran llenar con esto, a fin que el legislador se sienta más
presionado. También están las agrupaciones u ONG´S, que tienden a ejercer ciertas formas de
simbolismos.
El control social de acción, esta básicamente dirigido a los habitantes y cuando falla se produce el
control social de reacción.
b.) Control Social de Reacción: se producirá según la naturaleza de la conducta, si es patológica la
reacción será medicación, si es definida como crimen o como delito la respuesta se llama
criminalización, si una conducta es insoportable socialmente la respuesta se llama neutralización.
Abarca desde la creación de la norma penal, pasa por el proceso penal, hasta la ejecución de la pena.
Según esto se distinguen 3 tipos de criminalización
• Criminalización Primaria: es el proceso de creación de la norma penal, corresponde al
legislador.
• Criminalización Secundaria: es el proceso de aplicación de la norma penal.
• Criminalización Terciaria: es la ejecución de la pena, corresponde al sistema penitenciario.
2.- DOCTRINAS MINORITARIAS: (Bergalli) el control social tiene una acción y una reacción y aparte
se encuentra el control penal.
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CONCEPTO DE DERECHO PENAL: conjunto de normas jurídicas que sancionan ciertas conductas
como delitos, con penas o medidas de seguridad.
Von Liszt: decía que el derecho penal es un conjunto de reglas jurídicas impuestas por el Estado que
asocian al crimen como hecho, la pena como legitima defensa.
Una pena no es lo mismo que una medida de seguridad, la pena es la consecuencia jurídica del delito
y se encuentra regulada por la ley y las medidas de seguridad constituyen una forma de
aseguramiento del delincuente en relación a su peligrosidad social o a su especial vulnerabilidad.
Juan Bustos: es derecho penal es aquella parte del ordenamiento jurídico que determina las
características del hecho delictivo e individualiza al sujeto que no lo realizó, imponiéndole por ese
hecho una pena o una medida de seguridad como legitima consecuencia.
El punto común de todas las definiciones es la pena o las medidas de seguridad, lo que distingue al
derecho penal son sus sanciones, es el único que puede imponer penas, también puede acarrear
responsabilidad civil para pagar daños.
CRIMINOLOGÍA:
Mientras el derecho penal se preocupa de definir la normativa de la criminalidad, la criminología se
preocupa de establecer como surgen al interior del sistema esos procesos de definición normativa de
la criminalidad.
Consecuencias:
- Ambas disciplinas conforman una unidad normativa y empírica.
- Vista así la criminología viene a ser una disciplina critica respecto del derecho penal
porque pone en cuestionamiento esos de procesos de criminalización, impide que el legislador sea
estático
Estudia cómo, cuándo, y por qué? De la coacción.
CORRIENTES:
1.) Criminología de las Causas:
a.) Criminología Clásica: se ocupa de buscar las causas del delito, como un fenómeno individual. La
criminología clásica o del paradigma etiológico de la escuela positiva italiana (Lombrosso – Ferri –
Garocalo), buscaba las causas del delito como fenómeno empírico, se preocupaba por las
características y cuantía de las diversas clases de delitos y de las características del delincuente.
Si era considerado un fenómeno individual distinguimos entre antropología criminal y si es un
fenómeno social sería sociología criminal:
- Antropología Criminal: Lombrosso decía que los delitos encontraban su causa en ciertas
características morfológicas del delincuente, decía el hombre nace delincuente nato.
- Sociología Criminal: Ferri señalaba que el delito tenía causas sociales, dependía de las
condiciones económicas y sociales, del medio en el que el delincuente se había desenvuelto.
Acá por primera vez se considera a la sociedad como responsable de la delincuencia.
b.) Criminología del Control: se preocupa de indagar en que medida el Estado contribuye a la
producción de criminalidad.
a) Teoría de la Anomia (Merton): los medios legítimos para alcanzar las metas son limitados, por
ello los sujetos pueden desviar sus conductas y buscar medios ilegítimos para alcanzarlas. El origen
de la tensión o anomia es la respuesta individual para lograr las metas.
b) Teoría de las Subculturas: (Cohen) se basa en el mismo postulado anterior, la diferencia está
en señalar que la respuesta es grupal. Ej. En las escuelas norteamericanas todos los marginados
forman subculturas o pandillas, crean su propia escala de valores. Esta sigue siendo una
criminología positivista, al igual que las anteriores, no considera al Estado como factor de
criminalidad. Recién en la década del 50 surgen dos frentes: 1) Planteamientos liberales=Labellina
Approach o Teoría del Etiquetamiento. 2) Planteamientos Marxistas= Criminología Crítica.
5. Teorías Abolicionistas (2ª mitad siglo XX/ Louk Hulsman –www.cienciaspenales.net-, Christie,
Matthiessen.
En su visión extrema rechaza el sistema penal y propone que se reemplace por otras formas no
punitivas de resolución de conflictos. No habla de hechos delictivos, sino de la construcción de la
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POLÍTICA CRIMINAL:
Expresión usada en 2 sentidos:
- como el sector del OJ (ordenamiento jurídico) que estudia los criterios orientadores del Estado en la
definición de la política criminal;
- como el sector de la política general del Estado, que dice relación con la forma de tratar la
delincuencia.
Disciplinas Afines:
Dogmática jurídico penal: estudia el derecho penal como norma. El articulo.
Criminología: estudia la dimensión fáctica (el hecho delictivo), el homicidio como hecho.
Política criminal: abarca la dimensión axiológica del DP, como valor. Se define como: aquel aspecto
del control penal que dice relación con el poder del Estado para calificar un conflicto como criminal. El
Eº en su carácter social está legitimado para intervenir en los procesos sociales a objeto de solucionar
conflictos.
Lo primero que hace el Eº es implementar políticas de prevención, cuando éstas fallan
reacciona implementando una sanción o un delito. Entra en acción el primer momento de la
criminalización= Criminalización Primaria: Son criterios que se transforman en decisiones políticas de
criminalizar. Esta decisión atraviesa todo el DP, siendo necesario preguntarse: ¿en torno a qué bien
jurídico se construye el tipo penal?, ¿por qué es necesario (basé empírica criminológica)?, ¿Cómo se
describe la conducta?, ¿qué penal tiene?, etc. En la criminalización secundaria1 se pregunta, ¿habrá
una alteración?, ¿dónde se cumplirá la pena del sujeto?, etc.
La Política Criminal:
Von Lizt: Englobaba en 1 concepto política criminal y criminología: la PC es el arte de enjuiciar
críticamente el DP con los datos aportados por la realidad y por la ciencia sobre los recursos más
idóneos para prevenir o combatir el delito y poder proponer reformas2.
Roxin: contemporáneamente, dice que la PC no sólo debe criticar el derecho vigente, sino también la
interpretación dominante. Ej. CP Art 11 se establece como atenuante “si la conducta anterior del
delincuente es irreprochable” (exenta de tacha: como sinónimo de no haber cometido delito). Esta
calificación ha traído consecuencias negativas, ej. En casos de suspensión del procedimiento hay
sujetos que quedan libres y luego asesinan a su víctima, como no tiene anotaciones anteriores se le
considera irreprochable conducta + no se considera el arrebato (en femicidio, por celos) + se entrega
voluntariamente= 3 atenuantes a la pena).
Interpretaciones de la PC según los sistemas de gobernabilidad:
1
Momentos de la Criminalización:
Primaria: creación de la norma
Secundaria: aplicación, el proceso penal. Lo realiza el juez.
Terciaria: ejecución de la pena. Lo realiza el sistema penitenciario.
2
Historia de la Ley:
1. Datos fácticos: Ej. En 2007 han muerto 100 mujeres.
2. Comparan lo que han hecho otros países en este fenómeno, para regularlo.
3. Discusiones parlamentarias: se propone que se legisle y se cree un tipo penal, se dan criterios
normativos y criminológicos. Se invita a SERNAM para emitir opinión.
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- Eº Autoritario: es restrictiva de las garantías individuales, con penas más altas y detención
arbitraria. (Bustos: el Eº de derecho se cambió por un Eº de terror), hay leyes criminógenas,
terror legal.
- Eº Liberal: se distinguen 3 tipos de políticas criminales.
- Eº guardián: PC represiva, retribucionista, (Robespierre). La pena es la retribución al mal
causado por el delito (ojo por ojo, diente por diente), con la finalidad de restablecer el orden
jurídico violado.
- Eº intervencionista: lo guía la defensa del orden social, el delincuente es peligroso por ello se
debe aplicar medidas de seguridad.
- Eº de Bienestar: la pena es preventiva especial, la finalidad es lograr el consenso.
3
donde en general las circunstancias en que se producen, hacen que desde el punto de vista del interés social involucrado resulte más
conveniente que operen otros mecanismos de solución de conflictos. Para permitir el ejercicio del poder punitivo del Estado debe haber una
afectación significativa a un bien jurídico.
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Ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a
menos que una nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que se sanciona esté expresamente descrita en ella;
4. La ley que se aplica debe ser la vigente al momento de cometer delito, si hay una nueva ley
que exime la pena o es menos rigurosa, debe aplicarse aun cuando no haya estado vigente al
momento en que se cometió el delito.
5. Garantías de la aplicación de la norma: 1) no ser juzgado en tribunales que no sean
imparciales; 2) privilegio de pobreza; 3) el procedimiento al cual se somete el procesado, debe
ajustarse a la norma del debido proceso legal.
Cuando el DP relaciona las conductas, origina la regla jurídica. No confundir NP con artículo del CP,
porque para comprender un artículo del CP hay que relacionarlo con otras normas. Ej. 433 “el que
cometa un robo” (le falta la descripción de la conducta), 432: define robo (no es NP porque no tiene
sanción= le falta consecuencia jurídica). Toda norma penal tiene una sanción.
390= está completo, describe la conducta y señala la pena.
El Dº sólo está compuesto por normas de carácter imperativo: mandato y prohibición, otras
normas que no tienen este carácter no son imperativas, sólo sirven de presupuesto para el surgimiento
o la desaparición de un imperativo, o para anularlo total o parcialmente. (391: el que mate a otro; 394:
requisitos de la legítima defensa), para esta Tº sólo el art. que prohíbe matar es nº penal, el de la
legítima defensa no es una nº penal, sino un presupuesto para anular la norma de prohibición. Toda
otra regla que no sea mandato o prohibición, no es una NP sino un elemento integrante. Esta Tº es
antecedente de la “Tº de los elementos negativos del tipo”. (ej. El que mate a otro: conducta positiva=
explícitamente escrita). Para esta Tº el Tipo Penal (descripción de la conducta), tiene elementos
positivos y negativos implícitos)
Kauffman: las normas son sólo juicios de valor jurídico sobre actos, no juicios de valor sobre bienes
jurídicos o sobre sucesos. (“el que mate a otro”: es un juicio de valor sobre una conducta; pero la regla
de permiso “se permite matar en legítima defensa”: es un juicio de valor sobre un bien jurídico), por
eso ésta es independiente.
Síntesis: En cuanto al carácter y naturaleza de la norma: las NP son juicios de valor sobre actos, en
cambio, las reglas de permiso son juicios de valor sobre sucesos o bienes jurídicos, autónomos e
independientes de las NP (también son reglas jurídicas).
Tº PURA DE KELSEN
La esencia del OJ está en la imposición de deberes, una regla jurídica sólo puede ser la que impone
deberes, porque así el Eº está manifestando la voluntad de llevar a cabo una acción propia: sancionar.
La conducta humana sólo tiene relevancia jurídica cuando constituye el presupuesto para que el Eº
lleve a cabo la actividad que le es propia: sancionar. Por lo tanto, la conducta del delincuente sólo es el
principio de imputación, o una condición de una imputación de la posibilidad de sancionar, por parte
del Eº.
Norma Primaria: es la que establece la coacción bajo condición de un acto contrario, obliga al
juez a imponer una sanción.
Norma Secundaria: estatuye la conducta, se dirige al ciudadano.
Ej. Matar: sólo tiene relevancia cuando se estatuye la acción de la norma.
4
Nació en Alemania, Francfort-an-Main (1841), fue profesor de derecho y murió en 1920
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existencia de la norma. 2. Posiciones del conflicto: Dahenrendorf, las NJP no son producto de ningún
consenso sino que están impuestas por una mayoría dominante.
24 de agosto de 2009
Las Normas Penales
“Un proceso comunicativo y dialogal”
Teorías de Callies sobre el origen de la Norma. Las normas penales son procesos
comunicativos complejos, en los que hay sujetos en interacción. No es estática, refleja una situación
en la que un sujeto se conduce coactivamente respecto de otro. Ej. El que (sujeto) mate a otro
(conducta), el Eº va a estar atento a imponer una sanción al sujeto. La NP en un Eº democrático no
vienen impuestas por el legislador, sino que surgen de un consenso social.
En cuanto al carácter de la norma y su estructura: la norma está inserta en una relación social,
entre personas. Cuando el Eº prohíbe matar está haciendo una valoración negativa de la conducta de
una persona. Por eso la norma es relación entre personas, que tiene un carácter comunicativo y
dialogal, en este proceso hay un tercero: el Eº atento para imponer sanciones al que infringe la norma.
La norma refleja un juego de intereses, protegiendo un valor que al sistema le interesa (ej. La vida).
Por eso, la fuente de validez de las NP debe ser el bien jurídico. En un Eº democrático, una NP que no
se fundamente en un bien jurídico carece de validez material, cumple una función de garantía, 1º
porque previene al sujeto respecto de las conductas que están prohibidas; 2º garantía de seguridad
jurídica.
El papel comunicativo de la norma hace que sea importante el papel de la víctima, porque
puede variar el tipo de proceso que se realice, puede servir para acuerdos reparatorios, para ver los
atenuantes (ej. La penalización puede variar cuando ha habido provocación al delito). Dado HA debe
ser P (N primaria) Y Si No P, debe ser S (Nº Secundaria). Las NP son imperativos (mandatos y
prohibiciones), pero junto a ellas existen otras reglas jurídicas de carácter permisivo, son autónomas
e independientes de las normas penales. La NP es una valoración negativa a la conducta, cuando
un sujeto comete una infracción su conducta se valora negativamente pero ello no basta para atribuir
responsabilidad penal, sino que es necesaria una segunda valoración que ponga en relación esa
conducta con el resto del OJ (ordenamiento jurídico). En esta segunda valoración hay que ver si la
conducta es o no contraria a derecho.
Estructura:
A mata a B = 1a desvaloración (regla prohibitiva o de mandato)= Tipo Penal (tipicidad)= CP 391 “el que mate a otro
será castigado con…”
2da Desvaloración (regla permisiva)= antijuridicidad (la conducta es o no contraria al Dº)= CP art.10 “legítima
defensa”
*Toda esta estructura se llama injusto penal: es el acto típico y antijurídico.
Resumen:
1. En cuanto a su origen: las NP están vinculadas a la realidad social, son siempre un producto
histórico relativo y revisable.
2. En cuanto a la estructura de la Norma: tiene un carácter comunicativo y dialogal, e instruye la
manera a través de la cual no deben resolverse los conflictos.
3. En cuanto a la relación de la Nº con el resto del OJ: en él hay prohibiciones, mandatos y
reglas permisivas que son autónomas y condicionan la vigencia de la NP.
TEORÍA DE LA PENA
Pena es el recurso de mayor severidad que tiene el Eº para asegurar la armonía social. Las
penas son una privación de bienes jurídicos, ej. La libertad, la propiedad, el patrimonio, etc. Que está
prevista por la ley como consecuencia para la comisión de una conducta constitutiva de delito y que se
impone con los órganos jurisdiccionales competentes al responsable de un hecho delictivo. Que la
pena sea una privación de bienes jurídicos no es la respuesta de por qué existe la pena, el que tenga
que imponerse por el órgano jurisdiccional competente es simplemente una garantía del Eº de Dº.
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¿por qué se justifican las penas? Se asume que es necesaria para el mantenimiento del orden social.
Ella no es parte de la norma “será castigado con” (pena) es la consecuencia jurídica del delito.
Fundamentos de la Pena:
1. Teorías Absolutas o Retributivas: parten de valores absolutos anteriores al hombre, en donde el
fin de la pena es alcanzar la justicia. Son inmanentistas: buscan el fundamento de la pena en el
sistema mismo, considerado como un mal que se impone al que comete un delito. Hay 2
vertientes:
a) Hegel: la pena es la negación de la negación del Dº (- + - = +). La pena es de carácter
jurídico y su fundamento es restablecer la vigencia del derecho, el orden que ha sido violado
por el delincuente. Debe ser una pena justa= racional, o sea, que devuelva el mal en la misma
medida en que el delincuente lo ha causado. Por ello, debe ser proporcional a la gravedad del
delito.
b) Kant: (fundamento ético). Los sujetos tienen libre albedrío para decidir obrar bien o mal,
cuando obra mal está haciendo un mal uso de su libertad para decidir, por lo tanto, la pena será
la retribución al mal uso de la libertad. Persigue alcanzar la justicia y la pena debe ser
proporcional el daño causado.
2. Teorías Relativas: la pena existe porque es útil para mantener el orden social. Se basan en
postulados de utilidad social. Buscan los fines de la pena, determinar si ella es útil para mantener
la armonía social, para restablecer el equilibrio. (parten de consideraciones de utilidad social)
a) Prevención General: dirigida a todos los miembros de la comunidad social, para que se
abstengan de cometer delito.
A1) Tesis negativa o intimidatoria: la pena ejerce un poder de coacción psicológica
(Feuerbach). Críticas a la teoría: busca instrumentalizar al individuo a través del miedo,
supone considerarlo como un medio para conseguir un fin, que es propio del Eº. Ello no es
compatible con el principio de la dignidad humana. Por otro lado, la prevención general
pareciera no tener límites y puede ser que si se continúan cometiendo delitos en contra de la
propiedad, puede llevar a una inflación penal. No es posible constituir un exceso en la
respuesta penal, porque va contra el principio de proporcionalidad. En relación al fundamento
para prevenir delitos futuros: ello depende de la pena, ej. Las de corta duración no tienen
efecto; las de larga duración: producen una merma en la psiquis del sujeto y es posible que el
que ha cumplido una pena privativa de libertad, no vuelva a cometer el delito, pero ello no es
seguro.
A2) Positiva o Integradora: la pena previene porque motiva a los sujetos a cumplir la norma,
se ve como un estabilizador de conciencia, con ellas procura internalizar un cierto orden de
valores. Crítica: no tiene carácter de autolimitación. Jakobs: motivación de la norma. (con
todo, esta teoría parece lo menos malo).
c) Teorías combinatorias:
…..
La única consecuencia jurídica del delito es la pena: las medidas de seguridad solo están
concebidas como mecanismos procesales, o sea, que tienen incidencia en el proceso penal.
Antiguamente, la ley de estados antisociales (11.625) de 1954 contenía medidas de seguridad, se
dirigía básicamente a los vagos y mendigos, era delito serlo, pero en lugar de aplicar una pena, se
aplicaba una medida de seguridad.
Críticas: 1. No hay un control jurisdiccional sobre la duración de la medida de seguridad, porque
si el fundamento de ésta es la peligrosidad del sujeto, ¿Quién determina cuando se acaba la
peligrosidad?, finalmente, se le encargaba a la autoridad administrativa una función que debía ser
netamente jurisdiccional (hay infracción a la medida de legalidad). El delito tiene una consecuencia
jurídica, que en nuestro derecho sólo puede ser una pena, en otros OJ, puede ser además una medida
de seguridad= códigos de doble vía como el CP Alemán.
En Chile sólo se toma medida de seguridad como consecuencia del proceso, esto es, si el
sujeto ej. Cae en demencia durante el proceso. Se toma la medida cautelar de enviarlo a un
psiquiátrico y paralizar el procesamiento hasta que recupere la razón pero una medida del proceso, no
una medida de seguridad. En la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente hay un símil: la
responsabilidad penal asistida. El problema de estas medidas es el límite, ej. no se puede aplicar una
medida de seguridad por más de 10 años. Chile ni siquiera tiene Ley Orgánica Penitenciaria, sino sólo
un reglamento penitenciario, con ello se da infracción al principio de legalidad. Los sistemas de doble
vía combinan la Retribución con prevención especial.
Combinar la Retribución especial con prevención General: se retribuye, a la vez que se afirma la
existencia del derecho, a través de la retribución y la motivación.
Juan Bustos (posición de la Cátedra): hay que distinguir 2 niveles: 1) qué es la pena y 2) la
imposición de la pena. Critica a las combinaciones anteriores porque no pueden resolver qué es la
pena, porque están preocupadas de para qué sirve solamente. Él decía, en un Eº democrático la pena
debe ser un instrumento de aseguramiento en manos del Eº, porque es la forma a través de la cual el
Eº se auto constata en la relación social. Por ello, la función de la pena no puede ser otra que la de
proteger su sistema. En el campo jurídico, a través de la pena el Eº protege su sistema democrático
sancionando las conductas que atentan contra bienes jurídicos de la mayor importancia. El Eº al
imponer una pena al sujeto que lesiona bienes jurídicos protegidos penalmente, debe propiciar la
capacidad del individuo de autodeterminarse y aumentar su capacidad de liberación y de resolución de
los conflictos sociales en los que se ve involucrado.
Por lo tanto, el fin de la pena en un Eº democrático no debe basarse tanto en fines de
interés general, sino en el individuo mismo y, en ese sentido, aumentar su capacidad de
participación. Por lo tanto, la pena debe ofrecer alternativas al sujeto para superar sus conflictos
sociales, entre las cuales debe estar la posibilidad de participación.
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31 de agosto de 2009
ESCUELAS PENALES
En DP hay un antes y después de este autor. Antes había estudios enfocados al DP dedicados
a resolver ciertos delitos en concreto, sin una elaboración sistemática de los principios. Lo primero que
aparece se conoce como “parte especial”= delitos en particular. La parte general aparece con la
ilustración. En la segunda mitad del s. XVIII, en Milán se forma un grupo de precursores del Dº Penal
(Rebeldes y admiradores de Rousseau, Montesqueau y Voltaire). La ley penal era casi teocrática, el
delito= pecado, pena= expiación.
Ellos se oponían a la visión teocrática del poder, propia del antiguo régimen porque: Había una
legislación caótica; penas inhumanas y estigmatizantes; proceso penal sin garantía, por lo que la
aplicación del DP era arbitraria y desigual. Se llamaban “la academia de los puños”, se reúnen en torno
a Pietro Verri, pero quien le dio publicidad fue Cesare Bonessana: el Marqués de Beccaria, quien en
1764 publicó la obra “De los delitos y las penas”. Él parte del contrato social como forma de
considerar el origen de la constitución de la sociedad y la fijación de un mínimo de libertad en
manos del Eº. Por primera vez propugna el principio de igualdad ante la ley, contrapuesto a la
expiación como pena ante el delito. Es la base del Dº penal liberal, en cuanto a:
1. El principio de igualdad.
2. La humanización de las penas. Plantea la abolición de la tortura y la desaparición de las penas
crueles e infamantes, junto con elaborar un principio de proporcionalidad (de la pena).
3. Proceso penal con garantías.
Como reacción contraria a la escuela clásica, surge esta corriente, la cual se fundamenta en bases científicas que
corresponden a las ciencias naturales. Sus seguidores son: Enricco Ferri, Rafael Garófalo y Cesar Lombroso.
ჟ Niega el libre albedrío, el hombre no escoge libremente y de manera consiente el mal sobre el bien; dado que es un ente
natural y, en algunos casos, con anormalidades que evitan su sano y libre discernimiento, no puede elegir. Origen a la
teoría del criminal nato.
ჟ Delincuente, es el punto central. El delito no es el centro de atención, sino la persona que lo comete;
ჟ Método empleado: inductivo (ir de lo particular a lo general), conocido también como experimental.
ჟ Pena proporcional al estado peligroso, independientemente del tipo y gravedad del delito.
ჟ Prevención del delito, al igual que la medicina, es mas conveniente prevenir que curar.
ჟ La medida de la seguridad es mas importante que la pena. En vez de castigar se debe prevenir y, por tanto, aplicar las
medidas de seguridad para evitar las penas, en virtud de la peligrosidad y caracterología especificas del sujeto.
ჟ Clasificación de delincuentes, les interesa más que la clasificación de los delitos.
ჟ Sustitutivos penales, como medios para evitar la abundancia y crueldad de las penas. Se plantean numerosos
sustitutivos: religiosos, médicos, psicológicos, etcétera.
Para los positivistas, la ciencia no es sólo un método de conocimiento, sino un verdadero poder
de salvación para el hombre. Este pensamiento se ve progresivamente apoyado por la filosofía
positivista y se llega a reservar el carácter de ciencia sólo a las Cs. De la Naturaleza y de las
matemáticas.
1. El positivismo criminológico: Las cs. Jurídicas no se consideran tales porque no son exactas, ni
demostrables empíricamente, su objeto de estudio no es estable, por lo cual las leyes no contribuyen
al progreso. Von Kirschman: “Dos palabras del legislador bastan para transformar en papel de
viejo, bibliotecas jurídicas enteras”. Método: empírico y, en algunos casos, el inductivo. Las dos
grandes corrientes han sido el positivismo criminológico (ya visto: Ferri, Lombroso, Garofalo) y el
positivismo jurídico normativista.
Planteamientos:
a) Sobre el Delito: El positivismo criminológico rechazó la escuela clásica; niega la tesis del libre
albedrío. El delito es un hecho natural, ya no es un ente jurídico, sino un fenómeno social a ser
estudiado por el método inductivo.
b) Sobre el Delincuente: El delincuente está determinado por sus características físicas
(morfológicas) o sociales.
c) En cuanto a la Pena: no se le aplican penas sino medidas de seguridad, porque es un peligroso
social.
Importancia: marca el inicio de la criminología como disciplina.
Críticas: se olvidan completamente de las garantías del individuo; prescinden del estudio del Dº
positivo, sólo se estudia al delincuente; tienen una visión organicista de la sociedad= es la base de los
dº penales totalitarios.
2. El Positivismo jurídico. Nació en Alemania. Parten del principio de legalidad, es el estudio del Dº
positivo el que debe interesar al penalista. Cambia el objeto de estudio, ya no es el delincuente y las
causas que lo llevaron a delinquir, sino el Dº positivo. Hay dos corrientes: Positivismo jurídico
normativista: asociado al Eº liberal y el Positivismo jurídico Sociológico: asociado al Eº intervencionista.
2.1. Positivismo jurídico normativista. Binding. El objeto de análisis de los positivistas es el Dº
positivo, cualquier problema no considerado en el dº positivo, carece de interés para el penalista.
Método abstracto: la dogmática. Binding no cree en verdades absolutas y anteriores al hombre, ni
en dº que están por sobre el OJ. Esto lo lleva a concebir que los bienes jurídicos quedan
establecidos en la norma, pero no reconocidos en ella (o sea, no quedan por ser reconocidos de un
sistema anterior). Este planteamiento está muy vigente.
La ley tiene una fuerza jurídica propia e independiente, por lo tanto, la interpretación debe ajustarse
a ella y no a intención que tuvo el legislador, frente a problemas de interpretación. En cuanto a la
pena: postura retribucionista, porque establecer fines preventivos supone considerar valoraciones
metajurídicas que no tienen que ver con el fundamento de la pena misma.
2.2. Positivismo jurídico Sociológico. Von Liszt. “Programa de Marburgo”. El delito debe
asociarse al modelo de Eº de la época, por eso la ciencia del Dº penal tiene doble objeto de estudio:
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Aporte del Positivismo a la Cs. Del Dº Penal: es la base de la dogmática jurídico penal (sobretodo el
P. normativista)
2. Situación hasta el Eº de Bienestar. De la visión crítica del DP vigente sobre los fines de la pena,
surge la prevención especial positiva (socialización – Marino Barbero Santos). Las críticas al DP
vigente, eran:
- El DP es desigual en su aplicación, normalmente las conductas tipificadas como delito son
las que llevan a cabo los estratos más bajos de la población, por otro lado, hay otro tipo de
conductas perpetradas por sectores más acomodados que no están penalizadas pero que son
graves. Como consecuencia de esta desigualdad en la aplicación del DP, las corrientes penales
tienden al minimalismo o DP mínimo. Exponentes: Alessandro Baratta, explícitamente en su
artículo “principios de Dº Penal Mínimo” (artículo para la prueba) y Luigi Ferrajoli “Dº y razón”.
Como el Eº no invierte en políticas públicas destinadas a atacar las causas de criminalidad, o lo
hace de manera insuficiente, hay que reducir el DP al mínimo, de otro modo, seguirá existiendo
una hiperinflación de cárceles con gente pobre. Nace el “principio de Intervención Mínima” o de
última ratio, el CP es el último lugar al que el Eº debe recurrir para solucionar los problemas. Ej.
Bulling, primero: programas para prevenir estas conductas, en última ratio, crear un tipo penal
(delito).
Planteamientos del DP Mínimo:
i. Despenalizar las conductas de escasa significación social (delitos de bagatela). Ej. El hurto o
falta, la provocación a duelo, el adulterio (ya no lo es).
ii. Penalizar las conductas de gran significación social que no están penalizadas. Generalmente,
asociadas a sectores más acomodados de la sociedad. Ej. Delitos contra: el medio ambiente,
trabajadores.
iii. Buscar alternativas no penales a la solución del conflicto, privilegiando alternativas como la
mediación, la justicia restaurativa.
iv. La pena debe convertirse en una posibilidad del sujeto de participar en la vida social (siguiendo
a Bustos). (alternativas no penales a la solución del conflicto).
Doctrina del Minimalismo: Baratta y Ferrajoli. Origina el DP liberal (más asociado a Ferrajoli).
Reconoce principios de limitación material y formal al Ius puniendi.
limitación material: Carácter de última ratio del DP; Principio de exclusiva protección de bienes
jurídicos; Principio de proporcionalidad; Principio de culpabilidad, etc.
Silva Sánchez: dos velocidades en el Minimalismo:
1) Delitos más graves: aplicar el principio de proporcionalidad, inculcando un respeto a las
reglas de imputación y garantías penales. Ej. Decretar incomunicación de imputados
resguardando ciertos límites, no a testigos protegidos (T. sin rostro).
2) Delitos menos graves: se les asociaba otras penas, como las pecuniarias. Como no se
privaba de libertad al imputado, se podía flexibilizar en las garantías procesales. Ej. Se admite
la suspensión condicional de procedimiento, los acuerdos reparatorios.
¿qué sucede cuando comienzan nuevas formas de criminalidad, como el crimen organizado?
3. Situación en la sociedad del riesgo (la globalización): Aparecen gestores de la moral colectiva:
feministas, grupos de consumidores, de defensa de dº humanos, etc. Todos reclaman ausencia
de penalización de determinados delitos, pero por sobretodo, es el crimen organizado y el
terrorismo lo que más preocupa, así que las 2 velocidades ya no sirven. Habría que
articular una tercera velocidad = “Dº Penal del Enemigo”.
Historia del surgimiento del “Dº Penal del Enemigo”. 1985 Gunter Jakobs, conferencia “la
criminalización en el estado previo a la lesión del bien jurídico”, hay que crear un Dº especial para
estos delincuentes, distinguiendo: el derecho de los ciudadanos y el Dº de los enemigos.
Enemigo: es aquel que ha huido de manera duradera del Dº, en razón de su etnia, su pertenencia a
una organización, su raza o su religión. Fundamentos filosóficos: Hobbes y Rousseau. El Hombre
en Eº de naturaleza no tiene relación con el Eº, hay guerra de todos contra todos, por lo cual todo
método de eliminación al enemigo es válido. Luego, toma a Rousseau, el origen de la sociedad
está en el contrato social, que no es sino un pacto entre el individuo y el Eº. Aquel sujeto que ha
huido del Dº de manera duradera, ha roto el pacto con el Eº. Ambos hombres, el del Eº de
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naturaleza, como el que ha roto el pacto, dejan de ser persona, porque la persona se construye
en función de su relación social. (concepto normativo de persona)
Conclusión:
A las Personas: se le aplica el Dº penal de ciudadanos.
A las No Personas: como ya no tienen pacto con el Eº, este no tiene obligación de garantizarles
nada y puede intervenir de manera más agresiva en sus derechos= crea el DP de enemigos.
Artículo 6º.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda persona,
institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Todo precepto legal que implique una violación a esta base de constitucionalidad puede y debe
ser derogado, ej. toda norma penal discriminatoria o que la produzca como consecuencia.
SUBPRINCIPIOS:
1.- Consideración del control penal desde sus consecuencias: antes de crear una NP el legislador
debe considerar si el ejercicio del ius puniendi es más perjudicial a las personas que no usarlo,
entonces no usarlo.
2.- Carácter de última ratio (último recurso) del proceso penal: el DP entra a jugar cuando han
fallado todos los demás mecanismos de control social. Este principio hoy está cuestionado por el
expansionismo que está utilizando el DP como prima ratio.
3.- Principio de subsidiaridad del derecho penal: es subsidio de otros controles menos
gravosos. El carácter fragmentario significa que dada la gravedad del control penal, no es posible
utilizarlo frente a toda situación lesiva de bienes jurídicos sino respecto de hechos determinados y
bienes específicos, en este sentido cuando se acude al control penal hay que fijarse no solo en la
naturaleza del bien jurídico atacado, sino también en la forma de atacar ese bien.
4.- Principio de proporcionalidad: la pena que se impone abstracta y genéricamente por el legislador
tiene que ser proporcional al daño que se pretende evitar. Se fija en el bien jurídico y en la forma de
atacarlo (art.341 C.P.)
5.- Principio de Ne Bis In Ídem= “no dos veces lo mismo”, quiere decir que un mismo hecho no
puede ser castigado dos veces a títulos distintos, cuando un hecho o una circunstancia ha sido
utilizada para calificar un hecho penal no puede ser utilizada para agravar las penas.
6.- Principio de alternatividad: siempre frente a un determinado hecho tienen que establecerse
penas, medidas y controles alternativos, el juez debe concederlas cuando se cumplen los requisitos.
En sentido amplio, opción de aplicar alternativas no penales como la mediación.
El Estado tiene limitado su ius puniendi sólo a la incriminación de conductas dolosas o culposas que
lesionen o pongan en peligro bienes jurídicos, por lo tanto, quedan al margen de la intervención penal
las ideas morales, estéticas, religiosas o políticas, el hecho que no puedan sancionarse moralmente
las ideas políticas no significa que no exista un derecho penal político, SÓLO que está limitado a
conductas que atentan contra la seguridad del Estado o sistema democrático así como lesionan otros
bienes jurídicos o los ponen en peligro, por eso la mera expresión de opiniones no puede ser castigada
penalmente, salvo el delito de apología.
una respuesta determinada frente a un conflicto. Vincula también al juez en cuanto debe respetar la
presunción de inocencia y el in dubio pro reo y también su dignidad personal.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Es transversal al sistema penal= el Estado no puede ir más allá de lo que la ley señala. Es una de las
mayores garantías que tiene el individuo frente al Estado.
Aspecto formal: no hay crimen ni pena sin ley: “nullum crimen nulla poena sine lege”
Se deriva del pensamiento ilustrado y del contrato social, organizaciones políticas basadas en la
separación de poderes, en donde el pueblo participa de las decisiones a través del poder legislativo,
de acuerdo a esto, si uno parte del origen del principio de legalidad, lo que tiende es a establecer un
equilibrio en la antinomia entre individuo y Estado. Le idea de este principio es excluir la
arbitrariedad de la relación entre el individuo y el Estado. Se manifiesta a lo largo del todo el
proceso de criminalización:
a.) Criminalización Primaria: la validez de una norma penal está dada por el respeto a ciertos
principios, además de estas limitaciones materiales, la limitación formal viene dada por ciertas
garantías y que implican que la ley tiene que ser promulgada de acuerdo a la normativa constitucional,
esta es una garantía para los ciudadanos
• garantía criminal
• garantía penal
Significan que el Estado tiene que especificar el contenido y el fundamento de la intervención penal
para que los ciudadanos puedan tener certeza de lo prohibido y al mismo tiempo seguridad jurídica.
“nullum crimen nulla poena sine lege scripta, stricta, praevia i certa”
De este aforismo se deducen contenidos:
Principio de Reserva de Ley (Sripta): sólo la ley puede establecer delitos, consagrado en el
art. 11 Nº 2, de la declaración universal de derechos humanos, esto trae como consecuencia:
- la única fuente inmediata y directa del DP es la ley dictada conforme a la normativa
constitucional.
- se excluye la costumbre como fuente del DP, sin embargo, en algunos casos sirve para
interpretar la NP. Ej. art. 54 de la ley indígena (19.253) que crea la CONADI, dispone que la
costumbre indígena se considerará como antecedente para aplicar eximentes o atenuantes de
responsabilidad penal.
- quedan excluidos como fuente del DP los principios generales del derecho y la jurisprudencia.
- queda excluida como fuente de DP toda otra norma de rango inferior a la ley, ej. DL, DS,
ordenanzas, reglamentos, sin embargo, sirven para complementar las leyes. El caso de los DFL,
ha sido más problemático, el profesor Curi: dice que son inconstitucionales como fuente del
derecho penal; Politoff adhiere a Curi pero dice que conforme a la CPR solo serían
inconstitucionales aquellos DFL que afecten garantías constitucionales, dentro de las cuales está
el principio de legalidad o de reserva de ley, por esa razón son inconstitucionales los DFL que
crean delitos o establecen penal. En cuanto a los DL, el problema de la inconstitucional es más
evidente, Politoff, dice que no constituyen fuente legitima de derecho penal, Echeverri, es más
enfático aún dice que nacen en el momento en que no existe orden constitucional; el problema es
que una vez que el poder de facto cesa y se restablece el orden constitucional, algunos dice que
hay que eliminar todas esas normativas e incorporarlas dentro de la normativa común. Los
tratados internacionales pueden ser fuente directa de DP, aquí se discute su jerarquía en relación
a la ley común.
ჟ Son fuentes directas o inmediatas del DP: la ley y los tratados internacionales incorporados
OJ y los tratados para interpretar tipos penales existentes o usar la creación de nuevos tipos
penales.
ჟ Son fuentes indirectas o mediatas, la costumbre, las leyes penales en blanco, la
jurisprudencia y los principios generales del derecho en cierto modo.
Principio de Taxatividad o Certeza (stricta i certa): la ley tiene que describir de manera
precisa la conducta que va a sancionar o conducta tipificada como delito. Por esos prohíbe la
analogía como fuente creadora de delito. Son inconstitucionales las cláusulas generales, por
ser incriminaciones genéricas de delitos, son de dudosa constitucional la llamadas leyes penales
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en blanco= el presupuesto de hecho está incompleto y deben ser complementadas por otras
normas de inferior o igual jerarquía. Ej. Ley 20.000 y su reglamento.
La prohibición de la analogía significa también un límite al juez, el juez no puede crear delitos
ni sanciones. CPR 19 Nº 3.
Principio de Legalidad en la Aplicación de las Normas: no hay crimen ni pena sin juicio,
está garantizado en el art. 19 Nº 3 CPR, algo similar se dice en el art. 79 y 80 CP. (memorizar)= 2
garantías:
- Garantía Jurisdiccional: exige que la existencia del delito y la imposición de la pena se
determinen por sentencia judicial dictada en un proceso legalmente establecido.
- Garantía de Ejecución: exige que la ejecución de la pena se sujete a una ley que la regule, a su
vez, las leyes de ejecución penal tienen que recoger las garantías y derechos fundamentales
señalados en la CPR, Art. 19 Nº 7, letra D.
CP Art. 79. No podrá ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada.
CP Art. 80. Tampoco puede ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley, ni con otras
circunstancias o accidentes que los expresados en su texto.
Se observará también además de lo que dispone la ley, lo que se determine en los reglamentos especiales para el
gobierno de los establecimientos en que deben cumplirse las penas, acerca de los castigos disciplinarios, de la
naturaleza, tiempo y demás circunstancias de los trabajos, de las relaciones de los penados con otras personas, de
los socorros que pueden recibir y del régimen alimenticio.
En los reglamentos sólo podrán imponerse como castigos disciplinarios, el encierro en celda solitaria e
incomunicación con personas extrañas al establecimiento penal por un tiempo que no exceda de un mes, u otros de
menor gravedad.3
La repetición de estas medidas deberá comunicarse antes de su aplicación al juez del lugar de reclusión, quien sólo
podrá autorizarla por resolución fundada y adoptando las medidas para resguardar la seguridad e integridad, del
detenido o preso.4
CPR, Art. 19 Nº 7 d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisión preventiva o preso, sino en su casa o en
lugares públicos destinados a este objeto.
Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado o detenido, procesado o
preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un
registro que será público.
Ninguna incomunicación puede impedir que el funcionario encargado de la casa de detención visite al arrestado o
detenido, procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario está obligado, siempre que el arrestado o
detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la copia de la orden de detención, o a reclamar para que se le dé
dicha copia, o a dar él mismo un certificado de hallarse detenido aquel individuo, si al tiempo de su detención se
hubiere omitido este requisito;
Principio de Irretroactividad: por seguridad jurídica la LP sólo rige para el futuro, ergo:
- se prohíbe que un hecho no punible al momento de cometerse, sea castigado por una ley
posterior.
- se prohíbe que un hecho que al momento de cometerse era castigado con una pena, se aplique
una pena más grave de una ley posterior.
- excepcionalmente, se admite la retroactividad cuando es más favorable al reo. Art. 19 Nº 3 CPR
(memorizar art. 1 y 18 C.P.)
CP. Art. 1.º Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por la ley.
Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario.
El que cometiere delito será responsable de él e incurrirá en la pena que la ley señale, aunque el mal recaiga sobre persona
distinta de aquella a quien se proponía ofender. En tal caso no se tomarán en consideración las circunstancias, no conocidas
por el delincuente, que agravarían su responsabilidad; pero sí aquellas que la atenúen.
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U N I D A D 2: L A LEY PENAL
Fuentes Directas:
1. La ley es la fuente del DP por excelencia
2. Los Decretos con Fuerza de Ley: hay tendencia a considerarlos inconstitucionales en cuanto
crean delitos o establecen penas.
Curi, defendiendo la inconstitucionalidad parte de la misma historia legislativa, dice que la posibilidad
de que el legislativo delegara facultades normativas en el ejecutivo ya venía discutiéndose desde la
Constitución del 25, la mayoría las consideraba desaconsejables, sin embargo como la Constitución
del 25 nada decía respecto de esta delegación, era posible dudar, durante el gobierno de la U.P. de
reformó esta Constitución y mediante una ley en el año 70 se terminó con estas dudas y permitió
expresamente que el legislativo delegara facultad en el ejecutivo pero no se incluían materias penales.
A partir de esta reforma se hizo patente que los DFL con materias penales eran inconstitucionales,
incluso decía que la prohibición se extendía a las garantías constitucionales. Esa norma se mantiene
en la Constitución del año 80, sin embargo dice Curi, esto no vino a dar solución satisfactoria a nada
porque ni la jurisprudencia ni la doctrina se ha atrevido a hacerlo, esta actitud vacilante se debería, por
una parte, a que la Corte Suprema dice que decisiones de este carácter importarían inmiscuirse en las
atribuciones de otros poderes del Estado y, por otra, se teme privar de vigencia a normas más o
menos complejas que regulan actividades de interés social considerable.
3. Los Decretos de Ley, hay algunos que regulan actividades de interés social considerable que
debieron ser mantenidos a través de procedimientos, por ejemplo el DL 3.500.
Fuentes Mediatas
La costumbre y las leyes penales en blanco, de estas hay que distinguir ley penal en blanco de ley
penal incompleta, en estricto rigor casi todas las normas del Código Penal son leyes penales
incompletas porque siempre hay que referirlas a otras normas penales para poder interpretarlas. Las
leyes penales en blanco son ciertos preceptos penales principales que excepcionalmente no expresan
completamente todos los elementos de la conducta, si no que se remiten a otras normas de inferior
jerarquía para la determinación de estos elementos. Su fundamento está en que es porque es más
fácil modificar una norma de menor jerarquía, sobre todo para materias más variables.
Se clasifican en:
- Leyes Penales en Blanco Propias: la materia prohibida no aparece completamente descrita
sino que se completa en una disposición de rango inferior, ej. En un reglamento o una
ordenanza.
- Leyes Penales en Blanco Impropias: la precisión de la conducta o el relleno estaba contenido
en una norma de igual jerarquía.
Uno de los problemas que presentan las leyes penales en blanco es el de constitucionalidad.
Leyes penales en blanco propias, porque ellas se remitían a la determinación del complemento a una
norma de menor jerarquía, entonces, desde esa perspectiva y atendiendo al ppio. de legalidad que ya
se estudio, podrían parecer inconstitucionales.
En gral. el recurso de las leyes penales en blanco obedece a razones de política criminal y dentro de
esta a problemas técnico-legislativos, porque, hay ciertos tipos de materias que van cambiando
conforme a las necesidades tecnológicas, como por ej, el caso de las drogas el tipo de drogas que
crean o no dependencia, o el caso de las armas, como cierto tipo de armamento que requiera estar
contemplado en ciertos tipos penales entonces en esos casos siempre será mas fácil modificar un
reglamento que una ley.
La doctrina ha dicho que no puede rechazarse a priori una ley penal en blanco por
inconstitucional, una ley en blanco propio, ya que las leyes en blanco impropias no presentan
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Analogía: Relacionado con la actividad judicial esta también la analogía, la que implica, que el juez
resuelva un caso no contemplado en la ley, a través de una norma análoga, esto es una conducta que
no cuadra dentro de lo penal, pero que el juez la resuelve igual.
Roxin define la analogía como:
“la analogía es la transposición de una regla jurídica, a un caso no contemplado en la ley por la
vía de un argumento de semejanza”
1) Analogía Legal: aquella en que el caso no regulado, se resuelve acudiendo a una disposición
legal semejante.
2) Analogía de Derecho: en que el caso se resuelve, acudiendo a principios deductivos del
ordenamiento jurídico.
Regla general, la analogía esta prohibida en derecho penal, por el principio de legalidad, solo la ley
puede crear delitos o imponer penas.
En materia penal la analogía se admite en los gobiernos totalitarios. Esta garantía de la
prohibición de la analogía, es propia de los gobiernos democráticos, sin embargo habría que matizar si
nosotros consideramos que el fundamento del principio de legalidad, es proteger al individuo frente a
las arbitrariedades del Estado y que admite excepciones, como por ejemplo la retroactividad de la ley
penal lo que aparentemente y sólo desde el punto de vista legal es una infracción al principio de
legalidad, pero en realidad no lo es ya que es un principio que favorece al reo. Lo mismo se puede
pensar de la analogía.
La que estaría prohibida sería la que va en contra del reo, que es la in alam parte, pero si
podría admitirse aquella analogía que vaya en favor del reo, “in bonan parte”.
En nuestro país, el tema es muy discutido “Etcheberry dice que no se puede admitir ningún tipo
de analogía, ya que es contraria al principio de legalidad”. “Curi y Politof dicen que si podría admitirse
la analogía in bonan parte pero con muchas restricciones”. En la mayoría de los códigos penales
europeos, (alemán y español) existen las atenuantes analógicas, esto es que enumeran las atenuantes
y señalan que cualquier otra circunstancia que sea análoga a las enumeradas también es atenuante
de responsabilidad criminal.
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Es necesario fijar el sentido y alcance de la ley penal. Ej., el art. 432 C.P que define el delito de
hurto y habla de la sustracción de una cosa mueble ajena, una persona hurta la base de datos de un
computador, en este caso, el artículo no sirve ya que la base de datos no es una cosa mueble, sino un
bien intangible. Se debe crear una ley que se acomode a los nuevos delitos que van surgiendo. Ej.
como el de sustracción de energía eléctrica (12CP). El proceso de interpretación puede ser hecho en
función de un caso concreto o de la elaboración de casos de laboratorio para interpretarlo. En nuestro
OJ en el Art. 19 C.C. el juez debe acudir al espíritu de la ley.
El fin de la interpretación es fijar el sentido de la ley, con 2 criterios:
a) subjetivo, busca la voluntad del legislador histórico, se atiende a la época al contexto. El juez
esta subordinado a determinar lo que el legislador estipuló en su origen.
b) objetivo (el dominante) la ley creada nace con una lógica interna propia, que es independiente
del legislador que la creo. Este criterio se adhiere mejor con el Eº democrático, porque las
cosas van cambiando entonces la ley debe ir sufriendo modificaciones.
Clases de interpretación:
1) Según los medios, que son los elementos:
a) gramatical, es que el prima;
b) histórico, atiende a la voluntad del legislador histórico;
c) lógico, se analizan leyes contenidas en el mismo ordenamiento. Ej. Compraventa se
analiza con las demás normas de la compraventa;
d) sistemático, se analizan leyes contenidas en el mismo ordenamiento. Ej. Compraventa
se analiza con las demás normas de la compraventa y otras instituciones del derecho.
e) teleológico, fin de la norma, ¿cuál era el bien jurídico que quería proteger el legislador?
2) Según los sujetos, la interpretación puede ser:
a) interpretación autentica, la que realiza la propia ley (ej. artículos 12, 142, 260, 440 C.P.)
b) interpretación judicial, la que realiza el juez;
c) interpretación doctrinal, la que realiza la doctrina, no tiene fuerza vinculante.
3) Según el resultado:
a) interpretación declarativa, es la que se atiene rigurosamente al sentido de la ley;
b) interpretación restrictiva, la que se va a restringir a un menor número de casos;
c) interpretación extensiva, es la que extiende los efectos de las disposiciones más allá de
lo permito por la ley;
d) interpretación analógica, va por la vía de argumentos de semejanza.
En materia penal siempre hay interpretación restrictiva, como el derecho penal es lo mas grave la
interpretación siempre debe tender a restringir el sentido de la norma y nunca a ampliarlo.
5
Concurso: "reunión o existencia simultánea”.
6
Mario Garrido Montt, Derecho Penal Tomo II, 3 ed. Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2003, pág. 344.
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Hay 3 problemas
1) Alcance del ppio. de irretroactividad de las leyes penales en blanco y de los preceptos
complementarios de igual jerarquía: hay irretroactividad.
2) Ppio de la retroactividad de la ley más favorable, en la CPR se establece una excepción a la
retroactividad penal, una ley penal puede aplicarse cuando es favorable al reo.
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APLICACIÓN DE LA LEY PENAL EN EL TIEMPO
Las leyes penales rigen mientras tienen vigencia jurídica, esto es, desde su
promulgación hasta su derogación. La ley desde la fecha en que se publica en el diario
oficial entra en vigencia, salvo disposición legal en contrario (6 y 7 CC). La derogación de la
ley puede ser expresa o tácita, total o parcial (52 y 53 CC).
El principio general en materia penal, como en otras ramas del derecho, es que la ley rige
los hechos acaecidos durante su vigencia: no rige, en cambio, los que ocurrieren con
posterioridad su derogación. La aplicación de la ley penal en el tiempo está regida en primer
lugar por la disposición constitucional del art. 19 n3, inc. 7.
El principio de la reserva de la ley, además de su sentido estricto de legalidad, tiene un
sentido de irretroactividad inseparable de aquél. De acuerdo a esto, la ley penal rige los
hechos acaecidos durante su vigencia, y exclusivamente ella puede hacerlo, de tal modo que,
aún después de derogada, seguirá en vigencia para los efectos de juzgar los hechos que
acontecieron antes de la derogación. Pero, de acuerdo a la misma disposición, el principio de
irretroactividad de la ley se altera cuando se dicte una nueva ley favorezca al afectado. Más
aun, se complementa con la disposición del art. 18 CP. "Ningún delito se castigará con
otra pena que la que le señale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetración. Si después de cometido el delito y antes de que se pronuncie
sentencia de término, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o
le aplique una menos rigurosa, deberá arreglarse a ella su juzgamiento".
Terminología
Extra-actividad: aplicación de la ley fuera de su período normal de vida legislativa, puede
ser:
Retro-actividad: cuando el fallo aplica una ley que no estaba vigente en el momento
del hecho.
Ultra-actividad: cuando el fallo aplica una ley ya derogada.
Concepto de ley mas favorable (art. 18 hay 2 preceptos de ley + favorable): es toda aquella que al
ser aplicada deja al imputado en una mejor situación jurídica. De acuerdo al código es más favorable la
que exime al hecho de toda pena.
Concepto de ley menos rigurosa: no siempre es fácil establecer cuando la pena es menos rigurosa.
Ej. hay una ley 1 que establece presidio mayor en su grado mínimo a presidio mayor en su grado
medio, luego se dicta una ley 2 que establece presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en
su grado máximo. ¿Cuál es más favorable? La primera es menos rigurosa. No esta permitido en Chile
mezclar los preceptos de ambas leyes, los favorables de una ley con los favorables de otra ley (ley
tercia) sino que se usa una o la otra. Promulgación y vigencia de la ley más favorable, sólo se requiere
que este promulgada hoy aunque no éste en vigencia.
Clase 28/09/09
Leyes Temporales y Leyes Intermedias
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1. Ley Intermedia7: es la que se promulga después de ejecutado el hecho y deja de regir antes
de que se pronuncie sentencia de término.
El hecho se ha cometido en vigencia de la ley 1, mientras dura el proceso se dicta la ley 2, cuando se
resuelve la sentencia, se dicta una ley 3. ¿se puede aplicar la ley intermedia?
Doctrina minoritaria: Cerezo Mir= no se puede aplicar porque no está vigente al momento en que se
comete el hecho ni cuando se dicta la sentencia.
Doctrina mayoritaria: sí se puede, argumentos: la ley intermedia tiene dos efectos: de retroactividad y
de ultraactividad; por su parte, el Art. 18 dice “Si después de cometido el delito y antes de que se pronuncie
sentencia de término, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos
rigurosa, deberá arreglarse a ella su juzgamiento". No dice que la ley “esté en vigencia”, sino “se
promulgare”.
2. Ley Temporal: rige para un DETERMINADO periodo de tiempo. (LC – LT – LC). Problema: el
hecho es cometido en la vigencia de una LT y cuando se debe juzgar recobra su imperio la ley
común (LC). ¿es posible arrogar a favor de la ultraactividad de la LT? Ejemplo: LC= pena
5años/ LT= pena 10años/ LC=pena 5 años.
Doctrina mayoritaria: según el Dº comparado (CP Italiano, alemán, español): SÍ, porque de lo
contrario la LT carece de sentido. En chile, Bustos, Hormazábal, Politoff, adhieren a la ultraactividad
aun cuando la ley sea menos favorable. Argumentos: a) necesidad de la pena: la ultraactividad de esa
ley es necesaria, de lo contrario, sería muy fácil hacer ineficaz la LT por la vía de prolongar los
procesos judiciales. b) razón de texto: el CP Art. 18, refiere a “la ley que se promulga con
posterioridad”, no habla de revivir una ley antigua.
Doctrina Min. Chile: Fontecilla está a favor de la LC. Cumplido el plazo de su vigencia, la LT ya no
es responsable de las necesidades e interés social para el que fue dictado. Por tanto, no se cumpliría
el principio de necesidad de pena, porque se aplicaría una pena que ya es innecesaria.
ჟ El CP no resuelve este problema de interpretación, queda a criterio del juez aplicar o no la LT.
¿Por qué importa determinar el momento de ejecución del delito? Por muchas razones, ej. la
prescripción, la ley que rige, cuándo se consumó el delito, etc. Hay 3 teorías sobre su determinación:
• 1º Tº del comportamiento o Tº de la Acción u Omisión: el tiempo del delito se fija en el
momento en que el sujeto ejecuta el acto u omite el acto que estaba obligado a realizar=
atiende al momento de lesión de la norma. Es el criterio dominante (luego se verá que es el que
fija la tipicidad).
• 2º Tº del Resultado: el tiempo del delito se fija cuando nacen los efectos de la conducta.
• 3º Tº Mixta: combina. El tiempo del delito se fija cuando el sujeto lesiona la norma, cuando
comente la conducta, así como cuando se verifica el resultado. (Depende del delito)
7
Opcional: Ver leyes intermedias y temporales, p. 126 y 127, A. Etcheberry, tomo I.
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DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
CONDICIÓN OBJETIVA DE PUNIBILIDAD (COP): Son ciertas condiciones que el legislador pone en
los tipos penales para condicionar la imposición de la pena. Ej. Delito de auxilio al suicidio= la COP es
que se efectúe la muerte.
CONDICIÓN DE PROCESABILIDAD: No condiciona la pena, sino la posibilidad de abrir un proceso
judicial. Ej. Para hacer efectiva la quiebra es necesaria la declaratoria de quiebra; para declarar el
maltrato habitual (20.066), se requiere denuncia previa ante el Tribunal de Familia.
b) Delitos Formales o de Mera Actividad: son aquellos en que el tipo penal se satisface sólo con
la realización de acción u omisión, no es necesario el resultado. Ej. Falso testimonio: cuando
declara. Da lo mismo si favorece a uno o perjudica a otro (recordar testimonio Gemita Bueno).
c) Delitos Permanentes: en los que se crea un estado antijurídico duradero, que subsiste a la
acción u omisión inicial por la que el sujeto comete ininterrumpidamente el delito. ej. Secuestro.
8
Estructura del Delito: acción u omisión/ tipo penal/ antijuridicidad/ culpabilidad.
9
¿Qué es un delito consumado? Es el que produce su efecto. (hay tentado, frustrado y
consumado).
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE 31
DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
la ejecución se produce desde que se priva a la víctima de libertad. Se aplica la ley más
favorable a todas las leyes vigentes en lo que dura el delito.
d) Delitos Continuados: son varios hechos o acciones, cada una separadamente es un delito,
pero reunidos, existiendo una misma forma de comisión y un mismo autor van a formar un solo
delito. ej. Un cajero de Fonasa que diariamente sustrae pequeñas cantidades, cada acto es
malversación de caudales públicos pero se toma el importe total. Después del primer delito
queda a criterio del juez considerar en qué momento la conducta se volvió habitual.
e) Delitos Habituales: en los que la conducta se vuelve antijurídica por su reiteración, de manera
que una acción no es delito. ej. 494,nº8. Ejercicio ilegal de la profesión. Se diferencia del
anterior porque la reiteración de la conducta es la que constituye el delito, después del primer
delito queda a criterio del juez considerar en qué momento la conducta se volvió
habitual.
CLASE 05/10/09
3.b. En el espacio. Ámbito de validez espacial.
La comisión de un delito puede suceder en distintos lugares, hay situaciones en las que el
delito se comienza a ejecutar en un país pero se termina de consumar en otro, o de aquel sujeto que
delinquiendo en Chile se fuga al extranjero, estamos en un problema de competencia de los tribunales,
¿Cuál es el tribunal competente para juzgar?
Cuando se trata de un delito con consecuencias fuera del territorio nacional, hay un problema de
competencia Y DE soberanía. 1º hay que determinar los tribunales competentes para juzgar; 2º cuál es
la ley aplicable (¿la del país donde se cometió el delito?; ¿la de la nacionalidad del delincuente?). Para
resolver esto está el Derecho Penal Internacional.
I. Principio de Territorialidad:
Todo hecho punible perpetrado dentro del territorio nacional. Regla general en Chile. CP Art. 5. La ley
penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar
territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Código.
Definición de Territorio Nacional: es todo espacio de tierra, mar o aire sujetos a la soberanía chilena,
así como aquellos lugares que en virtud de una ficción jurídica se entienden territorio nacional para
todos los efectos legales. Se distinguen: territorio natural y territorio ficto (ficticio).
i. Territorio Natural: comprende el T. terrestre (integrado por suelo y subsuelo), marítimo (mar
territorial y mar adyacente) y aéreo (cubre el terrestre y el marítimo).
ii. Territorio Ficto: compuesto por ciertos espacios que en rigor pueden no encontrarse dentro de
los límites geográficos del territorio nacional, sin embargo, la ley penal reclama jurisdicción
sobre los hechos cometidos en ella. 2 clases: naves (barcos) y aeronaves (aviones) y el
territorio extranjero ocupado militarmente por FF.AA chilenas.
a. Naves y aeronaves: Art. 6 COT se refiere a los delitos cometidos a bordo de una nave y
deja sujetos a la ley chilena, distinguiendo entre naves y aeronaves públicas y privadas.
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE 32
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o Las públicas son territorio chileno donde quiera que estén y se aplicará la territorialidad
si están en espacio chileno, en altamar, espacio aéreo internacional, todos los delitos
que se cometan en ella serán de competencia de tribunales chilenos; EN CAMBIO,
o naves y aeronaves privadas, se aplica la ley penal chilena sólo cuando están dentro del
territorio nacional, en alta mar o espacio aéreo internacional.
b. Territorio extranjero ocupado militarmente por FF.AA chilenas: C. Justicia Militar. Art. 3,nº1:
Los tribunales militares de la república tienen jurisdicción sobre chilenos y extranjeros para
juzgar todos los asuntos de jurisdicción militar que sobrevengan en territorio nacional;
igualmente, tienen jurisdicción: Cuando acontezcan en territorio extranjero ocupado
militarmente por FF.AA chilenas.
Problema: delito que nace en un país y termina en otro: ej. Narcotráfico. COT 157, inc. Final: El delito
se considerará cometido en el lugar donde se dio comienzo a su ejecución. Hay casos en que esta norma no
resulta aplicable. Ej. Homicidio: dispara en chile y muere en Argentina. ¿cuál país tiene competencia
para conocer? 3 TEORÍAS:
1. Tº. Actividad: el delito se entiende cometido en el país donde se inició la acción delictiva. 157 COT
2. Tº. Resultado: la ley aplicable es aquella donde se produce el resultado de la acción delictiva=
donde se produce la lesión al bien jurídico.
3. Tº. Ubicuidad: son aplicables tanto la ley del país donde se realiza la acción, como la de aquel
donde se produce el resultado.
b) Real o de Defensa: la ley penal de un Eº rige para todo delito que vulnere un bien jurídico
nacional (del Eº, no de privados), independiente del lugar donde se comete el delito. CLAVE:
VULNERACION DE UN BJN. Ej.:
CP. Art. 106. Todo el que dentro del territorio de la República conspirare contra su seguridad exterior para
inducir a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile, será castigado con presidio mayor en su grado
máximo a presidio perpetuo. Si se han seguido hostilidades bélicas la pena podrá elevarse hasta el presidio
perpetuo calificado. Las prescripciones de este artículo se aplican a los chilenos, aun cuando la conspiración
haya tenido lugar fuera del territorio de la República.
COT 6, nº5: falsificación de sellos y de moneda nacional; COT 6, nº1: delitos cometidos por agentes diplomáticos
o consulares de chile en el extranjero, en el ejercicio de sus funciones;
C. Justicia Militar, 3, nº2y3: delitos cometidos por militares en sus funciones o en comisión de servicio contra la
soberanía del Eº o la seguridad exterior o interior.
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c) De Universalidad: (COT 6,7 y 8). La ley de un Eº puede y debe ser aplicada a todo delincuente
que se encuentre dentro de su territorio, prescindiendo de la nacionalidad y de los bienes
jurídicos afectados, así como del lugar donde se haya cometido el hecho. CLAVE: EN
DELITOS DE LESA HUMANIDAD PRIMA APLICAR LA LEY DEL PAÍS EN QUE SE
ENCUENTRE EL DELINCUENTE. Se fundan en la cooperación internacional, también se
aplica en la persecución de delitos que afectan a la comunidad internacional y en crimen
organizado. Ej. COT 6,nº7: la piratería. COT 6,nº8: quedan sujetos a la jurisdicción nacional los
delitos cometidos fuera del país que determinen los tratados internacionales.
(Ej. principio de doble incriminación. Caso Pinochet: genocidio, desaparición forzada de personas y tortura. Pero a la época
en que se imputaban los delitos, Inglaterra no tenía ratificado el tratado de la doble incriminación. España pidió que lo
extraditaran por genocidio y desaparición forzada, en eso estaban, cuando solicitaron que por razones humanitarias
extraditaran a Pinochet a Chile).
Ejercicio en clase:
Caso 1: 157, inc.1º: lugar donde se ejecuta el delito= tº de la actividad o del resultado. El delito se cometió en
Brasil, porque la acción u omisión está allá, aunque hubo tentativa en Chile, el delito es consumado. No hay
delito en Chile, porque acá se compra el pasaje en avión, pero no hay tentativa (Art. 7), sino actos preparatorios
y la intención no se pena. Todos los actos de ejecución del delito se ejecutan en Brasil. Fase interna del delito:
ocurre en el interior del sujeto. Materialización del delito: a) actos preparatorios: por regla general no son
punibles, porque están antes del principio de ejecución; salvo la proposición y conspiración para delinquir: están
penados sólo en los casos que la ley señala, ej. Conductas terroristas; actos preparatorios elevados a categoría
de delito: andar con ganzúa. B) actos de ejecución: tentativa, frustración, consumado o agotado.
Pero comprar un pasaje de avión aun es un acto preparatorio y no punible en nuestra legislación. Hay tentativa
cuando está frente a la escritura pública en la notaría.
Si regresa a Chile sin ser juzgado por los tribunales brasileños. COT 6,nº6.
Criterios de imputación objetiva:
c. De la creación o no de un riesgo jurídicamente relevante.
Caso 2. Tº de la Actividad. Porque el delito inició en Bolivia. Si se aplica ley de conductas terroristas, cualquier
país de los tres es competente para juzgarlo; de acuerdo a la ley de seguridad del Eº, puede pedir Chile
juzgarlo; también podría aplicarse el “secuestro a la Autoridad” del C. de Justicia Militar.
Excepciones:
1) Sentencias penales de tribunales extranjeros. CPP 13: SÍ tienen valor, por regla general, para
evitar doble procesamiento. Pero hay que distinguir:
a) Sentencia absolutoria: tiene valor, excepto cuando el juzgamiento en ese país hubiese
obedecido al propósito de sustraer al sujeto de su responsabilidad penal.
b) Sentencia condenatoria: (no tiene efecto ejecutivo, pero sí se reconoce). No se reconoce la
sentencia cuando el imputado lo solicita expresamente en 2 casos: 1. Se ha infringido las
normas del debido proceso (se ha condenado en un proceso sin garantía); 2. Hubiese sido
condenado en términos que revelaran falta de intención de juzgarle de manera seria.
Efectos de la sentencia condenatoria: si resulta condenado también en Chile, se le computa la pena
cumplida en el extranjero si son penas de la misma naturaleza; si son de distinta naturaleza, la
sentencia extranjera va a atenuar prudencialmente la pena chilena. El Código de Bustamante
establece para los países de A. Latina que el fallo condenatorio extranjero tiene efecto para cuestiones
de reincidencia. En Chile, queda a criterio del juez.
19/10/09
Diferencia entre derecho internacional penal y derecho penal
internacional
Las normas de DIP son normas de DI; las normas de DPI son normas de derecho interno. Se
ha discutido sobre la naturaleza jurídica o la real existencia de un DIP. Este nace después de la II
guerra mundial, los estados se dan cuenta de la necesidad de ir más allá de los derechos internos,
para los efectos de castigar conductas que atentan gravemente contra los derechos humanos. Porque
en el DPI es la autoridad estatal la comprometida, ej. En violación de los DD.HH. hubo 2 posiciones:
i. Sancionar, primero con los DP internos, se promovía la celebración de tratados internacionales.
ii. Crear una justicia internacional penal. Dificultades: acordar los delitos a tipificar y la manera en
la cual se tipificarán. Las normas penales siempre importan mandatos o prohibiciones, debe
haber un sujeto que ordena la prohibición y uno que la viola. En este caso, ¿cuál es el ente que
ordena la prohibición? No hay vinculación entre la comunidad que lo crea y la persona natural
que lo viola, por ello se discute su naturaleza jurídica. Avances: la Corte Penal Internacional
tipificó ciertos delitos, sin embargo, como técnica legislativa es insatisfactoria, más bien insta a
los estados para que incorporen la sanción de ciertas conductas. Ej. La esclavitud sexual.
a. EXTRADICCIÓN:
Un Eº entrega a un sujeto que se ha refugiado en su territorio, a otro Eº que lo solicita para
juzgarlo o hacer cumplir la condena, en razón de las relaciones que existan entre esos estados o de
principios generales de derecho internacional.
Definición dogmática: extradición es la entrega de un delincuente por parte del Eº en cuyo
territorio se ha refugiado, a aquel que es competente para juzgarle o para ejecutar la pena o medida de
seguridad impuesta y así lo ha solicitado. Distinguimos: Eº requirente: el solicitante, y Eº requerido: el
solicitado. Es una institución porque tiene principios y procedimientos propios.
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1º Tipo de vinculación que une a los estados: cuando a Chile llega una solicitud de extradición lo
primero que se mira es si hay o no tratado con ese país, si lo hay, se convierte en la fuente más
importante de la extradición. Los tratados pueden ser bilaterales o multilaterales.
d. Bilaterales: Bélgica (1899); España (1992); Gran Bretaña (1897), Bolivia (1910); Brasil
(1910); Ecuador (1897); EE.UU (1990); Paraguay (1897); Uruguay (1897); Australia (1995),
etc.
e. Multilateral: Ha habido intentos regionales de unificar la extradición, ej. El Código de
Bustamante (1928); La Convención Interamericana de Extradición (1981); Tratado de
Extradición de Montevideo (1933); a nivel europeo, el Convenio Europeo de Extradición
(1957 y modificado en 1996). Si no hay Tratado que los una, se va a los principios de Dº
internacional. El más importante: de reciprocidad. En Chile se ha negado la extradición
cuando hay antecedentes de que otro país no haría lo mismo en un caso similar.
2º Calidad del hecho: a) el delito debe ser de cierta gravedad; b) principio de doble incriminación; c)
delito común y no político.
a) El delito debe ser de cierta gravedad: Se excluyen las faltas y el delito debe tener una pena
privativa de libertad cuya duración mínima exceda de 1 año. Hay que determinar si la
extradición se hará para:
f. Procesar a una persona: se considera de manera abstracta la sanción (se mira la pena que
el delito tiene asignada en el CP), si el límite superior de la pena en el CP excede de un
año de privación de libertad= el delito es extraditable.
g. Para que cumpla la pena o sentencia: se mira la cantidad de tiempo que fue condenado. En
Chile, el C. Procesal Penal recoge estos principios. 431: extradición activa. 440: extradición
pasiva. El criterio para determinar si el delito es o no extraditable es la gravedad de la
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b) Principio de doble incriminación: el delito debe ser delito tanto en el país requirente como
en el requerido. Porque cada país es soberano para incriminar internamente sus propios
delitos, no se está obligado a entregar a alguien por algo que no se considera delito en el país
requerido.
Para determinar su existencia hay que comparar la legislación de ambos países, en delitos
comunes esto es fácil de realizar, pero será difícil en los delitos que contengan descripciones típicas
referidas a instituciones o intereses nacionales. Ej. 248 CP. Ej. Definición de empleado público para
Chile comprende empleados fiscales y semifiscales, para otros países comprende sólo a los primeros.
Nuestra legislación no prevé una determinación analógica (impera el principio de legalidad) para
hechos de la misma naturaleza que los previstos en la ley que afecta en el Eº requirente, porque Chile
no está obligado a amparar las instituciones de otro país. Pero, ¿qué ocurre cuando los hechos
involucrados son delitos de lesa humanidad y no están tipificados como delito en el Eº
requerido? Puede invocarse el principio de universalidad, porque son delitos que afectan al conjunto
de los estados y no exclusivamente a las instituciones del Eº requirente.
La doble incriminación debe ser juzgada en abstracto, sin examinar la procedencia o
improcedencia de causales de justificación (ej. Eº de necesidad o legitima defensa= será materia del
juicio), pero sí puede negarse a ella cuando no hay garantía de debido proceso para el sujeto que se
está solicitando.
Con la ley Belga de 1856 se empezaron a despolitizar ciertos delitos. Dijo expresamente que
será extraditable el atentado contra el Jefe de Estado, desde ese momento, se sacó del delito político,
por lo tanto, es extraditable. De ahí esta cláusula belga se extendió a otras legislaciones.
Es posible cometer delitos políticos en dictadura, PERO es imposible cometer delitos políticos
en Eº democrático, por eso, en teoría deberían ser todos delitos de terrorismo los cometidos en
democracia, porque están abiertos los canales de participación. (La distinción se hace respecto
de democracia formal o material. Parece que con el sistema binominal no están abiertas las vías de
participación democrática). De todas maneras, una bomba en un supermercado, igual se considerará
un delito político, aunque no reúna todas las condiciones.
Efectos de la extradición
1. Si el país requerido niega la extradición, la resolución produce el efecto de cosa juzgada. O
sea, el Eº requirente no puede volver a solicitar a la persona por el mismo hecho, aunque
presente nuevos antecedentes (CB 381)
2. Si el país requerido concede la extradición: ésta queda sujeta a limitaciones para el requirente.
Por el principio de especialidad, el país requirente no puede condenar al sujeto por hechos
distintos a los señalados en la solicitud de extradición y que fueron acogidos en la sentencia. Si
pretende procesarlo por otros delitos cometidos con anterioridad al requerimiento pero no
invocados al presentar la solicitud, debe presentar una nueva solicitud.
3. Si el extraditado permanece por más de 3 meses en el territorio del requirente después de que
este lo absolvió, o después de cumplir condena por los delitos que motivaron la entrega: este
comportamiento implica una renuncia tácita a la protección del país requerido, en ese caso, el
país requirente podrá procesarlo por hechos anteriores al requerimiento.
democrático, sólo habrían aplicado el segundo concepto y se habría evitado la confusión y la presunción de la
responsabilidad penal, que es contraria a cualquier principio penal.
Finalmente, se ha aplicado la ley antiterrorista de forma absolutamente discrecional, vale decir, por
conveniencia política, prueba de ello es que a los pingüinos no los procesan por ley antiterrorista y a los
mapuches si. No reconoce el conflicto que se oculta detrás del terrorismo, ni adecúa su ley a la naturaleza del
fenómeno que se observa en nuestro país, que es el terrorismo como estrategia cometido por organizaciones
terroristas, lo que hace es crear un tipo penal de financiamiento al terrorismo (a propósito del atentado a
EE.UU), y conforme con la legislación internacional, ej. En Chile se protege la propiedad privada a través de los
delitos de terrorismo, pero en DI sólo se protege la propiedad en su función pública a través de la ley
antiterrorista.
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4. Cuando se acoge la extradición, la entrega del requerido siempre está sujeta a la condición de
que no se ejecute la pena de muerte (principios humanitarios).
b. EL ASILO
Es la protección concedida por un Eº a la persona que se refugia en su territorio, huyendo de la
persecución de que es objeto por parte de otro Eº, esta protección de manifiesta en negar la
extradición de esa persona cuando la solicita. Hay asilo territorial y diplomático.
b.1 Asilo territorial (acuñado por Provo Kluit-1829) : lo otorga el Eº en su territorio al perseguido, el
territorio de ese Eº es un refugio inviolable para el perseguido, no puede llegar una autoridad
extranjera a detenerlo invocando sus leyes. El asilo territorial se rige por la ley interna del Eº que lo
otorga. Justificación del asilo: es la persecución por hechos políticos o que derivan del ejercicio
de un derecho fundamental o en lucha contra sistemas no democráticos y también respecto de
personas por razones humanitarias. Ej. Honduras, las personas de los canales de comunicación
que serán formalizadas, si se van al extranjero podrían pedir asilo territorial porque son perseguidos
por un derecho fundamental= la libertad de información, en lucha contra un sistema no democrático.
Refugiado es la calidad inferior a la de asilado. La convención sobre los estatutos de los
refugiados (1951), reconoce la calidad de refugiado a toda persona respecto de la cual se tenga
fundados temores de que está siendo perseguida por motivos de raza, religión, nacionalidad,
pertenencia a un grupo u opiniones políticas, que se encuentre fuera de su país de origen y que no
quiera o no pueda acogerse a la protección de ese país, o que no quiera o no pueda regresar a causa
del temor a la persecución. En el estatuto de refugiado hay una sospecha no comprobada de
persecución y la autoridad que lo refugió está constantemente intentando comprobar si persisten los
motivos para seguir dándole la calidad de refugiado o si se la quitan, en ese caso deben deportarse.
b.2 El Asilo Diplomático: se basa en la costumbre y en los TI. Es la protección que recibe la persona
en el propio país que lo persigue, a través de la representación diplomática de otro país. No hay
extraterritorialidad sino obstáculos para que se realicen ciertos procedimientos. Ej. Zelaya recibe asilo
de la embajada brasilera en Honduras.
26/10/09 Materia para la prueba, desde: Interpretación de la ley penal hasta Teoría de la acción social.
CPR. Art. 61: Los diputados y senadores sólo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que
emitan en el desempeño de sus cargos, en sesiones de sala o de comisión.
Solo en sesiones de sala o de comisión, no caben las vías de hecho, sino sólo los delitos de expresión.
Esta inmunidad sólo favorece al Parlamentario, no al resto de los que participan.
La ley orgánica del TC establece en el Art. 21 una garantía procesal, en el sentido que desde
su designación no puede ser formalizado o privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante. En
ese caso, lo deben poner de inmediato ante la Corte de Apelaciones, la que decide de inmediato si
abre proceso o no. Son reglas de carácter procesal a seguir para someter a proceso o investigar a
una persona que reviste la calidad de autoridad pública, se aplican antes del juicio y son: el desafuero
parlamentario, procedimiento respecto de los intendentes y gobernadores, el juicio político y la
querella de capítulos.
a) Desafuero parlamentario: art 61 CPR, es un procedimiento necesario para que un diputado o
un senador pueda ser formalizado y privado de su libertad por un delito. consiste en que la
Corte de Apelaciones tiene que declarar en pleno que hay lugar a la formación de la causa.
b) El juicio político: es un procedimiento especial para hacer efectiva la responsabilidad política
de algunas autoridades: Presidente de la República, Ministros de Eº, Magistrados de los
tribunales superiores de justicia y del Contralor General de la R. CPR, nº 52 y 53.
c) La Querella de Capítulo: Art. 24 y ss CPP es un procedimiento previo para hacer efectiva la
responsabilidad de jueces y fiscales en el caso de que se pretenda formalizarlos o
investigarlos por delitos cometidos en el ejercicio de sus cargos. No se considera que sea
infracción al principio de igualdad ante la ley.
Inmunidades en el Dº Internacional.
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Son un obstáculo de carácter procesal que se establece para los jefes de Eº extranjeros y los
representantes diplomáticos, e implica que en el caso que ellos cometan delito en el territorio
chileno, quedan sujetos a lo establecido en los convenios y tratados internacionales. Gozan de
inmunidad de jurisdicción.
Los jefes de Eº extranjero, C. Bustamante 397: la ley penal de los países no es aplicable a los
jefes de Eº extranjero que están de visita en el territorio, sea visitas oficiales o de incógnito.
Los diplomáticos de estados extranjeros: hay que distinguir entre el Embajador y los
funcionarios consulares. Los diplomáticos de Eº extranjeros gozan de una exención similar a los Jefes
de Eº, en cambio, los funcionarios consulares van a gozar de inmunidad de jurisdicción sólo por los
actos ejecutados en el ejercicio de esas funciones consulares.
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3. Determinación de la pena.
LA PENA: en general es una restricción o privación de ciertos bienes jurídicos para el autor o el
partícipe en un delito y que tiene que ser impuesta por el órgano jurisdiccional competente y en contra
de quien ha sido declarado responsable o culpable por sentencia judicial. Se distinguen penas o
medidas de seguridad en el ámbito penal.
• Sistemas penales monistas: tienen solo penas
• Sistemas penales dualistas: tienen penas y medidas de seguridad.
Chile: en el CP hay un sistema de penas monistas como consecuencia jurídica del delito. Las
medidas de seguridad en Chile están establecidas como medidas procesales en el C. Procesal Penal,
no son la consecuencia jurídica del delito. ej. Penas privativa de libertad; multas; inhabilitaciones;
destierro; extrañamiento; relegación, etc. Son tipos de consecuencias jurídicas del delito asociadas a
una conducta.
En Chile, las medidas de seguridad tienen naturaleza procesal; una es el internamiento
psiquiátrico, no es una pena, sino simplemente una medida que se establece para la protección del
mismo enajenado mental y de la sociedad. Es parecido a una medida cautelar pero no es lo mismo.
Ley de violencia intrafamiliar- 20.066: hay una excepción, pues se establecen como penas accesorias
aquellas que en estricto rigor tienen la categoría de medidas de seguridad o de medidas cautelares
(Art. 9 dice penas accesorias, pero su naturaleza es de medida de seguridad o de medida cautelar). Ej.
Prohibición de acercarse al hogar de la víctima; la asistencia del sujeto a programas terapéuticos.
La pena es la reacción jurídica por excelencia al delito, se establece en 2 principios: el
merecimiento de pena y la necesidad de pena.
1. Principio del merecimiento de pena: expresa un juicio de desvalor del acto en forma de
reprobación especialmente intensa.
2. Principio de necesidad de pena: en cambio, significa que un hecho que en sí mismo es
merecedor de pena, además necesita ser penado, porque a veces la pena aparece como
innecesaria, en algunos casos. Ej. En función de la gravedad del delito y de las especiales
características del delincuente, hay situaciones en las que se comete el delito (un hecho en sí
merecedor de pena, como un hurto) pero como la pena de este tipo de delito no excede de los
540 días, está la posibilidad de no aplicar la pena a sujetos que no han cometido delitos antes,
le pueden suspender condicionalmente el procedimiento, porque la pena aparece como
innecesaria. El legislador discurre sobre medidas alternativas a la pena, aplicando una
alternativa no penal: ej. Se le prohíbe acercarse a la victima.
En principio las penas comunes eran infamantes o estigmatizantes (marcas corporales), con
Beccaria se humaniza la pena privativa de libertad, ej. Logró que se aboliera la tortura como método
de obtener confesión y eliminar las penas degradantes. Aparecen penas distintas, como las
pecuniarias o el trabajo forzado.
(Cuando se debe determinar la necesidad de pena, estamos en la criminalización secundaria, aunque la
profesora también va haciendo un paralelo sobre cómo se aplican los subprincipios en la C. primaria)
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c. Principio de la indemnidad personal: significa que toda pena debe ser impuesta a la persona sin
que se la afecte en cuanto tal. De ahí la abolición de la pena de muerte, por respeto a la garantía
constitucional del Dº a la vida y la imposibilidad de aplicar penas corporales (ej. azotes) por la
garantía del dº a la integridad física y psíquica11. Foucault dice que las cárceles nunca han estado
ajenas a lo que atañe al cuerpo. Ej. Golpes, privación de alimentos.
La pena dirigida al sujeto en cuanto ser social, debe estar dirigida a la reeducación para la vida en
libertad. Está indicado en el Art. 1 del Reglamento Penitenciario. J. Bustos: aunque haya delito y sujeto
responsable, se puede llegar a la conclusión en la determinación de la pena que ésta no es necesaria.
El juez tiene la facultad de buscar alternativas no penales cuando la pena no es necesaria.
11
Lecturas recomendadas: M. Foucault. Vigilar y Castigar; Dostoiesky. Crimen y Castigo; Franz Kafka. El
Proceso.
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CPR. Art. 19, nº 7 letra b: nadie puede ser arrestado o detenido sino en su casa o lugares públicos
destinados al efecto y ningún funcionario de prisiones puede recibir en ella a nadie en calidad de
detenido si no viene con una orden judicial.
CPR. Art. 76: sólo a los tribunales compete juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.
CPENAL Art. 18; 8012 (Tampoco puede ser ejecutada otra pena que la prescrita en la ley)
En Chile no hay LOC de ejecución penitenciaria, sino un reglamento penitenciario, DS 518.
1. Según su autonomía:
a. Penas Principales: las que no dependen de otra para su imposición. Ej. Las penas privativas de
libertad, las privativas de otros derechos y la multa.
b. Penas Accesorias: son las que dependen de otra/s que es principal. Puede haber pena principal sin
accesoria, pero no al revés. CP Art. 27. Penas accesorias. Ej. Art. 9, ley 20.050. Un sujeto que le pegó
a su mujer, lo condenan con pena privativa de libertad por 541 días con remisión condicional (ir a
firmar), además con prohibición de acercarse y asistencia a programas terapéuticos (2 p. accesorias).
Pero no podría imponerse simplemente la pena accesoria sino se ha determinado la pena principal.
Ej. CP 27 y 28: penas accesorias: inhabilitaciones para cargos y oficios públicos; la sujeción a la vigilancia a
la autoridad; otro tipo de penas accesorias: CP art. 410: el homicida además debe suministrar alimentos a la
familia del occiso y pago del tratamiento en caso de lesiones (en ningún caso se consideraría atenuantes);
CP 370. El violador queda obligado de por vida a dar alimentos para su hijo.
La pena accesoria sigue la suerte de la principal, por lo que se empieza a cumplir cuando se
comienza a cumplir la principal.
Art. 27. La pena de muerte, siempre que no se ejecute al condenado, y las de presidio, reclusión y relegación perpetuos (pena accesoria) ,
llevan consigo la de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos por el tiempo de la vida de los
penados y la de sujeción a la vigilancia de la autoridad por el máximum que establece este Código. (pena accesoria)
Art. 28. Las penas de presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento y relegación mayores, llevan consigo la de inhabilitación absoluta
perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para profesiones titulares mientras dure la
condena.
Art. 410. En los casos de homicidio o lesiones a que se refieren los párrafos I, III y IV del presente Título, el ofensor, a más de las penas que
en ellos se establecen, quedará obligado:
1.- A suministrar alimentos a la familia del occiso.
2.- A pagar la curación del demente o imposibilitado para el trabajo y a dar alimentos a él y a su familia.
3.- A pagar la curación del ofendido en los demás casos de lesiones y a dar alimentos a él y a su familia mientras dure la imposibilidad para
el trabajo ocasionada por tales lesiones.
Los alimentos serán siempre congruos tratándose del ofendido, y la obligación de darlos cesa si éste tiene bienes suficientes con que
atender a su cómoda subsistencia y para suministrarlos a su familia en los casos y en la forma que determina el Código Civil.
Art. 370. Además de la indemnización que corresponda conforme a las reglas generales, el condenado por los delitos previstos en los
artículos 361 a 366 bis será obligado a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a las normas del Código Civil.
3. Según Su naturaleza***
a) Penas corporales: no existen en nuestra legislación. Pena de muerte: está derogada en Chile,
porque: atenta contra el principio de la dignidad humana; se supone que tiene un fin preventivo
general negativo, o sea, el delincuente debería pensar antes de cometer el delito y concluir que
lo matarían delinque, por lo cual se van a desistir, pero esta lógica no se utiliza; es
contradictoria con los principios que inspiran un Eº de derecho. A favor de la pena de muerte:
es retributiva del daño que se ha cometido al buen jurídico. En Chile, ahora la pena máxima es
presidio perpetuo calificado, ello debe entenderse cuando se habla de la pena de muerte.
b) Penas Infamantes: es una sanción que afecta en contra de la honra de una persona. Ej.
Tatuar al delincuente en la mano. No existen en Chile, salvo la del Código De Justicia Militar,
en que le quitan frente al batallón sus medallas y uniforme.
c) Pena privativa de Libertad: es la pena por excelencia en todo ordenamiento jurídico y la más
criticada. Es la pena más grave en Chile, porque implica privar del derecho a la libertad. Nace
como respuesta a las penas infamantes, a la inquisición y a la tortura como medio de coacción
penal. Se concibe como humanitaria (quita la tortura o la inquisición), utilitaria (crea mano de
obra al Eº) y resocializadora (se cree que el delincuente no volverá a cometer delitos). Es
criticable la reinserción social como fin porque, primero hay que determinar qué es sociedad y
cuáles son los valores que se quieren mantener. Luego, implica amoldar la conciencia de las
personas a los valores socialmente aceptables. (ej. Naranja mecánica: resocialización forzada).
d) Penas Restrictivas de Libertad: su fin es restringir la libertad del sujeto. Son: confinamiento,
extrañamiento, relegación y destierro.
1. Confinamiento: es la expulsión del condenado del territorio de la república, impidiéndole que
se mueva de ese lugar.
2. Extrañamiento: es expulsado de la república pero él escoge donde vivirá.
3. Relegación: es el traslado del condenado a un punto especifico de la república, de ahí no
puede salir. Muy aplicada en el pasado.
4. Destierro: es la expulsión de un punto de la república del condenado. Puede moverse en
todos los otros lugares del país.
5. Según Su aflictividad
a) Penas Aflictivas: son las que van desde 3 años y 1 día hacia arriba.
b) Penas No Aflictivas: son las que van desde 3 años hacia abajo.
Efectos: pena aflictiva, pierde su calidad de ciudadano y de derecho a sufragio; también se suspende
ese derecho al procesado al cual se le podría llegar a imponer una pena aflictiva.
Art. 21. Las penas que pueden imponerse con arreglo a este Código y sus diferentes clases, son las que comprende la siguiente:
ESCALA GENERAL
Penas de crímenes
Muerte.
Presidio perpetuo.
Reclusión perpetua.
Presidio mayor.
Reclusión mayor.
Relegación perpetua.
Confinamiento mayor.
Extrañamiento mayor.
Relegación mayor.
Inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos, derechos políticos y profesiones titulares.
Inhabilitación especial perpetua para algún cargo u oficio público o profesión titular.
Inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos y profesiones titulares.
Inhabilitación especial temporal para algún cargo u oficio público o profesión titular.
Penas de simples delitos
Presidio menor.
Reclusión menor.
Confinamiento menor.
Extrañamiento menor.
Relegación menor.
Destierro.
Suspensión de cargo u oficio público o profesión titular.
Inhabilidad perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
Suspensión para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
Penas de las faltas
Prisión.
Inhabilidad perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
Suspensión para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
Penas comunes a las tres clases anteriores
Multa.
Pérdida o comiso de los instrumentos o efectos del delito.
Penas accesorias de los crímenes y simples delitos
Incomunicación con personas extrañas al establecimiento penal, en conformidad al Reglamento carcelario.
Art. 25. Las penas temporales mayores duran de cinco años y un día a veinte años, y las temporales menores de sesenta y un días a
cinco años.
Las de inhabilitación absoluta y especial temporales para cargos y oficios públicos y profesiones titulares duran de tres años y un día a
diez años.
La suspensión de cargo u oficio público o profesión titular, dura de sesenta y un días a tres años.
Las penas de destierro y de sujeción a la vigilancia de la autoridad, de sesenta y un días a cinco años.
La prisión dura de uno a sesenta días.
La cuantía de la multa, tratándose de crímenes, no podrá exceder de treinta unidades tributarias mensuales; en los simples delitos, de
veinte unidades tributarias mensuales, y en las faltas, de cuatro unidades tributarias mensuales; todo ello, sin perjuicio de que en
determinadas infracciones, atendida su gravedad, se contemplen multas de cuantía superior.
La expresión "unidad tributaria mensual" en cualquiera disposición de este Código, del Código de Procedimiento Penal y demás leyes
penales especiales significa una unidad tributaria mensual vigente a la fecha de comisión del delito, y, tratándose de multas, ellas se
deberán pagar en pesos, en el valor equivalente que tenga la unidad tributaria mensual al momento de su pago.
Cuando la ley impone multas cuyo cómputo debe hacerse en relación a cantidades indeterminadas, nunca podrán aquéllas exceder de
treinta unidades tributarias mensuales.
En cuanto a la cuantía de la caución, se observarán las reglas establecidas para la multa, doblando las cantidades respectivamente, y
su duración no podrá exceder del tiempo de la pena u obligación cuyo cumplimiento asegura, o de cinco años en los demás casos.
Penas Privativas de Libertad
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DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
2. Penas Temporales:
2.1Prisión (1 a 60 días): se aplica solo a faltas. Se clasifica en grado mínimo, medio y máximo.
2.2Presidio (61 días a 20 años): aplica a crímenes y simple delito. se clasifica en presidio
menor en grado mínimo, medio y máximo; y presidio mayor en grado mínimo, medio y
máximo.
Las penas temporales se dividen:
15 y 1 a 20 años (grado máximo)
1) Presidio Mayor: 10 y 1 a 15 años (grado medio) Pena
05 y 1 a 10 años (grado mínimo) aflictiva
¿Si se sale de esta tabla para determinar penas, se puede condenar a 21 años?
No, se salta a presidio perpetuo simple y luego al calificado.
13
Este beneficio se concede a través de las Secretarias Regionales Ministeriales de Justicia, a proposición de las Cortes de Apelaciones. No
es una gracia porque se concede únicamente en aquellos casos en que se cumplen los requisitos exigidos por la ley y siempre que la
autoridad estime que ya no representa un peligro para la sociedad. Tampoco es un derecho porque no hay recurso alguno en caso de
denegación. Durante el primer día hábil de los meses de abril y octubre, el Jefe de la Unidad Penitenciaria, enviará a las Cortes de
Apelaciones las nóminas de los postulantes al beneficio de la libertad condicional. Posteriormente, los antecedentes serán remitidos, por las
Cortes de Apelaciones a la respectiva Secretaría Regional Ministerial de Justicia, dónde se procederá al estudio de cada caso, a fin de emitir
el correspondiente pronunciamiento.
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DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
Incomunicación y celda solitaria: son sanciones por infringir el reglamento del establecimiento
penitenciario. Hay varios tratados de DD.HH que prohíben la sanción de celda solitaria. Porque atenta
contra la humanidad. Incomunicación con un cierto sector de la penitenciaría o incomunicación con el
exterior: visitas. El tiempo de sanción depende de si la falta es leve, grave o gravísima.
Art. 27. La pena de muerte, siempre que no se ejecute al condenado, y las de presidio, reclusión y relegación perpetuos,
llevan consigo la de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos por el tiempo de la
vida de los penados y la de sujeción a la vigilancia de la autoridad por el máximum que establece este Código.
Art. 28. Las penas de presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento y relegación mayores, llevan consigo la de
inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para
profesiones titulares mientras dure la condena.
Art. 29. Las penas de presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento y relegación menores en sus grados máximos, llevan
consigo la de inhabilitación absoluta perpetua para derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para cargos y oficios
públicos durante el tiempo de la condena.
Art. 30. Las penas de presidio, reclusión, confinamiento extrañamiento y relegación menores en sus grados medios y
mínimos, y las de destierro y prisión, llevan consigo la de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la
condena.
COMPLEMENTARIOS
Sabemos que la ley penal jamás es retroactiva, salvo cuando una ley promulgada
con posterioridad favorece al reo (artículo 18 CP). Lo importante es que la ley esté
promulgada, sin importar si está vigente o no.
La ley más favorable puede promulgarse antes o después de dictada sentencia de
término. En el primer caso, el juez debe arreglar la sentencia a ella. En el segundo caso,
sólo es posible modificarla, de oficio o a petición de parte, se haya o no cumplido la
condena. Esto podría abrir la puerta a que, cada vez que se promulgase una nueva ley,
los tribunales debiesen modificar todas sus sentencias. Etcheberry propone “interpretar la
modificación legal en el sentido de limitarla al menos a aquellos casos en que la sentencia
ejecutoriada esté produciendo algún efecto”.
La aplicación retroactiva de la ley más favorable tiene dos limitaciones:
a) No altera las indeminzaciones pagadas o cumplidas14
b) No altera las inhabilidades.
LEY INTERMEDIA:
Es aquella promulgada después de ejecutado el hecho, y ha cesado de regir antes que se
pronuncie sentencia. Puede darse que carezca de vigencia en el momento de la
perpetración del delito tanto como en el momento de la dictación del fallo. La opinión
general es que debe aplicarse la ley intermedia si es más favorable, aun sin haber
estado vigente al momento del hecho ni al momento de la sentencia, por cuanto el
artículo 18 CP sólo exige que haya sido promulgada con posterioridad.
LEY TEMPORAL:
Aquélla que es dictada para regir un período de tiempo determinado, o mientras subsistan
circunstancias que determinan su promulgación.
Si se comete un hecho durante la vigencia de la ley temporal: ¿Qué sucede con la
aplicación retroactiva?
No debe aplicarse retroactivamente la ley común, puesto que :
a) Las normas temporales carecerían de sentido (nunca serían aplicadas)
b) Con la ley temporal no existe una revaloración del hecho : el disvalor es
determinado por las circunstancias que motivaron su dictación.
c) Una vez cesa la vigencia de la ley temporal, vuelve a regir el derecho común. No
hay promulgación de una ley más favorable, por lo que no se cumple el artículo 18.
(diagrama)
14
No se incluyen las multas, pues estas son de carácter punitivo. Las costas procesales y
personales son discutibles; Cury es de la opinión de incluirlas, por cuanto participan del carácter
indemnizatorio.
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DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
Norma complementaria de la LPeB propia: Igual que ley temporal. Salvo que la instancia
legislativa determine que la anterior no era adecuada tampoco para regular la situación
concreta.
La distinción depende de “una cuidadosa interpretación teleológica”15.
Delito Habitual: La acción no se perfecciona con la sola ejecución material, sino con la
configuración del requisito subjetivo de la habitualidad, que se presenta después de varios
hechos y nunca antes del segundo de ellos. Etcheberry opina que la ley aplicable es la que
esté vigente al perfeccionarse ese elemento del delito, y las que sean promulgadas
posteriormente.
15
Cury.
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DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
1. La asignatura de Derecho Penal I pretende entregar al estudiante las herramientas necesarias para
comprender y examinar desde un punto de vista crítico el control social que se ejerce sobre los individuos
y su manifestación legal a través del ius puniendi estatal.
2. Las bases del derecho penal, sus principios y consecuencias jurídicas (teoría de la pena) y sociales son
un requisito sine quan non para posteriormente comprender la segunda fase del Derecho Penal, Parte
General, concretada en la teoría del delito.
3. Los principios fundamentales del derecho penal son asimismo cruciales para el examen y comprensión
de los diversos tipos penales que se entregan en la Parte Especial del Derecho penal (Derecho Penal III).
4. Las bases del derecho penal y sus principios resultan asimismo de vital importancia en la comprensión y
examen crítico de los delitos contenidos en leyes penales especiales.
Áreas de dominio de competencias en que coadyuva la asignatura:
El Derecho Penal contribuye de manera directa e inmediata en el área de dominio relacionado con la
comprensión del derecho punitivo, desde un punto de vista histórico, considerando el contexto actual. De forma
tal que prevalece la idea de que el Derecho Penal y su evolución están directamente relacionados con las formas
del Estado y el escenario político y social en el que se inserta. La asignatura pretende formar al estudiante en la
capacidad y análisis crítico para posteriormente contribuir a la reforma del sistema penal.
1. Área de dominio 1:
- Permitir la comprensión de la unidad y coherencia sistémica del derecho penal y de los principios y valores
que lo rigen (1.1.)
- Pretende explicar los conceptos y categorías del Derecho penal, capacitando para describir y relacionar de
modo general los principios materiales o formales que lo rigen. (1.2.)
2. Área de dominio 2:
- Permite habilitar al estudiante para ejercer en un futuro, la defensa de los derechos de las personas ante
los tribunales, invocando los principios fundamentales del derecho penal y que se encuentran
consagrados constitucionalmente, calificando jurídicamente los hechos. (2.1)
3. Área de dominio 3:
- Determina las normas, principios e instituciones jurídicas aplicables al caso particular (3.2.)
- Propone y ejecuta cursos de acción conforme al derecho para dar satisfacción a los intereses del cliente
previniendo eventuales conflictos (derecho penal de alternativas). (3.3.)
4. Área de dominio 4:
- Identifica, califica y evalúa jurídicamente los hechos constitutivos de un ilícito penal (4.1)
- Determina las normas, principios e instituciones jurídicas aplicables al problema susceptible de ser
encuadrado en un ilícito penal (4.2).
- Diseña o contribuye a diseñar políticas públicas generales o especiales de conformidad a la normativa
vigente a fin de materializar los fines de la política criminal (4.3).
5. Área de dominio 6:
Intervenir como actor en el derecho penal de alternativas proponiendo soluciones alternativas a los conflictos
sociales que llamamos delitos, a través de medidas de reparación o conciliación (6.1)
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DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
1. Área Cognitiva 1:
- Explica claramente los conceptos básicos del derecho penal siendo capaz de describir y relacionar de
modo general los principios que lo rigen (1.1.2)
- Reconoce, describe y relaciona las categorías fundamentales que determinan la relación entre el
individuo y el Estado. Compatibilidad entre el ejercicio legítimo del ius puniendi y el respeto a los
derechos fundamentales (1.1.3)
- Explica, describe y asocia las cuestiones fundamentales de la axiología, ontología y gnoseología jurídica
(1.3.1).
2. Área Cognitiva 2.
- Conoce los principios, instituciones y normas más relevantes del Derecho Penal. (2.1.1)
- Interpreta la realidad conforme a los principios que informan el derecho penal chileno (2.1.2)
- Efectúa un juicio crítico del sistema jurídico a la luz de los principios del derecho penal (2.1.3)
- Reconoce e interpreta los cuerpos normativos aplicables y exhibe dominio en el manejo de otras fuentes
de información jurídica (2.2.1)
- Conoce el alcance en abstracto de las normas e instituciones en concurso (2.2.2)
- Identifica las normas particulares aplicables al caso (2.2.3)
- Conoce e identifica los principios, normas e instituciones aplicables al caso particular (2.3.1)
- Entiende las técnicas de funcionamiento del sistema penal, los principios de lógica que lo rigen y las
técnicas de subsunción normativa (2.3.2)
- Conoce los principios y normas generales que determinan las actuaciones de la autoridad y los tribunales
de justicia y de los particulares ante ellos (2.4.1)
3. Área Cognitiva 3:
- Conoce los principios, instituciones y normas más relevantes del ordenamiento jurídico penal (3.1.1)
- Interpreta la realidad de conformidad a las categorías jurídicas que componen el derecho penal chileno
(3.1.2)
- Efectúa un juicio crítico de los hechos a la luz del sistema penal y sus principios informadores (3.1.3)
- Reconoce e interpreta los cuerpos normativos aplicables y exhibe dominio en el manejo de otras fuentes
de información jurídica (3.2.1)
- Conoce el alcance en abstracto de las normas e instituciones jurídicas en concurso (3.2.2)
- Conoce y entiende el alcance de los principios, normas e instituciones jurídicas aplicables al caso
particular (3.3.1)
4. Área Cognitiva 4
- Conoce los principios, instituciones y normas más relevantes del ordenamiento jurídico penal (4.1.1)
- Interpreta la realidad de conformidad a las categorías jurídicas que componen el derecho penal chileno
(4.1.2)
- Efectúa un juicio crítico de los hechos a la luz del sistema jurídico penal (4.1.3)
- Conoce e interpreta los cuerpos normativos que rigen las instituciones públicas y exhibe dominio en el
dominio en el manejo de otras fuentes de información jurídica (4.2.1)
- Conoce el alcance en abstracto de las normas e instituciones jurídicas en concurso (4.2.2)
- Identifica las normas particulares aplicables al caso (4.2.3)
- Conoce y entiende el alcance de los principios, normas e instituciones jurídicas aplicables a los
problemas generales y a casos particulares (4.3.1; 4.4.2)
5. Área cognitiva 5:
- Conoce los principios, instituciones y normas más relevantes del ordenamiento jurídico penal (5.1.1)
- Interpreta la realidad de conformidad a las categorías jurídicas que componen el derecho penal chileno
(5.1.2)
- Efectúa un juicio crítico de los hechos a la luz del sistema penal y sus principios informadores (5.1.3)
- Conoce el alcance en abstracto de las normas e instituciones jurídicas en concurso (5.2.2)
- Identifica las normas particulares aplicables al caso (5.2.3)
- Conoce y entiende el alcance de los principios, normas e instituciones jurídicas que inciden en el
problema general y en casos particulares (5.3.1; 5. 4.1, )
6. Área cognitiva 6:
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DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
- Conoce los principios, instituciones y normas más relevantes del ordenamiento jurídico penal (6.1.1)
- Interpreta la realidad de conformidad a las categorías jurídicas que componen el derecho penal chileno
(6.1.2)
- Efectúa un juicio crítico de los hechos a la luz del sistema jurídico penal (6.1.3)
- Conoce y entiende el alcance de los principios, normas e instituciones jurídicas aplicables a los
problemas generales y a casos particulares (6.2.1; 6.2.2)
Aporte de la Asignatura en el Área Procedimental
- Identifica, describe y asocia conceptos y categorías para poder distinguir sus elementos constitutivos y la
relación entre ellos (1.1.5, 1.1.6, 1.1.7, 1.1.8, 1.2.3, 1.2.4., 1.3.2)
- Recopila información a través de la jurisprudencia (2.1.4)
- Sistematiza, clasifica y analiza los datos recogidos (2.1.5, 2.2.4)
- Subsume la información en las categorías jurídicas calificando los hechos con arreglo a derecho (2.1.6,
2.2.6)
- Evalúa las consecuencias jurídicas y fácticas de la información recolectada y calificada (2.1.7, 2.2.5)
- Expone conclusiones ante sus pares, a fin de verificar la validez de las proposiciones (2.2.7)
- Identifica el escenario fáctico en que se desarrolla el caso hipotético, formula hipótesis de trabajo, y
aconseja cursos de acción, procurando elaborar una tesis sustantiva de defensa. (2.3.4, 2.3.5)
- Escoge un procedimiento estratégico idóneo para sustentar la defensa con claridad y precisión, y lo
supervigila, controla y modifica si es necesario (2.3.6, 2.4.3, 2.4.4).
2.c. Neokantismo
2.d. Finalismo.
2.e. La Ciencia del derecho penal en la actualidad:
Planteamientos político criminales, derecho penal mínimo y
derecho penal de alternativas v/s Expansionismo.
2.f. Evolución histórica del Derecho Penal Chileno
3. Principios Fundamentales del Derecho Penal.
BIBLIOGRAFÍA BÁSICA
- BUSTOS RAMÍREZ, Juan- HORMAZÁBAL MALAREE, Hernán. Lecciones de Derecho Penal,
vols. I y II, Edit. Trotta, Madrid,1999.
- BUSTOS RAMÍREZ, Juan. Manual de Derecho Penal Español. Parte General. Edit. Ariel,
Madrid, 1ª ed. 1984, o 2ª ed. 1989.
- BUSTOS RAMÍREZ, Juan. Manual de Derecho Penal. Parte General., 4ª ed. puesta al día por
Hernán Hormazábal Malarée, Edit. PPU, Barcelona, 1994.
- CURY URZÚA, Enrique. Derecho Penal. Parte General. Ediciones Universidad Católica, Stgo,
Chile, 2005.
- CURY URZÚA, Enrique. Derecho Penal. Parte General. T.I. y II Ed. Jurídica, Stgo, Chile, 1997.
- GARRIDO MONTT, Mario. Derecho Penal. Parte General, T. I y II Edit. Jurídica de Chile, 2005.
- GARRIDO MONTT, Mario. Derecho Penal. Parte General, T. I y II Edit. Jurídica de Chile, 1997.
- ETCHEBERRY O., Alfredo. Derecho Penal. Vols. I y II, Parte General, Edit. Jurídica de Chile,
1998.
- MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y Teoría del Delito, 4ª
edición, Impreso por Tecfoto, S.L., Barcelona, 1ª reimpr., nov. 1996.
- MUÑOZ CONDE, Francisco y GARCIA ARÁN, Mercedes. Derecho Penal. Parte General. 2ª ed.
Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 1996.
- POLITOFF, Sergio- MATUS, Jean Pierre- RAMÍREZ, María Cecilia; Lecciones de Derecho Penal chileno.
Parte General, 2ª edición actualizada, Edit. Jurídica de Chile, 2003.
- POLITTOF LIFSCHITZ, Sergio. Derecho Penal. Parte General., T. I, Edit. Jurídica Cono Sur,
1997.
BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA
- BUSTOS RAMÍREZ, Juan. Introducción al Derecho Penal, Editorial Jurídica Ediar-Cono Sur,
1989.
- BULLEMORE, V- MACKINON, J. Curso de Derecho Penal. Tomos I y II, Edit. Lexis Nexis,
2005.
- CEREZO MIR, J. Curso de Derecho Penal. Español. Parte General., Ed. Tecnos, Madrid, 1981.
Hay también ed. de 1985 y 1997.
- COUSIÑO MAC IVER, Luis; Derecho Penal Chileno. Parte General. Tomo II, Editorial Jurídica
de Chile, 1979
- COUSIÑO MAC IVER, Luis; Derecho Penal Chileno. Parte General. Tomo III, Editorial Jurídica
de Chile, 1992
- JAKOBS, Günther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y teoría de la imputación.
Trad. de Joaquín Cuello Contreras y José Luis Serrano González Murillo, Edit. Marcial Pons,
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- LABATUT GLENA, Gustavo, Derecho Penal. Parte General, 1972.
- NOVOA MONREAL, Eduardo, Curso de Derecho penal Chileno, Stgo., 1960-1966 (2 vols.)
- ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte General. T.I.; Fundamentos. La estructura de la teoría del
delito; Edit. Civitas, 1997.
OTROS.
BUSTOS, Juan; Control Social y Sistema Penal, Edit. PPU, 1987.
DOSTOIESKI; Fedor; Crimen y castigo
FOUCALT, Michel; Vigilar y castigar. El nacimiento de la prisión, Edit. Siglo XXI.
LARRAURI; Elena; La herencia de la Criminología crítica, Edit. S.XXI, 1991.
JAKOBS, Gunther; La imputación Objetiva en Derecho Penal, Trad. De Manuel Canció Meliá, Edit. Civitas, 1999.
KAFKA, Franz; El Proceso.
SILVA SÁNCHEZ, Jesús María; Aproximación al Derecho penal Contemporáneo, Edit. Bosch, 1992.
SILVA SÁNCHEZ, Jesús María; La expansión del Derecho Penal: aspectos de la política criminal en las
sociedades post industriales, Edit. Civitas, 2001.
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE 58
DERECHO PENAL I – Dra. MYRNA VILLEGAS DÍAZ
UNIVERSIDAD CENTRAL
Facultad de Derecho
Asignatura: DERECHO PENAL I
BIBLIOGRAFÍA BASICA
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• MUÑOZ CONDE, Francisco y GARCIA ARÁN, Mercedes. Derecho Penal. Parte General. 2ª ed. Editorial
Tirant lo Blanch, Valencia, 1996.
• POLITOFF, Sergio- MATUS, Jean Pierre- RAMÍREZ, María Cecilia; Lecciones de Derecho Penal chileno.
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• POLITTOF LIFSCHITZ, Sergio. Derecho Penal. Parte General., T. I, Edit. Jurídica Cono Sur, 1997.
• VILLEGAS, Myrna. Apuntes. Derecho Penal. Bases del Derecho Penal.
• VILLEGAS, Myrna. Apuntes. Derecho penal. Teoría del Delito, 2006-2007
• VILLEGAS, Myrna. Apuntes. Derecho penal. Teoría del Sujeto responsable, 2006-2007
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• BUSTOS RAMÍREZ, Juan. Introducción al Derecho Penal, Editorial Jurídica Ediar-Cono Sur, 1989.
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• CEREZO MIR, J. Curso de Derecho Penal. Español. Parte General., Ed. Tecnos, Madrid, 1981. Hay también
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• COUSIÑO MAC IVER, Luis; Derecho Penal Chileno. Parte General. Tomo II, Editorial Jurídica de Chile, 1979
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• FOUCALT, Michel; Vigilar y castigar. El nacimiento de la prisión, Edit. Siglo XXI.
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Cuello Contreras y José Luis Serrano González Murillo, Edit. Marcial Pons, 1995.
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sociedades post industriales, Edit. Civitas, 2001.